ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" листопада 2016 р.Справа № 922/808/16

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Чистякової І.О.

при секретарі судового засідання Сінченко І.В.

розглянувши справу

за позовом Публічного акціонерного товариства "СБЕРБАНК", м. Київ
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Силові Енергетичні машини -ЕМЗ", м. Харків, 3-я особа , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - 1. Приватне акціонерне товариство "Завод крупних електричних машин", м. Нова Каховка, 2. Приватне акціонерне товариство "Науково - виробниче об'єднання "Етал", м. Олександрія, 3. Товариство з обмеженою відповідальністю "Новокаховський електромашинобудівний завод", м. Нова Каховка, 4. Товариство з обмеженою відповідальністю "Новокаховський електромеханічний завод", м. Нова Каховка
про стягнення 8791414,46 доларів США, що за офіційним курсом НБУ на день подання позову складає 233125762 грн. та 51562147,40 грн.
за участю представників:

позивача - ОСОБА_2, довіреність №6 від 11.01.2016;

відповідача - ОСОБА_3, довіреність №б/н від 02.07.2015;

3-їх осіб - не з'явились

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство "Сбербанк" (позивач) звернулося до господарського суду Харківської області з позовом про стягнення з відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Силові Енергетичні машини - ЕМЗ" заборгованості за договором про відкриття кредитної лінії № 06-В/13/07/КЛ-КБ від 22 серпня 2013 р., яка виникла станом на 14 березня 2016 року в розмірі 8 791 414,46 доларів США, що відповідно до курсу, встановленого НБУ станом на 14 березня 2016 року становить еквівалент 228 752 261,38 грн. та 51 562 147,40 грн., яка складається з: заборгованості за кредитною лінією - 7 857 000,00 доларів США; процентів за користування кредитною лінією, нарахованих за період з 22.02.2015 по 13.03.2016 - 934 414,46 доларів США; пені за прострочення повернення заборгованості за кредитною лінією - 46 456 670,76 грн. та пені за прострочення сплати процентів за користування кредитною лінією - 5 105 476,64 грн.

Позовні вимоги вмотивовано неналежним виконанням відповідачем своїх грошових зобов'язань за договором про відкриття кредитної лінії № 06-В/13/07/КЛ-КБ від 22 серпня 2013 року.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 23 березня 2016 року було прийнято позовну заяву до розгляду, порушено провадження у справі та призначено її до розгляду у судовому засіданні на 06 квітня 2016 року о 10:30 годині. Цією ж ухвалою суду було залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Приватне акціонерне товариство "Завод крупних електричних машин" та витребувано у сторін та 3-ї особи додаткові докази.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 06 квітня 2016 року розгляд справи відкладено на 18 квітня 2016 р. о 12:00 год.

Представник відповідача 18 квітня 2016 р. надав клопотання (вх. №13015) про залучення до участі у справі третіх осіб - Приватне акціонерне товариство "Науково - виробниче об'єднання "Етал" (), Товариство з обмеженою відповідальністю "Новокаховський електромашинобудівний завод" () та Товариство з обмеженою відповідальністю "Новокаховський електромеханічний завод" ().

Також, представник відповідача 18 квітня 2016 р. надав клопотання про призначення судової - економічної експертизи (вх. №13016), в якому просив суд призначити у справі судову економічну експертизу, проведення якої доручити Харківському науково - дослідному інституту судових експертиз ім. Заслуженого професора ОСОБА_4.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 18 квітня 2016 року розгляд справи відкладено на 26 квітня 2016 р. о 11:00 год.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 26 квітня 2016 року розгляд справи відкладено на 12 травня 2016 р. о 10:00 год.

Цією ж ухвалою суду залучено до участі у справі в якості 3-ї особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Приватне акціонерне товариство "Науково - виробниче об'єднання "Етал", залучено до участі у справі в якості 3-ї особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Новокаховський електромашинобудівний завод" та залучено до участі у справі в якості 3-ї особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Новокаховський електромеханічний завод".

Ухвалою господарського суду Харківської області від 12 травня 2016 року призначено по справі № 922/808/16 судову економічну експертизу, зупинено провадження у справі, матеріали справи направлені до Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. засл. проф. ОСОБА_4 для проведення відповідної експертизи.

На вирішення судового експерта поставлені запитання:

1) Чи відповідають надані позивачем розрахунки заборгованості за договором про відкриття кредитної лінії № 06-В/13/07/КЛ-КБ від 22 серпня 2013 р. станом на 14.03.2016 умовам цього договору та додаткових угод до нього та чи підтверджуються вони первинними документами:

- за кредитною лінією (тіло кредиту)?

- за процентами за користування кредитною лінією, нарахованих за період з 22.02.2015 по 13.03.2016?

- за пенею, нарахованою за прострочення повернення заборгованості за кредитною лінією?

- за пенею, нарахованою за прострочення сплати процентів за користування кредитною лінією?

2) Яка фактична сума заборгованості за договором про відкриття кредитної лінії № 06-В/13/07/КЛ-КБ від 22 серпня 2013 р. станом на 14.03.2016:

- за кредитною лінією (тіло кредиту)?

- за процентами за користування кредитною лінією, нарахованих за період з 22.02.2015 по 13.03.2016?

- за пенею за прострочення повернення заборгованості за кредитною лінією?

- за пенею за прострочення сплати процентів за користування кредитною лінією?

22.06.2016 на адресу суду надійшло клопотання експерта ОСОБА_1 від 10.06.2016 про надання додаткових матеріалів, необхідних для дачі висновку експерта №5776.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 04 липня 2016 року провадження у справі № 922/808/16 поновлено для вирішення вказаного клопотання.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 04 липня 2016 року частково задоволено клопотання судового експерта ОСОБА_1 від 10.06.2016 про надання додаткових матеріалів, необхідних для дачі висновку експерта № 5776, зупинено провадження у справі, до вирішення питань, поставлених господарським судом судовому експерту.

08 листопада 2016 року до господарського суду Харківської області від Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. засл. проф. ОСОБА_4 надійшли матеріали справи №922/808/16 разом з висновком комісійної судової економічної експертизи № 5776/10194 від 17.10.2016, відповідно до якого підтверджується розрахунок заборгованості, складений позивачем за договором про відкриття кредитної лінії № 06-В/13/07/КЛ-КБ від 22 серпня 2013 р. станом на 14.03.2016.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 09 листопада 2016 року провадження у справі № 922/808/16 поновлено та призначено справу до розгляду в судовому засіданні на 16 листопада 2016 р. о 14:30 год.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 16 листопада 2016 року продовжено строк розгляду спору поза межами двох місячного строку на 15 днів та розгляд справи відкладено на 28 листопада 2016 р. о 11:00 год.

Представник відповідача в судовому засіданні заперечував проти позову та 28 листопада 2016 р. надав клопотання (вх. №40422), в якому просить суд застосувати позовну давність щодо вимог про стягнення пені, нарахованої за прострочення сплати процентів за кредитною лінією відповідно до п.10.1 ОСОБА_5 про відкриття кредитної лінії від 22.08.2013 № 06-В/13/07/КЛ-КБ.

Представник позивача в судовому засіданні 28.11.2016 позовні вимоги підтримав, просив суд позов задовольнити, а також заперечував проти клопотання відповідача про застосування строку позовної давності, оскільки у п. 11.6 ОСОБА_5 про відкриття кредитної лінії від 22.08.2013 № 06-В/13/07/КЛ-КБ сторони встановили строк позовної давності у три роки за будь-якими вимогами сторін, що випливають за даним договором, отже за умовами договору щодо вимог про стягнення пені сторони збільшили строк спеціальної позовної давності та цей строк не пропущено позивачем, а вимоги щодо стягнення пені, нарахованої за прострочення сплати процентів за кредитною лінією відповідно до п.10.1 ОСОБА_5 заявлені в межах цього строку позовної давності.

Треті особи в судове засідання не з'явились, про час, дату та місце розгляду справи повідомлені належним чином, згідно діючого законодавства.

Враховуючи те, що норми ст. 65 Господарського процесуального кодексу України, щодо обов`язку господарського суду витребувати у сторін документи і матеріали, необхідні для вирішення спору, кореспондуються з диспозитивним правом сторін подавати докази, п.4 ч.3 ст. 129 Конституції України визначає одним з принципів судочинства свободу в наданні сторонами суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості, суд вважає, що господарським судом в межах наданих ним повноважень створені належні умови для надання сторонами доказів та здійснені всі необхідні дії щодо витребування додаткових доказів, та вважає, згідно ст.75 Господарського процесуального кодексу України, за можливе розгляд справи за наявними у справі матеріалами і документами.

Розглянувши матеріали справи, всебічно та повно з'ясувавши обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об'єктивно оцінивши в сукупності докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, вислухавши пояснення представника позивача та представника відповідача, суд встановив наступне.

22 серпня 2013 р. між Публічним акціонерним товариством "СБЕРБАНК", (надалі - ОСОБА_5) та Приватним акціонерним товариством "Завод крупних електричних машин" (надалі - Позичальник) було укладено Договір про відкриття кредитної лінії №06-В/13/07/КЛ-КБ (надалі - Кредитний Договір).

Відповідно до умов п.1.1., п.1.2. Кредитного ОСОБА_5 Позичальнику відкрито невідновлювальну кредитну лінію в доларах США в сумі 10000000,00 доларів США та передбачено, що на підставі додаткових угод до цього договору окремими частинами (траншами) надання ОСОБА_6 кредиту в порядку та на умовах, визначених цим Кредитним договором, а Позичальник зобов'язувався своєчасно та в повному обсязі сплачувати ОСОБА_6 проценти за користування Кредитом, а також повернути ОСОБА_6 кредит в терміни, встановлені Кредитним договором та/або додатковими угодами до Кредитного договору.

Під терміном "невідновлювальна кредитна лінія" розуміється Кредитна лінія, за умовами якої після надання Позичальнику Кредиту в загальній сумі, що дорівнює ліміту Кредитної лінії, подальше надання Кредиту не здійснюється, незалежно від того, що зазначений Кредит частково або повністю повернуто ОСОБА_6 до настання останнього дня дії Кредитної лінії, зазначеного в п.1.4. Кредитного договору.

Згідно з п.1.2. Кредитного ОСОБА_5 передбачено графік зменшення ліміту кредитної лінії.

Відповідно до п.1.4. Кредитного ОСОБА_5 останній день дії Кредитної лінії - 21 серпня 2018 р.

Згідно з п. 1.3. Кредитного договору розмір процентної ставки встановлено:

- з дати укладення договору і по 21 серпня 2015 р. включно діє фіксована процентна ставка 11,25% річних;

- починаючи з 22 серпня 2015р. діє змінювана процентна ставка.

Згідно п. 1.3.1. Кредитного ОСОБА_5 розмір змінюваної процентної ставки за користування Кредитом, починаючи з "22" серпня 2015 року визначається як сума погодженого Сторонами індексу (надалі - "Базова процентна ставка") і маржі ОСОБА_6 та розраховується за наступною формулою:

R = Базова процентна ставка + М.

Наведені визначення розуміються Сторонами в такому значенні: "R" - розмір змінюваної процентної ставки за користування Кредитом у відсотках річних. "Базова процентна ставка" - це погоджений Сторонами індекс, що використовується у формулі визначення змінюваної процентної ставки та дорівнює розміру індикативної процентної ставки "LIBOR 12М" (надалі - "Індикативна ставка"), період перегляду якої складає 12 місяців.

Індикативна ставка - це "Лондонська міжбанківська ставка пропозиції" - середньозважена процентна ставка по міжбанківським кредитам, що надаються банками, які виступають на Лондонському міжбанківському ринку з пропозиціями коштів у доларах США на період, який дорівнює Періоду перегляду Індикативної ставки, зазначеному в цьому пункті ОСОБА_5. Ставка розраховується на підставі даних, що надаються обраними банками, кожного робочого дня в 11.00 за Лондонським часом Британською Банківською Асоціацією (англ. ВВА) разом з інформаційною системою Thompson REUTERS та публікується на web-сайті - www.bloomberg.com та/або на web- сайті www.bankrate.com. При цьому, вказана ставка LIBOR в доларах США округлюється до двох знаків після коми. Сторони домовилися, що достатнім підтвердженням розміру процентної ставки - LIBOR, яка застосовується для визначення розміру Базової процентної ставки, буде ставка, що встановилась на кінець дня в день встановлення Базової процентної ставки на підставі даних інформаційних систем Thompson REUTERS та/або ВLOOMBERG. Сторони погодили, що для цілей цього ОСОБА_5 зазначені вище в цьому абзаці web-сайти та web-сторінка Thompson REUTERS є загальнодоступними регулярними джерелами інформації. Сторони погодили, що зазначений в цьому абзаці ОСОБА_5 механізм визначення та встановлення / зміни Базової процентної ставки (індексу) ґрунтується на об'єктивних індикаторах фінансової сфери (повністю прийнятних для кожної Сторони ОСОБА_5) і дозволяє визначити ринкову вартість кредитних ресурсів.

М - ОСОБА_6 - це частина процентної ставки, що використовується у формулі визначення змінюваної процентної ставки за цим ОСОБА_5 та забезпечує необхідну, встановлену ОСОБА_6 дохідність за цим ОСОБА_5.

ОСОБА_6 встановлюється на рівні 10,5% річних.

Відповідно до п.1.3.2. Кредитного ОСОБА_5 на дату, з якої починає діяти змінювана процентна ставка, згідно п.1.3 цього ОСОБА_5, розмір змінюваної процентної ставки буде визначено шляхом додавання розміру Базової процентної ставки, яка дорівнює Індикативній ставці, визначеній станом на дату, що передує трьом робочим дням до першого числа місяця, в якому починає діяти змінювана процентна ставка відповідно до п.1.3.1. договору та розміру маржі (відповідно до формули, зазначеної в п.1.3.1. Кредитного договору).

Згідно з п.1.3.6. Кредитного ОСОБА_5 мінімальний розмір змінюваної процентної ставки встановлено у розмірі 11,25 %.

Починаючи з 22 серпня 2015 р. розмір змінюваної процентної ставки за користування кредитом відповідно до вищевказаної формули до наступного її перегляду встановлено у розмірі 11,3 % річних.

Пунктом 4.1. Кредитного ОСОБА_5 передбачено, що в день підписання Кредитного договору ОСОБА_5 відкриває Позичальнику позичковий рахунок для обліку кредиту.

Відповідно до п.4.2. Кредитного договору ОСОБА_5 надає Позичальнику Кредит лише в межах строку дії Кредитної лінії окремими частинами (траншами) шляхом надання одного траншу в сумі, що не перевищує ліміту кредитної лінії або декількох траншів, але так, щоб у будь - який момент часу загальна заборгованість за кредитною лінією не перевищувала ліміт кредитної лінії. Кожен транш надається на підставі окремої додаткової угоди до цього ОСОБА_5, укладеної між Позичальником і ОСОБА_6. Додаткові угоди про надання окремих траншів можуть бути укладені лише за взаємною згодою Сторін і є невід'ємною частиною цього ОСОБА_5. У кожній такій угоді Сторони повинні визначати: розмір траншу кредиту в межах розміру ліміту кредитної лінії; строк надання і повернення траншу кредиту; реквізити для надання кредиту, якщо вони відрізняються від зазначених у п.9.2. Кредитного ОСОБА_5.

Згідно з п.4.5. Кредитного договору після укладення додаткової угоди згідно з п.4.2. цього ОСОБА_5 надає Позичальнику кредит на підставі його письмової заяви про надання Кредиту, не пізніше 3 (трьох) робочих днів з дня їх отримання ОСОБА_6 або протягом більш тривалого строку, зазначеного в такій заяві.

Відповідно до розділу 4 Кредитного договору на підставі Додаткової угоди №1 від 27.08.2013 р. та заяви на кредит від 27 серпня 2013 р. ОСОБА_6 надано Позичальнику кредит з позичкового рахунку на поточний рахунок Позичальника в сумі 10 000 000,00 доларів США., що підтверджується випискою по позичковому рахунку (т.1 а.с.64-78) та меморіальним валютним ордером №62628044 від 27.08.2013 (т.1 а.с.39).

До Кредитного договору було укладено ряд договорів про внесення змін, якими вносились зміни до умов Кредитного договору:

30 квітня 2014 р. було укладено Договір про внесення змін №1 щодо внесення змін до п.2.1. Додатку №1 до Кредитного договору.

18 червня 2014 р. було укладено договір про внесення змін №2 до Кредитного договору щодо внесення змін до п.2.1. Кредитного договору.

22.09.2014р . було укладено договір про внесення змін №3 щодо змін п.3.2., п.6.6., п.8.3. Додатку №1 до Кредитного договору.

26.12.2014 р. було укладено договір про внесення змін №4 до Кредитного договору та внесено зміни до п.3.2. Кредитного договору, викладено п. 1.2 Кредитного договору в новій редакції щодо зміни графіку зменшення ліміту кредитної лінії.

Згідно з п.8.1. Кредитного договору Позичальник зобов'язувався повертати кожен із траншів кредиту у термін, зазначений у відповідній додатковій угоді до Кредитного договору, а також здійснювати часткове повернення кредиту, наданого в межах встановленого ліміту Кредитної лінії, таким чином, щоб загальна заборгованість за Кредитною лінією не перевищувала відповідного розміру ліміту Кредитної лінії, визначеного в п. 1.2. ОСОБА_5, станом на відповідну дату, з якої ліміт Кредитної лінії зменшується.

Відповідно до п.6.1 Кредитного договору Позичальник зобов'язувався сплачувати ОСОБА_6 за користування Кредитом проценти у розмірі, передбаченому ОСОБА_5/відповідною додатковою угодою. Проценти нараховуються на загальну суму заборгованості за Кредитною лінією у валюті заборгованості.

Відповідно до п.6.2. Кредитного договору нарахуванням процентів за користування кредитом здійснюється щоденно протягом дії договору із розрахунку 360 днів у році - для кредиту, наданого Позичальнику в іноземній валюті. Нарахування процентів починається з дня надання кредиту (включно). Нарахування процентів повністю і остаточно припиняється в день фактичного повернення Кредиту в повному обсязі.

Відповідно до п.6.3 Кредитного договору проценти нараховані відповідно до пунктів 6.1.-6.2 договору, Позичальник зобов'язаний сплачувати щомісяця не пізніше 3 (трьох) робочих днів, наступних за днем закінчення Періоду. При цьому "Періодом" розуміється кожний з періодів, який починається з того числа місяця, в якому був укладений договір і закінчується в день, що передує такому числу наступного (відповідного) місяця (т. ч. проценти за кредитом за такий день нараховуються).

Згідно п.6.4. Кредитного ОСОБА_5 проценти, нараховані за період, в якому відповідно до п.1.4. цього ОСОБА_5, Позичальник зобов'язаний повністю повернути кредит ОСОБА_6 повинні бути сплачені не пізніше дня, передбаченого для повернення кредиту.

Однак, Позичальник належним чином не виконує покладені на нього зобов'язання за Кредитним договором, а саме в обумовлені строки не здійснює повернення ОСОБА_6 кредиту, процентів за користування кредитом у розмірах та термінах, що передбачено Кредитним договором.

Відповідно до п.8.3. Кредитного ОСОБА_5 має право в односторонньому порядку вимагати від Позичальника дострокового повернення повної суми заборгованості за Кредитним договором у разі прострочення повернення більш ніж на 30 календарних днів кредиту або процентів за кредитом згідно Кредитного договору.

Згідно п.8.4. Кредитного ОСОБА_5 у разі, якщо ОСОБА_5 використовує своє право вимоги в односторонньому порядку дострокового повернення повної суми заборгованості за Кредитним договором, він зобов'язаний в письмовій формі повідомити про це Позичальника із зазначенням відповідній вимозі повної суми заборгованості, а Позичальник зобов'язаний здійснити всі платежі за цим ОСОБА_5 на користь ОСОБА_6 (при цьому строкові платежі - проценти, комісії, пені, тощо повинні бути сплачені з урахуванням строку, що минув з дати, на яку ОСОБА_5 здійснив розрахунок заборгованості за Кредитним договором і по дату повернення повної суми заборгованості за Кредитним договором) в строк не пізніше 60 робочих днів з дня відправлення ОСОБА_6 такого повідомлення.

19.06.2015р. ОСОБА_6 направлено Позичальнику вимогу №5730/5/28-3 про повернення повної суми заборгованості за Кредитним договором. Після направлення вимоги Позичальник не усунув порушення щодо сплати простроченої заборгованості. У зв'язку з цим у ОСОБА_6 виникло право на повернення повної суми заборгованості за Кредитним договором.

Відповідно до п.10.1. Кредитного ОСОБА_5 передбачено зобов'язання Позичальника сплачувати ОСОБА_6 у відповідності до вимог чинного законодавства України пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, яка діяла у період, за який сплачується пеня від простроченої суми за кожен день прострочення:

а) за прострочення строку/ів повернення кредиту/частини кредиту;

б) за прострочення строку/ів сплати процентів за користування кредитом, які визначені ст.6 цього договору.

Для розрахунку пені приймається 360 днів у році для кредиту, наданого Позичальнику в іноземній валюті.

Відповідно до п.10.2 Кредитного договору нарахування пені, яка передбачена Кредитним договором, починається з першого дня прострочення виконання зобов'язання, зазначеного в п.10.1. договору і припиняється в момент виконання Позичальником зобов'язання, за несвоєчасне виконання якого така пеня була застосована до Позичальника. При цьому останнім днем нарахування пені є день фактичного погашення заборгованості у зв'язку з виникненням якої нараховувалась пеня. Пеня повинна сплачуватись ОСОБА_6 в строк не пізніше наступного робочого дня з дня її накладення/нарахування.

У п.11.6 Кредитного договору сторони домовились, що за будь-якими вимогами сторін, які випливають за даним ОСОБА_5, встановлюється позовна давність тривалістю у три роки.

Цей договір набуває чинності з дати його підписання ОСОБА_6 та Позичальником, скріплення печатками сторін, і діє до повного виконання зобов'язань Позичальника по цьому договору (п.11.3. Кредитного договору).

В забезпечення виконання зобов'язань по Кредитному договору 22 серпня 2013р. між ОСОБА_6 та Товариством з обмеженою відповідальністю "Силові Енергетичні машини - ЕМЗ" (надалі - Поручитель) було укладено договір поруки (надалі - Договір поруки).

22 вересня 2014р. між ОСОБА_6 і Поручителем було укладено договір про внесення змін №1 до ОСОБА_5 поруки.

26 грудня 2014р. між ОСОБА_6 і Поручителем було укладено договір про внесення змін №2 до ОСОБА_5 поруки.

Відповідно до ОСОБА_5 поруки зі змінами та доповненнями до нього Поручитель взяв на себе зобов'язання відповідати в повному обсязі перед Кредитором за виконання Позичальником зобов'язань що випливають з ОСОБА_5 про відкриття кредитної лінії №06-В/13/07/КЛ-КБ від 22 серпня 2013р. із змінами та доповненнями до нього, укладених протягом строку їх дії.

Відповідно до ст.2 ОСОБА_5 поруки встановлено обсяг відповідальності Поручителя, як поручителя перед ОСОБА_6 за виконання зобов'язань Позичальника, що передбачені Кредитним договором, зокрема, але не обмежуючись, щодо:

- повернення ОСОБА_6 кредиту, наданого в доларах США в межах кредитної лінії, відкритої строком до 21 серпня 2018 р. з граничним лімітом кредитування в сумі 10 000 000,00 дол. США, в строки, які зазначені в Кредитному договорі, а у випадках, передбачених законодавством України та Кредитним договором достроково;

- сплати процентів нарахованих за користування кредитом з розрахунку 11,25% річних (в період з 22.08.2013 по 21.08.2015) з можливістю зміни розміру процентів та строків їх сплати у випадку та у порядку, які визначені умовами Кредитного договору, та процентів, які розраховуються за наступною формулою - LIBOR USD 12М +М (в період з 22.08.2015 й до кінця строку дії Кредитного договору);

- відшкодування збитків, завданих ОСОБА_6 невиконанням та/або неналежним виконанням зобов'язань по Кредитному договору;

- сплати штрафних санкцій, неустойки (пені, штрафу) за невиконання або неналежне виконання зобов'язань по Кредитному договору у строки та у розмірах, які зазначені в Кредитному договорі;

- сплати ОСОБА_6 будь - яких інших платежів (якщо такі платежі передбачені умовами Кредитного договору) в строки і в порядку, встановленому в Кредитному договорі.

Відповідно до п.4.1. ОСОБА_5 поруки Поручитель та Позичальник відповідають перед ОСОБА_6 як солідарні боржники. Поручитель відповідає перед Кредитором в тому ж обсязі, що і Позичальник. Поручитель та Позичальник залишаються зобов'язаними перед ОСОБА_6 до того моменту, поки всі зобов'язання за Кредитним договором не будуть виконані повністю.

Відповідно до п.4.2. ОСОБА_5 поруки передбачена ст.2 ОСОБА_5 поруки відповідальність Поручителя наступає у випадку, якщо Позичальник допустить прострочення виконання зобов'язань за Кредитним договором. Причини невиконання Позичальником зобов'язань по Кредитному договору жодним чином не можуть впливати на виконання цих зобов'язань Поручителем.

Цей договір набуває чинності з моменту його укладення в письмовій формі. Строк дії цього договору складає 8 років, при цьому договір припиняє свою дію достроково у випадку належного виконання Боржником або Поручителем усіх зобов'язань, передбачених в ст.2 цього договору, а також з інших підстав, передбачених законодавством України. Не допускається припинення поруки без припинення забезпеченого нею зобов'язання (п.6.3 ОСОБА_5 поруки).

22.09.2015 ОСОБА_6 було надіслано Поручителю повідомлення - вимогу №8680/5/28-3 про сплату повної заборгованості за Кредитним договором, в якій позивач вимагав повернення простроченої заборгованості у розмірі 8373772 доларів США та 7757080,03 грн.

Проте, дана претензія залишилась Поручителем без відповіді, заборгованість не була сплачена, що й призвело до звернення позивача з даним позов до господарського суду Харківської області.

Надаючи правову кваліфікацію викладеним обставинам з урахуванням фактичних та правових підстав позовних вимог, суд виходить з наступного.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права в разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 11 Цивільного кодексу України однією із підстав виникнення цивільних прав та обов'язків є договір, а в силу вимог ч. 1 ст. 629 цього ж Кодексу договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно статті 1054 Цивільного кодексу України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

У відповідності до п. 1 ст. 1048 ЦК України, позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Пунктом 1 ч. 1 ст. 1049 ЦК України, передбачено, що позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Відповідно до ч. 1 статті 548 Цивільного кодексу України, виконання зобов'язання (основного зобов'язання) забезпечується, якщо це встановлено законом або договором.

Згідно ст. 546 ЦК України, виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком. ОСОБА_5 або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов'язання.

Правові наслідки порушення зобов'язання встановлені статтею 611 Цивільного кодексу України. Відповідно до частини 1 вказаної статті, у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: сплата неустойки.

Частиною 1 ст. 216 Господарського кодексу України встановлено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

За змістом ст. 217 Господарського кодексу України у сфері господарювання застосовуються такі види господарських санкцій: відшкодування збитків; штрафні санкції; оперативно-господарські санкції та адміністративно-господарські санкції.

Відповідно до ч.1 ст. 230 Господарського кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Згідно ч.1 та ч.3 ст.549 Цивільного кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Згідно ст.1 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань" платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін.

Відповідно до ст.3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов`язань" розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Згідно ч.2 ст. 343 Господарського кодексу України платник грошових коштів сплачує на користь одержувача цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін, але не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Частиною шостою статті 232 Господарського кодексу України передбачено, що нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

Статтею 253 Цивільного кодексу України передбачено, що перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов'язано його початок.

Виходячи зі змісту зазначених норм, початком для нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання буде день, наступний за днем, коли воно мало бути виконано. Нарахування санкцій триває протягом шести місяців. Проте законом або договором можуть бути передбачені інші умови нарахування.

Так, згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 553 ЦК України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов'язання частково або у повному обсязі.

Частинами 1, 2 ст. 554 ЦК України встановлено, що у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Отже, порука є спеціальним заходом майнового характеру, спрямованим на забезпечення виконання основного зобов'язання, чим обумовлюється додатковий характер поруки стосовно основного зобов'язання.

За змістом указаних норм матеріального права поручитель, хоча і пов'язаний з боржником певними зобов'язальними відносинами, є самостійним суб'єктом у відносинах із кредитором, поручитель, зокрема, має право висувати заперечення проти кредитора і в тому разі, коли боржник від них відмовився або визнав свій борг (ч. 2 ст. 555 цього Кодексу).

Приписами ч. 4 ст. 559 ЦК України передбачено, що порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки. У разі, якщо такий строк не встановлено, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя.

Як вбачається з матеріалів справи та підтверджено висновком судового експерта № 5776/10194 від 17.10.2016 заборгованість за договором про відкриття кредитної лінії № 06-В/13/07/КЛ-КБ від 22 серпня 2013 року станом на 14 березня 2016 року складає:

- за кредитною лінією (тіло кредиту) 7857000,00 доларів США, що еквівалентно по курсу НБУ станом на 14.03.2016 р. - 204438833,57 грн.;

- за процентами за користування кредитною лінією, нарахованих за період з 22.02.2015 по 13.03.2016 - 934414,42 доларів США, що еквівалентно по курсу НБУ станом на 14.03.2016 р. - 24313426,70 грн.;

- за пенею за прострочення повернення заборгованості за кредитною лінією - 46456670,74 грн.;

- за пенею за прострочення сплати процентів за користування кредитною лінією - 5105476,64 грн.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Відповідно до ст. 43 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

За таких обставин та враховуючи доведеність факту порушення відповідачем умов діючого законодавства, несплати ним заборгованості боржника за договором про відкриття кредитної лінії № 06-В/13/07/КЛ-КБ від 22 серпня 2013 року, яка виникла станом на 14 березня 2016 року, суд вважає позовні вимоги обґрунтованими і підлягаючими задоволенню в сумі заборгованості за кредитною лінією (тіло кредиту) в розмірі 7857000,00 доларів США, що еквівалентно по курсу НБУ станом на 14.03.2016 р. 204438833,57 грн., за процентами за користування кредитною лінією, нарахованих за період з 22.02.2015 по 13.03.2016 в розмірі 934414,42 доларів США, що еквівалентно по курсу НБУ станом на 14.03.2016 р. - 24313426,70 грн., за пенею за прострочення повернення заборгованості за кредитною лінією в сумі 46456670,74 грн. та за пенею за прострочення сплати процентів за користування кредитною лінією в розмірі 5105476,64 грн.

В іншій частині позовних вимог щодо стягнення процентів за користування кредитною лінією, нарахованих за період з 22.02.2015 по 13.03.2016 в розмірі 0,04 доларів США та пені за прострочення повернення заборгованості за кредитною лінією в сумі 0,02 грн. відмовити як безпідставно нарахованих.

Розглянувши клопотання відповідача про застосування строку позовної давності щодо вимог про стягнення пені за прострочення сплати процентів за користування кредитною лінією суд його відхилив виходячи з наступного.

Як вищевстановлено, відповідно до п.10.1. Кредитного ОСОБА_5 передбачено зобов'язання Позичальника сплачувати ОСОБА_6 у відповідності до вимог чинного законодавства України пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, яка діяла у період, за який сплачується пеня від простроченої суми за кожен день прострочення, зокрема за прострочення строку/ів сплати процентів за користування кредитом, які визначені ст.6 цього договору.

Для розрахунку пені приймається 360 днів у році для кредиту, наданого Позичальнику в іноземній валюті.

У п.11.6 Кредитного договору сторони домовились, що за будь-якими вимогами сторін, які випливають за даним ОСОБА_5, встановлюється позовна давність тривалістю у три роки.

Відповідно до ст.256 Цивільного кодексу України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу.

Згідно ч.1, п.1 ч.2 ст. 257 Цивільного кодексу України для окремих видів вимог законом може встановлюватися спеціальна позовна давність: скорочена або більш тривала порівняно із загальною позовною давністю. Позовна давність в один рік застосовується, зокрема, до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені).

Ч.1 ст. 259 Цивільного кодексу України визначено, що позовна давність, встановлена законом, може бути збільшена за домовленістю сторін. Договір про збільшення позовної давності укладається у письмовій формі.

Відповідно до ч.3, ч.4 ст.267 Цивільного кодексу України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

Проте, як свідчать матеріали справи у Кредитному договорі сторони встановили позовну давність тривалістю у три роки до будь-яких вимог сторін (кредитора та позичальника), які випливають за даним ОСОБА_5, в тому числі і до вимог про стягнення пені за прострочення сплати процентів за користування кредитною лінією, а відтак приймаючи до уваги те, що позивачем заявлено вимоги в межах позовної давності встановленої у п.11.6 Кредитного договору, клопотання відповідача про застосування позовної давності до вимог про стягнення пені за прострочення сплати процентів за користування кредитною лінією не підлягає задоволенню.

Вирішуючи питання розподілу судових витрат, суд керується положеннями ст. 49 ГПК України та покладає на відповідача витрати по сплаті судового збору в розмірі 206700,00 грн.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 175, 193 Господарського кодексу України, ст.ст. 6, 11, 509, 525, 526, 530, 549, 553, 554, 610, 611. 612, 629, 1054 Цивільного кодексу України, 1, 4, 4-2, 4-3, 12, 22, 32, 33, 34, 43, 44, 49, 69, 75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Силові Енергетичні машини - ЕМЗ" (61037, м. Харків, пр. Московський, 199, ідентифікаційний код 36224585) на користь Публічного акціонерного товариства "СБЕРБАНК" (01601, м. Київ, вул. Володимирська, 46, ідентифікаційний код 25959784) заборгованість за кредитною лінією (тіло кредиту) в розмірі 7857000,00 доларів США, що еквівалентно по курсу НБУ станом на 14.03.2016 р. - 204438833,57 грн., за процентами за користування кредитною лінією, нарахованих за період з 22.02.2015 по 13.03.2016 в розмірі 934414,42 доларів США, що еквівалентно по курсу НБУ станом на 14.03.2016 р. - 24313426,70 грн., за пенею за прострочення повернення заборгованості за кредитною лінією в сумі 46456670,74 грн., за пенею за прострочення сплати процентів за користування кредитною лінією в розмірі 5105476,64 грн., а також витрати по сплаті судового збору в сумі 206700,00 грн.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Врешті частини позову відмовити.

Повне рішення складено 05.12.2016 р.

Суддя ОСОБА_7