ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 листопада 2016 року Справа № 902/197/16

Вищий господарський суд України у складі: суддя Львов Б.Ю. - головуючий, судді Палій В.В. і Селіваненко В.П.,

розглянувши касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Телерадіокомпанія "Україна", м. Донецьк,

на постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 29.08.2016

зі справи № 902/197/16

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Телерадіокомпанія "Україна" (далі - ТРК "Україна")

до приватного підприємства "Телерадіокомпанія "Твін" (далі - ТРК "Твін"), м. Калинівка Вінницької області,

про заборону використання передач (програм) та стягнення 68 900 грн.,

за участю представників сторін:

ТРК "Україна" - Миколюка П.П.,

ТРК "Твін" - Ільницького Д.Ф., Спірідонова В.В.,

ВСТАНОВИВ:

ТРК "Україна" звернулася до господарського суду Вінницької області з позовом про заборону ТРК "Твін" здійснювати використання передач (програм) позивача без його дозволу та стягнення 68 900 грн. компенсації за порушення виключних майнових суміжних прав.

Позовні вимоги з посиланням на приписи статей 15, 16, 20, 420, 426, 431, 432 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) та статей 1, 3, 35, 41, 50-52 Закону України від 23.12.1993 № 3792-XII "Про авторське право і суміжні права" (далі - Закон № 3792) мотивовано неправомірним використанням ТРК "Твін" шляхом ретрансляції телеканалів "Футбол 1" та "Футбол 2" програм (передач) "Футбол News", футбольного матчу "Лестер Сіті - Тоттенгем", футбольного матчу "Динамо Київ - Арсенал", футбольного матчу "Дніпро - Сент-Єтьєнн" та "Шлях до Базеля", виключні суміжні майнові права на які належать позивачеві, абонентам, що користуються послугами зв'язку (Інтернет) за відсутності необхідного дозволу.

Рішенням господарського суду Вінницької області від 25.04.2016 (суддя Тісецький С.С.) позов задоволено частково: заборонено ТРК "Твін" здійснювати використання передач "Футбол 1" та "Футбол 2", права на які належать ТРК "Україна", без дозволу позивача; з ТРК "Твін" стягнуто 27 560 грн. компенсації за порушення виключних майнових суміжних прав; в іншій частині позовних вимог відмовлено.

Прийняте місцевим судом рішення з посиланням на приписи статей 418, 420, 432, 449, 450, 452, 455 ЦК України, статей 1, 41, 42, 52 Закону № 3792 та статті 1 Закону України "Про телебачення і радіомовлення" мотивовано необхідністю захисту порушених відповідачем прав ТРК "Україна" як власника відповідних майнових суміжних прав.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 29.08.2016 (колегія суддів у складі: Бучинська Г.Б. - головуючий суддя, судді Василишин А.Р., Філіпова Т.Л.) рішення суду першої інстанції зі справи скасовано та прийнято нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

Постанову суду апеляційної інстанції з посиланням на приписи, зокрема, статей 32, 33, 34, 43 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) мотивовано недоведеністю факту порушення ТРК "Твін" майнових суміжних прав позивача.

У касаційній скарзі ТРК "Україна" просить Вищий господарський суд України постанову апеляційного господарського суду зі справи скасувати внаслідок її прийняття з неправильним застосуванням норм процесуального права, а рішення місцевого суду залишити в силі.

Відзив на касаційну скаргу не надходив.

Учасників судового процесу відповідно до статті 1114 ГПК України належним чином повідомлено про час і місце розгляду касаційної скарги.

Перевіривши повноту встановлення попередніми судовими інстанціями обставин справи та правильність застосування ними норм матеріального і процесуального права, заслухавши представників позивача та відповідача, Вищий господарський суд України дійшов висновку про необхідність часткового задоволення касаційної скарги з урахуванням такого.

Місцевим господарським судом у справі встановлено, що:

- 27.12.2013 ТРК "Твін" (провайдер) і ТРК "Україна" (телеканал) укладено ліцензійний договір № Ф1/Ф2 009636/2013 (далі - Ліцензійний договір), предметом якого є надання телеканалом провайдеру невиключних суміжних прав на використання програм шляхом розповсюдження за допомогою телемережі, аналогової мережі телевізійних каналів "Футбол 1", "Футбол 2", а провайдер зобов'язується оплатити та використовувати надане йому право відповідно до умов цього договору;

- пунктом 6.1 Ліцензійного договору встановлено, що він набуває чинності з 01.01.2014 і діє до 31.12.2014, а в частині розрахунків - до повного виконання;

- Національною радою України з питань телебачення і радіомовлення ТРК "Україна" видано ліцензію на мовлення НР № 00109-м із строком дії з 18.01.2008 до 18.01.2018 (логотип "ФУТБОЛ 1"), а також ліцензію НР № 00108-м із строком дії з 12.03.2008 до 12.03.2018 (логотип "ФУТБОЛ 2"); вид мовлення - супутникове (телебачення); загальні характеристики каналу мовлення, мережі мовлення, багатоканальної телемережі (для багатоканальних телемереж зазначається оператор телекомунікації) згідно з додатком 3 до ліцензії на мовлення;

- 26.11.2014 Національною радою України з питань телебачення та радіомовлення ТРК "Твін" як провайдеру програмної послуги видано ліцензію серії НР № 1487-п з додатками 1-6 та зі строком дії з 26.11.2014 до 26.11.2024;

- представником позивача - товариством з обмеженою відповідальністю "ЮФ "Віндекс" (далі - Товариство) розроблено положення "Про проведення моніторингу мережі Інтернет", яке затверджено наказом "ЮФ "Віндекс" від 20.05.2012 № 1;

- відповідно до наказу Товариства від 25.11.2015 № 3 створено групу моніторингу Інтернет-сайту "www.tvin.com.ua" на предмет виявлення фактів порушення прав інтелектуальної власності позивача;

- 30.11.2015 групою моніторингу Товариства, яка діяла на підставі довіреності від 31.12.2014 № 04/2015, проведено огляд Інтернет-сайту "www.tvin.com.ua" та зафіксовано факт пропонування споживачам підключення до мережі Підприємства з можливістю перегляду програм телеканалів "Футбол 1" та "Футбол 2";

- за результатами моніторингу Інтернет-сайту "www.tvin.com.ua" складено акт від 30.11.2015 (далі - Акт № 1);

- співробітником Товариства ОСОБА_7 (абонент) шляхом приєднання до публічного договору про надання послуг доступу до мережі Інтернет, що міститься на сайті http://tvin.com.ua/docs/tvin_public_contract.pdf., укладено договір з ТРК "Твін";

- підключення до послуг, що надаються відповідачем (виконавець), здійснено за адресою: м. Вінниця, пр-т Юності, 45, кв. 36, що підтверджується актом здачі-приймання робіт (надання послуг) від 20.01.2016 (далі - Акт № 2), який виданий та підписаний представником відповідача ОСОБА_8;

- відповідно до Акта № 2 відповідачем надані послуги з підключення до мережі Інтернет з одночасним наданням можливості перегляду програм телевізійних каналів, у тому числі "Футбол 1" та "Футбол 2"; абонентом здійснено оплату у розмірі 1 100 грн.;

- 21.01.2016 групою моніторингу Товариства за адресою: м. Вінниця, пр-т Юності, 45, кв. 36 здійснено фіксацію факту ретрансляції відповідачем телеканалів (програм) "Футбол 1" та "Футбол 2", про що складено Акт № 1;

- за результатами моніторингу зафіксовано факти ретрансляції відповідачем передач (або їх частин), що транслюються телеканалами "Футбол 1" та "Футбол 2", а саме: "Футбол News"; футбольний матч "Лестер Сіті - Тоттенгем"; футбольний матч "Динамо Київ-Арсенал"; футбольний матч "Дніпро - Сент-Єтьєнн"; "Шлях до Базеля";

- згідно з ефірною довідкою від 01.02.2016 № К-0052 ТРК "Україна" 21.01.2016 здійснювалося сповіщення, зокрема, таких передач (програм) мовлення: інформаційна програма "Футбол News.Live" ("Футбол 1"); футбольний матч "Лестер Сіті - Тоттенгем" ("Футбол 1"); футбольний матч "Динамо Київ - Арсенал" 1998/1999 ("Футбол 1"); футбольний матч "Дніпро - Сент-Єтьєнн" ("Футбол 2"); інформаційно - аналітична програма "Шлях до Базеля" ("Футбол 2");

- 14.03.2016 відповідач звернувся до позивача з листом № 5 стосовно повідомлення дати блокування карток доступу до кодованого супутникового сигналу, що містить програми "Футбол 1" та "Футбол 2", № 1 та № 5 у зв'язку із закінченням терміну дії Ліцензійного договору, у відповідь на який позивач листом від 21.04.201 № К-03296 повідомив відповідача, що названі картки умовного доступу заблоковані 06.02.2015;

- належною компенсацією за виявлене порушення є 27 560 грн.

Судом апеляційної інстанції додатково встановлено, що:

- ТРК "Твін" є провайдером телекомунікацій, що внесений до реєстру операторів, провайдерів телекомунікацій та здійснює надання послуг доступу до мережі Інтернет;

- відповідно до додатку 6 до ліцензії ТРК "Твін" від 26.11.2014 серія НР № 1487-п передачі (програми) "Футбол 1" та "Футбол 2" входять до переліку програмної послуги, яку ТРК "Твін" пропонувала своїм абонентам;

- з 01.01.2015 через закінчення Ліцензійного договору Підприємство припинило розповсюдження (ретрансляцію) передач (програм) телеканалів "Футбол 1" та "Футбол 2" у складі пакету програм програмної послуги, що підтверджується рішенням Національної ради України з питань телебачення та радіомовлення від 11.02.2016 № 146;

- фізична особа ОСОБА_7А (абонент) шляхом подання заяви - замовлення приєдналася до публічного договору ТРК "Твін" (провайдер) щодо надання послуг доступу до мережі Інтернет (далі - Публічний договір), за яким провайдер на платній основі забезпечує підключення кінцевого обладнання абонента до мережі у місці надання послуг, визначеному абонентом. Дані послуги надаються відповідно до вимог, встановлених чинним законодавством України, зокрема, Законом України "Про телекомунікації";

- Публічним договором не передбачено надання специфічного обладнання чи технічної можливості для перегляду телевізійних програм, зокрема, "Футбол 1" та "Футбол 2", не передбачено такої можливості і в Акті № 2, що підтверджує факт надання послуг підключення до мережі Інтернет та не підтверджує отримання доступу до телевізійного контенту та інших послуг, які надаються відповідачем, у тому числі й послуг з ретрансляції передач каналів "Футбол 1" та "Футбол 2";

- ІР-адреса 195.206.232.2, зазначена в Акті № 1 як джерело мультимедійного контенту, а саме програм/передач організації мовлення, що транслювались телеканалами "Футбол 1" та "Футбол 2", відповідно до даних загальнодоступного ресурсу прикладного рівня - "Whoise", належить товариству з обмеженою відповідальністю "Твін-Інет" (далі - ТОВ "Твін-Інет"), а не ТРК "Твін";

- згідно з інформаційною довідкою ТОВ "Твін-Інет" здійснює діяльність у сфері телевізійного мовлення, у сфері проводового мовлення, діяльність у сфері супутникового зв'язку, діяльність у сфері керування комп'ютерним устаткуванням;

- ТОВ "Твін-Інет" відповідно до статті 1 Закону України "Про телекомунікації" є оператором телекомунікацій, який має право на здійснення діяльності у сфері телекомунікацій з правом на технічне обслуговування та експлуатацію телекомунікаційних мереж;

- докази, що підтверджують спільний характер дій ТОВ "Твін-Інет" і ТРК "Твін" з приводу порушення майнових суміжних прав ТРК "Україна", відсутні.

Причиною виникнення даного спору є питання щодо наявності чи відсутності неправомірного використання ТРК "Твін" програм (передач) позивача шляхом ретрансляції для абонентів, що користуються послугами зв'язку (Інтернет), телеканалів "Футбол 1" та "Футбол 2".

За змістом статей 427, 450, 452, 455 ЦК України, статей 36, 37, 41 Закону № 3792: право на використання об'єкта суміжних прав [зокрема передачі (програми) організації мовлення] належить відповідному правовласнику (організації мовлення чи особі, якій відповідні права передані у встановленому порядку); до майнових прав організацій мовлення належить їх виключне право на використання своїх програм будь-яким способом і виключне право дозволяти чи забороняти іншим особам, зокрема, публічне сповіщення своїх програм шляхом трансляції і ретрансляції; використання об'єктів суміжних прав здійснюється за згодою правовласників; майнові права організації мовлення можуть передаватися (відчужуватися) іншим особам на підставі договору, в якому визначаються спосіб і строк використання програми мовлення, розмір і порядок виплати винагороди, територія, на яку розповсюджуються передані права, тощо.

Відповідно до статті 1 Закону № 3792 організація ефірного мовлення - це телерадіоорганізація, що здійснює публічне сповіщення радіо- чи телевізійних передач і програм мовлення (як власного виробництва, так і виробництва інших організацій) шляхом передачі в ефір за допомогою радіохвиль (а також лазерних променів, гама-променів тощо) у будь-якому частотному діапазоні (у тому числі й з використанням супутників).

Згідно з статтею 1 Закону України "Про телебачення і радіомовлення" ретрансляція - це прийом і одночасна передача, незалежно від використаних технічних засобів, повних і незмінних телерадіопрограм або істотних частин таких програм, які транслюються мовником.

У свою чергу, використання передачі (програми) без дозволу суб'єкта суміжних прав є порушенням суміжних прав, передбаченим пунктом "а" статті 50 Закону № 3792, за яке пунктом "г" частини другої статті 52 цього Закону передбачена можливість притягнення винної особи до відповідальності у вигляді сплати компенсації в розмірі від 10 до 50 000 мінімальних заробітних плат.

У прийнятті судових рішень зі справи місцевий господарський суд виходив з того, що ТРК "Твін" здійснено ретрансляцію передач (їх частини) "Футбол News", футбольного матчу "Лестер Сіті - Тоттенгем", футбольного матчу "Динамо Київ - Арсенал", футбольного матчу "Дніпро - Сент-Єтьєнн" та "Шлях до Базеля", що транслювалися телеканалами ТРК "Україна" "Футбол 1" та "Футбол 2", без її дозволу, що є порушенням прав власника відповідних суміжних прав та підставою для стягнення згаданої компенсації.

Разом з тим суд апеляційної інстанції виходив з того, що ТРК "Твін" є провайдером телекомунікацій та здійснює надання послуги доступу до мережі Інтернет, тоді як ІР-адреса 195.206.232.2, зазначена в Акті № 1 як джерело мультимедійного контенту, а саме програм/передач організації мовлення, що транслювались телеканалами "Футбол 1" та "Футбол 2", належить ТОВ "Твін-Інет", а не ТРК "Твін". Крім того, ТОВ "Твін-Інет" зазначено в Публічному договорі як його сторону.

Водночас для прийняття правильного судового рішення по суті наявного спору як місцевому, так і апеляційному господарським судам належало:

- дослідити Публічний договір, оцінивши визначені ним права та обов'язки ТРК "Твін", ТОВ "Твін-Інет" та абонента;

- з'ясувати наявність та зміст цивільно-правових відносин між ТРК "Твін" і ТОВ "Твін-Інет" (у тому числі щодо виконання умов Публічного договору);

- всебічно дослідити Акт № 1 з додатками (зокрема малюнки № 2 та № 11, на яких зображені дані загальнодоступного ресурсу прикладного рівня "Whoise", а також довідку з цього ресурсу (а.с. 168-172);

- з'ясувати, хто саме здійснював зафіксовану позивачем ретрансляцію абонентам передач (програм) телеканалів "Футбол 1" та "Футбол 2".

Проте цього ними здійснено не було.

Таким чином, попередні судові інстанції припустилися неправильного застосування приписів частини першої статті 47 ГПК України щодо прийняття судового рішення суддею за результатами обговорення усіх обставин справи та частини першої статті 43 цього Кодексу стосовно всебічного, повного і об'єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, що відповідно до частини першої статті 11110 ГПК України є підставою для скасування оскаржуваних судових рішень.

З огляду на наведене справа має бути передана на новий розгляд до суду першої інстанції, під час якого необхідно встановити обставини, зазначені в цій постанові, дати їм та доводам сторін належну правову оцінку і вирішити спір відповідно до вимог закону.

При цьому попереднім судовим інстанціям - залежно від встановлених ними фактичних обставин - доцільно розглянути питання про залучення до участі в даному процесі ТОВ "Твін-Інет" (з наданням йому належного процесуального статусу).

На підставі викладеного та керуючись статтями 1117, 1119-11112 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Телерадіокомпанія "Україна" задовольнити частково.

2. Рішення господарського суду Вінницької області від 25.04.2016 та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 29.08.2016 зі справи № 902/197/16 скасувати.

Справу передати на новий розгляд до господарського суду Вінницької області.

Суддя Б.Львов

Суддя В.Палій

Суддя В.Селіваненко