ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" листопада 2016 р.Справа № 916/2138/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: С.В. Таран,

Суддів: Л.О. Будішевської, М.А. Мишкіної,

при секретарі судового засідання Г.Є. Бєлянкіній,

за участю представників:

від позивача ОСОБА_1, паспорт серії ЕН178505 від 31.10.1996;

від відповідача ОСОБА_2, довіреність б/н від 30.08.2016;

від третьої особи участі не брали;

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення Господарського суду Одеської області від 10.10.2016

у справі №916/2138/16

за позовом: ОСОБА_1

до відповідача: товариства з додатковою відповідальністю Арцизький завод залізобетонних виробів

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю Регіональний реєстротримач

про визнання права власності на частку у статутному капіталі товариства

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2016р. ОСОБА_1 (далі ОСОБА_1О.) звернувся з позовом до товариства з додатковою відповідальністю Арцизький завод залізобетонних виробів (далі ТДВ Арцизький завод залізобетонних виробів) про поновлення його права власності на частку у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю Арцизький завод залізобетонних виробів еквівалентну 25600 простих іменних акцій відкритого акціонерного товариства Арцизький завод залізобетонних виробів (далі ВАТ Арцизький завод залізобетонних виробів).

За вказаною позовною заявою було порушено провадження у справі №916/2138/16.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 01.09.2016 залучено до участі у справі №916/2138/16 в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: товариство з обмеженою відповідальністю Регіональний реєстротримач.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 10.10.2016 у справі №916/2138/16 (суддя В.С. Петров) у задоволенні позову відмовлено.

Не погодившись з прийнятим рішенням, ОСОБА_1 звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Одеської області від 10.10.2016 у справі №916/2138/16 скасувати та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити, посилаючись на порушення судом норм матеріального права. Зокрема, скаржник в апеляційній скарзі зазначає про те, що його незаконно позбавили права власності на частку у статутному капіталі реорганізованого товариства.

У судовому засіданні 14.11.2016 представник позивача апеляційну скаргу підтримав, при цьому заявив клопотання про витребування додаткових доказів від Південно-Українського територіального управління НКЦПФР, від третьої особи та від відповідача, а також про виклик в судове засідання товариства з обмеженою відповідальністю Регіональний реєстротримач та у разі нез'явлення його представника - стягнути з останнього штраф на підставі пункту 5 частини першої статті 83 Господарського процесуального кодексу України.

В задоволенні клопотань про витребування додаткових доказів слід відмовити, оскільки заявник не обгрунтував належним чином їх необхідність для розгляду даного спору, предметом якого є вимога про поновлення права власності на частку у статутному капіталі ТДВ Арцизький завод залізобетонних виробів, а не визнання недійсним рішення загальних зборів ВАТ Арцизький завод залізобетонних виробів або установчих документів підприємства відповідача, не входять до предмету дослідження в межах даної справи і обставини ведення реєстру реєстратором іменних цінних паперів; клопотання про виклик в судове засідання товариства з обмеженою відповідальністю Регіональний реєстротримач колегія суддів також відхиляє з огляду на його необгрунтованість; підстав для стягнення штрафу з третьої особи згідно з пунктом 5 частини першої статті 83 Господарського процесуального кодексу України Одеський апеляційний господарський суд не вбачає.

Представник ТОВ Арцизький завод залізобетонних виробів у засіданні суду 14.11.2016 висловив заперечення щодо задоволення апеляційної скарги; представник ТОВ Регіональний реєстротримач участі не брав, хоча вказане товариство було належним чином сповіщено про час та місце засідання суду, що підтверджується матеріалами справи (а.с. 101-106); власну позицію щодо апеляційної скарги в письмовому вигляді не висловило.

Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла наступних висновків.

Відповідно до даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань відкрите акціонерне товариство Арцизький завод залізобетонних виробів (далі- ВАТ Арцизький завод залізобетонних виробів), ідентифікаційний код 01033237, було зареєстровано 19.11.1998; розмір статутного капіталу становив 2816130 грн; державна реєстрація припинення вказаної юридичної особи в результаті реорганізації відбулася 09.02.2011.

ОСОБА_1 був акціонером ВАТ Арцизький завод залізобетонних виробів та власником 25600 шт. акцій зазначеного товариства, що підтверджується реєстром власників іменних цінних паперів станом на 04.11.2005.

26.10.2010 відбулися загальні збори учасників ВАТ Арцизький завод залізобетонних виробів, оформлені відповідним протоколом загальних зборів акціонерів, на яких було вирішено, зокрема, прийняти та затвердити рішення про припинення ВАТ Арцизький завод залізобетонних виробів шляхом реорганізації (перетворення) у товариство з додатковою відповідальністю Арцизький завод залізобетонних виробів.

Вказаним рішенням, зокрема, встановлено, що:

- кількість учасників у товаристві з додатковою відповідальністю може складати не більше ніж 193 особи, що дорівнює кількості акціонерів відкритого акціонерного товариства на дату прийняття рішення про реорганізацію; остаточна кількість учасників ТДВ „Арцизький завод залізобетонних виробів буде визначена після спливу строку обміну акцій на частки у статутному фонді товариства, що створюється, та викупу акцій у акціонерів, які не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію і звернулись до товариства з письмовою заявою;

- з метою захисту прав акціонерів товариство здійснює оцінку і викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у випадку, якщо ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про припинення діяльності ВАТ „Арцизький завод залізобетонних виробів шляхом реорганізації у товариство з додатковою відповідальністю і звернулись до відкритого акціонерного товариства з письмовою заявою;

- у акціонерів товариства, які не голосували за прийняття рішення про реорганізацію ВАТ Арцизький завод залізобетонних виробів, за їх письмовою заявою будуть оцінені і викуплені належні їм акції ВАТ Арцизький завод залізобетонних виробів за ціною не нижче номінальної вартості акцій;

-строк оцінки та викупу акцій в акціонерів, які вимагають цього, у разі, якщо ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію і звернулись до ВАТ Арцизький завод залізобетонних виробів з письмовою заявою становить з 26.10.2010 до 02.11.2010 у ТДВ „Арцизький завод залізобетонних виробів, що створюється внаслідок реорганізації ВАТ Арцизький завод залізобетонних виробів, сума розміру статутного капіталу складає 2816130 грн, що дорівнюється розміру статутного капіталу ВАТ Арцизький завод залізобетонних виробів на момент прийняття рішення про реорганізацію;

-порядок, строк та умови обміну акцій у статутному фонді акціонерного товариства, що реорганізовується, на частки у статутному фонді товариства, що створюються внаслідок реорганізації: ВАТ „Арцизький завод залізобетонних виробів за письмовою заявою акціонера здійснює обмін акцій ВАТ „Арцизький завод залізобетонних виробів на частки у статутному капіталі ТДВ „Арцизький завод залізобетонних виробів, що створюється внаслідок реорганізації, в період з 03.11.2010 до 19.11.2010. Вартість частки учасника у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації, дорівнює номінальній вартості акцій ВАТ „Арцизький завод залізобетонних виробів, які належали акціонеру; проведення обміну акцій ВАТ Арцизький завод залізобетонних виробів на частки у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації, здійснюється за адресою: Україна, 68404, Одеська обл., Арцизький район, м. Арциз, вул. Орджонікідзе, буд. 56;

-кошти для повернення акціонерам, що не виявили бажання стати учасниками товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації, або не подали заяв на викуп та/або обмін акцій ВАТ „Арцизький завод залізобетонних виробів, розміщуються на рахунку і виплачуються акціонерам згідно поданих заяв за номінальною вартістю акцій, що їм належали.

На загальних зборах учасників ВАТ Арцизький завод залізобетонних виробів, які відбулися 26.10.2010, ОСОБА_1 участі не брав; письмову заяву про включення його до складу засновників (учасників) ТДВ або про обмін належних йому акцій на частку у статутному капіталі ТДВ не подавав.

Місцевим господарським судом також встановлено, що 04.02.2011 на установчих зборах засновників (учасників) ТДВ „Арцизький завод залізобетонних виробів було прийнято рішення про створення ТДВ „Арцизький завод залізобетонних виробів; статутний капітал ТДВ „Арцизький завод залізобетонних виробів склав 2816130 грн, який дорівнює розміру статутного капіталу ВАТ „Арцизький завод залізобетонних виробів; засновниками (учасниками) ТДВ „Арцизький завод залізобетонних виробів стали ті акціонери, які голосували за припинення ВАТ „Арцизький завод залізобетонних виробів шляхом реорганізації (припинення) у ТДВ та подали у встановлений строк заяви про обмін своїх акцій на частки у статутному капіталі товариства, що створюється внаслідок реорганізації.

Станом на 04.02.2011 був складений ТОВ „Регіональний реєстротримач реєстр власників іменних цінних паперів ВАТ „Арцизький завод залізобетонних виробів, в якому позивач не значиться.

10.02.2011 було проведено державну реєстрацію ТДВ „Арцизький завод залізобетонних виробів, ідентифікаційний код 01053237.

Предметом спору у даній справі є вимога позивача про поновлення його права власності на частку у статутному капіталі ТДВ Арцизький завод залізобетонних виробів еквівалентну 25600 простих іменних акцій ВАТ Арцизький завод залізобетонних виробів.

Відмовляючи у позові місцевий господарський суд виходив з того, що підстави для автоматичного набуття позивачем як засновником товариства права власності на частку у статутному капіталі ТДВ на момент державної реєстрації підприємства відповідача були відсутні.

Колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з таким висновком місцевого суду з огляду на таке.

Статтею 113 Цивільного кодексу України передбачено, що господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками. Господарські товариства можуть бути створені у формі повного товариства, командитного товариства, товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю, акціонерного товариства.

Згідно зі статтею 19 Закону України "Про господарські товариства" припинення товариства здійснюється в порядку, встановленому законом.

Відповідно до приписів частини першої статті 56 Господарського кодексу України суб'єкт господарювання може бути утворений, за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу, а у випадках, спеціально передбачених законодавством, також за рішенням інших органів, організацій і громадян шляхом заснування нового, реорганізації (злиття, приєднання, виділення, поділу, перетворення) діючого (діючих) суб'єкта господарювання з додержанням вимог законодавства.

Частиною першою статті 91 Господарського кодексу України унормовано, що припинення діяльності господарського товариства відбувається шляхом його ліквідації або реорганізації відповідно до статті 59 цього Кодексу.

В силу статті 59 Господарського кодексу України припинення суб'єкта господарювання здійснюється відповідно до закону.

Згідно з частиною першою статті 104 Цивільного кодексу України юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам - правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації.

Перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми. У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи (стаття 108 Цивільного кодексу України).

Припинення акціонерних товариств у результаті перетворення у товариство з додатковою відповідальністю здійснюється з урахуванням норм Закону України "Про акціонерні товариства", а також Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 30.12.1998 №222 (у редакції рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2005 №398) та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28 вересня 2005 р. за №1113/11393 (далі-Порядок), який був чинний станом на час перетворення ВАТ „Арцизький завод залізобетонних виробів у товариство з додатковою відповідальністю Арцизький завод залізобетонних виробів.

Частиною першою статті 87 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що перетворенням акціонерного товариства визнається зміна його організаційно-правової форми з припиненням та передачею всіх його прав і обов'язків підприємницькому товариству - правонаступнику згідно з передавальним актом. Акціонерне товариство може перетворитися лише на інше господарське товариство або виробничий кооператив.

Положеннями статті 65 Закону України „Про господарські товариства товариством з додатковою відповідальністю визнається товариство, статутний (складений) капітал якого поділений на частки визначених установчими документами розмірів. Учасники такого товариства відповідають за його боргами своїми внесками до статутного (складеного) капіталу, а при недостатності цих сум - додатково належним їм майном в однаковому для всіх учасників кратному розмірі до внеска кожного учасника. Граничний розмір відповідальності учасників передбачається в установчих документах.

У пункті 5 розділу І Порядку зазначено, що акціонерне товариство, яке прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулися до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість.

Пунктом 7 розділу І Порядку передбачено, що акціонерне товариство, яке прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Згідно із пунктом 2 частини першої статті 2 Закону України "Про акціонерні товариства" викуп акцій - це придбання акціонерним товариством за плату розміщених ним акцій.

Пунктом 1.7 Положення про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку N221 від 30.12.98 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 4 березня 1999р. за N137/3430, яке було чинним станом на час перетворення ВАТ „Арцизький завод залізобетонних виробів у товариство з додатковою відповідальністю Арцизький завод залізобетонних виробів, визначалось, що акціонерне товариство, яке бере участь у реорганізації (товариство, що прийняло рішення про припинення шляхом реорганізації /злиття, приєднання, поділ, перетворення/, товариство, до якого відбувається приєднання) зобов'язане здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, в разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію і звернулись до товариства з письмовою заявою про викуп.

Частиною четвертою статті 87 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що розподіл часток (паїв) підприємницького товариства - правонаступника відбувається із збереженням співвідношення між частками акціонерів у статутному капіталі акціонерного товариства, що перетворюється.

Отже, при здійсненні обміну розмір частки учасника у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю повинен дорівнювати розміру загальної номінальної вартості акцій, які належали особі у статутному капіталі акціонерного товариства до перетворення.

ВАТ „Арцизький завод залізобетонних виробів рішенням загальних зборів, оформленим протоколом від 26.10.2010, визначило порядок обміну акцій на частки у статутному фонді товариства, що створюється в результаті перетворення, із збереженням розміру частки акціонера (учасника) в статутному капіталі товариства. Це рішення не визнано недійсним, незаконним або неправомірним.

Відповідно до вказаного рішення право на отримання частки у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю у акціонера акціонерного товариства повязано з вчиненням акціонером певних дій, зокрема, зі зверненням з відповідною письмовою заявою про здійснення обміну акцій на частку у статутному капіталі ТДВ. Тобто, учасниками товариства з додатковою відповідальністю, що створюється внаслідок перетворення акціонерного товариства, можуть бути акціонери товариства, що прийняло рішення про припинення шляхом перетворення (на дату прийняття такого рішення), які обміняли належні їм акції на частки у статутному капіталі товариства з додатковою відповідальністю, що створюється.

Отже, в основі створення ТДВ лежить свідома вольова поведінка засновників, які реалізують таким чином свої інтереси. При чому, в даному випадку засновницьке волевиявлення могли реалізувати лише ті особи, які на момент створення товариства з додатковою відповідальністю були акціонерами ВАТ „Арцизький завод залізобетонних виробів.

В силу статті 8 Закону України "Про депозитарну систему України" підтвердженням прав на цінні папери та прав за цінними паперами, що існують в бездокументарній формі, а також обмежень прав на цінні папери у певний момент часу є обліковий запис на рахунку в цінних паперах депонента в депозитарній установі. Документальним підтвердженням наявності на певний момент часу прав на цінні папери та прав за цінними паперами депонента (у разі зарахування цінних паперів на депозит нотаріуса - відповідного кредитора) є виписка з рахунка в цінних паперах депонента, яка видається депозитарною установою на вимогу депонента або в інших випадках, установлених законодавством та договором про обслуговування рахунка в цінних паперах.

Між тим, як встановлено місцевим господарським судом, позивач письмову заяву про включення його до складу засновників (учасників) ТДВ або про обмін акцій на частку у статутному капіталі ТДВ не подавав; у реєстрі власників іменних цінних паперів ВАТ „Арцизький завод залізобетонних виробів, складеному станом на 04.02.2011, позивач не значився, а тому на момент проведення державної реєстрації ТДВ „Арцизький завод залізобетонних виробів підстав для набуття ним, як засновником товариства, права власності на частку у статутному капіталі ТДВ не було.

Аналогічну правову позицію викладено в постановах Вищого господарського суду України від 12.12.2012 №5027/382/2012, від 09.04.2012 №30/5005/12977/2011.

За таких обставин, перевіривши відповідно до статті 99 Господарського процесуального кодексу України юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення у рішенні місцевого господарського суду, колегія суддів вважає, що господарський суд першої інстанції всебічно, повно та об'єктивно розглянув у судовому процесі всі обставини справи в їх сукупності; дослідив подані сторонами в обґрунтування своїх вимог та заперечень докази; правильно застосував матеріальний закон, що регулює спірні правовідносини, врахував положення статей 32, 33, 34, 43 Господарського процесуального кодексу України у звязку із чим дійшов обґрунтованого висновку про відмову в позові.

Посилання скаржника на абзац третій частини третьої статті 87 Закону України "Про акціонерні товариства" до уваги колегією суддів не приймаються, оскільки вказаним абзацем статтю 87 було доповнено згідно із Законом України N289-VIII від 07.04.2015, в той час як процес перетворення ВАТ „Арцизький завод залізобетонних виробів у ТДВ „Арцизький завод залізобетонних виробів був завершений у 2011 р.

Інші доводи скаржника не спростовують висновків суду першої інстанції; твердження апелянта про порушення Господарським судом Одеської області норм матеріального права при прийнятті рішення від 10.10.2016 не знайшли свого підтвердження, у звязку з чим підстав для зміни чи скасування законного та обґрунтованого судового акта колегія суддів не вбачає.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги відповідно до вимог статті 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 49, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, рішення Господарського суду Одеської області від 10.10.2016 у справі №916/2138/16 - без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 15.11.2016.

Головуючий суддя С.В. Таран

Суддя Л.О. Будішевська

Суддя М.А. Мишкіна