ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" листопада 2016 р.Справа № 916/80/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Лавриненко Л.В., Пироговського В.Т.

секретар судового засідання: Мельник Ю.М.

за участю:

від ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» - Конопля А.І., довіреність № 47 від 07.11.2016;

від ПАТ «Дельта Банк» - Чорний І.В., довіреність б-н від 01.11.2016

Інші учасники процесу в судове засідання не з'явились про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Іллічівський олійножировий комбінат»

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.09.2016 про розгляд скарги на дії розпорядника майна боржника

у справі № 916/80/16

за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю «Одеський торговий дім «Сонячна Долина»

до боржника Публічного акціонерного товариства «Іллічівський олійножировий комбінат»

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Одеської області (суддя - Грабован Л.І.) від 26.09.2016 по справі № 916/80/16, відмовлено у задоволенні скарги Публічного акціонерного товариства «Іллічівський олійножировий комбінат» (далі - ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат») на дії арбітражного керуючого Нестеренко О.А. у справі про банкрутство ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат».

Не погоджуючись з зазначеною ухвалою, ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» звернувся до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційної скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.09.2016 у справі №916/80/16, прийняти нове рішення, яким усунути арбітражного керуючого Нестеренка О.А. від виконання обов'язків розпорядника майна ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат».

Зокрема, особа яка подала апеляційну скаргу зазначає, що ухвала господарського суду Одеської області від 26.09.2016 є незаконною, необґрунтованою та такою, що винесена з порушенням норм матеріального і процесуального права без повного з'ясування та всебічного дослідження всіх обставин справи. Суд першої інстанції під час розгляду справи не надав належної правової оцінки викладеним у скарзі обставинам, не взяв до уваги всі наведенні факти неправомірних дій арбітражного керуючого Нестеренка О.А. припустився хибних висновків щодо правомірності дій арбітражного керуючого Нестеренка О.А.

ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» вважає неправомірними висновки суду першої інстанції щодо відсутності підстав для забезпечення охорони майна боржника у розпорядника майна лише на тій підставі, що повноваження керівника підприємства не були припинені. Такі твердження суперечать чинному законодавству та обставинам справи, які свідчать про навмисне невжиття арбітражним керуючим заходів з охорони та збереження майна боржника. Окрім того, залучення арбітражним керуючим третіх осіб, без будь яких документів та присутність їх на підприємстві без будь яких правових підстав є втручанням в господарську діяльність підприємства.

Крім того, скаржник зазначає, що в порушення вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та ухвали господарського суду Одеської області від 24.06.2016, розпорядник майна арбітражний керуючий Нестеренко О.А. не здійснює фінансового аналізу діяльності підприємства, не звітує перед судом про вжиті заходи, а лише протиправно затягує процес розпорядження майна шляхом надсилання запитів про надання документів. Також дії арбітражного керуючого Нестеренка О.А. спрямовані на ухилення від проведення інвентаризації майна боржника в строк встановлений наказом керівника ПАТ «ЮЖК» та ухвалою суду від 24.06.2016.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді - Лавриненко Л.В., Пироговького В.Т.) від 17.10.2016 апеляційну скаргу ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» прийнято до провадження та призначено до розгляду на 01.11.2016 о 12:00.

01.11.2016 Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду продовжено строк розгляду апеляційного провадження на 15 днів та відкладено на 08.11.2016 о 14:00.

В судове засідання 08.11.2016 з'явились представники ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» та ПАТ «Дельта Банк».

Інші учасники процесу в судове засідання не з'явились про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Відповідно до статті 22 Господарського процесуального кодексу України явка у судове засідання це право, а не обов'язок учасників процесу, справа може розглядатися без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали оскарження, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Згідно до приписів ст. 4-1 ч. 2 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (далі - Закон).

Як вбачається з матеріалів оскарження ухвали, ухвалою підготовчого засідання суду від 29.01.2016 порушено провадження у справі про банкрутство ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» строком на сто п'ятнадцять днів до 23.05.2016 включно; призначено розпорядником майном ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» арбітражного керуючого Струць Миколу Петровича.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 24.06.2016 усунено арбітражного керуючого Струць М.П. від виконання обов'язків розпорядника майна Публічного акціонерного товариства «Іллічівський олійножировий комбінат» припинено повноваження розпорядника майна ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» Струць М.П.; задоволено заяву арбітражного керуючого Нестеренко О.А. про участь у справі, призначено Нестеренко О.А. розпорядником майна ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат».

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 12.08.2016 продовжено строк проведення попереднього засідання суду до 21.09.2016, продовжено строк процедури розпорядження майном ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» та строк повноважень розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Нестеренка О.А. до 12.10.2016.

21.09.2016 до господарського суду Одеської області ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» надано скаргу на дії арбітражного керуючого Нестеренка О.А., в якій викладено прохання усунути арбітражного керуючого Нестеренка О.А. від виконання обов'язків розпорядника майна ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» у справі № 916/80/16 про банкрутство ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат».

Звернення із вказаною скаргою обумовлено тим, що арбітражний керуючий Нестеренко О.А. припустився порушення своїх обов'язків як розпорядника майна ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат», що полягали в: незабезпеченні збереження активів боржника та організації їх охорони; не проведення фінансового аналізу діяльності підприємства та ненадання документів за результатами проведеного аналізу; ухилення від проведення інвентаризації майна боржника у визначені законом строки; порушення Порядку проведення інвентаризації активів та зобов'язань боржника.

Згідно ч. 1 ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» арбітражний керуючий - фізична особа, призначена господарським судом у встановленому порядку в справі про банкрутство як розпорядник майна, керуючий санацією або ліквідатор з числа осіб, які отримали відповідне свідоцтво і внесені до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Згідно ст.22 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» під розпорядженням майном розуміється система заходів щодо нагляду та контролю за управлінням і розпорядженням майном боржника з метою забезпечення збереження, ефективного використання майнових активів боржника, проведення аналізу його фінансового становища, а також визначення наступної оптимальної процедури (санації, мирової угоди чи ліквідації) для задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів.

Розпорядник майна - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду забезпечує здійснення процедури розпорядження майном.

Про призначення розпорядника майна виноситься ухвала.

Розпорядник майна зобов'язаний: розглядати заяви кредиторів про грошові вимоги до боржника, які надійшли в установленому цим Законом порядку; вести реєстр вимог кредиторів; повідомляти кредиторів про результати розгляду їхніх вимог; вживати заходів для захисту майна боржника; аналізувати фінансово-господарську діяльність, інвестиційне становище боржника та його становище на ринках тощо.

Розпорядник майна несе відповідальність за невиконання або неналежне виконання своїх повноважень відповідно до законодавства України.

Права та обов'язки арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) визначені ст. 98 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Так, відповідно до ч. 2 ст. 98 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний, зокрема, неухильно дотримуватися вимог законодавства, здійснювати заходи щодо захисту майна боржника тощо.

Згідно ч. 3 ст. 98 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Частиною 1 статті 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено, що кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України. Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення розпорядника майна господарським судом у справах про банкрутство затверджується Пленумом Вищого господарського суду України за погодженням з державним органом з питань банкрутства.

Згідно ч.ч.2,3 вказаної статті розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі:

1) які є заінтересованими у цій справі;

2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня усунення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;

3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, покладених цим Законом;

4) які мають конфлікт інтересів (особи, у яких виникає суперечність між власними чи їх близьких осіб майновими, немайновими інтересами та повноваженнями арбітражного керуючого).

До призначення арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії вищезазначених осіб.

Арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора за його заявою.

Усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов'язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі:

1) невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора);

2) зловживання правами арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора);

3) подання до суду неправдивих відомостей;

4) відмови в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску;

5) припинення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора);

6) наявності конфлікту інтересів.

Суд протягом п'яти днів з дня, коли йому стало відомо про наявність підстав для усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), виносить ухвалу про його відсторонення від виконання відповідних повноважень під час провадження у справі про банкрутство.

Господарським судом Одеської області встановлено, що за час виконання повноважень розпорядника майна боржника арбітражним керуючим Нестеренко О.А., вчинені наступні дії.

18.07.2016 розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Нестеренко О.А. до господарського суду Одеської області надано копії: запиту № 01/16-383 від 12.07.2016, адресованого арбітражному керуючому Струць М.П. про надання документів, повідомлення № 01-16/382 від 12.07.2016, адресованого керівнику ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» про проведення інвентаризації, повідомлення № 01-16/381 від 12.07.2016, адресованого керівнику ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» про призначення розпорядника майна. Доказів передачі документів не надано.

12.08.2016 розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Нестеренко О.А. до господарського суду Одеської області надано звіт про виконання його повноважень, до якого додано повторне повідомлення про призначення розпорядника майна № 452/01 від 28.07.2016, адресованого керівнику ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат».

Крім того, в матеріалах справи міститься повторне повідомлення № 453/01 від 28.07.2016, адресоване керівнику ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» про проведення інвентаризації майна та передачу копій фінансово-господарської документації підприємства № 01-16/478 від 04.08.2016, адресоване керівнику ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат», лист № 291 від 04.08.2016 ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат», в якому зазначено, що 10.08.2016 розпочато інвентаризацію основних засобів підприємства, документи, які він запитує мають великий об'єм та їх копіювання для передачі займе багато часу та вказано, що інвентаризація основних засобів може зайняти набагато більший строк, ніж передбачалося наказом по підприємству, оскільки матеріально відповідальні особи, а також члени інвентаризаційної комісії можуть перебувати у відпустці та викладено прохання надати приблизний графік, відповідно до якого розподілити по датам проведенні інвентаризації тих чи інших видів основних засобів підприємства для його погодження з графіком відпусток відповідальних співробітників підприємства.

21.09.2016 розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Нестеренко О.А. до господарського суду Одеської області надано звіт про виконання повноважень розпорядника майна ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат», в якому зазначено, що від попереднього арбітражного керуючого Струця М.П. документів не передано, незважаючи на неодноразові запити від 12.07.2016, 29.07.2016; 12.07.2016 та 28.07.2016 розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Нестеренко О.А. на адресу ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» було направлено два повідомлення про призначення розпорядника майна з вимогою надати копії фінансово-господарської документації боржника та про проведення інвентаризації майна боржника; 10.08.2016 розпочато проведення інвентаризації активів боржника, яка продовжувалась 25-26 серпня та 19-20 вересня 2016р. Згідно звіту з огляду на те, що арбітражний керуючий Струць М.П. не передав жодних документів по справі, а керівництво ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» тільки 08.08.2016 передало частину документів, станом на сьогоднішній день ним вживаються заходи щодо проведення фінансового аналізу господарської діяльності боржника на підставі наявних документів та документів, що містяться у матеріалах справи. Розпорядником майна боржника зазначено, що ним розглянута значна частина заяв з грошовими вимогами до боржника та була подана до господарського суду Одеської області заява про визнання про визнання правочинів недійсними та про визнання векселів такими, що не мають вексельної сили, а тому на теперішній час неможливо подати на затвердження реєстр вимог кредиторів до остаточного вирішення питання щодо законності вексельних операцій.

До звіту розпорядника майна додано копії: листа ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» № 243 від 26.08.2016, повідомлень про результати розгляду кредиторських вимог Іллічівської ОДПІ ГУ ДФС в Одеській області, ТОВ «Стройбуд Іллічівськ», ТОВ «Олір Резорсіз», ПАТ «Одеський олійножировий комбінат», ТОВ ВКФ «Оліт ЛТД», ТОВ «Іллічівський зерновий порт», ПАТ «Дельта Банк», ТОВ «Одеський Торговий Дім «Сонячна Долина Плюс» з доказами відправки, інвентаризаційних описів основних засобів.

Крім того, з метою захисту майна боржника, 21.09.2016 розпорядником майна боржника арбітражним керуючим Нестеренко О.А. до господарського суду Одеської області подано заяву про визнання правочинів недійсними та про визнання векселів такими, що не мають вексельної сили, в якій викладено прохання залучити до участі у справі ТОВ «ІНТЕР-ГРЕЙН», ТОВ «АНТАРЕС-ТОРГСЕРВІС», ТОВ «ДЕЛЬТА-СЕК'ЮРИТИЗ»; визнати недійсним договір купівлі-продажу цінних паперів № БВ-112/12 від 27.06.2012, укладений між ТОВ «ІНТЕР-ГРЕЙ» від імені якого на підставі договору доручення діяло ТОВ «ДЕЛЬТА-СЕК'ЮРИТИЗ» та ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат»; визнати недійсним договір купівлі-продажу цінних паперів № БВ-132/12 від 16.07.2012, укладений між ТОВ «ІНТЕР-ГРЕЙН» від імені якого на підставі договору доручення діяло ТОВ «ДЕЛЬТА-СЕК'ЮРИТИЗ» та ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат»; визнати недійсним договір купівлі-продажу цінних паперів № БВ-160/12 від 25.07.2012, укладений між ТОВ «АНТАРЕС-ТОРГСЕРВІС» від імені якого на підставі договору доручення діяло ТОВ «ДЕЛЬТА-СЕК'ЮРИТИЗ» та ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат»; визнати векселі АА1959857, АА1959863, АА1959867, АА1959864, АА1959865, АА1959866 від 27.06.2012, АА1959868, АА1959869, АА1959870, АА1959872 від 16.070.2012, АА1959873, АА1959874 від 25.07.2012, емітовані ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат».

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 26.09.2016 вказана заява прийнята судом до розгляду.

Також, станом на 26.09.2016 повноваження керівника боржника не припинено, обов'язок збереження майна ПАТ «Іллічівський олійножировий комбінат» покладено саме на керівника боржника, а тому у розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Нестеренко О.А. відсутні правові підстави для здійснення його охорони.

Крім того, як вірно зазначено місцевим господарським судом відповідно до ч.ч. 10, 11, 12 ст. 22 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» розпорядник майна не має права втручатися в оперативно-господарську діяльність боржника, крім випадків, передбачених цим Законом. Призначення розпорядника майна не є підставою для припинення повноважень керівника чи органу управління боржника. Повноваження керівника боржника та виконавчих органів його управління, покладені на них відповідно до законодавства чи установчих документів, можуть бути припинені в разі, якщо ними не вживаються заходи щодо забезпечення збереження майна боржника, створюються перешкоди діям розпорядника майна чи допускаються інші порушення законодавства.

Таким чином, колегія апеляційної інстанції вважає безпідставними посилання Публічного акціонерного товариства «Іллічівський олійножировий комбінат» на неналежне виконання арбітражним керуючим Нестеренко О.А. функцій розпорядника майна Публічного акціонерного товариства «Іллічівський олійножировий комбінат».

Враховуючи встановлені у справі обставини та норми чинного законодавства, які підлягають до застосування у спірних правовідносинах, колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду про відсутність, передбачених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», підстав для задоволення скарги боржника - Публічного акціонерного товариства «Іллічівський олійножировий комбінат» та усунення арбітражного керуючого Нестеренко О.А. від виконання повноважень розпорядника майна Публічного акціонерного товариства «Іллічівський олійножировий комбінат».

З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку, що ухвала Господарського суду Одеської області від 26.09.2016 у справі № 916/80/16 прийнята із повним з'ясування обставин, що мають значення для справи та з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим оскаржену ухвалу слід залишити без змін, апеляційну скаргу ПАТ «Іллічівський олійн0ожировий комбінат» без задоволення.

Керуючись ст.ст. 101-103, 105 ГПК України, Одеський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 26.11.2016 у справі № 916/80/16- залишити без змін, апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Іллічівський олійножировий комбінат» - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текс постанови підписано 10.11.2016.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Лавриненко Л.В.

Суддя Пироговський В.Т.