ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" листопада 2016 р.Справа № 916/1191/13
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючий суддя: Воронюк О.Л.

судді: Лашин В.В., Величко Т.А.

Склад колегії суддів змінено на підставі розпорядження в.о. керівника апарату суду №845 від 07.11.2016 та протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 07.11.2016.

при секретарі Станковій І.М.

За участю в судовому засіданні від 08.11.2016:

Від ТОВ "ВО "ОДЕСАГРУНТОМАШ" - Тарасенко О.Ю.

Арбітражний керуючий - Дарієнко В.Д.

Інші представники учасників процесу у справі про банкрутство в судове засідання не з'явились, про день, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

За участю в судовому засіданні від 22.11.2016:

Від ТОВ "ВО "ОДЕСАГРУНТОМАШ" - Тарасенко О.Ю.,

Від ліквідатора Дарієнко В.Д. - Овсепян Ю.С.

Від ТОВ "Дата Майнінг Груп" - Яцишин А.М.

Представники інших учасників провадження по справі у судове засідання не з'явилися.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги ТОВ "ВО "ОДЕСАГРУНТОМАШ" та ТОВ "Дата Майнінг Груп"

на ухвалу господарського суду Одеської області від 13.10.2016р.

по справі № 916/1191/13

За заявою кредитора: Державного підприємства "Іллічівський морський торговельний порт",

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Монтаж",

про визнання банкрутом.

Встановила:

13.10.2016 ухвалою господарського суду Одеської області відмовлено у задоволені скарги ТОВ "Дата Майнінг Груп" на дії ліквідатора ТОВ "Агро-Монтаж" - арбітражного керуючого Дарієнка В.Д.

У задоволені заяви ТОВ "ВО "Одесагрунтомаш" про визнання результатів другого повторного аукціону віл 06.06.2016 по лоту № 1 недійсними - відмовлено.

У задоволені заяви ТОВ "ВО "Одесагрунтомаш" про визнання результатів повторних других відкритих торгів другого повторного аукціону (біржових торгів) з продажу майна, що належить ТОВ "Агро-Монтаж", які були проведені 02.08.2016 о 11:00 год. недійсними - відмовлено.

У задоволені заяви ТОВ "Дата Майнінг Груп" про визнання результатів третього повторного аукціону з продажу майна ТОВ "Агро-Монтаж", проведеного 02.08.2016 Товарною Біржею "ПРОФІТ-Т" недійсними - відмовлено.

Не погоджуючись із вищевказаною ухвалою, до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою звернулося ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» де просить скасувати ухвалу господарського суду Одеської області від 13.10.2016 в частині відмови в задоволенні скарг та заяв ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» та визнати результати повторних других відкритих торгів другого повторного аукціону з продажу майна , що належить банкруту ТОВ «Агро - Монтаж» які проведені 02.08.2016 о 11:00 недійсними.

В обґрунтування своїх вимог скаржник послався на те, що у судовому засіданні не були заслухані представники сторін та інші особи , які беруть участь у засіданні у зв'язку з чим судом було порушено права сторін передбачені ст. 22 ГПК України.

Крім того, скаржник зазначив, що 30.06.2016 о 15:00 ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» було отримано кур'єрською доставкою СКП № 557770 повторну пропозицію щодо укладання договору купівлі - продажу майна, яку було відправлено арбітражним керуючим Дарієнко В.Д. на адресу скаржника 29.06.2016 вих. № 02-1191.

Зазначеним листом пропонувалося укласти договір купівлі - продажу майна протягом п'яти днів з дня одержання проекту договору та копії протоколу та перерахувати кошти за придбане майно на зазначений у протоколі номер банківського рахунку, у зв'язку із відмовою від підписання договору купівлі - продажу та не перерахування коштів за придбане майно переможцем торгів.

Однак не дочекавшись відповіді на пропозицію та в порушення встановленого законодавством терміну 5 днів на офіційному сайті Вищого господарського суду України від 01.07.2016 опубліковано оголошення про визнання аукціону від 23.06.2016 таким, що не відбувся та проведення повторного другого аукціону з продажу того ж майна ТОВ «Агро - Монтаж», яке призначено на 02.08.2016.

Окрім того, кошти, сплачені скаржником як гарантійний внесок у сумі 326 403,282 грн. не повернено ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ».

На адресу скаржника перша пропозиція щодо укладання договору купівлі - продажу майна не надходила.

Також скаржник зазначив, що дані, які відображені у протоколі другого повторного аукціону від 06.06.2016 недостовірні. зокрема в протоколі другого повторного аукціону від 06.062016 зазначено: «Крок аукціону 1 - запропонована ціна 3 264 032,82; 3 231 392,49 - згода учасників (-). У ході аукціону початкова вартість поступово знижалася на крок аукціону 103- 979 209,72 (№1), 104- 1 011 850,05 (№ 2, №3),105 - 6000 000,00 (№2), 106 - 6 032 640,33 , 6 065 280,66 (пропозицій не надійшло).

Також не погоджуючись із ухвалою господарського суду Одеської області від 13.10.2016 до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою звернулося ТОВ "Дата Майнінг Груп» де просить оскаржувану ухвалу скасувати, скаргу ТОВ «Дата Майнінг Груп» на дії ліквідатора ТОВ «Агро - Монтаж» арбітражного керуючого Дарієнко В.Д. задовольнити.

У зв'язку із невиконанням обов'язків та грубим порушенням прав кредиторів, відсторонити від виконання повноважень ліквідатора під час провадження у справі про банкрутство ТОВ «Агро - Монтаж» арбітражного керуючого Дарієнко В.Д.

Заяву ТОВ «Дата Майнінг Груп» про визнання результатів аукціону проведеного з порушенням вимог закону у справі про банкрутство ТОВ «Агро - Монтаж», який відбувся 02.08.2016 недійсним задовольнити.

Визнати результати третього повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Агро - Монтаж» проведеного 02.08.2016 Товарною біржою «ПРОФІТ - Т» недійсним.

Визнати недійсним, укладений 12.08.2016 між переможцем аукціону від 02.08.2016 ОСОБА_6 та ліквідатором ТОВ «Агро - Монтаж» арбітражним керуючим Дарієнко В.Д. акт про передання права власності на куплене нерухоме майно та свідоцтво від 05.09.2016 видане приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Одеської області Запольською О.В. , зареєстроване в реєстрі за № 1162.

В обґрунтуванні своїх вимог скаржник послався на те, що судом прийнято до уваги неналежним чином засвідчену копію договору відповідального зберігання нерухомого майна від 22.06.2015, укладеного між ліквідатором ТОВ «Агро - Монтаж» та ПП СОБ».

Скаржником зазначено, що до вищевказаного Договору не додано жодного документу, який посвідчує передачу на зберігання майна.

На думку ТОВ «Дата Майнінг Груп» суд не встановив обставини фактичної передачі майна ТОВ «Агро - Монтаж» на зберігання ПП «СОБ», не з'ясував обізнаність кредиторів щодо укладання цього Договору, не звернув увагу на те, що про існування цього договору та передачу на відповідальне зберігання ліквідатор повідомив суд та кредиторів лише рік тому.

Крім того, у своїй апеляційній скарзі скаржник зазначив про неналежне виконання обов'язків ліквідатора боржника, а саме: ліквідатором не проведено належним чином інвентаризацію та не сформовано належним чином ліквідаційну масу боржника.

Також ліквідатором неналежним чином виконувалися обов'язки щодо подання податкової звітності у відповідності до положень (стандарту) бухгалтерського обліку.

Окрім того, скаржник зазначив що майно боржника ,що не було реалізовано на аукціоні, біржових торгах, у вигляді цілісного майнового комплексу ,ліквідатор зобов'язаний реалізувати частинами або має право у разі отримання згоди заставного кредитора здійснити безпосередній продаж майна банкрута фізичній або юридичні особі.

Проте, зазначених вимог ліквідатором дотримано не було.

Крім вищезазначеного, скаржник вважає, що третій повторний аукціон з продажу майна ТОВ «Агро - Монтаж» проведений 02.08.2016 Товарною біржою «ПРОФІТ - Т» проведено з порушенням вимог Закону, а саме організатор аукціону жодного разу не повідомив іпотекодержателя ТОВ «Дата Майнінг Груп» про проведення аукціонів, які були призначені на 23.02.2016, 24.03.2016, 23.05.2016, 02.08.2016.

Також Товарною біржею «ПРОФІТ - Т» жодного разу не розміщено оголошення про реалізацію нерухомого майна на самому майні боржника ТОВ «Агро - Монтаж».

В оголошенні про проведення аукціону призначеного на 02.08.2016 у частині «Характеристика та місцезнаходження майна» організатором зазначено інформацію про те, що виробнича база частково не придатна для використання без капітального ремонту.

На думку скаржника зазначена інформація не відповідає дійсності.

Також в зазначеному оголошенні організатором не зазначено плану будівель, не зазначена загальна площа кожної з 8 (восьми) будівель, не зазначено кількості приміщень в кожній будівлі, їх площу та цільове призначення, відсутня інформація про матеріали стін, кількість поверхів кожної будівлі, відсутня інформація про підсобні приміщення та споруди, які дозволяють експлуатувати зазначений комплекс.

Скаржник зазначив, що організатором торгів призначено проведення третього повторного аукціону на 02.08.2016 та подано неправдиву інформацію, а саме те, що зазначений аукціон є другим повторним та з порушенням місячного строку для проведення другого повторного аукціону.

07.11.2016 до суду від ліквідатора боржника надійшов відзив на апеляційні скарги де арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. просив оскаржувану ухвалу залишити без змін, а апеляційні скарги без задоволення. з підстав, викладених у відзиві.

Розглянувши матеріали оскарження ухвали, а також викладені в апеляційних скаргах та відзиві на апеляційну скаргу доводи, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлених обставин справи та відповідність їх наданим доказам, та повторно розглянувши в порядку статті 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно вимог ст. 4-1 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Частиною 1 статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до вимог ч. ч. 1, 2 ст. 41 вказаного Закону, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема, продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Колегія суддів зазначає, що виходячи із положень загальних норм ст.ст. 41, 44, 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідаційна процедура направлена на здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів, шляхом продажу майна банкрута.

Відповідно до вимог ч. ч. 1, 2 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі.

Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

Ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону.

На аукціоні можуть продаватися: основні засоби (нерухомість, незавершене будівництво, транспортні засоби, будівельні матеріали тощо); відокремлений структурний підрозділ банкрута як частина цілісного майнового комплексу; необоротні активи банкрута; дебіторська заборгованість на умовах договору про відступлення права вимоги банкрута.

Згідно з ч. 5 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу.

Як вбачається із матеріалів справи, на підставі наказу від 22.06.2015 № 02-1191 ліквідатором ТОВ "Агро-Монтаж" проведено інвентаризацію фактично наявного майна у Банкрута, вході якої виявлено нерухоме майно, що належить банкруту - виробничу базу (склади), які розташовані за адресою: м. Одеса, Миколаївська дорога, 126, загальною площею 1521,70 кв.м., що складаються з: літ. А - адміністративна будівля, літ. Б - склад, літ. В - склад, літ. Г - склад, літ. Д - гараж, літ. Е - склад-навіс, літ. З - підсобне, літ. Ж - навіс, №1-3 - огорожа, І - мостіння, загальною площею 1521,7 кв.м. (Інвентаризаційний опис основних засобів - будівлі, споруди від 22.06.2015).

Інших майнових активів, що належить Банкрута та підлягають включенню до ліквідаційної маси ліквідатором не було виявлено.

Зазначене майно банкрута - виробнича база (склади), які розташовані за адресою: м. Одеса, Миколаївська дорога, 126, загальною площею 1521,70 кв.м., що складаються з: літ. А - адміністративна будівля, літ. Б - склад, літ. В - склад, літ. Г - склад, літ. Д - гараж, літ. Е - склад-навіс, літ. З - підсобне, літ. Ж - навіс, №1-3 - огорожа, І - мостіння, загальною площею 1521,7 кв.м., є предметом забезпечення грошових вимог ТОВ "Дата Майнінг Груп" до ТОВ "Агро-Монтаж".

Відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону (№2343-ХІІ) майно банкрута,що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

01.12.2015 ліквідатор ТОВ "Агро-Монтаж" направив на адресу ТОВ "Дата Майнінг Груп" клопотання про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення (№ 02-1191-885).

Частиною 1 ст. 43 Закону України (№2343-ХІІ)встановлено, що майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів.

Окрім того, продаж майна банкрута частинами, як це вказано у ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", здійснюється лише тоді, коли таке майно неможливо продати цілісним майновим комплексом, тобто підприємством в цілому. Такий підхід запроваджено законодавцем з метою збереження бізнесу, що належав боржнику, та можливістю, в подальшому, його сталого функціонування.

Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю (ч. 2 ст. 43 Закону України (№2343-ХІІ)).

01.12.2015 ліквідатором ТОВ "Агро-Монтаж" прийнято рішення відносно оцінки майна банкрута та визначення початкової вартості, відповідно до якого початкову вартість майна, а саме, виробничої бази (склади), які розташовані за адресою: м. Одеса, Миколаївська дорога, 126, на аукціоні визначити у сумі 5100051 грн. 29 коп.

Рішення ліквідатора ТОВ "Агро-Монтаж" відносно оцінки майна банкрута та визначення початкової вартості направлено на адресу ТОВ "Дата Майнінг Груп" (№ 02-1191-884).

16.01.2016 ліквідатором ТОВ "Агро-Монтаж" була отримана заява підписана представником ТОВ "Дата Майнінг Груп" - Яцишином А.М. про надання згоди на продаж майна банкрута, відповідно до якої ТОВ "Дата Майнінг Груп" надає згоду на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, а саме: виробнича база (склади), що розташовані за адресою: м. Одеса, Миколаївська дорога, 126 за вартістю не менше ніж 5100051 грн. 29 коп., що дорівнює розміру всіх визнаних господарським судом кредиторських вимог до ТОВ "Агро-Монтаж".

Таким чином, продаж майна боржника, в цьому випадку, як цілісного майнового комплексу, також і на повторних аукціонах, не заборонено Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та не порушує прав учасників провадження у справі про банкрутство ТОВ «Агро-Монтаж». В зв'язку з цим посилання скаржника в цій частині є безпідставними та необгрунтованими.

Отже, посилання ТОВ «Дата Майнінг Груп» у своїй апеляційній скарзі на те, що скаржником не надавалася згода на продаж майна, що є предметом забезпечення судовою колегією не приймається, оскільки спростовується вищенаведеним.

08.12.2015 в газеті "Одеські вісті" за №105 (4815) опублікована об'ява ліквідатора ТОВ "Агро-Монтаж" про оголошення конкурсу на визначення організатора аукціону з продажу майна ТОВ "Агро-Монтаж".

На адресу ліквідатора ТОВ "Агро-Монтаж" від Товарної Біржі "Профі-Т" надійшли документи на право проведення публічних торгів Товарною Біржею "Профі-Т" та інші необхідні документи для участі у конкурсі із визначення організатора аукціону щодо продажу майна банкрута ТОВ "Агро-Монтаж".

Переможцем у конкурсі щодо організатора аукціону Ліквідатором визначено Товарну Біржу "Профі-Т".

Отже, ліквідатором дотримано процедуру визначення організатора аукціону.

Згідно зі ч. 1 ст. 44 Закону України (№2343-ХІІ) після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі.

Ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу (ч. 5 ст. 44 Закону України (№2343-ХІІ).

16.01.2016 ліквідатором ТОВ "Агро-Монтаж" прийнято рішення про здійснення продажу майна банкрута - виробничої бази (склади), що знаходиться за адресою: м. Одеса, Миколаївська дорога, 126, через аукціон одним лотом (аналіз фінансово-господарського стану суб'єкту господарювання ТОВ "Агро-Монтаж" від 16.01.2016 № 02-1191-7).

19.01.2016 року між Товарною біржею "Профі-Т" та ліквідатором ТОВ "Агро-Монтаж" - арбітражним керуючим Дарієнко В.Д. укладено договір про організацію та проведення аукціону.

26.01.2016 Товарною біржею "Профі-Т" на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України та на офіційному веб-сайті Міністерства юстиції України розміщено оголошення про проведення аукціону з продажу майна боржника. Кінцевий строк подачі заявок на участь в аукціоні визначено - 16.02.2016 року до 17.00 години.

Згідно з повідомленням Товарної біржі "Профі-Т" від 17.02.2016 № 46 аукціон з продажу майна ТОВ "Агро-Монтаж" по лоту №1 визнано таким, що не відбувся, у зв'язку з відсутністю заявок на участь в аукціоні.

Частиною 1 ст. 55 Закону України (№2343-ХІІ) передбачено, що аукціон визнається таким, що не відбувся у разі відсутності учасників або наявності на торгах лише одного учасника.

22.02.2016 Товарною біржею "Профі-Т" на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України та на офіційному веб-сайті Міністерства юстиції України розміщено оголошення про проведення повторного аукціону з продажу майна боржника. Аукціон призначено на 24.03.2016 об 11 год. 00 хв., за ціною 4080041 грн. 03 коп. (з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону), адреса проведення аукціону: 65016, м. Одеса, Авдєєва-Чорноморського, буд. 2-б, оф. 6.

Згідно з повідомленням Товарної біржі "Профі-Т" № 09 від 01.03.2016 у зв'язку з відсутністю заявок на участь в аукціоні, аукціон з продажу майна боржника по лоту №1 визнано таким, що не відбувся.

15.04.2016 ліквідатором ТОВ "Агро-Монтаж" направлено Товарній біржі "Профі-Т" заяву про проведення других повторних біржових торгів.

Товарною біржею "Профі-Т" 15.04.2016 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України та на офіційному веб-сайті Міністерства юстиції України було розміщено оголошення про проведення другого повторного аукціону з продажу майна боржника. Аукціон було призначено на 23.05.2016 року об 11 год. 00 хв. із початковою ціною продажу заставного майна 3264032 грн. 82 коп. (із можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 10 % початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону), адреса проведення аукціону: 65016, м. Одеса, Авдєєва-Чорноморського, буд. 2-б, оф. 6.

21.04.2016 Ліквідатор направив на адресу ТОВ "Дата Майнінг Груп" повідомлення про проведення других повторних біржових торгів (№ 02-1191-161).

Згідно з протоколом другого повторного аукціону (з можливістю зниження початкової вартості) від 23.05.2016 переможцем став учасник № 3 - фізична особа - підприємець ОСОБА_8, який запропоновував за предмет аукціону найвищу ціну - 6032640 грн. 33 коп. Сума до сплати, за вирахуванням суми гарантійного внеску - 5706237 грн. 05 коп. Термін сплати - 5 банківських днів з моменту укладення договору купівлі - продажу.

Частинами 3,4 ст. 71 Закону України (№2343-ХІІ) протягом п'яти днів з дати підписання протоколу замовник аукціону надсилає переможцеві торгів пропозицію щодо укладення договору купівлі - продажу майна разом з проектом цього договору відповідно до переможцем торгів пропозиції щодо встановлення ціни цього майна. Переможець торгів повинен протягом п'яти днів з дня одержання проекту договору підписати його та перерахувати кошти за придбане майно на зазначений у протоколі номер банківського рахунку.

23.05.2016 Ліквідатор направив на адресу фізичної особи - підприємця ОСОБА_8 пропозицію щодо підписання договору купівлі - продажу та про сплату ціни за придбане майно.

31.05.2016 ліквідатором ТОВ "Агро-Монтаж" на адресу Товарної біржі "Профі-Т" та фізичної особи - підприємцю ОСОБА_8, господарському суду Одеської області направлене повідомлення про відмову переможця торгів від підписання договору купівлі-продажу та про несплату ціни за придбане майно.

31.05.2016 ліквідатором ТОВ "Агро-Монтаж" на адресу ТОВ "ВО "Одесагрунтомаш" направлена пропозиція щодо підписання договору купівлі-продажу та про сплату ціни за придбане майно.

06.06.2016 Товарною біржею "Профі-Т" складено протокол другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ "Агро-Монтаж" із зазначенням переможцем аукціону ТОВ ТОВ "ВО "Одесагрунтомаш".

Лист на адресу ТОВ "ВО "Одесагрунтомаш" із пропозицією про укладання договору купівлі-продажу повернувся ліквідатору. За довідкою ДП "Укрпошта" на конверті від 02.06.2016 ТОВ "ВО "Одесагрунтомаш" за адресою: 65013, м. Одеса, Миколаївська дорога, 126 - не зареєстрований.

Згідно з повідомленням Товарної біржі "Профі-Т" від 30.06.2016 № 45 про результати проведення повторного другого аукціону з продажу майна ТОВ "Агро-Монтаж", аукціон по лоту № 1 - нежитловий об'єкт - виробнича база (склади) у складі 8 одиниць службових будівель та споруд, загальною площею 1521,7 кв.м., які розташовані за адресою: м. Одеса, Миколаївська дорога,126 визнаний таким, що не відбувся, у зв'язку з відмовою (ухиленням) переможця торгів від підписання договору купівлі - продажу майна та сплати за дане майно у визначений законодавством термін.

Частиною 2 ст. 73 Закону України (№2343-ХІІ) передбачено, що якщо договір купівлі - продажу майна не був укладений, замовник аукціону приймає рішення про проведення повторних торгів і про встановлення нової початкової ціни продажу майна.

Як вбачається із матеріалів оскарження ухвали, ліквідатором вжито всіх можливих заходів щодо звернення до ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» з метою укладення договору купівлі - продажу.

Колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що з матеріалів справи не вбачається відповідних звернень скаржника до організатора торгів із заявою про участь у аукціоні.

В матеріалах оскарження ухвали взагалі відсутні будь - які докази, які б підтверджували вчинення будь - яких дій на набуття статусу учасника аукціону.

01.07.2016 ліквідатор ТОВ "Агро-Монтаж" звернувся до Товарної біржі "Профі-Т" із заявою про проведення нових других повторних біржових торгів.

01.07.2016 Товарною біржею "Профі-Т" на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було розміщено оголошення про проведення другого повторного аукціону з продажу майна боржника. Аукціон призначено на 02.08.2016 об 11 год. 00 хв. з початковою ціною продажу заставного майна 3264032 грн. 82 коп. (з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 10 % початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону), адреса проведення аукціону: 65016, м. Одеса, Авдєєва-Чорноморського, буд. 2-б, оф. 6.

04.07.2016 ліквідатор ТОВ "Агро-Монтаж" направив на адресу ТОВ "Дата Майнінг Груп" повідомлення про проведення других повторних біржових торгів (№ 02-1191-279).

Тому і посилання ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» у своїй апеляційній скарзі на скаржника те що його було позбавлено можливості взяти участь в аукціоні з продажу майна, призначеного на 02.08.2016., судовою колегією не приймається з підстав вищевикладених.

Згідно з протоколом другого повторного аукціону (з можливістю зниження початкової вартості) по лоту № 1 від 02.08.2016 переможцем аукціону визначено учасника № 2 - ОСОБА_6, яким запропоновано за об'єкт аукціону - 1860498 грн. 63 коп. Сума до сплати, за вирахуванням суми гарантійного внеску - 1534095 грн. 35 коп. Термін сплати - 5 банківських днів з моменту укладення договору купівлі - продажу.

05.07.2016 до господарського суду Одеської області надійшла заява (№ 3-1305/16) ТОВ "ВО "Одесагрунтомаш" про визнання результатів другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ "Агро-Монтаж" по лоту № 1 від 06.06.2016 - недійсними, оскільки порядок торгів було порушено. Інформація, яка викладена в редакції протоколу другого повторного аукціону від 06.06.2016 є недостовірною та протокол підписаний з порушенням норм чинного законодавства України.

Ухвалою господарського суду від 21.07.2016 залучено Товарну біржу "Профі-Т" в якості учасника провадження у справі № 916/1191/13.

05.08.2016 Товарною біржею "Профі-Т" опубліковано повідомлення про результати проведення другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ "Агро-Монтаж", призначеного на 02.08.2016, відповідно до якого аукціон по лоту № 1 визнано таким що відбувся. Остаточна ціна продажу об'єкта аукціону, яка була заявлена переможцем торгів-фізичною особою становить - 1860498 гривень 63 коп.

09.08.2016 відбулися збори комітету кредиторів ТОВ "Агро-Монтаж", на яких було вирішено прийняти до відома звіт ліквідатора ТОВ "Агро-Монтаж" - арбітражного керуючого Дарієнка В.Д., вважати його роботу задовільною та такою, що направлена на захист інтересів боржника та кредиторів. Затвердити результати аукціону із продажу майна банкрута, зобов'язавши розподілити отримані кошти у відповідності до вимог ст. 45 Закону України (№2343-ХІІ). У зв'язку із відсутністю будь - якого іншого майна у банкрута зобов'язати ліквідатора подати остаточний звіт та ліквідаційний баланс підприємства для затвердження комітетом кредиторів і судом (протокол зборів комітету кредиторів ТОВ "Агро-Монтаж" від 09.08.2016).

12.08.2016 між переможцем аукціону ОСОБА_6 та ТОВ "Агро-Монтаж" укладено акт про передання права власності на куплене нерухоме майно.

Підставами для визнання в судовому порядку аукціону та результатів аукціону недійсними є порушення встановлених законодавством правил проведення аукціону, визначених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме: правил, які визначають процедуру підготовки та проведення аукціону; правил, які регулюють сам порядок проведення аукціону; правил, які стосуються оформлення кінцевих результатів аукціону.

Таким чином, до предмету доказування недійсності результатів аукціону входять встановлення обставин недотримання ліквідатором та організатором аукціону вимог, які ставляться Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до його проведення, зокрема, щодо порядку отримання згоди заставного кредитора на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення (стаття 42 Закону); щодо особливостей укладення договору на аукціоні (стаття 50 Закону); щодо порядку оприлюднення оголошення про проведення аукціону певного змісту, письмового повідомлення про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником (статті 58, 59 Закону); допуску до участі в аукціоні (стаття 61 Закону); допуску до місця проведення аукціону (стаття 63 Закону); порядку проведення аукціону (статті 64-68 Закону).

Відповідно до вимог ч. ч. 1, 2 ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Щодо заяви ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» про визнання результатів другого повторного аукціону від 06.06.2016 по лоту № 1 недійсним судова колегія вважає за необхідне зазначити наступне.

Згідно з ч. 1 ст. 49 Закону про банкрутство продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Згідно із ст. 51 Закону про банкрутство, за договором про проведення аукціону організатор аукціону зобов'язується за свій рахунок провести аукціон та укласти договір з його переможцем, а замовник - сплатити організаторові аукціону обумовлену договором винагороду.

Частиною 5 названої статті визначено, що організатор аукціону виконує такі функції: опубліковує і розміщує повідомлення про продаж майна боржника і повідомлення про результати проведення торгів; приймає заявки на участь в аукціоні; укладає із заявниками договори про завдаток; визначає учасників торгів; здійснює проведення торгів; визначає переможця торгів і підписує протокол про результати проведення торгів; повідомляє учасників торгів про результати проведення торгів.

Відповідно до частини 3 статті 55 Закону про банкрутство результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними. Визнання результатів аукціону недійсними тягне за собою визнання недійсним укладеного з переможцем договору купівлі-продажу.

Таким чином, правовими підставами визнання результатів аукціону недійсними є встановлення судом першої та/або апеляційної інстанції обставин недотримання ліквідатором та організатором аукціону вимог, які ставляться Законом до його проведення, зокрема, щодо порядку визначення початкової вартості майна, проведення конкурсу та визначення організатора аукціону, дотримання строків та часу проведення аукціону, оприлюднення оголошення про проведення аукціону, зміст оголошення про проведення аукціону, письмового повідомлення про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником; допуску до участі в аукціоні та сплата гарантійних внесків; доступ до місця проведення аукціону; порядку проведення аукціону, повторного аукціону, другого повторного аукціону.

Як вбачається із матеріалів оскарження ухвали, 06.06.2016 року аукціон з продажу майна ТОВ "Агро-Монтаж" по лоту № 1 не проводився. Як видно із протоколу аукціону від 06.06.2016 року, який було складено за результатами аукціону від 23.05.2016 року, після того як переможець торгів відмовився укладати договір купівлі-продажу та сплачувати кошти за майно, переможцем аукціону було зазначено ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ», якого запропоновано ліквідатором боржника та яким запропоновано найбільш високу після переможця.

У апеляційній скарзі ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» зазначено, що у протоколі другого повторного аукціону містяться недостовірні дані нумерацію кроків аукціону.

Зазначене судовою колегією не приймається, оскільки, як вірно встановлено господарським судом Одеської області, у протоколі від 06.06.2016 допущена механічна описка, щодо нумерації кроку аукціону 103, 104, 105, 106, оскільки вони відповідають крокам аукціону, зазначених у протоколі другого повторного аукціону від 23.05.2016 - 70, 71, 72, 73 відповідно.

Як вбачається із матеріалів оскарження ухвали, протокол від 06.06.2016 складений за результатами аукціону від 23.05.2016, після відмови переможця від укладання договору купівлі-продажу та сплачувати кошти за майно, тому в усіх частинах, крім переможця аукціону, він тотожний з протоколом від 23.05.2016 року.

На підставі викладеного, колегія суддів не вбачає підстав для визнання недійсним результатів другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Агро - Монтаж» по лоту №1 від 06.06.2016.

Щодо заяви ТОВ «Дата Майнінг Груп» про визнання результатів третього повторного аукціону з продажу майна ТОВ «Агро Монтаж» проведеного 02.08.2016 недійсними та заяви ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» про визнання результатів повторних других відкритих торгів другого повторного аукціону (біржових торгів) продажу майна, що належить ТОВ «Агро-Монтаж» , які були проведені 02.08.2016 о 11:00 недійсними судова колегія вважає за необхідне зазначити наступне.

Як вбачається із матеріалів оскарження ухвали та вищезазначено, 01.07.2016 Товарною біржею "Профі-Т" на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України було розміщено оголошення про проведення другого повторного аукціону з продажу майна боржника. Аукціон призначено на 02.08.2016 об 11 год. 00 хв. з початковою ціною продажу заставного майна 3264032 грн. 82 коп. (з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 10 % початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону), адреса проведення аукціону: 65016, м. Одеса, Авдєєва-Чорноморського, буд. 2-б, оф. 6.

04.07.2016 ліквідатор ТОВ "Агро-Монтаж" направив на адресу ТОВ "Дата Майнінг Груп" повідомлення про проведення других повторних біржових торгів (№ 02-1191-279).

Згідно з протоколом другого повторного аукціону (з можливістю зниження початкової вартості) по лоту № 1 від 02.08.2016 переможцем аукціону визначено учасника № 2 - ОСОБА_6, яким запропоновано за об'єкт аукціону - 1860498 грн. 63 коп. Сума до сплати, за вирахуванням суми гарантійного внеску - 1534095 грн. 35 коп. Термін сплати - 5 банківських днів з моменту укладення договору купівлі - продажу.

05.08.2016 Товарною біржею "Профі-Т" опубліковано повідомлення про результати проведення другого повторного аукціону з продажу майна ТОВ "Агро-Монтаж", призначеного на 02.08.2016, відповідно до якого аукціон по лоту № 1 визнано таким що відбувся. Остаточна ціна продажу об'єкта аукціону, яка була заявлена переможцем торгів-фізичною особою становить - 1860498 гривень 63 коп.

Тобто, ліквідатором ТОВ "Агро-Монтаж" було прийнято рішення про проведення повторних торгів з продажу майна Банкрута відповідно до норм Закону про банкрутство, а не проведення третього повторного аукціону.

Крім того, як вірно встановлено господарським судом Одеської області, положення Закону про банкрутство не містять порядку проведення третього повторного аукціону, але і не містять заборони щодо подальшого продажу майна шляхом проведення аукціону.

Також судова колегія вважає за необхідне зазначити про те, що ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» зі сторони організатора та замовника було надано можливість надати відповідь на повторну пропозицію щодо укладання договору купівлі - продажу, проте будь - яких дій ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» які би підтвердили намір укласти договір купівлі, скаржником не здійснювалося.

Посилання ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» на те, що 30.06.2016 надійшла скаржнику пропозиція на укладання договору, а 01.07.2016 опубліковано оголошення про проведення другого повторно аукціону, тобто до закінчення 5 денного терміну судовою колегією не приймається, оскільки зазначене жодним би чином не впливало на укладання договору купівлі - продажу за умови якщо ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» підтвердила свій намір на придбання такого майна.

Щодо доводів скарги ТОВ «Дата Майнінг Груп» на дії ліквідатора ТОВ «Агро- Монтаж» арбітражного керуючого Дарієнка В.Д.

Як вбачається із матеріалів оскарження ухвали, 22.06.2015 ліквідатором проведено інвентаризацію майна

Відповідно до акту прийому-передачі колишнім директором ТОВ "Агро-Монтаж" - ОСОБА_9 ліквідатору Дарієнку В.Д. було передано виробничу базу (склади), яка знаходиться за адресою м. Одеса, Миколаївська дорога, 126, загальною площею 1521,70 кв.м., що складаються з: літ. А - адміністративна будівля, літ. Б - склад, літ. В - склад, літ. Г - склад, літ. Д - гараж, літ. Е - склад-навіс, літ. З - підсобне, літ. Ж - навіс, №1-3 - огорожа, І - мостіння, загальною площею 1521,7 кв.м.

Будь-яке інше майно, крім майна банкрута, що є предметом забезпечення, яке можна було б реалізувати для задоволення вимог кредиторів, у ТОВ "Агро-Монтаж" відсутнє, що підтверджують відомості з інформаційних довідок з установ та організацій, що ведуть реєстри майнових прав.

Судовою колегією встановлено, що ліквідатором боржника неодноразово надавалися звіти до суду про хід ліквідаційної процедури, а саме - 01.07.2015, 10.08.2015, 02.09.2015, 06.10.2015, 02.11.2015, 09.12.2015, 30.12.2015, 28.01.2016, 01.03.2016, 07.04.2016, 12.05.2016, 04.07.2016, 02.08.2016, 01.09.2016, 04.10.2016.

Копії звітів направлялися голові комітету кредиторів, а також інформація щодо проведення аукціону з продажу майна Банкрута.

Надаючи пояснення у судовому засідання ліквідатор боржника зазначив про те, він неодноразово звертався до керівника підприємства про передачу бухгалтерської документація, проте остання йому не передавалася.

Із матеріалів оскарження ухвали вбачається, що ліквідатор боржника на стадії розпорядження майном звертався до суду із клопотанням про відсторонення керівника боржника від займаної посади, обґрунтовуючи це відмовою від співпраці, ненаданням документів та допуском на територію підприємства.

Як вбачається із матеріалів оскарження ухвали, зборами кредиторів ТОВ "Агро-Монтаж" роботу ліквідатора визнано задовільною та такою, що направлена на захист інтересів боржника та кредиторів, що підтверджується протоколом від 09.02.2016

На зборах комітету кредиторів ТОВ "Агро-Монтаж" від 09.08.2016роботу ліквідатора визнано задовільною та такою, що направлена на захист інтересів боржника та кредиторів, що підтверджується протоколом від 09.08.2016.

Посилання скаржника на те, що порушення організатором торгів Товарною біржею «ПРОФІТ -Т» вимог закону щодо розміщення оголошень про реалізацію майна призвела до суттєвого звуження кола осіб зацікавлених осіб.

Відповідно до ст. 58 Закону, організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів -також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником. Під час продажу на аукціоні права вимоги про проведення аукціону також повідомляється боржник. Під час продажу на аукціоні нерухомого майна оголошення повинно бути також розміщено на нерухомому майні. Організатор аукціону забезпечує доступ до інформації про майно, що підлягає продажу, а також можливість ознайомитися з майном за його місцезнаходженням.

Згідно ст. 59 ч. 1 Закону оголошення про проведення аукціону на веб-сайті повинно містити відомості про порядок, місце, строк і час представлення заявок на участь в торгах.

Отже, ст. 58 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не містять обмежень конкретним терміном у часі прийняття заявок на участь у аукціоні, або у повторному та другому повторному аукціоні, а текст оголошення відповідно до ст. 59 Закону має містити конкретні відомості щодо строку та часу подачі заявок на участь в аукціоні.

Як вбачається із матеріалів оскарження ухвали, організатором аукціону оголошення про проведення аукціонів були розміщенні відповідно до вимог ст. 58 Закону та містили всю необхідну інформацію з зазначенням дат.

Надаючи пояснення у судовому засіданні, ліквідатор боржника Дарієнко В.Д.,серед іншого зазначив про те, що особи, які не змогли взяти участь або перемогти на аукціоні, мають право звернутися за захистом свого порушеного права в порядку та у спосіб, визначений ст. 56 Закону. Однак, доказів звернення до суду чи організатора аукціону інших зацікавлених осіб взяти участь в аукціоні, за захистом свого порушеного права у передбачений спеціальним Законом спосіб, матеріали справи також не містять.

Поруч з цим, встановлені в оголошенні строки не завадили взяти участь в аукціоні його учасникам. При цьому, інші особи про участь в цих аукціонах не заявлялись.

Колегія суддів погоджується із такими посиланнями ліквідатора, оскільки зазначене підтверджується матеріалами оскарження ухвали, а тому посилання скаржника на порушення організатором вимог Закону щодо розміщення оголошення є помилковим.

Щодо посилання ТОВ «Дата Майнінг Груп» у своїй апеляційній скарзі на те, що ліквідатором не розміщено оголошення про проведення аукціону на нерухомому майна, відповідно до п. 2.3 Договору про організацію та проведення аукціону судова колегія вважає за необхідне зазначити наступне.

Відповідно до ст.43 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Згідно зі ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Оскільки, ТОВ «Дата Майнінг Груп» не надало суду відповідних доказів, які б підтвердили нерозміщення відповідного оголошення на майні, вище вказане посилання судовою колегією не приймається.

Щодо посилання ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» на те, що при винесення оскаржуваної ухвали у судовому засідання не були заслухані представники сторін судовою колегією не приймається, оскільки як вбачається із матеріалів оскарження ухвали, у судовому засіданні 13.10.2016 виступали ліквідатор боржника, представник Товарної біржі «ПРОФІТ -Т», ТОВ «ОДЕСАГРУНТОМАШ», що підтверджується протоколом судового засідання від 13.10.2016.

Письмових зауважень з приводу допущених у протоколі неправильностей або неповноти протоколу, відповідно до ст. 81-1 ГПК України сторонами не надавалося.

Крім того, відповідно до ст. 22 ГПК України сторони не були позбавлені можливості надати письмові пояснення суду.

Також колегія суддів вважає за необхідне зазначити про те, що у своїй апеляційній скарзі ТОВ "Дата Майнінг Груп" серед іншого просить суд визнати недійсним, укладений 12.08.2016 між переможцем аукціону від 02.08.2016 ОСОБА_6 та ліквідатором ТОВ «Агро - Монтаж» арбітражним керуючим Дарієнко В.Д. акт про передання права власності на куплене нерухоме майно та свідоцтво від 05.09.2016 видане приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Одеської області Запольською О.В. , зареєстроване в реєстрі за № 1162.

Зазначене судовою колегією не розглядається, оскільки питання щодо визнання недійсним, укладеного 12.08.2016 між переможцем аукціону від 02.08.2016 ОСОБА_6 та ліквідатором ТОВ «Агро - Монтаж» арбітражним керуючим Дарієнко В.Д. акту про передання права власності на куплене нерухоме майно та свідоцтво від 05.09.2016 видане приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Одеської області Запольською О.В. , зареєстроване в реєстрі за № 1162 не було предметом розгляду у суді першої інстанції

Аналізуючи матеріали справи, судова колегія доходить до висновку про те, що судом першої інстанції цілком вірно встановлені обставини справи, ним дана правильна юридична оцінка із застосуванням належних норм матеріального права з дотриманням норм процесуального права.

На підставі вищевикладеного, колегія суддів погоджується із висновком господарського суду Одеської області про відсутність підстав для задоволення заяв ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» та ТОВ «Дата Майнінг Груп».

Враховуючи, що інші доводи апеляційних скарг ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» та ТОВ «Дата Майнінг Груп» не спростовують правильних висновків місцевого господарського суду, підстави для скасування ухвалу господарського суду Одеської області від 13.10.2016р. по справі № 916/1191/13 відсутні.

Керуючись ст.ст. 85, 99, 101 - 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

Постановила:

Ухвалу господарського суду Одеської області від 13.10.2016р. по справі № 916/1191/13 залишити без змін, а апеляційні скарги ТОВ «ВО «ОДЕСАГРУНТОМАШ» та ТОВ «Дата Майнінг Груп» без задоволення.

Головуючий суддя О.Л. Воронюк

Суддя В.В. Лашин

Суддя Т.А. Величко