ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" листопада 2016 р. Справа № 922/4054/15

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Крестьянінов О.О., суддя Тарасова І. В. , суддя Фоміна В. О.

при секретарі Курченко В.А.

за участю представників:

ТОВ "Харківметал - 2" - Шишлов О.М. (дов. від 20.10.2016р.)

ПАТ "Харківміськгаз" - Зубрич Д.О. (дов. №03/186 від 01.02.2016р.)

УПФУ в Червонозаводському районі м. Харкова - Данкєва З.Р. (дов. №9351/33-07 від 24.10.2016р.)

Східна ОДПІ м. Харкова Головного управління ДФС у Харківській області - Хоменко Є.О. (дов. №9997/9/20-38-10-09 від 13.04.2016р.), Швед А.В. (дов. №1074/9/20-38-10-4 від 09.02.2016р.)

ТОВ "Візіон - Ліфти України" - Шеметова А.Ю. (дов. від 12.05.2016р.)

ТОВ "Двійка монолог" - Щербаков О.Є. (дов. від 08.09.2016р.)

ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс - Капітал" - Когут І.Д. (директор), Стриж Л.А. (дов. від 25.10.2016р.), Юрченко Є.В. (дов. від 12.05.2016р.)

КП «Харківські теплові мережі» - Ващенко Т.Д. (дов. №38-4055/391 від 27.10.2010р.)

ПрАТ "Інститут "Укроргверстатінпром" - Фомін Г.В. (дов. від 18.08.2016р.)

ОСОБА_13 (особисто, колишній директор ПрАТ "Інститут "Укроргверстатінпром")

ОСОБА_13 - ОСОБА_14 (дов. від 21.10.2016р.)

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківметал-2" (вх.№2746 Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 03.08.2016р. у справі № 922/4054/15

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківметал-2" та Публічного акціонерного товариства "Харківміськгаз"

до Приватного акціонерного товариства "Інститут "Укроргверстатінпром", м. Харків

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 03.08.2016р. у справі №922/4054/15 (суддя Усатий В.О.) частково задоволено заяву ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал" (вх. № 15992 від 17.05.2016 р.) з урахуванням уточнень (вх. № 18952 від 07.06.2016 р.). Здійснено заміну кредитора - ПАТ "Банк Золоті Ворота" на нового кредитора - ТОВ "КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" (місцезнаходження - 61070, Харківська область, місто Харків, вулиця Академіка Проскури, будинок 1, корпус 45, офіс 21; ідентифікаційний код юридичної особи 34333275), що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "ГРОТ" (реєстраційний код за ЄДРІСІ 233448) в сумі 6000000,00 грн. (яка визнана ухвалою Господарського суду Харківської області від 05.01.2016 року у справі №922/4054/15 та включена до реєстру вимог кредиторів), яка не є забезпеченою, про що внести відповідні зміни до реєстру вимог кредиторів. В іншій частині заяви відмовлено.

ТОВ "Харківметал-2" з вказаною ухвалою місцевого господарського суду не погодилось та звернулось до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить ухвалу господарського суду Харківської області від 03.08.2016р. у справі № 922/4054/15, якою здійснено заміну кредитора - ПАТ "Золоті ворота" на нового кредитора - ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого не диверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Грот" в сумі 6000000,00 грн. (яка визнана ухвалою Господарського суду Харківської області від 05.01.2016 року у справі №922/4054/15 та включена до реєстру вимог кредиторів), яка не є забезпеченою, про що внесено відповідні зміни до реєстру вимог кредиторів - скасувати. В обґрунтування апеляційної скарги заявник посилався на порушення, на його думку, судом норм Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрута», Закону України «Про іпотеку» та Цивільного кодексу України.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 17.10.2016р. прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено її розгляд на 27.10.2016р.

27.10.2016р. від ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс - Капітал" надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх.№10896) та клопотання про продовження строків розгляду апеляційної скарги (вх.№10898).

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 27.10.2016р. продовжено строки розгляду апеляційної скарги та відкладено розгляд справи на 15.11.2016р.

11.11.2016р. від ТОВ "Візіон - Ліфти України" надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх.№11421).

14.11.2016р. від ТОВ "Двійка монолог" надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх.№11478).

14.11.2016р. від ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс - Капітал" надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи документів (вх.№11480).

15.11.2016р. від ТОВ "Харківметал-2" надійшла заява про виправлення описок щодо вимог за апеляційною скаргою на ухвалу господарського суду Харківської області від 03.08.2016р. по справі №922/4054/15 в частині внесення відповідних змін до реєстру вимог кредиторів в сумі 6000000.00 грн., яка є не забезпеченою на користь нового кредитора ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс - Капітал", в якій просив ухвалу господарського суду Харківської області від 03.08.2016р. по справі №922/4054/15, якою здійснено заміну кредитора - ПАТ "Банк Золоті Ворота" на нового кредитора - ТОВ "КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ "ФІНЕКС-КАПІТАЛ", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "ГРОТ" в сумі 6000000,00 грн. (яка визнана ухвалою Господарського суду Харківської області від 05.01.2016 року у справі №922/4054/15 та включена до реєстру вимог кредиторів), яка не є забезпеченою, про що внесено відповідні зміни до реєстру вимог кредиторів, - скасувати. Прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні заяви про заміну кредитора - ПАТ "Банк Золоті Ворота" на нового кредитора - ТОВ "КОМПАНІЯ З УПРАВЛІННЯ АКТИВАМИ "ФІНЕКС-КАПІТАЛ" (вх.№11534).

У судовому засіданні представник ТОВ "Харківметал-2" підтримав вимоги апеляційної скарги, з урахуванням заяви про виправлення описок щодо вимог за апеляційною скаргою на ухвалу господарського суду Харківської області від 03.08.2016р. по справі №922/4054/15 (від 15.11.2016р. №11534).

ОСОБА_13 та його представник підтримали вимоги апеляційної скарги.

Представники ПАТ "Харківміськгаз", УПФУ в Червонозаводському районі м. Харкова, ТОВ "Візіон - Ліфти України", ТОВ "Двійка монолог", ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс - Капітал", ПрАТ "Інститут "Укроргверстатінпром", КП «Харківські теплові мережі», Східної ОДПІ м. Харкова Головного управління ДФС у Харківській області проти апеляційної скарги заперечували та просили залишити її без задоволення, ухвалу господарського суду Харківської області від 03.08.2016р. у справі № 922/4054/15 - без змін.

Дослідивши матеріали справи, викладені в апеляційній скарзі доводи, заслухавши учасників процесу, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку про часткове задоволення апеляційної скарги, враховуючи наступне.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 05.08.2015р. порушено провадження у справі про банкрутство Приватного АТ "Інститут "Укроргверстатінпром". Визнано вимоги ініціюючих кредиторів - ТОВ "Харківметалл-2" у розмірі 247 807,07 грн. та ПАТ "Харківміськгаз" у розмірі 322 410,02 грн. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Панасюка І.В.

Оголошення про порушення справи про банкрутство ПрАТ "Інститут "Укроргверстатінпром" здійснено на веб-сайті ВГСУ 05.08.2015 р.

07.09.2015р. до господарського суду Харківської області від ПАТ "Банк "Золоті Ворота" надійшло повідомлення про забезпечені грошові вимоги до боржника, в якому він просив включити до реєстру вимог кредиторів та затвердити його грошові вимоги як забезпеченого кредитора до боржника в сумі 15932235,38 грн. та окремо пеню в розмірі 3107824,56 грн.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 05.01.2016 р. затверджено реєстр вимог кредиторів, в тому числі затверджено вимоги заставного кредитора ПАТ "Банк "Золоті Ворота" (з урахуванням ухвал господарського суду Харківської області від 02.08.2016р) в розмірі 19040059,94 грн., з яких 15932235,38 грн. прострочена заборгованість за кредитним договором №288 від 23.12.2010р. та пеня у розмірі 3107824,56 грн., які окремо внесено до реєстру вимог кредиторів. Затверджено відомості про заставне майно боржника - нежитлові приміщення в літ.А-10 загальною площею 4929,1 кв.м., що розташовані по вул. Червоношкільна набережна, б.16, та нежитлові приміщення в літ.А-3 загальною площею 1341,3 кв.м. та нежитлові будівлі в літ."В" загальною площею 1651,3 кв.м, що розташовані по вул. Цементній, б.6 в м. Харкові, які окремо внесено до реєстру вимог кредиторів."

Як свідчать матеріали справи, вказані грошові вимоги у розмірі 19040059,94 грн. виникли внаслідок неналежного виконання боржником (позичальником) умов договору на кредитну лінію №288 від 23.12.2010р., укладеного між ПАТ "Банк "Золоті Ворота" та ЗАТ "Інститут "Укроргверстатінпром" (змінено організаційно-правову форму на «ПрАТ»), та включають: прострочену заборгованість за траншем в національній валюті - 11299761,36 грн., з яких: за кредитом - 8200721,86 грн., за відсотками - 3099039,50 грн.; прострочену заборгованість за траншем в іноземній валюті - 213339,11 доларів США (еквівалент за офіційним курсом - 463474,02 грн.), з яких: за кредитом - 164086,29 дол. США (еквівалент за офіційним курсом - 3562991,69 грн.), за відсотками - 49252,82 дол. США (еквівалент за офіційним курсом - 1069482,33 грн.); пеню - 3107824,56 грн.

В забезпечення виконання всіх вимог за договором №288 від 23.12.2010р. між ЗАТ "Інститут "Укроргверстатінпром" (іпотекодателем) та ПАТ "Банк "Золоті Ворота" (іпотекодержателем) 23.12.2010р. укладено іпотечний договір №10-126, відповідно до якого іпотекодавець передає в іпотеку іпотекодержателю нерухоме майно, разом з усіма його при належностями, а саме: нежитлові приміщення в літері «А-10» загальною площею 4929,1 кв.м., що розташовані за адресою: м. Харків, Червоношкільна набережна, буд. 16.

Також, 20.09.2012р. в забезпечення виконання всіх вимог за договором №288 від 23.12.2010р. між боржником (іптекодателем) та ПАТ "Банк "Золоті Ворота" (іпотекодержателем) укладено іпотечний договір №12-151, відповідно до умов якого іпотекодавець передає в іпотеку іпотекодержателю нерухоме майно, разом з усіма його приналежностями, а саме: нежитлову будівлю літ. «А-3», загальною площею 1341,3 кв.м та нежитлову будівлю літ. «В», загальною площею 1651,3 кв.м., що розташовані за адресою: м. Харків, вул. Цементна, буд. 6.

17.05.2016р. від ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал" надійшла заява про заміну кредитора у справі про банкрутство (вх.№15992), в якій (з урахуванням остаточної заяви про заміну кредитора у справі про банкрутство від 17.06.2016р. №18952) просило: в рамках справи №922/4054/15 здійснити заміну первісного кредитора ПАТ "Банк "Золоті Ворота" на нового кредитора - ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "ГРОТ" в частині; затвердити грошові вимоги нового кредитора ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "ГРОТ" до ПрАТ "Інститут "Укроргверстатінпром", на суму 6000000,00 грн. (прострочена заборгованість за траншем в національній валюті за кредитом, що відступлена не була, та є визнаною ухвалою господарського суду Харківської області від 05.01.2016 року у справі №922/4054/15 та включена до реєстру вимог кредиторів), та внести ці грошові вимоги до реєстру вимог кредиторів, що є незабезпеченими до 4 черги; зобов'язати розпорядника майна включити визнані господарським судом вимоги в сумі 6000000,00 грн. (прострочена заборгованість за траншем в національній валюті за кредитом, що відступлена не була, та є визнаною ухвалою господарського суду Харківської області від 05.01.2016 року у справі №922/4054/15 та включена до реєстру вимог кредиторів) до реєстру вимог кредиторів, що є незабезпеченими, та в 10-денний строк організувати проведення нових загальних зборів кредиторів, на яких обрати новий склад комітету кредиторів, в який автоматично включити кредитора ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "ГРОТ", що має двадцять п'ять і більше відсотків голосів.

За наслідками розгляду вказаної заяви місцевим господарським судом прийнято відповідну оскаржувану ухвалу від 03.08.2016р.

Надаючи оцінку обставинам справи, колегія суддів встановила наступне.

25.03.2016р. між ПАТ "Банк "Золоті Ворота" (первісний кредитор) та ТОВ «Фінансова компанія горизонт» (новий кредитор) укладено договір про відступлення права вимоги №77 (далі - договір №77), відповідно до умов якого первісний кредитор відступає, а новий кредитор приймає на себе право грошової вимоги, що належить первісному кредиторові за кредитними зобов'язаннями та право вимоги за зобов'язаннями із його забезпечення, і стає кредитором за наступними договорами:

- договором №288 від 23.12.2010р. на кредитну лінію (не відновлювальну), з урахуванням всіх змін до нього (основний договір), укладений між первісним та ЗАТ "Інститут "Укроргверстатінпром" (зміна організаційно - правової форми -«ПрАТ»);

- іпотечним договором № 10-126 від 23.12.2010 р. разом з усіма змінами до нього, укладеним між первісним кредитором, як іпотеко держателем, та ЗАТ "Інститут "Укроргверстатінпром" (зміна організаційно - правовової форми на «ПрАТ»), в забезпечення виконання всіх вимог первісного кредитора до боржника/іпотекодавця за основним договором;

- іпотечним договором № 12-151 від 20.09.2012 р., укладеним між первісним кредитором, як іпотекодержателем, та ПрАТ "Інститут "Укроргверстатінпром", в забезпечення виконання всіх вимог первісного кредитора до боржника/іпотекодавця за основним договором;

- договором застави простих іменних акцій № 8 від 31.12.2013 р. з урахуванням всіх змін до нього, укладеним між первісним кредитором та ОСОБА_13, в забезпечення виконання всіх вимог первісного кредитора до боржника/іпотекодавця за основним договором;

- договором поруки № 288/3 від 05.03.2013 р. з урахуванням всіх змін до нього, укладеним між первісним кредитором та ОСОБА_13, в забезпечення виконання всіх вимог первісного кредитора до боржника/поручителя за основним договором.

За цим договором новий кредитор одержує право замість первісного кредитора вимагати від боржника/іпотекодавця та поручителя /заставодавця належного виконання всіх зобов'язань за основним договором, а також одержує право вимагати від боржника/іпотекодавця та поручителя /заставодавця виконання забезпеченого іпотекою, заставою та порукою грошових зобов'язань боржника/іпотекодавця перед первісним кредитором, що виникли з правовідносин за основним договором, в тому числі за рахунок нерухомого та рухомого майна - предметів застави та право вимагати від боржника/іпотекодавця виконання умов договорів іпотеки та право вимагати від поручителя /заставодавця виконання умов договору застави та договору поруки (п. 1.2 договору №77).

Відповідно п.1.3 договору № 77 загальна сума права грошової вимоги за основним договором станом на 25.03.2016р. становить 21868411,33 грн., з яких: за траншем в національній валюті - 14897886,09 грн., за траншем в іноземній валюті 213189,23 дол. США, що еквівалентно 5546131,68 грн., 1424393,38 грн. та поточна заборгованість - 2828351,39 грн.

Згідно п.2.3 договору № 77 загальна вартість прав вимоги, що відступаються складає 3016536,60 грн. та з урахування вже сплаченого новим кредитором гарантійного внеску, за вирахуванням з нього винагороди виконавця конкурсу, новий кредитор протягом 10 робочих днів з моменту укладання цього договору перераховує на рахунок первісного кредитора залишок вартості відступлених прав вимоги в сумі 2775213,67 грн.

З моменту відступлення (передачі) первісним кредитором новому кредитору прав вимоги, новий кредитор змінює первісного кредитора у всіх правовідносинах, що існують на дату укладення цього договору, у передбаченому цим договором порядку і строки (п. 2.4.2 договору № 77).

Відповідно до п. 2.5 договору №77 права вимоги за договорами іпотеки вважаються відступленими (переданими) первісним кредитором, як первісним іпотеко держателем, та набутими (прийнятими) новим кредитором, як новим іпотеко держателем, в день укладання між сторонами нотаріально посвідченого договору про відступлення прав вимоги за договорами іпотеки.

Первісний кредитор, за умови належного здійснення новим кредитором перерахування коштів в розмірі вартості відступлених прав вимоги, що зазначені у п. 2.3 цього договору, на підтвердження дійсності відступлених прав вимоги за договором іпотеки зобов'язується в день укладання між сторонами нотаріально посвідченого договору про відступлення права вимоги за договором іпотеки передати новому кредитору оригінали договорів іпотеки. Перелік документів, що надається за цим пунктом, може деталізуватися сторонами в акті приймання - передачі документів (п. 2.8 договору №77)

25.03.2016р. між ПАТ "Банк "Золоті Ворота" та ТОВ «Фінансова компанія Горизонт» укладено нотаріально посвідчені договори про відступлення права вимоги за іпотечними договорами №10-126 від 23.12.2010р. та №12-151 від 20.09.2012р.

Новий кредитор сплатив передбачену договором суму, що підтверджено платіжним дорученням № 240 від 25.03.2016 р.

Також, 25.03.2016р. між ПАТ "Банк "Золоті Ворота" та ТОВ «Фінансова компанія Горизонт» укладено акт приймання - передачі вимоги та акт приймання - передачі документів.

Між ТОВ «Фінансова компанія Горизонт» (первісний кредитор) та ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Грот" (новий кредитор) 25.03.2016р. укладено договір про відступлення права вимоги за кредитним договором, відповідно до умов якого первісний кредитор відступає новому кредитору, а новий кредитор приймає на себе право вимоги, що належить первісному кредитору і стає кредитором за кредитним договором, що був укладений між позичальником та банком, і права вимоги за яким відступлені банком первісному кредитору на підставі договору про відступлення права вимоги №77 від 25.03.2016р.

Відповідно п. 2.2 цього договору до нового кредитора (ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал") переходять права первісного кредитора у зобов'язаннях, що виникли із кредитного договору в обсязі і на умовах, що існують на момент переходу цих прав, в тому числі, але не виключно, права вимоги на отримання заборгованості за кредитом, процентів за користування кредитом та пені відповідно до умов кредитного договору.

Новий кредитор одержує також право замість первісного кредитора вимагати від боржника/іпотекодавця та/або поручителя та/або заставодавця належного виконання всіх зобов'язань за кредитним договором, а також одержує право вимагати від боржника/іпотекодавця та/або поручителя та/або заставодавця виконання забезпеченого іпотекою, заставою та порукою грошових зобов'язань боржника/іпотекодавця перед первісним кредитором, що виникли з правовідносин за кредитним договором, в тому числі за рахунок нерухомого та рухомого майна - предметів застави та право вимагати від боржника/іпотекодавця виконання умов договорів іпотеки та право вимагати від поручителя та/або заставодавця виконання умов договору застави та/або договору поруки (п. 2.3 договору).

Відповідно до п.2.4 договору станом на день укладання цього договору загальна сума права вимоги до боржника /іпотекодавця/поручителя/заставодавця за кредитним договором, права вимоги за яким відступаються первісним кредитором новому кредитору за цим договором, становить 21868411,33 грн., з яких: за траншем в національній валюті: 14897886,09 грн., за траншем в іноземній валюті 213189,23 дол. США (еквівалент 5546131,68 грн.) та 1424393,38 грн., та поточна заборгованість - 2828351,39 грн.

Згідно п. 2.5 право вимоги за кредитним договором, що відступається за цим договором, переходить до нового кредитора з моменту виконання новим кредитором своїх зобов'язань щодо оплати за цим договором.

Відступлення права вимоги за кредитним договором здійснюється одночасно з відступленням прав за договором іпотеки, шляхом укладання нотаріально посвідченого договору про відступлення прав за кожним іпотечним договором (п. 2.8 договору).

Пунктом 3.2 договору передбачено, що за відступлення права вимоги за кредитним договором новий кредитор зобов'язався сплатити первісному кредитору грошову суму в розмірі 3200000,0 грн.

Право вимоги за кредитним договором та договором забезпечення вражаються відступленими первісним кредитором та набутими (прийнятими) новим кредитором в день належного виконання новим кредитором умов п. 3.1. та п. 3.2 даного договору, про що в день отримання первісним кредитором грошових коштів в повному розмірі між сторонами укладається відповідний акт приймання - передачі прав вимог (п. 4.1 договору).

Відповідно до п. 4.1.2 з моменту відступлення первісним кредитором новому кредитору прав вимоги, новий кредитор замінює первісного кредитора в усіх правовідносинах, що існують на дату укладання цього договору, у передбаченому цим договором порядку і строки.

Права вимоги за договорами іпотеки вважаються відступленим первісним кредитором, як первісним іпотекодержателем, та набутими новим кредитором, як новим іпотекодержателем, в день укладання між сторонами нотаріально посвідченого договору про відступлення права вимоги за кожним іпотечним договором (п. п. 4.2 договору).

Новий кредитор сплатив первісному кредитору вказану у договорі суму, що підтверджено платіжним дорученням № 198 від 25.03.2016 р.

25.03.2016р. між ТОВ «Фінансова компанія горизонт» та ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Грот", укладено нотаріально посвідчені договори про відступлення права за іпотечними договорами №10-126 від 23.12.2010р. та №12-151 від 20.09.2012р.

Відомості про нового іпотекодержателя (ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал") були внесені до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, про що свідчать відповідні витяги, які знаходяться в матеріалах справи.

16.05.2016р. між ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Грот" (первісний кредитор) та ТОВ «Двійка монолог» (новий кредитор) укладено договір про відступлення права вимоги №16/05-01 (далі - договір №16/05-01), відповідно до умов якого первісний кредитор відступає, а новий кредитор приймає належні первісному кредитору права вимоги до боржника за кредитним договором щодо повернення кредиту та/або сплати процентів, та/або сплати комісій, та/або сплати пені, та/або сплати штрафів, та/або компенсації інфляційних збитків, та/або компенсації інших витрат (збитків), здійснених (понесених) банком та/або первісним кредитором.

Первісний кредитор володіє правами вимоги до боржника на підставі договору про відступлення права вимоги за кредитним договором б/н від 25.03.2016р., укладеним між первісним кредитором та ТОВ «Фінансова компанія Горизонт», договору про відступлення прав за іпотечним договором №1 (іпотечний договір №10-126 від 23.12.2010р.) та договору про відступлення прав за іпотечним договором №2 (іпотечний договір №12-151 від 20.09.2012р.), укладених між первісним кредитором та ТОВ «Фінансова компанія Горизонт», як первісним іпотекодержателем (п. 1.2 договору №16/05-01).

Пунктом 1.3 договору №16/05-01 передбачено обсяг прав вимоги до боржника, що передається за цим договором первісним кредитором новому кредитору: частково право вимоги погашення заборгованості боржником за кредитним договором в наступному обсязі:

- за траншем в національній валюті 5754083,83 грн., за траншем в іноземній валюті 220961,72 грн., що еквівалентно 5593190,33 грн., за пенею 5031451,28 грн. (всього у розмірі 16378725,44 грн.);

- право іпотекодержателя в повному обсязі за іпотечними договорами, включаючи право звернення стягнення на предмет іпотеки у відповідності до іпотечного договору.

Відповідно до п. 1.6 договору №16/05-01 відступлення прав вимоги за кредитним договором, що забезпечений іпотечними договорами, договором застави та договором поруки здійснюється одночасно з відступленням прав за іпотечними договорами, шляхом укладання нотаріально посвідчених договорів про відступлення прав за кожним окремим іпотечним договором.

За відступлення права вимоги, в повному обсязі встановленому п. 1.3 цього договору, новий кредитор сплачує первісному кредитору вартість права вимоги у розмірі 16378725,44 грн.

Також, 16.05.2016р. між ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Грот" та ТОВ «Двійка монолог» укладено нотаріально посвідчені договори про відступлення прав за іпотечними договорами №10-126 від 23.12.2010р. та №12-151 від 20.09.2012р.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 03.08.2016 здійснено заміну кредитора - ПАТ "Банк Золоті ворота" на нового кредитора ТОВ «Двійка монолог» в сумі 13040059,94 (9932235,38 грн. та пеня у розмірі 3107824,56 грн., що визнані ухвалою Господарського суду Харківської області від 05.01.2016 у справі №922/4054/15 та окремо включені до реєстру вимог кредиторів), як забезпечені майном боржника - нежитловими приміщеннями в літ. А-10, загальною площею 4929,1 кв.м., що розташовані по вул. Червоношкільна набережна, буд. 16, м. Харків; нежитловими будівлями в літ. А-3, загальною площею 1341,3 кв.м. та нежитловими будівлями в літ.В, загальною площею 1651,3 кв.м., що розташовані по вул. Цементна, буд. 6, м. Харків, які окремо внесені до реєстру вимог кредиторів, про що внесено відповідні зміни до реєстру вимог кредиторів.

Звертаючись до господарського суду з заявою про заміну кредитора у справі про банкрутство ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Грот", зазначало, що внаслідок відступлення права вимоги замість одного заставного кредитора - ПАТ "Банк" Золоті Ворота" з'явилося два кредитора:

- ТОВ «Двійка монолог» на суму 13040059,94грн. (9932235,38 грн. та пеня у розмірі 3107824,56), що визнані ухвалою господарського суду Харківської області від 05.01.2016р. у справі №922/4054/15 та включені до реєстру вимог кредиторів;

- ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Грот" на суму 6000000,00 грн. (прострочена заборгованість за траншем в національній валюті за кредитом,), що відступлена не була, та є визнаною ухвалою господарського суду Харківської області від 05.01.2016р. у справі №922/4054/15 та включена до реєстру вимог кредиторів. Вказана заборгованість не забезпечена іпотекою, враховуючи, що право іпотекодержателя ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал" за іпотечними договорами було в повному обсязі відступлено ТОВ «Двійка монолог». На цій підставі просило замінити первісного кредитора ПАТ "Банк" Золоті Ворота" на ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Грот" на суму 6000000,00 грн. та внести ці вимоги до четвертої черги, як незабезпечені.

Суд першої інстанції дійшовши висновку, що за ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Грот" залишилося права вимоги до боржника на суму 6000000,00 грн., які не є забезпеченими, здійснив заміну кредитора ПАТ "Банк Золоті Ворота" на нового кредитора - ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Грот" в сумі 6000000,00 грн. (яка визнана ухвалою господарського суду Харківської області від 05.01.2016 року у справі №922/4054/15 та включена до реєстру вимог кредиторів), яка не є забезпеченою, про що внесено відповідні зміни до реєстру вимог кредиторів.

Проте, колегія суддів не в повній мірі погоджується з вказаним висновком місцевого господарського суду, враховуючи наступне.

Відповідно до ст. 4-1 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно ст. 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Загальні підстави та порядок заміни кредитора у зобов'язанні передбачені ст. 512 ЦК України, відповідно до якої, кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок: передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги); правонаступництва; виконання обов'язку боржника поручителем або заставодавцем (майновим поручителем); виконання обов'язку боржника третьою особою.

Згідно ч.1 ст. 513 ЦК України правочин щодо заміни кредитора у зобов'язанні вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов'язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові.

Відповідно до ст. 514 ЦК України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно ст. 21 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у разі вибуття чи заміни кредитора у справі про банкрутство господарський суд за заявою правонаступника або іншої особи, яка бере участь у справі, здійснює заміну такої сторони на будь-якій стадії провадження у справі її правонаступником. Усі дії, вчинені у справі про банкрутство до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив.

Згідно ст. 25 Господарського процесуального кодексу України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив.

Зазначеною статтею ГПК передбачено процесуальне правонаступництво у зв'язку не лише зі смертю (оголошенням померлою) фізичної особи та реорганізацією суб'єкта господарювання, а й в інших передбачених законом випадках, у тому числі заміни кредитора або боржника у зобов'язанні (статті відповідно 512 і 520 Цивільного кодексу України). У разі заміни кредитора в зобов'язанні не в повному обсязі (у подільному зобов'язанні; в разі передачі новому кредитору права на стягнення неустойки окремо від передачі прав вимоги за основним зобов'язанням тощо) новий кредитор є правонаступником первісного кредитора лише в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу відповідних прав якщо інше не встановлено договором або за законом (стаття 514 Цивільного кодексу України); при цьому якщо правонаступником заявляються відповідні вимоги, то вважається, що позов подано кількома позивачами (стаття 23ГПК) (п. 1.4 постанови Пленуму Вищого господарського суду від 26.12.2011 № 18 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції»).

Крім того, відповідно до ст. 24 Закону України «Про іпотеку» відступлення прав за іпотечним договором здійснюється без необхідності отримання згоди іпотекодавця, якщо інше не встановлено іпотечним договором, і за умови, що одночасно здійснюється відступлення права вимоги за основним зобов'язанням. Якщо не буде доведено інше, відступлення прав за іпотечним договором свідчить про відступлення права вимоги за основним зобов'язанням.

Враховуючи похідний характер іпотеки відступлення права вимоги за іпотечним договором не може відбутися раніше відступлення права вимоги за основним зобов'язанням.

Статтею 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено, що внесення змін до затвердженого господарським судом реєстру вимог кредиторів здійснюється виключно за наслідками перегляду ухвали господарського суду в апеляційному та касаційному порядку або за нововиявленими обставинами, а також у разі правонаступництва.

Системний аналіз ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. 21 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. 25 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст. 512, 514 ЦК України, ст. 24 Закону України «Про іпотеку» дозволяє зробити висновок, що внесення змін до затвердженого господарським судом реєстру вимог кредиторів допускається у разі правонаступництва. При цьому, внаслідок заміни кредитора, у зобов'язанні змінюється лише його суб'єктний склад у частині кредитора, тобто має місце правонаступництво між тією особою, яка виступала кредитором у зобов'язанні, і тією, яка "заступає" на її місце, а саме зобов'язання зберігається цілком і повністю, сутність його залишається незмінною.

Враховуючи викладене, у справі про банкрутство заміна кредитора, вимоги якого включені до реєстру вимог кредиторів (в тому числі, окремо), в порядку правонаступництва допускається без зміни характеру зобов'язання. А тому, в даному випадку новий кредитор замість первісного набуває прав заставного кредитора в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав.

Таким чином, до ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Грот" від первісного кредитора - ПАТ "Банк "Золоті Ворота" перейшли в повному обсязі вимоги, які забезпечені заставою майна боржника та окремо включені до реєстру вимог кредиторів. Внаслідок відступлення частини вимог ТОВ «Двійка монолог» у ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал" залишилися вимоги в сумі 6000000,00 грн., які не змінили свого правового статусу, є забезпеченими заставою майна боржника та окремо включені до реєстру вимог кредиторів.

Таким чином, заява ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал" підлягає задоволенню в частині здійснення заміни кредитора - ПАТ "Банк Золоті Ворота" на нового кредитора - ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Грот" в сумі 6000000,00 грн. основного боргу, які підлягають внесенню окремо до реєстру вимог кредиторів, як забезпечені заставою майна боржника.

Враховуючи встановлення судом обставин, що ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал" в порядку правонаступництва набуло прав заставного кредитора, його вимоги про зобов'язання розпорядника майна організувати проведення нових загальних зборів кредиторів, на яких обрати новий склад комітету кредиторів до якого автоматично включити ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал", що має 25 і більше відсотків голосів, задоволенню не підлягають.

Виходячи зі змісту ст. ст. 34, 43, 82 Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює обставини справи у відповідності до свого внутрішнього переконання, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності та приймає рішення за результатами оцінки всіх доказів, які були визнані судом як належні та допустимі.

На підставі викладеного, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку про часткове задоволення апеляційної скарги та зміну ухвали господарського суду Харківської області від 03.08.2016р. у справі №922/4054/15.

Керуючись статтями 85, 91, 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Харківметал-2" задовольнити частково.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 03.08.2016р. у справі №922/4054/15 змінити, виклавши другий абзац її резолютивної частини в новій редакції:

«Здійснити заміну кредитора - ПАТ "Банк Золоті Ворота" на нового кредитора - ТОВ "Компанія з управління активами "Фінекс-Капітал" (місцезнаходження: 61070, Харківська область, місто Харків, вулиця Академіка Проскури, будинок 1, корпус 45, офіс 21; ідентифікаційний код юридичної особи 34333275), що діє від свого імені, в інтересах та за рахунок активів Пайового закритого недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду "Грот" (реєстраційний код за ЄДРІСІ 233448) в частині вимог в сумі 6000000,00 грн. основного боргу, які окремо внесені до реєстру вимог кредиторів як забезпечені заставою майна боржника.».

В іншій частині ухвалу господарського суду Харківської області від 03.08.2016р. у справі №922/4054/15 залишити без змін.

Повний текст постанови складено 21.11.16р.

Головуючий суддя Крестьянінов О.О.

Суддя Тарасова І. В.

Суддя Фоміна В. О.