донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

21.11.2016 справа №908/2234/16

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддіОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3
при секретарі: за участю представників сторін: від скаржника: від боржника: розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу на постанову господарського суду відОСОБА_4 не зявилися не зявилися Державної податкової інспекції у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві Запорізької області 05.09.2016р.
у справі№908/2234/16
за заявою боржника: ліквідатор боржника: проТовариства з обмеженою відповідальністю Сільгосптандем м. Запоріжжя ОСОБА_5 банкрутство

В С Т А Н О В И В:

Постановою господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. по справі №908/2234/16 (суддя А.В. Дьоміна) ТОВ Сільгосптандем, м. Запоріжжя, 69005, пр. Соборний, 158, визнано банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру. Ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_5, НОМЕР_1 виданий Гуляйпільським РВ УМВС України в Запорізькій області 22.01.2003., ідент. номер НОМЕР_2, поштова адреса: м. Запоріжжя, 69005, а/с 1176.

Зобовязано оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника ТОВ Сільгосптандем банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Зобовязано ліквідатора в межах строку, передбаченого ст. 37 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, завершити процедуру ліквідації і надати суду звіт та ліквідаційний баланс.

Постанова господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. по справі №908/2234/16 мотивована тим, що за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ Сільгосптандем м. Запоріжжя, судом першої інстанції встановлена неспроможність боржника виконувати грошові зобовязання, внаслідок чого суд визнав його банкрутом та відкрив ліквідаційну процедуру відповідно до ч. 2 ст. 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Матеріалами справи підтверджено, що боржником дотримано встановлених законом вимог щодо ліквідації юридичної особи за рішенням власника, зокрема, положень статей 104,105,110 та 111 Цивільного кодексу України.

Оскаржуючи постанову господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. по справі №908/2234/16 ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві просить її скасувати та припинити провадження по справі.

При цьому посилається на те, що постанова прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, а саме ст. 33,34,43 ГПК України, ст.60 ГК України та ст.1,38,95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Обгрунтовуючи свої доводи, скаржник посилається на те, що необхідною передумовою для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст.95 Закону про банкрутство є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Комісія з припинення юридичної особи (ліквідаційна комісія), яка створюється і діє на попередніх етапах, відповідно до ст.105,110 ЦК України, обовязково складає після закінчення строку для предявлення вимог кредиторами проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік предявлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Крім того, до моменту затвердження ліквідаційного балансу на ліквідаційну комісію (ліквідатора) покладається обовязок скласти та подати органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітній період, відповідно до ч.7 ст.111 ЦК України.

Згідно ІС Податковий блок, ліквідаційний баланс підприємство до ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві не надавало, чим порушило порядок добровільної ліквідації, а судом першої інстанції не було враховано те, що до заяви про порушення провадження у справі про банкрутство, за правилами ст.95 Закону про банкрутство, не додані документи, які повинні бути подані на момент звернення із такою заявою.

Також, у порушення ст.114 Закону про банкрутство відсутня інформація стосовно того чи робився запит на автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справі про банкрутство ТОВ Сільгосптандем м. Запоріжжя.

Банкрут заперечень на апеляційну скаргу не надіслав, своїх представників у судові засідання не направляв.

Розглянувши матеріали справи, судова колегія встановила.

ТОВ Сільгосптандем м.Запоріжжя, на підставі ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, 23.08.16р. звернулося до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство у звязку із недостатністю вартості майна останнього для задоволення вимог кредиторів у ході ліквідаційної процедури підприємства.

Ухвалою від 25.08.2016р. господарського суду Запорізької області прийнято заяву про порушення справи про банкрутство до розгляду, справі присвоєно номер провадження №25/25/16.

Ухвалою господарського суду від 31.08.2016р. порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ Сільгосптандем м. Запоріжжя, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, судове засідання для розгляду питання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури відкладено на 05.09.2016 року.

Постановою господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. визнано ТОВ Сільгосптандем м. Запоріжжя банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

Ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_5, НОМЕР_1 виданий Гуляйпільським РВ УМВС України в Запорізькій області 22.01.2003., ідент. номер НОМЕР_2, поштова адреса: м. Запоріжжя, 69005, а/с 1176.

З матеріалів справи вбачається, що відповідно до протоколу загальних зборів учасників №5 від 06.05.2016р. за участю учасника, яка володіє 100% часток у статутному капіталі ТОВ Сільгосптандем, ОСОБА_6, у звязку з незадовільним фінансовим станом вирішено припинити діяльність Товариства шляхом його ліквідації, створено ліквідаційну комісію, головою якої призначено ОСОБА_6. Також затверджений порядок проведення ліквідаційної процедури, яким зокрема встановлений строк для предявлення вимог кредиторів у два місяці з моменту внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Відповідно до виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, яка складена станом на 12.05.2016р., боржник перебуває в стані припинення підприємницької діяльності та з 08.07.2014р. перебуває на обліку ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві (а.с.41)

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців з 17.06.2016р., боржник перебуває в стані припинення підприємницької діяльності за рішенням засновників, про що внесено до реєстру відповідний запис. Строк для заявлення кредиторами своїх вимог встановлений до 17.08.2016р. (а.с. 59-60).

Разом з тим, згідно Статуту підприємства у новій редакції, який затверджений зборами учасників товариства, оформленого протоколом №4 від 15.06.2016р., місцезнаходження боржника - м.Запоріжжя, 69005, пр. Соборний, 158.

Також факт знаходження боржника за місцезнаходженням підтверджений витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 23.08.2016р., ТОВ Сільгосптандем зареєстровано за адресою: м. Запоріжжя, 69005, пр. Соборний, 158, (а.с. 59-60).

Згідно матеріалів справи, з заявленою претензією до боржника про грошові вимоги звернувся лише один кредитор ТОВ НВ Східгеофізика м.Новомосковськ Дніпропетровської області на загальну сума кредиторської заборгованості 1606126,00 грн., що не оспорюється та визнана боржником в повному обсязі.

Як свідчать документи бухгалтерської звітності, заборгованість боржника по сплаті податків та зборів відсутня, про що у листі від 31.08.2016р. повідомила господарський суд ОСОБА_7 ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області (а.с.62).

Заборгованість по заробітній платі перед працівниками підприємства відсутня.

В ході ліквідаційної процедури ліквідатором проведена інвентаризація активів боржника, за наслідками якої встановлено, що станом на 18.08.2016р. основні засоби, товарно-матеріальні цінності, готова продукція, оборотні активи та дебіторська заборгованість за рахунок яких можливо провести розрахунки з кредиторами становить 1509505,00 грн.

Ліквідатором ТОВ Сільгосптандем 18.08.2016р. поданий звіт про проведену роботу, а проміжний ліквідаційний баланс ТОВ Сільгосптандем, складений ним станом на 18.08.2016р., свідчить про перевищення пасиву над активом (актив 1509,5, пасив 1606,1).

Згідно довідки з державного реєстру речових прав на нерухоме майно за ТОВ Сільгосптандем 16.06.2016р. зареєстрована квартира, що знаходиться у м.Дніпропетровськ, загальною площею 265 кв.м. При цьому, згідно акту проведення інвентаризації її балансова вартість складає 1509505грн.

До ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у Києві боржником 23.08.2016р. направлено заяву про припинення платника податків (за формою № 8-ОПП) та проміжний ліквідаційний баланс. Також боржником, у той же строк, після завершення досудової процедури ліквідації, направлені повідомлення до Центрального обєднаного управління пенсійного фонду України м.Київ, Київському обласному відділенню Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України м.Київ, Фонду соціального захисту інвалідів Київське обласне відділення фонду, Київському міському центру зайнятості про припинення юридичної особи.

Загальними зборами учасників ТОВ Сільгосптандем у складі учасників ОСОБА_6, яка володіє 50% статутного капіталу товариства та ОСОБА_8, яка володіє 50% статутного капіталу товариства прийнято рішення затвердити проміжний ліквідаційний баланс боржника та зобовязано голову ліквідаційної комісії звернутися до господарського суду Запорізької області із заявою про визнання ТОВ Сільгосптандем банкрутом в порядку ст. 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, про що складно протоколи №13 та №14 від 18.08.2016р.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ Сільгосптандем, оформленого протоколом №16 від 22.08.2016р., замість ОСОБА_6 призначено особу, відповідальну за ліквідаційну процедуру, ліквідатора ОСОБА_5.

Крім того, учасники товариства прийняли рішення, яке оформлено протоколом №15 від 18.08.2016р., щодо покриття ними всіх судових витрат (у т.ч. виплату винагороди голові ліквідаційної комісії) відповідно до ч.4 ст.11 Закону про банкрутство за рахунок власних заощаджень.

Також ТОВ Сільгосптандем у заяві про порушення справи про банкрутство заявлено клопотання про призначення голови ліквідаційної комісії підприємства ОСОБА_5 ліквідатором боржника, який є арбітражним керуючим та володіє спеціальними знаннями у сфері банкрутства.

Господарський суд, враховуючи той факт, що голова ліквідаційної комісії ОСОБА_5 здійснював процедуру досудової ліквідації боржника та ознайомлений з усіма обставинами справи, враховуючи рішення учасника товариства щодо покриття ним всіх судових витрат (у т.ч. виплату винагороди голові ліквідаційної комісії), призначив ліквідатором банкрута голову ліквідаційної комісії ОСОБА_5

Постанова господарського суду не відповідає вимогам чинного законодавства з огляду на наступне.

Згідно приписів чинного законодавства, необхідною передумовою для звернення з заявою власником про застосування процедури банкрутства до боржника є дотримання ліквідатором (ліквідаційною комісією) вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи, зокрема: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення,згідно з вимогами ст.105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, та складання проміжного ліквідаційного балансу.

Статтею 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом встановлено, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобовязаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

З матеріалів справи вбачається, що боржником не виконані приписи ст.105 ЦК України щодо оприлюднення інформації про ліквідацію підприємства та встановлених строків, щодо звернення до нього кредиторів з грошовими вимогами та завершення ліквідаційної процедури тощо, оскільки вони не містять в собі відповідних доказів.

Ч.7 ст.111 ЦК України встановлено, що для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообовязкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне подання органам державної податкової служби та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, реєстрів бухгалтерського та податкового обліку.

Однак, згідно матеріалів справи, ліквідатором ТОВ Сільгосптандем м.Запоріжжя в порушення приписів ч.7 ст.111 ЦК України не додано доказів подання ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м.Києві (на обліку якої був боржник на час прийняття рішення про припинення підприємницької діяльності) та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи в досудовій процедурі ліквідації документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, реєстрів бухгалтерського та податкового обліку.

Тому такий факт не свідчить про чітке дотримання ліквідаційною комісією приписів ч.7 ст.111 ЦК України щодо добровільної ліквідації боржника та позбавило органи державної податкової служби та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування можливості проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообовязкове державне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування та права заявити свої претензії боржнику (за їх наявності) в досудовій процедурі ліквідації боржника. ОСОБА_7 ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області від 31.08.2016р. про відсутність податкового боргу, за таких обставин, не може бути прийнятий до уваги.

Ч.3 ст.111 ЦК України визначено, що під час ліквідації юридичної особи до завершення строку предявлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи. При цьому чинне законодавство не містить в собі будь-яких виключень щодо вчинення таких дій ліквідатором в досудовій процедурі ліквідації боржника.

З матеріалів справи вбачається, що факт закриття рахунку в ПАТ Кредобанк не підтверджeний відповідною довідкою цієї установи. Також боржником не підтверджена наявність (відсутність) у підприємства рахунків та грошових коштів на них в інших банківських установах.

Отже, справа про банкрутство порушена господарським судом без достатніх правових підстав.

Судом першої інстанції ліквідатором ТОВ Сільгосптандем м.Запоріжжя призначено ОСОБА_5, як голову ліквідаційної комісії - ліквідатором, який є арбітражним керуючим. Однак, згідно матеріалів справи ОСОБА_5, як голова ліквідаційної комісії, не здійснював процедуру досудової ліквідації боржника.

Відповідно до приписів чинного законодавства, призначення ліквідатором голови ліквідаційної комісії відбувається у виключних випадках, оскільки він підпадає під ознаки заінтересованої особи боржника. При цьому неможливість призначення ліквідатором арбітражного керуючого в порядку, встановленому чинним законодавством, не підтверджена матеріалами справи та відповідними висновками суду щодо такого призначення.

Тому господарським судом призначено ОСОБА_5, як голову ліквідаційної комісії - ліквідатором в порушення приписів ст.95 та ст.114 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

З огляду на наведене постанова господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. по справі №908/2234/16 не відповідає приписам чинного законодавства, матеріалам справи та підлягає скасуванню, а провадження у справі про банкрутство -припиненню.

Керуючись ст. ст.80, 103,104,ст.105 ГПК України, судова колегія,

П О С Т А Н О В И Л А:

Постанову господарського суду Запорізької області від 05.09.2016р. по справі №908/2234/16 про визнання банкрутом ТОВ Сільгосптандем м.Запоріжжя скасувати.

Провадження у справі №908/2234/16 припинити.

Копію постанови направити державному реєстратору Департаменту реєстраційних послуг ОСОБА_7 міської ради.

Головуючий А. М. Мясищев

Судді Е.В. Сгара

ОСОБА_3

Надруковано 7 прим.:

1 - реєстратору

1.- скаржнику

1 ліквідатору

1 боржнику

1 - у справу

1 - ДАГС

1- ГСЗО