РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17.11.2016Справа №910/18244/16

За позовом: малого приватного підприємства "АНІГЕР"

до відповідача: державного підприємства "НЕК "Укренерго"

про: скасування протоколу та визнання конкурсних торгів такими, що відбулись

Суддя: Шкурдова Л.М. Представники:

від позивача: Разваляєв Д.С. - представник за довіреністю; Школяр А.В. - представник за довіреністю

від відповідача: Петрова І.В. - представник за довіреністю

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Господарським судом міста Києва розглядається справа за позовом малого приватного підприємства "АНІГЕР" до державного підприємства "НЕК "Укренерго" про скасування протоколу та визнання конкурсних торгів такими, що відбулись.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 07.10.2016 року порушено провадження у справі №910/18244/16.

Позовні вимоги обгрунтовані тим, що рішення відповідача про відміну закупівлі, оформлене протоколом №17/2 від 22.07.2016 року, прийняте на підставі ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі», в зв'язку з відсутністю потреби у подальшому проведенні закупівлі робіт, має бути скасовано, оскільки така потреба у замовника не відпала, що підтверджується проведенням 28.09.2016 року повторних відкритих торгів із закупівлі тих самих робіт. Також позивач просить суд проведені 19.07.2016 року державним підприємством "НЕК "Укренерго" в особі відокремленого підрозділу "Південно-Західна електроенергетична система" конкурсні торги визнати такими, що відбулись.

Відповідач проти задоволення позову заперечував, вказуючи, що рішення про відміну торгів у зв'язку з відсутності потреби у закупівлі прийнято відповідачем у відповідності до норм ст.31 Закону України «Про публічні закупівлі». Відповідач також вказує, що позивачем не надано суду доказів щодо дотримання ним процедури оскарження, встановленої законодавцем у Законі України «Про публічні закупівлі» до звернення до суду з даною позовною заявою.

Представником позивача подано заяву про забезпечення позову шляхом заборони відповідачу проводити публічні торги, предметом яких є закупівля Технічного переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж), призначені на 28.09.2016 року та призначити нові торги, предметом яких є закупівля Технічного переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж).

Судом відмовлено у задоволенні заяви про забезпечення позову, оскільки подана заява не містить належного обґрунтування необхідності вжиття заходів забезпечення позову, проведення та призначення торгів належить до прерогативи відповідної тендерної комісії.

В судовому засіданні 03.11.2016 року оголошувалася перерва.

В судовому засіданні 17.11.16р. було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши докази та оцінивши їх в сукупності, суд, -

ВСТАНОВИВ:

01.07.2016 року протоколом засідання тендерного комітету Державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго» відокремлений підрозділ «Південно-Західна електроенергетична система» затверджено тендерну документацію ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 ПС-750кВ «Вінницька», Технічне переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж).

Відповідно до витягу з офіційного сайту проведення конкурсних торгів Державним підприємством «Національна енергетична компанія «Укренерго» в особі відокремленого підрозділу «Південно-Західна електроенергетична система» оголошено про проведення публічної закупівлі - торгів, предметом яких є закупівля Технічного переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж) з прийомом пропозицій до 18.07.2016 року. Датою проведення публічної закупівлі - торгів було визначено 19.07.2016 року.

Мале приватне підприємство «АНІГЕР» згідно з Законом України «Про публічні закупівлі» подало тендерну пропозицію.

Аукціон з закупівлі Технічного переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж) Державним підприємством «Національна енергетична компанія «Укренерго» відокремлений підрозділ «Південно-Західна електроенергетична система» був проведений 19.07.2016 року о 14 год. 12 хв. За результатами аукціону пропозиція МПП «АНІГЕР» виявилася найвигіднішою і була допущена до оцінки замовником.

22.07.2016 року тендерний комітет з закупівлі Технічного переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж) посилаючись на абз. 2 ч. 1 ст. 31 ЗУ «Про публічні закупівлі» прийняв рішення про відміну закупівлі Технічного переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж) у зв'язку з відсутністю подальшої потреби в закупівлі, яке було оформлено протоколом 17/2 від 22 липня 2016 року «Про відміну закупівлі».

08.09.2016 року протоколом засідання тендерного комітету Державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго» відокремлений підрозділ «Південно-Західна електроенергетична система» затверджено тендерну документацію ДСТУ Б.Д.1.1-1:2013 ПС-750кВ «Вінницька», Технічне переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж).

Відповідно до витягу з офіційного сайту проведення конкурсних торгів Державним підприємством «Національна енергетична компанія «Укренерго» в особі відокремленого підрозділу «Південно-Західна електроенергетична система» оголошено про проведення публічної закупівлі - торгів, предметом яких є закупівля Технічного переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж) з прийомом пропозицій до 27.09.2016 року. Датою проведення публічної закупівлі - торгів визначено 28.09.2016 року.

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади встановлює Закону України «Про публічні закупівлі».

Відповідно до ст.11 Закону України «Про публічні закупівлі» для організації та проведення процедур закупівель замовник утворює тендерний комітет (комітети) або визначає уповноважену особу (осіб). Тендерний комітет або уповноважена особа (особи): планує закупівлі, складає та затверджує річний план закупівель; здійснює вибір процедури закупівлі; проводить процедури закупівель; забезпечує рівні умови для всіх учасників, об'єктивний та чесний вибір переможця; забезпечує складання, затвердження та зберігання відповідних документів з питань публічних закупівель, визначених цим законом; забезпечує оприлюднення інформації та звіту щодо публічних закупівель відповідно до Закону; здійснює інші дії, передбачені цим законом. Рішення тендерного комітету або уповноваженої особи оформлюється протоколом.

Згідно ст.12 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівля може здійснюватися шляхом застосування, зокрема процедури відкритих торгів.

Згідно зі ст.20 Закону України «Про публічні закупівлі» відкриті торги є основною процедурою закупівлі. Під час проведення процедури відкритих торгів тендерні пропозиції мають право подавати всі зацікавлені особи.

Відповідно до ст.21 Закону України «Про публічні закупівлі» оголошення про проведення процедури відкритих торгів безоплатно оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу.

Згідно зі ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником на веб-порталі Уповноваженого органу для загального доступу.

Відповідно до ч.5 ст.28 Закону України «Про публічні закупівлі» за результатами розгляду складається протокол розгляду тендерних пропозицій за формою, встановленою Уповноваженим органом, та оприлюднюється замовником на веб-порталі Уповноваженого органу відповідно до статті 10 цього Закону. Після оприлюднення замовником протоколу розгляду тендерних пропозицій електронною системою закупівель автоматично розсилаються повідомлення всім учасникам тендеру та оприлюднюється перелік учасників, тендерні пропозиції яких не відхилені згідно з цим Законом. Дата і час проведення електронного аукціону визначаються електронною системою автоматично, але не раніше ніж через п'ять днів після оприлюднення протоколу розгляду тендерних пропозицій.

Згідно з ч.6 ст.28 Закону України «Про публічні закупівлі» за результатами розгляду та оцінки тендерної пропозиції замовник визначає переможця та приймає рішення про намір укласти договір згідно з цим законом.

Відповідно до ст.31 Закону України «Про публічні закупівлі» замовник відміняє торги в разі відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт і послуг. Повідомлення про відміну торгів або визнання їх такими, що не відбулися, оприлюднюється в електронній системі закупівель замовником протягом одного дня з дня прийняття замовником відповідного рішення та автоматично надсилається усім учасникам електронною системою закупівель.

Отже у замовника виникає право на відміну торгів в разі відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт і послуг.

Як вбачається з матеріалів справи з підстави відсутності подальшої потреби в закупівлі 22.07.2016 року тендерний комітет з закупівлі Технічного переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж) посилаючись на абз. 2 ч. 1 ст. 31 Закону України «Про публічні закупівлі» прийняв рішення про відміну закупівлі Технічного переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж), яке було оформлено протоколом 17/2 від 22 липня 2016 року «Про відміну закупівлі».

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Наявним в матеріалах справи протоколом засідання тендерного комітету Державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго» від 08.09.2016 року підтверджується проведення Державним підприємством «Національна енергетична компанія «Укренерго» відокремлений підрозділ «Південно-Західна електроенергетична система» повторної закупівлі робіт (Технічного переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж), закупівля яких шляхом відкритих торгів вже проводилась 19.07.2016 року.

Таким чином, проведення замовником, Державним підприємством «Національна енергетична компанія «Укренерго» відокремлений підрозділ «Південно-Західна електроенергетична система», менш ніж через місяць повторної закупівлі тих самих робіт шляхом відкритих торгів не може свідчити про те, що потреба у отриманні таких робіт у замовника відпала.

Згідно з ч.2 ст.16 ЦК України способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути, зокрема, визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Враховуючи те, що позивачем не доведено наявність підстави для відміни закупівлі робіт, передбаченої абз.2 ч.1 ст.31 Закону України «Про публічні закупівлі», а саме не доведено те, що потреба у закупівлі робіт шляхом відкритих торгів, що проводилась 19.07.2016 року, відпала, в той час як проведення на протязі місяця повторних торгів з купівлі тих самих робіт, що проводилися 19.07.2016 року, свідчить про те, що потреба у закупівлі робіт (Технічного переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж) у Державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго» відокремлений підрозділ «Південно-Західна електроенергетична система» не відпала, а відтак суд приходить до висновку про те, що вимоги позивача в частині скасування рішення про відміну закупівлі, оформлене протоколом №17/2 від 22.07.2016 року підлягають задоволенню.

Статтею 18 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачена можливість оскарження рішень, дій чи бездіяльності замовника під час здійснення процедури закупівлі до органу оскарження, визначеного Законом України «Про публічні закупівлі», в зв'язку з чим відповідач вважає, що позивачем недотриманий досудовий порядок врегулювання спору.

Твердження відповідача не відповідають дійсності, оскільки стаття 18 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачає, що до органу оскарження можуть бути подані скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, які можуть подаватися з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій, скарги, що стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, які відбулися після оцінки пропозицій учасників, подаються протягом 10 днів з дня оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, але до дня укладення договору про закупівлю, скарги, що стосуються прийнятих рішень, дій чи бездіяльності замовника, які відбулися після розгляду тендерних пропозицій на відповідність технічним вимогам, визначеним у тендерній документації, та визначення відповідності учасників кваліфікаційним критеріям, подаються протягом п'яти днів з дня оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу протоколу розгляду тендерних пропозицій. Якщо до тендерної документації замовником вносилися зміни після закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій в оголошенні про їх проведення, не підлягають оскарженню положення тендерної документації, до яких зміни не вносилися. Якщо до органу оскарження було подано скаргу (скарги) щодо оскарження положень тендерної документації, за результатами якої (яких) органом оскарження було прийнято одне чи кілька рішень по суті, після закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій в оголошенні про їх проведення, не підлягають оскарженню ті положення тендерної документації, щодо яких скаргу (скарги) до закінчення цього строку суб'єктами не було подано. Після закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій в оголошенні про їх проведення, скарги можуть подаватися лише щодо змін до тендерної документації, внесених замовником.

Предметом розгляду даної скарги є оскарження рішення про відміну торгів, як таких, а не розгляд розбіжностей і відновлення порушеного права протягом їх проведення. Закон не містить обов'язку щодо досудового врегулювання спору шляхом оскарження рішення тендерного комітету про відміну торгів, та і про своє порушене право позивач дізнався лише після того, як розпочалися повторні торги з реалізації цієї ж продукції.

Вимоги позивача в частині визнання такими, що відбулись проведені 19.07.2016 року державним підприємством "НЕК "Укренерго" в особі відокремленого підрозділу "Південно-Західна електроенергетична система" конкурсні торги, предметом яких є закупівля Технічного переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж) задоволенню судом не підлягають, виходячи з наступного.

Відповідно до ч.1 ст.1 ГПК України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи, громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Відповідно до ст. 2 ГПК України господарський суд порушує провадження у справі за позовами, зокрема, підприємств та організацій, які звертаються до господарського суду за захистом своїх прав та охоронюваних законом інтересів.

За змістом ст. 16 ЦК України особа має право звернутись до суду за захистом свого особистого немайнового права або майнового права та інтересу у визначені цією статтею способи. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Серед способів захисту, передбачених ст. 16 ЦК України, не зазначено такого способу захисту, як визнання торгів такими, що відбулись, оскільки дана прерогатива у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі» належить до компетенції тендерного комітету замовника.

У відповідності до п.6 ст.28 Закону України «Про публічні торги» за результатами розгляду та оцінки тендерної пропозиції замовник визначає переможця та приймає рішення про намір укласти договір згідно з цим законом. Відповідно до ч.1 ст.32 Закону України «Про публічні торги» рішення про намір укласти договір про закупівлю приймається замовником у день визначення переможця.

Відповідно до ч.1 ст. 49 ГПК України у спорах, що виникають при виконанні договорів судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи наведене, керуючись ст.ст. 32, 33, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити частково.

2. Скасувати рішення тендерного комітету Державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго» (01032, м.Київ, вул.Симони Петлюри, будинок 25, ), оформленого протоколом №17/2 про відміну закупівлі від 22 липня 2016 року Технічного переоснащення оперативного блокування роз'єднувачів ВРП-750 кВ із застосуванням мікропроцесорних пристроїв, Інв. №001066 (32428000-9 Модернізація мереж).

3. В задоволенні іншої частини позову - відмовити.

4. Стягнути з державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (01032, м.Київ, вул.Симони Петлюри, будинок 25, ) на користь малого приватного підприємства "АНІГЕР" (03058, м.Київ, вул.Гарматна, будинок 2, ) 1378 (тисячу триста сімдесят вісім) грн 00 коп - витрати по сплаті судового збору.

Повне рішення складено: 24.11.2016 р.

Суддя Шкурдова Л.М.