ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 листопада 2016 року Справа № 10/165/10
Вищий господарський суд України у складі колегії: головуючого, судді Васищака І.М., суддів Селіваненка В.П., Студенця В.І., за участі представника позивача В. Коновалова (дов. від 05.06.2014), розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу публічного акціонерного товариства "Запорізький домобудівний комбінат" на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 20 вересня 2016 року у справі № 10/165/10 за позовом публічного акціонерного товариства "Запорізький домобудівний комбінат" до публічного акціонерного товариства "Завод "Львівсільмаш", треті особи: публічне акціонерне товариство "Науково-виробниче об'єднання "Рассвет-енерго", товариство з обмеженою відповідальністю "Завод залізобетонних конструкцій і металів", публічне акціонерне товариство "Рассвет", товариство з обмеженою відповідальністю "Завод газоочистного обладнання", товариство з обмеженою відповідальністю "Металінвестбуд", стягнення 8 189 262 грн 62 коп.,

УСТАНОВИВ:
У квітні 2010 року закрите акціонерне товариство "Запорізький домобудівний комбінат" (після зміни назви - публічне акціонерне товариство "Запорізький домобудівний комбінат") звернулося до Господарського суду Запорізької області з позовом до закритого акціонерного товариства "Завод "Львівсільмаш" (після зміни назви - публічне акціонерне товариство "Завод "Львівсільмаш") про стягнення 8 189 262 грн 62 коп.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 23 квітня 2010 року до участі у справі третіми особами залучені: відкрите акціонерне товариство "Науково-виробниче об'єднання "Рассвет-енерго" (після зміни назви - публічне акціонерне товариство "Науково-виробниче об'єднання "Рассвет-енерго"), товариство з обмеженою відповідальністю "Завод залізобетонних конструкцій і металів", відкрите акціонерне товариство "Рассвет" (після зміни назви - публічне акціонерне товариство "Рассвет"), товариство з обмеженою відповідальністю "Завод газоочистного обладнання".

У процесі розгляду справи сторони подали спільну заяву про затвердження мирової угоди від 14 травня 2010 року наступного змісту:

"1. Відкрите акціонерне товариство "Завод "Львівсільмаш" визнає вимоги позивача щодо стягнення заборгованості за договорами в сумі 8 189 262 грн 62 коп. (вісім мільйонів сто вісімдесят дев'ять тисяч двісті шістдесят дві гривні 62 коп.);

- 430 000 грн (чотириста тридцять тисяч гривень 00 коп.) - сума основного боргу за договором поворотної фінансової допомоги від 8 січня 2009 року № 1/01/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 215 000 грн (двісті п'ятнадцять тисяч гривень 00 коп.) - сума штрафу за договором поворотної фінансової допомоги від 8 січня 2009 року № 1/01/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 110 968 грн 56 коп. (сто десять тисяч дев'ятсот шістдесят вісім гривень 56 коп.) - сума пені за договором поворотної фінансової допомоги від 8 січня 2009 року № 1/01/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 15 233 грн 04 коп. (п'ятнадцять тисяч сто двісті тридцять три гривні 04 коп.) - 3 відсотки річних за договором поворотної фінансової допомоги від 8 січня 2009 року № 1/01/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 50 000 грн (п'ятдесят тисяч гривень 00 коп.) - сума основного боргу за договором поворотної фінансової допомоги від 20 січня 2009 року № 2/01/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 25 000 грн (двадцять п'ять тисяч гривень 00 коп.) - сума штрафу за договором поворотної фінансової допомоги від 20 січня 2009 року № 2/01/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 12 405 грн 56 коп. (дванадцять тисяч чотириста п'ять гривень 56 коп.) - сума пені за договором поворотної фінансової допомоги від 20 січня 2009 року № 2/01/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 1 705 грн 60 коп. (тисяча сімсот п'ять гривень 60 коп.) - 3 відсотки річних за договором поворотної фінансової допомоги від 20 січня 2009 року № 2/01/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 40 000 грн (сорок тисяч гривень 00 коп.) - сума основного боргу за договором поворотної фінансової допомоги від 24 квітня 2009 року № 3/04/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 20 000 грн (двадцять тисяч гривень 00 коп.) - сума штрафу за договором поворотної фінансової допомоги від 24 квітня 2009 року № 3/04/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 7 477 грн (сім тисяч чотириста сімдесят сім гривень 00 коп.) - сума пені за договором поворотної фінансової допомоги від 24 квітня 2009 року № 3/04/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 1 059 грн 44 коп. (тисяча п'ятдесят дев'ять гривень 44 коп.) - 3 відсотки річних за договором поворотної фінансової допомоги від 24 квітня 2009 року № 3/04/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 15 000 грн (п'ятнадцять тисяч гривень 00 коп.) - сума основного боргу за договором поворотної фінансової допомоги від 17 серпня 2009 року № 4/08/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 7 500 грн (сім тисяч п'ятсот гривень 00 коп.) - сума штрафу за договором поворотної фінансової допомоги від 17 серпня 2009 року № 4/08/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 1 768 грн 20 коп. (тисяча сімсот шістдесят вісім гривень 20 коп.) - сума пені за договором поворотної фінансової допомоги від 17 серпня 2009 року № 4/08/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 258 грн 30 коп. (двісті п'ятдесят вісім гривень 30 коп.) - 3 відсотки річних за договором поворотної фінансової допомоги від 17 серпня 2009 року № 4/08/09, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 1 790 244 грн 80 коп. (один мільйон сімсот дев'яносто тисяч двісті сорок чотири гривні 80 коп.) - сума основного боргу за договором генерального підряду від 1 лютого 2009 року № 054, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 895 122 грн 40 коп. (вісімсот дев'яносто п'ять тисяч сто двадцять дві гривні 80 коп.) - сума штрафу за договором генерального підряду від 1 лютого 2009 року № 054, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 94 483 грн 42 коп. (дев'яносто чотири тисячі чотириста вісімдесят три гривні 42 коп.) - сума пені за договором генерального підряду від 1 лютого 2009 року № 054, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 13 827 грн 06 коп. (тринадцять тисяч сто вісімсот двадцять сім гривень 06 коп.) - 3 відсотки річних за договором генерального підряду від 1 лютого 2009 року № 054, укладеним між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш";

- 889 191 грн 41 коп. (вісімсот вісімдесят дев'ять тисяч сто дев'яносто одна гривня 41 коп.) - сума боргу згідно договору відступлення права вимоги від 2 квітня 2010 року № 02/04-10, укладеного між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Науково-промислове об'єднання "Рассвет-енерго";

- 833 883 грн 50 коп. (вісімсот тридцять три тисячі вісімсот вісімдесят три гривні 50 коп.) - сума боргу згідно договору відступлення права вимоги від 6 квітня 2010 року № 06/04-10, укладеного між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та товариством з обмеженою відповідальністю "Завод залізобетонних конструкцій і матеріалів";

- 2 507 782 грн 38 коп. (два мільйона п'ятсот сім тисяч сімсот вісімдесят дві гривні 38 коп.) - сума боргу згідно договору відступлення права вимоги від 9 квітня 2010 року № 09/04-10, укладеного між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та відкритим акціонерним товариством "Рассвет";

- 211 351 грн 95 коп. (двісті одинадцять тисяч триста п'ятдесят одна гривня 95 коп.) - сума боргу згідно договору відступлення права вимоги від 9 квітня 2010 року № 16/04-16, укладеного між відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" та товариством з обмеженою відповідальністю "Завод газоочисного обладнання".

2. Відкрите акціонерне товариство "Завод "Львівсільмаш" у рахунок погашення заборгованості перед відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" передає у власність відкритого акціонерного товариства "Запорізький домобудівний комбінат" нерухоме майно за договірною ціною 4 200 000 грн (чотири мільйони двісті тисяч гривень 00 копійок), у тому числі податок на додану вартість 700 000 грн (сімсот тисяч гривень 00 копійок), а саме:

- будівлі (блок допоміжних цехів) загальною площею 16 417,9 м2, які складаються з приміщення блоку допоміжних цехів (цегла, з/бетон): 1-4, позначених на плані земельної ділянки літерою Рґ-1 та приміщення блоку допоміжних цехів (цегла, з/бетон): 5-67; 69-179, позначених на плані земельної ділянки літерою Р-3, що знаходяться за адресою: м. Львів, вул. Т. Шевченка, буд. №327;

- склад (відкритий склад металу) площею 11 809,9 м2, позначений на плані земельної ділянки літерою Н, що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Т.Шевченка, буд. № 327;

- залізнична під'їзна колія, що розташована за адресою, м. Львів, вул. Т. Шевченка, буд. №327.

Вартість нерухомого майна згідно висновків незалежної експертизи складає 2 016 622,80 грн (два мільйони шістнадцять тисяч шістсот двадцять дві гривні 80 копійок), у тому числі податок на додану вартість 336 103 грн 80 коп. (триста тридцять шість тисяч сто три гривні 80 копійок).

3. Внаслідок передання права власності на вищезазначені об'єкти до відкритого акціонерного товариства "Запорізький домобудівний комбінат", відповідне право власності відкритого акціонерного товариства "Завод "Львівсільмаш" припиняється, а у відкритого акціонерного товариства "Запорізький домобудівний комбінат" виникає;

4. Після передачі права власності на зазначені об'єкти нерухомого майна відкритому акціонерному товариству "Запорізький домобудівний комбінат" заборгованість відкритого акціонерного товариства "Завод "Львівсільмаш" в сумі 4 200 000 грн (чотири мільйони двісті тисяч гривень 00 копійок) вважається погашеною.

5. Відкрите акціонерне товариство "Завод "Львівсільмаш" у рахунок погашення заборгованості перед відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" здійснює емісію одного простого безпроцентного векселя номінальною вартістю 1 500 000 грн (один мільйон п'ятсот тисяч гривень 00 копійок) із строком пред'явлення не раніше ніж 14 серпня 2010 року на ім'я відкритого акціонерного товариства "Запорізький домобудівний комбінат".

6. Після емісії одного простого безпроцентного векселя номінальною вартістю 1 500 000 грн (один мільйон п'ятсот тисяч гривень 00 копійок) із строком пред'явлення не раніше ніж 14 серпня 2010 року на ім'я відкритого акціонерного товариства "Запорізький домобудівний комбінат", заборгованість відкритого акціонерного товариства "Завод "Львівсільмаш" в сумі 1 500 000 грн (один мільйон п'ятсот тисяч гривень 00 копійок) вважається погашеною.

7. При виконанні відкритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш" дій передбачених пунктами 2, 3, 5 цієї мирової угоди відкрите акціонерне товариство "Запорізький домобудівний комбінат" надає розстрочку на погашення залишку заборгованості в сумі 2 489 262 грн 62 коп. (два мільйони чотириста вісімдесят дев'ять тисяч двісті шістдесят дві гривні 62 копійки) рівними частинами щоквартально.

8. У разі, якщо відкрите акціонерне товариство "Завод "Львівсільмаш" порушить умови пункту 7 цієї мирової угоди, а саме не перерахує належну до сплати суму в повному обсязі або частково протягом 45 календарних днів від початку нового кварталу, відкрите акціонерне товариство "Запорізький домобудівний комбінат" має право стягувати залишок заборгованості в повному обсязі.

9. Невиконання або неналежне виконання пункту 7 та застосування наслідків передбачених пунктом 8 цієї мирової угоди не тягне за собою наслідків її недійсності або розірвання в іншій частині.

10. Позивач гарантує, що з моменту підписання та затвердження цієї угоди не матиме жодних претензій до відповідача щодо стягнення вищевказаної заборгованості, окрім випадків передбачених цією мировою угодою.

11. Сторони підтверджують, що при укладенні зазначеної мирової угоди та визначенні її умов вони повністю усвідомлюють значення своїх дій, діяли згідно вільного волевиявлення за відсутністю будь-яких примусів, інших перешкод до укладення мирової угоди, та без завдання шкоди правам та інтересам позивача, відповідачів та інших осіб. Умови мирової угоди є вигідними для усіх сторін та відповідають їх внутрішньому волевиявленню.

12. Державне мито та інші судові витрати, що були сплачені відносяться на відповідача".

Мирова угода підписана генеральним директором закритого акціонерного товариства "Запорізький домобудівний комбінат" і представником закритого акціонерного товариства "Завод "Львівсільмаш"(на підставі довіреності).

Господарський суд Запорізької області ухвалою від 14 травня 2010 року затвердив мирову угоду та припинив провадження у справі.

У серпні 2016 року публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний банк "Київ", яке не брало участь у справі, подало апеляційну скаргу на ухвалу з підстав вирішення господарським судом питання про його майнові права - неврахуванням судом факту порушення при затвердженні мирової угоди інтересів та прав як заявника, так і товариства з обмеженою відповідальністю "Металінвестбуд", оскільки будівлі (блок допоміжних цехів) загальною площею 16 417, 9 м2, які складаються з приміщення блоку допоміжних цехів: 1-4, позначених на плані земельної ділянки літерою Р'-1 та приміщення блоку допоміжних цехів: 5-67; 69-179, позначених на плані земельної ділянки літерою Р-3, що знаходяться за адресою: м. Львів, вул. Т. Шевченка, буд. № 327 та склад (відкритий склад металу) площею 11 809, 9 м2, позначений на плані земельної ділянки літерою Н, що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Т. Шевченка, буд. № 327, які були передані, відповідно до пункту 2 мирової угоди публічним акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш" у рахунок погашення заборгованості перед публічним акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" у власність останнього, знаходяться у власності товариства з обмеженою відповідальністю "Металінвестбуд" на підставі договору купівлі-продажу нерухомого майна від 23 липня 2007 року за реєстровим номером № 2476у. У свою чергу, згідно договору від 30 вересня 2008 року № 5851 про внесення змін до іпотечного договору від 23 липня 2007 року № 2483у товариство з обмеженою відповідальністю "Металінвестбуд" (іпотекодавець) передало в іпотеку публічному акціонерному товариству "Акціонерний комерційний банк "Київ" (іпотекодержатель) у забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором від 6 липня 2007 року № 52/07 об'єкти нерухомого майна, розташовані за адресою: м. Львів, вул. Т. Шевченка, буд. № 327, у тому числі:

- будівлі (блок допоміжних цехів) загальною площею 16 417, 9 м2, які складаються з приміщення блоку допоміжних цехів: 1-4, позначених на плані земельної ділянки літерою Рґ-1 та приміщення блоку допоміжних цехів: 5-67; 69-179, позначених на плані земельної ділянки літерою Р-3;

- склад (відкритий склад металу) площею 11 809, 9 м2, позначений на плані земельної ділянки літерою Н.

При цьому, з підстав непогашення товариством з обмеженою відповідальністю "Металінвестбуд" заборгованості перед публічним акціонерним товариством "Акціонерний комерційний банк "Київ" за кредитним договором від 6 липня 2007 року № 52/07, триває виконавче провадження по стягненню заборгованості з іпотекодавця на користь банку, проте затверджена ухвалою суду мирова угода фактично позбавляє права стягнути заставне майно з боржника.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 1 вересня 2016 року до участи у справі третьою особою залучено товариство з обмеженою відповідальністю "Металінвестбуд".

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 20 вересня 2013 року (судді Д. Попков, О. Родіонова, К. Акімова) ухвалу скасовано і справу передано Господарському суду Запорізької області для розгляду по суті.

Публічне акціонерне товариство "Запорізький домобудівний комбінат" просить постанову скасувати з підстав неправильного застосування господарським судом статей 319, 328, 657 Цивільного кодексу України, статті 9 Закону України "Про іпотеку", статті 27 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно" та залишити в силі ухвалу.

Сторони належним чином були повідомлені про час і місце судового засідання, проте публічне акціонерне товариство "Завод "Львівсільмаш", публічне акціонерне товариство "Науково-виробниче об'єднання "Рассвет-енерго", товариство з обмеженою відповідальністю "Завод залізобетонних конструкцій і металів", публічне акціонерне товариство "Рассвет", товариство з обмеженою відповідальністю "Завод газоочистного обладнання", товариство з обмеженою відповідальністю "Металінвестбуд", публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний банк "Київ" право на подання відзиву на касаційну скаргу не використали і їхні представники в судове засідання не з'явилися.

Колегія суддів вважає, що касаційна скарга задоволенню не підлягає.

Приймаючи ухвалу про затвердження мирової угоди та припинення провадження у справі, господарський суд виходив з того, що мирова угода не суперечить чинному законодавству, за своїм змістом є такою, що може бути виконана у відповідності з її положеннями та не стосується прав і обов'язків інших осіб і підписана уповноваженими особами.

Апеляційний господарський суд з таким висновком не погодився.

Як установлено апеляційним господарським судом, між позивачем та відповідачем були укладені наступні договори:

- 8 січня 2009 року - поворотної фінансової допомоги № 1/01/09, за умовами якого позивач передає у власність відповідача позику в розмірі 430 000 грн, яка має бути повернута відповідачем протягом 15 календарних днів від дня перерахування коштів на рахунок відповідача;

- 20 січня 2009 року - поворотної фінансової допомоги № 2/01/09, згідно умов якого позивач передає у власність відповідача позику на суму 50 000 грн, яка має бути повернута протягом 15 календарних днів від дня перерахування коштів на рахунок відповідача;

- 24 квітня 2009 року - поворотної фінансової допомоги № 3/04/09, відповідно до умов якого позивач передає у власність відповідача позику в розмірі 40 000 грн, яка має бути повернута протягом 15 календарних днів від дня перерахування коштів на рахунок відповідача;

- 17 серпня 2009 року - поворотної фінансової допомоги № 4/08/09, за умовами якого позивач передає у власність відповідача позику в розмірі 15 000 грн, яка має бути повернута протягом 15 календарних днів від дня перерахування коштів на рахунок відповідача.

За умовами пунктів 6.1. і 6.2. кожного із указаних договорів встановлена відповідальність позичальника за порушення строків повернення позики у вигляді штрафу в розмірі 50 відсотків від суми неповернутої позики та пені у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України за кожен день прострочення відповідно.

За змістом складеного сторонами акта від 14 жовтня 2010 року звірки заборгованості за означеними договорами поворотної фінансової допомоги, сторони підтвердили наявність зобов'язань:

- за договором від 8 січня 2009 року № 1/01/09: основний борг - 430 000 грн, штраф - 215 000 грн, пеня - 110 968 грн 56 коп., 3 відсотки річних - 15 233 грн 04 коп.;

- за договором від 20 січня 2009 року № 2/01/09: основний борг - 50 000 грн, штраф - 25 000 грн, пеня - 12 405 грн 56 коп., 3 відсотки річних - 1 705 грн 6 коп.;

- за договором від 24 квітня 2009 року № 3/04/09: основний борг - 40 000 грн, штраф - 20 000 грн, пеня - 7 477 грн, 3 відсотки річних - 1 059 грн 44 коп.;

- за договором від 17 серпня 2009 року № 4/08/09: основний борг - 15 000 грн, штраф - 7 500 грн, пеня - 1 728 грн 20 коп., 3 відсотки річних - 258 грн 30 коп.

Апеляційний господарський суд наголосив на тому, що матеріали справи не містять належних і допустимих доказів на підтвердження факту надання позивачем сум позик на виконання умов означених договорів.

Окрім того згідно акта звірки заборгованості від 14 жовтня 2010 року, підписаного між позивачем та відповідачем, убачається підтвердження сум зобов'язань за договором генерального підряду від 1 лютого 2009 року № 054: 1 790 244 грн 8 коп. - основний борг, 895 122 грн 40 коп. - штраф (співвідноситься із пунктом 7.6. договору), 94 483 грн 42 коп. - пеня (передбачена пунктом 7.5. договору) та 13 827 грн 06 коп. - 3 відсотки річних, проте в матеріалах справи відсутня проектно-кошторисна документація, передбачена пунктом 3.1. договору підряду як підстава для визначена ціни робіт (безпосередньо сам договір не визначає цієї суми), так само, як і відсутній акт приймання-передачі виконаних робіт, протягом 15 календарних днів з моменту підписання якого відповідач, як замовник, мав оплатити роботи з капітального ремонту будівель та споруд за адресою: м. Львів, вул. Городоцька, 207 на користь позивача, як підрядника.

Окрім того позивач, як новий кредитор, на підставі укладених з відкритим акціонерним товариством "Науково-виробниче об'єднання "Рассвет-енерго", товариством з обмеженою відповідальністю "Завод залізобетонних конструкцій і металів", відкритим акціонерним товариством "Рассвет" і товариство з обмеженою відповідальністю "Завод газоочистного обладнання", як первісними кредиторами відповідача, набув права вимоги до останнього за:

1. - договором відступлення права вимоги від 2 квітня 2010 року № 02/04-10 з відкритим акціонерним товариством "Науково-виробниче об'єднання "Рассвет- енерго" у загальному розмірі 889 191 грн 41коп., з яких:

- за договором поставки від 25 травня 2009 року № 25/05-09, в якому відповідач є покупцем, а відкрите акціонерне товариство "Науково-виробниче об'єднання "Рассвет-енерго" продавцем: 228 834 грн - заборгованість (співпадає з пунктом 1.2. договору щодо загальної ціни товару), 114 417 грн - штраф (співвідноситься із пунктом 3.3. договору), 37 678 грн 08 коп. - пеня (передбачена пунктом 3.4. договору) та 5 433 грн 2 коп. - 3 відсотки річних. При цьому в матеріалах справи відсутня передбачена пунктом 2.2. договору накладна на підтвердження отримання товару відповідачем, з моменту якого упродовж 14 календарних днів останнім мав бути здійснений розрахунок із відкритим акціонерним товариством "Науково-виробниче об'єднання "Рассвет - енерго (пункт 1.3. договору);

- за договором поворотної фінансової допомоги від 16 грудня 2008 року № 16/12-08, тоді як в матеріалах справи з цими реквізитами представлений договір з назвою "безвідсоткової позики", в якому відповідач є позичальником, а відкрите акціонерне товариство "Науково-виробниче об'єднання "Рассвет-енерго" позикодавцем: 170 000 грн - заборгованість (співпадає з пунктом 2.1. договору про суму позики), 85 000 грн - штраф (співвідноситься з пунктом 6.1. договору), 45 597 грн 48 коп. - пеня (передбачена пунктом 6.2. договору) та 6 238 грн 84 коп. - 3 відсотки річних. При цьому, матеріали справи не містять доказів надання відповідачеві вказаної позики, упродовж 14 календарних днів з моменту отримання якої вона мала бути повернута позичальнику за умовами пункту 4.1.;

- за договором поворотної фінансової допомоги від 20 лютого 2009 року № 20/02-09, тоді як в матеріалах справи з цими реквізитами представлений договір з назвою "безвідсоткової позики", в якому відповідач є позичальником, а відкрите акціонерне товариство "Науково-виробниче об'єднання "Рассвет-енерго" позикодавцем: 50 000 грн - заборгованість (співпадає з пунктом 2.1. договору про суму позики), 25 000 грн - штраф (співвідноситься з пунктом 6.1. договору), 11 437 грн - пеня (передбачена пунктом 6.2. договору) та 1 586 грн 7 коп. - 3 відсотки річних, проте матеріали справи не містять доказів надання відповідачеві вказаної позики;

- за договором поворотної фінансової допомоги від 19 березня 2009 року, тоді як в матеріалах справи за цими реквізитами представлений договір з назвою "безвідсоткової позики", в якому відповідач є позичальником, а відкрите акціонерне товариство "Науково-виробниче об'єднання "Рассвет-енерго" позикодавцем: 15 000 грн - заборгованість (співпадає з пунктом 2.1. про суму позики), 7 500 грн - штраф (співвідноситься з пунктом 6.1. договору), 3 200 грн 46 коп. - пеня (передбачена пунктом 6.2. договору) і 446 грн 49 коп. - річних, проте матеріали справи не містять доказів надання відповідачеві вказаної позики, упродовж 14 календарних днів з моменту отримання якої вона мала бути повернута позичальнику за умовами пункту 4.1.;

- за договором поворотної фінансової допомоги від 19 серпня 2009 року, тоді як в матеріалах справи за цими реквізитами представлений договір з назвою "безвідсоткової позики", в якому відповідач є позичальником, а відкрите акціонерне товариство "Науково-виробниче об'єднання "Рассвет-енерго" позикодавцем: 50 000 грн - заборгованість (співпадає з пунктом 2.1. договору про суму позики), 25 000 грн - штраф (співвідноситься з пунктом 6.1. договору), 5 952 грн 96 коп. - пеня (передбачена пунктом 6.2. договору) і 869 грн 20 коп. - річних, проте матеріали справи не містять доказів надання відповідачеві вказаної позики.

При цьому, апеляційним господарським судом було встановлено, що між відкритим акціонерним товариством "Науково-виробниче об'єднання "Рассвет- енерго" та закритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш" були підписані акти звірки заборгованості як за вказаними договорами в цілому станом на 1 квітня 2010 року, так і за кожним з договорів окремо, в яких відображені вказані вище грошові суми відповідних нарахувань. Водночас жоден із вказаних актів (так само, як і договорів) не був підписаний.

2.- договором відступлення права вимоги від 6 квітня 2010 року № 06/04-10, укладеним з товариством з обмеженою відповідальністю "Завод залізобетонних конструкцій і металів" на загальну суму 833 883 грн 50 коп. за договором поставки від 15 червня 2009 року № 15/06-09, в якому відповідач є покупцем, а товариство з обмеженою відповідальністю "Завод залізобетонних конструкцій і металів" продавцем, з яких: 499 767 грн 19 коп. - заборгованість (співпадає з пунктом 2.2. щодо загальної вартості договору), 249 883 грн 59 коп. - штраф (передбачений пункт 5.1. договору), 73 554 грн 52 коп. - пеня (передбачена пунктом 5.2. договору) та 10 678 грн 20 коп. - річних. Натомість матеріали справи не містять доказів передачі відповідачеві товару за цим договором (пункт 3.3.).

Між товариством з обмеженою відповідальністю "Завод залізобетонних конструкцій і металів" та відповідачем 5 квітня 2010 року був підписаний акт звірки заборгованості за вказаним договором поставки, який містить всі означені вище суми нарахувань, проте також незасвідчений належним чином.

3. - договором про відступлення права вимоги від 9 квітня 2010 року № 09/04-10, укладеним з відкритим акціонерним товариством "Рассвет" на загальну суму 2 507 782 грн 38 коп., з яких:

- за договором про надання організаційно-консультаційних послуг від 29 грудня 2008 року № 30/08-12, в якому відповідач є замовником, а відкрите акціонерне товариство "Рассвет" виконавцем: 360 850 грн 89 коп. - заборгованість, 180 425 грн 44 коп. - штраф (передбачений пунктом 4.2. договору), 47 187 грн 86 коп. - пеня (передбачена пунктом 4.3. договору) та 6 417 грн 18 коп. - річних, проте безпосередньо сам договір не містить визначення розміру винагороди за послуги, а передбачені пунктом 3.1. договору акти про надання послуг, що мають її визначати, та з моменту підписання яких упродовж 10 денного строку мало бути виконане грошове зобов'язання відповідача (пункт 3.2. договору) у матеріалах справи відсутні;

- за договором на виготовлення та поставку продукції від 5 березня 2009 року № 8-03/09, в якому відповідач є постачальником, а відкрите акціонерне товариство "Рассвет" покупцем: 1 009 752 грн 30 коп. - заборгованість, 830 000 грн - штраф (передбачений пунктом 5.2. договору), 63 445 грн 45 коп. - пеня (передбачена пунктом 5.1. договору) та 9 203 грн 26 коп. - річних, проте саме на відкрите акціонерне товариство "Рассвет" пунктом 4.2. покладено грошові зобов'язання зі сплати відповідачу замовленої на підставі погодженої специфікації продукції, після виконання яких за змістом пунктом 3.2. договору і мало відбуватися постачання. Натомість матеріали справи не містять доказів виконання на користь відповідача обов'язків з попередньої оплати та документів про визначення строку поставки, лише з порушенням яких умови пункту 5.4. договору передбачали можливість покупця вимагати повернення попередньої оплати. Докази висування вимог щодо повернення такої оплати до відповідача матеріали справи також не містять.

8 квітня 2010 року між відкритим акціонерним товариством "Рассвет" та відповідачем були підписані акти звірки заборгованості за вказаними договорами, які хоча і містять всі означені вище суми нарахувань, але не визначають на користь якої саме особи виведено сальдо і також незасвідчені належним чином.

4. - договором про відступлення права вимоги від 16 квітня 2010 року № 16/04-10, укладеним з товариством з обмеженою відповідальністю "Завод газоочистного обладнання" на загальну суму 211 351 грн 95 коп. за договором на розробку технічної документації від 23 березня 2010 року № 23/03-10, в якому відповідач є виконавцем, а товариство з обмеженою відповідальністю "Завод газоочистного обладнання" замовником, з яких: 140 000 грн - заборгованість (співпадає із передплатою за змістом пункту 2.3. договору), 70 000 грн - штраф (передбачений пунктом 4.2. договору), 1 179 грн 45 коп. - пеня (передбачена пунктом 4.1. договору) та 172 грн 50 коп. - річних.

При цьому апеляційний суд звернув увагу на те, що матеріали справи не містять доказів здійснення попередньої оплати на користь відповідача в сумі означеної заборгованості та висування вимог про її повернення в порядку пункту 2.5. договору з боку товариства з обмеженою відповідальністю "Завод газоочистного обладнання". Підписаний останнім разом із відповідачем акт звірки заборгованості за цим договором станом на 15 квітня 2010 року не посвідчений жодним підписом уповноваженої особи, так само як і загальний акт звірки розрахунків від 14 жовтня 2010 року між закритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" і закритим акціонерним товариством "Завод "Львівсільмаш" відносно всіх вимог, набутих за вказаними вище договорами відступлення права вимоги.

14 травня 2010 року до Господарського суду Запорізької області надійшла заява позивача про затвердження мирової угоди, пунктами 2-4 якої сторони погодили погашення вимог публічного акціонерного товариства "Завод "Львівсільмаш" перед публічним акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" у розмірі 8 189 262 грн 62 коп. шляхом передання у власність відкритого акціонерного товариства "Запорізький домобудівний комбінат" нерухомого майна за договірною ціною 4 200 000 грн, а саме:

- будівлі (блок допоміжних цехів) загальною площею 16 417, 9 м2, які складаються з приміщення блоку допоміжних цехів: 1-4, позначених на плані земельної ділянки літерою Р'-1 та приміщення блоку допоміжних цехів: 5-67; 69-179, позначених на плані земельної ділянки літерою Р-3, що знаходяться за адресою: м. Львів, вул. Т. Шевченка, буд. №327;

- складу (відкритий склад металу) площею 11809,9 м2, позначений на плані земельної ділянки літерою Н, що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Т.Шевченка, буд.327;

- залізнична під'їзна колія, що розташована за адресою: м. Львів, вул. Т. Шевченка, б. 327.

Сторони визначили, що з моменту передання права власності на вищевказані об'єкти позивачеві, право власності на них у відповідача припиняється, проте матеріли справи не містять доказів приналежності відповідачу означеного майна, так само, як і згадуваних в пункті 2. мирової угоди висновків незалежної експертизи щодо оцінки вартості такого майна.

Ураховуючи, що матеріали справи не містять відомостей щодо розміру вартості активів відповідача на момент укладання мирової угоди для визначення обставин необхідності надання згоди наглядової ради на укладання угод з розпорядженням майном на суму, що перевищує 10 відсотків суми активу балансу за звітний квартал (згідно підпункту 4 пункту 10.1.3. Статуту відповідача), проте докази отримання генеральним директором закритого акціонерного товариства "Завод "Львівсільмаш" згоди органу товариства на укладання угод, за якими відчужується майно на суму більше 1 000 000 грн (пункт 11.23.3. Статуту) місцевим господарським судом не досліджувались і докази про ці обставини в справі відсутні. Отже представництво особи за довіреністю, яка була видана генеральним директором для цілей укладення мирової угоди, за відсутності належних доказів повноважень генерального директора на вчинення такого виду угоди згідно статуту, не може визнаватися належним доказом повноважень представника товариства.

У матеріалах справи також відсутні відомості про вартість активів позивача за даними останньої звітності, що передують укладанню мирової угоди, оскільки за змістом підпункту 10 пункту 9.1.2. Статуту позивача у разі, коли сума правочину перевищує 40 відсотків такої вартості, рішення про його укладання віднесено до компетенції загальних зборів акціонерів товариства. Крім того за змістом пункту 11.3.3. Статуту генеральний директор має попередньо узгоджувати зі Спостережною радою питання щодо укладання угод, за якими товариство позивача приймає на себе одноразово або за декілька разів протягом кварталу будь-які фінансові чи майнові зобов'язання, що перевищують 20 відсотків активів балансу товариства за даними балансу за квартал, що передує укладанню відповідної угоди.

Згідно договору від 30 вересня 2008 року № 5851 про внесення змін до іпотечного договору від 23 липня 2007 року № 2483 у товариство з обмеженою відповідальністю "Металінвестбуд" (іпотекодавець) передав в іпотеку публічному акціонерному товариству "Акціонерний комерційний банк "Київ" (іпотекодержатель) у забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором від 6 липня 2007 року № 52/07 об'єкти нерухомого майна, розташовані за адресою: м. Львів, вул. Т. Шевченка, буд. № 327, у тому числі визначені мировою угодою загальною площею 16 417, 9 м2. Проте зобов'язання за кредитним договором у повному обсязі не виконані.

З наданих позивачем на стадії апеляційного провадження документів, убачається, що на підставі затвердженої від 26 березня 2010 року Господарським судом Львівської області у справі № 5/39 мирової угоди, сторонами якої, зокрема, є відкрите акціонерне товариство "Запорізький домобудівний комбінат", відкрите акціонерне товариство "Завод "Львівсільмаш" і товариство з обмеженою відповідальністю "Металінвестбуд" за відкритим акціонерним товариство "Завод "Львівсільмаш" обласним комунальним підприємством Львівської обласної ради "Бюро технічної інвентаризації та експертної оцінки" 12 квітня 2010 року було зареєстроване право власності на:

- будівлі (блок допоміжних цехів) загальною площею 16 417,9 м2, які складаються з приміщення блоку допоміжних цехів: 1-4, позначених на плані земельної ділянки літерою Р'-1 та приміщення блоку допоміжних цехів : 5-67; 69-179, позначених на плані земельної ділянки літерою Р-3, що знаходяться за адресою: м. Львів, вул. Т.Шевченка, буд. № 327.

У подальшому право власності на це майно та склад (відкритий склад металу) площею 11 809,9 м2, позначений на плані земельної ділянки літерою Н, що знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Т. Шевченка, буд. 327, було зареєстроване обласним комунальним підприємством Львівської обласної ради "Бюро технічної інвентаризації та експертної оцінки" 31 травня 2010 року за відкритим акціонерним товариством "Запорізький домобудівний комбінат" на підставі вже оскаржуваної в межах цієї справи ухвали Господарського суду Запорізької області.

Порядок затвердження мирової угоди передбачений статтею 78 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до частини третьої якої, мирова угода може стосуватися лише прав і обов'язків сторін щодо предмету позову.

Господарський суд не затверджує мирову угоду, якщо вона не відповідає закону, або за своїм змістом вона є такою, що не може бути виконана у відповідності з її умовами, або якщо така угода остаточно не вирішує спір чи може призвести до виникнення нового спору. Мирова угода не може вирішувати питання про права і обов'язки сторін, які можуть виникнути у майбутньому, а також стосуватися прав і обов'язків інших юридичних чи фізичних осіб, які не беруть участі у справі або, хоча й беруть таку участь, але не є учасниками мирової угоди. Укладення мирової угоди неможливе і в тих випадках, коли ті чи інші відносини однозначно врегульовані законом і не можуть змінюватись волевиявленням сторін. Умови мирової угоди повинні безпосередньо стосуватися предмета позову, що виключає зазначення в ній дій, коштів чи майна, які не відносяться до цього предмета.

З огляду на викладене, також за відсутності протоколу судового засідання місцевого господарського суду від 14 травня 2010 року, апеляційний господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про те, що затверджена господарським судом мирова угода: прийнята за відсутністю будь-яких належних, у розумінні статей 34 і 36 Господарського процесуального кодексу України доказів (засвідчених належним чином договорів та первинних документів про здійснення господарських операцій за такими договорами, з якими її умови пов'язують виникнення грошових зобов'язань - платіжних документів про надання позики та оплати товару, актів про надання послуг тощо); стосується нерухомого майна, яке не має відношення до предмету позову в даній справі; зачіпає права не залучених до участі у справі осіб - публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний банк "Київ" і товариства з обмеженою відповідальністю "Металінвестбуд"; затвердження підписаної у простій письмовій формі угоди з відчуження нерухомого майна, приналежність якого місцевим судом не досліджувалась, і за змістом статті 657 Цивільного кодексу України має відбуватися лише за нотаріально посвідченим договором та за згодою іпотекодержателя (стаття 9 Закону України "Про іпотеку"); не містить вказівок місцевого суду про наявність повноважень осіб, які підписали угоду без урахування вимог статутних документів.

За таких обставин господарський суд апеляційної інстанції правомірно скасував ухвалу місцевого господарського суду про затвердження мирової угоди.

За змістом частини 7 статті 106 Господарського процесуального кодексу України, у разі скасування апеляційною інстанцією ухвали про припинення провадження у справі справа передається на розгляд місцевого господарського суду.

Ураховуючи викладене, правові підстави для задоволення касаційної скарги відсутні.

Керуючись статтями 85, 1115, 1117, 1119, 11111 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:
Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 20 вересня 2016 року у справі № 10/165/10 залишити без змін, а касаційну скаргу публічного акціонерного товариства "Запорізький домобудівний комбінат" без задоволення.

Головуючий, суддя І. М. Васищак
Суддя В. П. Селіваненко
Суддя В. І. Студенець