ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

28.11.16 Справа № 904/7887/16

За позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут", м. Дніпро

до фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область

про стягнення 18 986,64 грн.

Суддя Соловйова А.Є.

Секретар судового засідання Гаркуша К.О.

Представники:

від позивача: Гордєєв А.В., довіреність б/н від 01.09.2016

від відповідача: ОСОБА_3, довіреність від 23.09.2016; ОСОБА_4, довіреність б/н від 26.09.2016

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" звернулось з позовом до господарського суду з позовною заявою про стягнення з фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 заборгованості у сумі 18 986,64 грн. за договором на постачання природного газу №1141589R2SKP016 від 01.01.2016.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 12.09.2016 порушено провадження у справі, позовну заяву прийнято до розгляду суддею ОСОБА_5.

Розпорядженням №746 керівника апарату суду від 26.09.2016, у зв'язку із звільненням судді ОСОБА_5 з посади постановою Верховної Ради України від 22.09.2016 "Про звільнення суддів", відповідно до п.2.3.50 Положення про автоматизовану систему документообігу суду проведено повторний автоматизований розподіл справи по вх. №4-7893/16 справи №904/7887/16, за результатами проведення якого справу №904/7887/16 передано для розгляду судді Соловйовій А.Є.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 27.09.2016 прийнято до провадження та розгляду суддею Соловйовою А.Є.

В обґрунтування своїх позовних вимог Позивач посилається на те, що 18.05.2016 під час обстеження газового обладнання Відповідача представником ПАТ "Криворіжгаз" були встановлені порушення розділу Х, глави 9, пункту 7.1 - пошкодження пломби, на підставі чого було складено акти про порушення. 20.05.2016 лічильники газу Візар G6, заводський №0254273 та Візар G4, заводський №0072132 були направлені на експертизу, за результатами якої було складено акти експертизи лічильників про виявлені порушення. 25.05.2016 державним підприємством "Криворізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" були видані довідки №Т-ДН-1057/16 та №Т-ДН-1075/16, згідно яких лічильники газу Візар G6, заводський №0254273, та Візар G4, заводський №0072132 відповідно були визнані непридатними. У зв'язку з відсутністю вузла обліку газу у червні 2016 року ПАТ "Криворіжгаз" здійснено розрахунок об'єму необлікованого природного газу за номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання з початку розрахункового періоду (01.06.2016) до моменту відключення об'єкту від системи газопостачання (14.06.2016). Згідно акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості було нараховано необлікований (донарахований) об'єм та обсяг природного газу за період з 01.06.2016 о 07:00 по 14.06.2016 о 14:35 у загальному розмірі 3 691 куб.м.

Позивач, керуючись умовами договору №1141589R2SKP016 на постачання природного газу від 01.01.2016, п. 4 глави 1 розділу І, п. 7.1 глави 9 розділу Х Кодексу газорозподільних систем, нормами Господарського та Цивільного кодексів України, просить стягнути з Відповідача на користь Позивача 18 986,64 грн. вартості спожитого необлікованого природного газу.

В судових засіданнях 18.10.2016, 01.11.2016 та 17.11.2016 оголошено перерву до 01.11.2016, 17.11.2016 та 28.11.2016 відповідно, згідно зі ст. 77 Господарського процесуального кодексу України.

Представник Позивача у судовому засіданні підтримав позовні вимоги, 01.11.2016 та 16.11.2016 надав заперечення на відзив за вих. №2912вих-5988 від 26.10.2016 та пояснення до позовної заяви за вих. №2912вих-б/н від 14.11.2016 відповідно. В обґрунтування позовних вимог ТОВ "Дніпропетровськгаз збут" послалося на довідки про непридатність, які, на думку Позивача, підтверджують викладені порушення в акті та правомірність нарахувань заборгованості Відповідача. Позивач також зазначив, що акт ДП "ЖМЗ "Візар" від 02.07.2016 по лічильнику Візар G6, заводський №0254273, згідно якого причиною незначного завищення відносної похибки є забруднення золотникової пари вимірювального механізму та деформація стійки корпусу відлікового пристрою, не може бути належним доказом невідповідності довідки №Т-ДН-1057/16 від 25.05.2016 фактичному стану лічильника газу на момент складення цієї довідки, оскільки зазначений вище акт був виданий більш ніж через місяць від дня оформлення довідки.

Представники Відповідача позов не визнають, 18.10.2016 Відповідач подав заперечення на позовну заяву б/н від 18.10.2016, та зазначив, що ним було направлено ПАТ "Криворіжгаз" заперечення, в якому фізична особа-підприємець ОСОБА_1 просила здійснити перерахунок об'єму спожитого газу, проте їй було відмовлено у здійсненні перерахунку. Також Відповідач зазначає, що він направив на адресу Позивача лист з проханням відстрочити оплату рахунку за червень 2016 року у сумі 18 986,64 грн., у задоволенні якого Відповідачу було відмовлено. Крім того, за твердженням представника Відповідача, відповідно до розділу Х глави 9 пункту 7.1 Кодексу газорозподільних систем порушенням є лише пошкодження пломб, невідповідність пломб заводу-виробника не є порушенням відповідно до норм Кодексу газорозподільних систем і фактично є вільним тлумаченням законодавства України з боку ПАТ "Криворіжгаз".

В судовому засіданні 28.11.2016 оголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення представників Позивача та Відповідача, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

01.01.2016 між товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" (надалі - Позивач) та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 (надалі - Відповідач) укладено договір №1141589R2SKP016 на постачання природного газу (далі - Договір), відповідно до п.п. 1.1 якого постачальник зобов'язується передати у власність Споживачу у 2016 році природний газ (далі-газ), а Споживач зобов'язується прийняти та оплатити вартість газу у розмірах, строки та порядку, що визначені Договором.

Відповідно до п. 2.3 Договору, обсяг переданого (спожитого) газу за розрахунковий період (пункт 4.1 Договору), що підлягає оплаті Споживачем, визначається на межі балансової належності між Оператором ГРМ та Споживачем на підставі даних комерційних вузлів обліку (лічильників газу), визначених в заяві-приєднанні до договору розподілу природного газу, укладеного між Оператором ГРМ та Споживачем, а також з урахуванням процедур, передбачених Кодексом ГРМ.

Розрахунковий період за Договором становить один календарний місяць - з 07.00 години першого дня місяця до 07.00 години першого дня наступного місяця включно (п. 4.1 Договору).

Пунктом 5.4.8 Договору встановлено обов'язок Споживача повідомляти Оператора ГРМ, а також Постачальника про недоліки в роботі комерційних вузлів (лічильників) обліку газу (вихід з ладу, несправність, пошкодження, у тому числі, пошкодження пломб) того дня, коли стало відомо про такі недоліки.

Згідно з п. 11.1 Договору, він набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення їх підписів печатками (за наявності) Сторін і діє в частині постачання газу з 01 січня 2016 року до 31 грудня 2016 року, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення.

Відповідно до п. 4 глави 1 розділу І Кодексу газорозподільних систем, Оператор газорозподільної системи (далі - Оператор ГРМ) - суб'єкт господарювання, що на підставі ліцензії здійснює діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності або користуванні відповідно до законодавства, та здійснює щодо неї функції оперативно-технологічного управління.

Судом встановлено, що 18.05.2016 представником ПАТ "Криворіжгаз" (надалі - оператор ГРМ) було проведено обстеження лічильників газу, встановлених на об'єкті ФРП ОСОБА_1, розташованому за адресою: АДРЕСА_1 а саме: лічильника Візар G6, заводський №0254273, та лічильника Візар G4, заводський №0072132.

Пунктами 1, 3 глави 5 розділу ХI Кодексу газорозподільних систем регламентовано, що в разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 11 до цього Кодексу.

Представник Оператора ГРМ перед складанням акта про порушення зобов'язаний повідомити споживача (несанкціонованого споживача) про його право внести зауваження та заперечення до акта про порушення, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

Як вбачається з матеріалів справи, представниками оператора ГРМ було складено акт про порушення №183 від 18.05.2016 по лічильнику Візар G6, заводський №0254273, згідно якого встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: Розділ Х, глава 9, пункт 71. - пошкодження пломб (наявність пошкоджень скла лічильника та невідповідність пломбі заводовиробника) та акт про порушення №175 від 18.04.2016 по лічильнику Візар G4, заводський №0072132, згідно якого встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем: Розділ Х, глава 9, пункт 71. - пошкодження пломб (невідповідність пломб заводовиробника) (а.с. 16, 20). Зазначені вище акти складені без зауважень Відповідача та підписані його представником - ОСОБА_4, призначеного відповідальним за безпечну експлуатацію системи газопостачання та електропостачання по нежитловим будинкам, розташованих за адресою: АДРЕСА_1

За приписами пункту 6 глави 5 розділу ХI Кодексу газорозподільних систем, у разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються.

Згідно п. 5 акту про порушення №183 від 18.05.2016, за виявленими порушеннями споживачу необхідно 20.05.2016 надати доступ представникам ПАТ "Криворіжгаз" для зняття лічильника Візар G6, заводський №0254273, для направлення на експертизу (а.с. 16). Протоколом №6432 щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку/експертизу від 20.05.2016 зазначений вище лічильник був направлений на експертизу (а.с. 17). Відповідно до акту №2292 експертизи лічильника газу від 25.05.2016, при проведенні експертизи виявлено порушення: 1. Відбиток тавра повірника на мастичній пломбі відлікового механізма не відповідає відбитку тавра в паспорті на лічильник. В паспорті - літера "Я", а відбиток тавра мастичної пломби - літера "Ж". Як зазначено в акті, дані порушення є ознаками несанкціонованого доступу до відлікового механізму та призводять до викривлення показів. Факт несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу підтверджено. Похибка перевищує допустиме значення. Лічильник непридатний до застосування та підлягає заміні (а.с. 18). На підставі акту експертизи державним підприємством "Криворізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №Т-ДН-1057/16 від 25.05.2016 про непридатність лічильника Візар G6, заводський №0254273 вимогам Р 50-071-98 п. 6.9, п. 6.4.1 (а.с. 19).

Відповідно до п. 5 акту про порушення №175 від 18.04.2016, за виявленими порушеннями споживачу необхідно 20.05.2016 надати доступ представникам ПАТ "Криворіжгаз" для зняття лічильника Візар G4, заводський №0072132 для направлення на позачергову повірку (а.с. 20). В той же час, як вбачається з протоколу №6433 щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку/експертизу від 20.05.2016 зазначений вище лічильник був направлений на експертизу (а.с. 21). Відповідно до акту №2293 експертизи лічильника газу від 25.05.2016, при проведенні експертизи виявлено порушення: 1. Відбитки навісних свинцових пломб на корпусі лічильника не відповідають відбитку повірника, який проводив повірку даного лічильника. Як зазначено в акті, дане порушення є ознаками несанкціоноване втручання в роботу лічильника та призводить до недостовірності показів, факт несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу підтверджено. Лічильник не придатний до застосування та підлягає заміні (а.с. 22). На підставі акту експертизи державним підприємством "Криворізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №Т-ДН-1075/16 від 25.05.2016 про непридатність лічильника Візар G4, заводський №0072132 вимогам Р 50-071-98, п. 6.4.1. (а.с. 23).

З аналізу змісту вищезазначених документів вбачається, що встановлені під час обстеження лічильників газу та зафіксовані в актах порушення не відповідають тим, які були виявлені в ході проведення експертизи, у зв'язку з наявністю яких прилади визнані непридатними до застосування.

Також суд звертає увагу, що в позовній заяві Позивач посилається на те, що обстеження лічильника Візар G4, заводський №0072132 відбувалось 18.05.2016, разом з цим акт про порушення №175 датований "18 квітня 2016 року".

Пунктом 7 глави 5 розділу ХI Кодексу газорозподільних систем передбачено, що на дату складання акта про порушення представник Оператора ГРМ забезпечує усунення виявленого порушення, про що в акті про порушення робиться відповідний запис. У разі неможливості усунути порушення на дату складання акта про порушення (відсутні відповідні засоби чи повноваження) представник Оператора ГРМ робить відповідний запис в акті про порушення та надалі забезпечує контроль за усуненням порушення, що підтверджується окремо складеним актом про усунення порушення.

В той же час, відповідно до акту про порушення №183 від 18.05.2016 по лічильнику Візар G6, заводський №0254273 та акту про порушення №175 від 18.04.2016 по лічильнику Візар G4, заводський №0072132, графа №4 "Відмітка про усунення порушення на дату складання Акта" не заповнена, що позбавляє можливості встановити, чи можливе було усунення виявлених порушень представником оператора ГРМ на дату складання акту.

Згідно з вимогами пункту 8, 10, 11 глави 5 розділу ХI Кодексу газорозподільних систем, акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.

При складанні акта про порушення представник Оператора ГРМ зазначає в ньому про необхідність споживача (несанкціонованого споживача) бути присутнім на засіданні комісії, на якому буде розглянуто складений акт про порушення, та визначає:

1) місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення;

2) дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення.

Споживач (несанкціонований споживач) зобов'язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.3) контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії).

За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі. За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

В пункті 8 акту про порушення №183 від 18.05.2016 по лічильнику Візар G6, заводський №0254273 та акту про порушення №175 від 18.04.2016 по лічильнику Візар G4, заводський №007213, зазначено, що комісія Оператора ГРМ з розгляду цього Акта буде проводити засідання 24.05.2016, за адресою: пр. Металургів, 1. Разом з цим вищевказані акти були розглянути комісією 20.05.2016, що підтверджується наданими Відповідачем рішеннями комісії з розгляду актів про порушення за результатами розгляду акта про порушення (а.с. 60, 64). Вищезазначене свідчить про порушення права Відповідача бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, передбаченого п. 8 глави 5 розділу ХI Кодексу газорозподільних систем та вплинути на результати розгляду цих актів.

За приписами пункту 1 глави 4 розділу ХI Кодексу газорозподільних систем, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ розрахунок об'єму необлікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Відповідно до пункту 11 глави 5 розділу ХI Кодексу газорозподільних систем, при задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості. При складанні акта-розрахунку враховується таке: розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об'єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об'ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником.

Згідно з актом-розрахунком необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості від 30.06.2016 (а.с. 29), Відповідачу було нараховано необлікований (донарахований) об'єм та обсяг природного газу за період з 01.06.2016 о 07.00 по 14.06.2016 о 14.35 у загальному розмірі 3 691 куб.м.

Листом ПАТ "Криворіжгаз" за вих. №32/14968 від 18.07.2016 на адресу Відповідача направлено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості від 30.06.2016.

Відповідно до листа Позивача за вих. №2912вих-3616 від 07.07.2016 Відповідачу направлено акт приймання-передачі природного газу від 30.06.2016 до договору №1141589R2SKP016 на постачання природного газу від 01.01.2016 (а.с. 33), та рахунок на оплату №00029450 від 30.06.2016 на суму 18 986,64 грн. (а.с. 34).

Зі змісту вищезазначених документів вбачається, що позивачем було здійснено нарахування необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу за період з 01.06.2016 о 07.00 по 14.06.2016 о 14.35, що не відповідає вимогам пункту 1 глави 4 розділу ХI Кодексу газорозподільних систем. Так, початком періоду нарахування об'єму не облікованого природного газу слід вважати день останнього контрольного зняття показника лічильника, тобто 29.09.2015 за обома актами, а кінцевим днем - день виявлення порушення, тобто 18.05.2016 за обома актами. Оскільки строк усунення порушень вищезазначеними актами не встановлений, врахувати його при визначенні періоду нарахування об'єму не облікованого природного газу не вбачається можливим.

Враховуючи вищевикладене, оскільки первинні документи, на підставі яких було розраховано необлікований (донарахований) об'єм та обсяг природного газу і його вартість, яку Позивач просить стягнути з Відповідача, були складені з порушенням вимог, передбачених Кодексом газорозподільних систем, зважаючи на те, що заявлений період нарахування також не відповідає вимогам цього кодексу, суд дійшов висновку про неправомірність нарахування Позивачем необлікованого (донарахованого) об'єму та обсягу природного газу і його вартості Відповідачу та відсутності підстав для задоволення позовних вимог.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по справі покладаються на Позивача.

Керуючись викладеним, ст.ст. 1, 33, 34, 43, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позову відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Рішення суду може бути оскаржено протягом десяти днів з дня підписання рішення шляхом подання апеляційної скарги до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Повне рішення складено 05.12.2016.

Суддя А.Є. Соловйова