ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" листопада 2016 р. Справа № 909/548/16

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого-судді Михалюк О.В.

суддів Малех І.Б.

ОСОБА_1

розглянув апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Європейський газовий банк»

на постанову господарського суду Івано-Франківської області від 26.07.2016р.

у справі № 909/548/16

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Тофі», м.Івано-Франківськ

про визнання банкрутом,

з участю представників :

від скаржника не з»явився

від боржника ОСОБА_2

В ході судового засідання сторонам права і обовязки, передбачені ст.22 ГПК України розяснені.

Відводів складу суду в порядку статті 20 Господарського процесуального кодексу України не заявлялось. Заяв про технічну фіксацію судового процесу від учасників судового процесу не надходило, у зв»язку із чим хід судового засідання фіксується у протоколі судового засідання.

Скаржник належним чином був повідомлений про день та час слухання справи, однак повноважних представників в засідання не скерував, в звязку з чим колегія вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за наявними у справі доказами.

В судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Постановою господарського суду Івано-Франківської області від 26.07.2016р. у справі № 909/548/16 (суддя Стефанів Т.В.) про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Тофі», м.Івано-Франківськ боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого ОСОБА_2 тощо.

Не погоджуючись з даною постановою скаржник Публічне акціонерне товариство «Європейськи й газовий банк» подав до Львівського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій просить скасувати згадану постанову, посилаючись, зокрема, на те, що вона є незаконна, винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права, в порушення статті 43 ГПК України господарський суд не вжив заходів, спрямованих на всебічне, повне і об»єктивне встановлення всіх обставин справи, оскільки, як зазначає скаржник, в матеріалах справи відсутні належні докази, які є необхідними для з»ясування наявності чи відсутності підстав для вирішення питання про порушення провадження у справі про банкрутство за правилами статті 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (надалі Закон про банкрутство). Як зазначає скаржник, місцевим господарським судом не було перевірено майновий стан боржника та достатність у нього майна для покриття судових витрат, оскільки у разі відсутності такого майна суд повинен повернути заяву боржника про порушення провадження у справі про банкрутство. Крім того, на думку скаржника, судом першої інстанції без достатнього обгрунтування ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії. Також, господарським судом Івано-Франківської області в оскаржуваній постанові не було перевірено повного виконання ліквідаційною комісією вимог чинного законодавства в процедурі ліквідації юридичної особи за рішенням власника, зокрема дотримання положень статті 111 Цивільного кодексу України в частині закриття усіх рахунків боржника та проведення оцінки майна боржника.

Наводить скаржник і інші доводи, що є на його думку підставою для скасування оскаржуваної постанови.

Колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення з огляду на наступне.

Ліквідатор Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" звернувся до господарського суду Івано-Франківської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" в порядку ст. 95 Закону про банкрутство та призначення ліквідатором боржника ОСОБА_2.

Для визначення кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" судом здійснено запит до автоматизованої системи з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справі про банкрутство, за результатами якого визначено кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_3 (свідоцтво арбітражного керуючого № 1279 від 15.07.13, ліцензія № АВ592952 від 28.10.11), про що свідчить довідка щодо кандидатури арбітражного керуючого від 07.07.16.

Арбітражного керуючого ОСОБА_3 зобов'язано до 13.07.16 надати суду заяву на участь у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі", вул. Військових Ветеранів, 10, м. Івано-Франківськ, 77019; відповідно до вимог ст. 114 Закону про банкрутство.

Заяву на участь у справі, обраний автоматизованою системою арбітражний керуючий не подав.

Ухвалою суду від 14.07.16 порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі", вул. Військових Ветеранів, 10, м. Івано-Франківськ, 77019; . Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів - зупинення виконання боржником грошових зобов'язань і зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), термін виконання яких настав до дня введення мораторію, і припинення заходів, спрямованих на забезпечення виконання цих зобов'язань та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), застосованих до дня введення мораторію. Призначено засідання господарського суду, на якому слід визначитися з особливостями застосування процедури банкрутства боржника, що ліквідується власником на 26.07.16.

В судовому засіданні 26.07.16 ліквідатор Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" (у досудовій ліквідації) ОСОБА_2 доповів суду обставини ліквідації останнього у порядку Цивільного та Господарського кодексів України та надав усні пояснення щодо обставин відсутності у боржника активів для оздоровлення свого фінансового становища та проведення розрахунків з кредиторами у повному обсязі. Також, ліквідатор, призначений рішенням власника (засновника) подав суду клопотання (заяву) вх. № 7632/16 від 26.07.16 про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" банкрутом та призначення його ліквідатором юридичної особи у судовій процедурі банкрутства через обізнаність з роботою господарства у зв'язку із супроводженням позасудової процедури ліквідації.

Відповідно до ст. 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, встановлених Законом про банкрутство.

Згідно із п. 2 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України справи про банкрутство підвідомчі господарським судам.

Відповідно до ст. 1 Закону про банкрутство "банкрутство" - це визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність за допомогою процедур санації та мирової угоди і погасити встановлені у порядку, визначеному цим Законом, грошові вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" порушено ухвалою господарського суду івано-Франківської області 14.07.16 відповідно до процедури, передбаченої статтею 95 Закону про банкрутство.

Спрощена процедура банкрутства, що передбачена ст. 95 Закону про банкрутство (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури "добровільної ліквідації" юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами. У зв'язку з чим необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст. 95 Закону про банкрутство є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо "добровільної ліквідації" юридичної особи, зокрема ст. 60 Господарського кодексу України та ст. ст. 104, 105, 110, 111 Цивільного кодексу України.

Боржник - Товариство з обмеженою відповідальністю "Тофі" зареєстроване 22.09.2005 як юридична особа, про що свідчить витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань станом на 20.05.16.

Відповідно до вищевказаного витягу, засновником Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" є ОСОБА_4, розмір внеску до статутного фонду - 2693300, 00 грн.

Судом встановлено, що 13.03.16 загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" прийнято рішення про ліквідацію товариства за рішенням власника та призначення ліквідатора, оформлене протоколом № 001 від 21.03.16.

У відповідності до Закону України "Про внесення змін до Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" та деяких інших законодавчих актів України щодо децентралізації повноважень з державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" від 26 листопада 2015 року № 835-VIII державним реєстратором 05.04.16 проведено реєстраційну дію шляхом внесення запису до Єдиного державного реєстру стосовно рішення засновників (учасників) юридичної особи щодо припинення юридичної особи шляхом ліквідації у добровільному порядку.

Для вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом підлягає встановленню наявність ознаки неоплатності боржника, тобто перевищення боргових зобов'язань над вартістю майна боржника.

Зазначена ознака має місце по даній справі.

Як зазначалось вище, 05.04.16 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань реєстратором внесено запис про знаходження ТзОВ "Тофі" в стані припинення підприємницької діяльності. Визначено строк заявлення кредиторських вимог - до 13.06.16.

Зокрема після публікації оголошення з вимогами до боржника звернувся один кредитор - Товариство з обмеженою відповідальністю "Анталія Плюс" з вимогою на загальну суму 53 459 055, 12 грн.

За підсумками розгляду кредиторських вимог ліквідаційною комісією Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" заявлену вимогу кредитора визнано у повному обсязі, на загальну суму 53 459 055, 12 грн.

Ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" (у досудовій ліквідації) було проведено інвентаризацію основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів, про що складений відповідний інвентаризаційний опис від 18.04.16.

Згідно бухгалтерських даних Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі", крім кредитора, який заявив свої грошові вимоги, інша кредиторська заборгованість у Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" відсутня.

Станом на 25.07.16 залишки коштів, що належать боржнику на рахунках в ПАТ "Кредобанк" складають 8, 84 грн. Даний факт підтверджують виписки ПАТ "Кредобанк" за 31.12.15 та з 31.12.15 по 25.07.16.

Дебіторська заборгованість перед боржником складає - 7 427 162, 54 грн, що підтверджується довідкою Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" (відомості по дебіторській заборгованості в розрізі контрагентів станом на 01.07.16).

Ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" (у досудовій ліквідації) 01.07.16 складено проміжний ліквідаційний баланс, який був затверджений рішенням Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі", що було оформлене протоколом № 2 від 01.07.16.

Таким чином під час процедури припинення (ліквідації) боржника встановлено, що вартості активів Боржника недостатньо для повного задоволення вимог кредиторів.

Як вбачається з інвентаризаційного опису від 18.04.16 і проміжного ліквідаційного балансу від 01.07.16 фінансовий стан Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" характеризується неплатоспроможністю, кредиторська заборгованість складає 53 459 055, 12 грн.

Разом з тим, активи боржника не дозволяють погасити йому борги перед його кредиторами.

Крім того, згідно поданого боржником ліквідаційного балансу вбачається, що кредиторська заборгованість значно перевищує дебіторську, майно боржника перебуває у заставі ПАТ "Європейський газовий банк".

З огляду на це, суд дійшов висновку про доцільність визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч. 3 ст. 110 ЦК України якщо вартості майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленим Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Частиною 1 ст. 37 Закону про банкрутство встановлено, що господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру у випадках, передбачених цим Законом.

Згідно п. п. 2, 3 ст.95 Закону про банкрутство за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна.

Кредитори мають право заявити свої вимоги до боржника, який ліквідується у місячний строк з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника, який ліквідується банкрутом. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Дослідивши матеріали справи, в сукупності відповідно до ст. 43 ГПК України та на предмет їх відповідності вимогам Закону про банкрутство, господарський суд дійшов вірного висновку, що майновий та фінансовий стан боржника підтверджує той факт, що останній не може самостійно ліквідувати борг перед своїми кредиторами, а тому погашення заборгованості має відбуватися не інакше, як через процедуру ліквідації відповідно до норм Закону про банкрутство.

Враховуючи ст. ст. 37, 38, 95 Закону про банкрутство господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури строком на дванадцять місяців.

Відповідно до статті 38 Закону про банкрутство з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, зокрема, припиняється нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута; скасовується арешт, накладений на майно боржника, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Відповідно до п.1.7 ст. 49 Закону України "Про виконавче провадження" визнання господарським судом боржника банкрутом є підставою для закінчення виконавчого провадження. При цьому згідно п.4 ст. 49 Закону України "Про виконавче провадження" виконавчий документ надсилається до господарського суду, який прийняв постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч. 3 ст. 38 Закону про банкрутство з метою виявлення кредиторів з вимогами за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, здійснюється офіційне оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

За приписами ч. 2 ст. 95 Закону про банкрутство за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обовязки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України визначено ОСОБА_3, який не надав своєї згоди на участь у справі.

З заявою про призначення ліквідатором в даній справі звернувся ліквідатор (у досудовій ліквідації) Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" ОСОБА_2

Розглянувши заяву ОСОБА_2 суд з»ясував, що саме він виконував обов'язки ліквідатора боржника у досудовій процедурі ліквідації юридичної особи, має усі необхідні знання щодо становища юридичної особи та можливості для подальшого здійснення повноважень її ліквідатора. Крім того, вказана особа володіє спеціальними знаннями та досвідом виконання функцій арбітражного керуючого, адже має відповідне свідоцтво арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Враховуючи вищевикладене, ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Тофі" обгрунтовано призначено ліквідатора (у досудовій ліквідації) ОСОБА_2

Відповідно до ст.43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Скаржник не надав належних та допустимих доказів на спростування висновків місцевого господарського суду, викладених в постанові господарського суду Івано-Франківської області від 26.07.2016р. у даній справі.

З огляду на все викладене вище, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду вважає, що постанова господарського суду Івано-Франківської області від 26.07.2016 року у даній справі відповідає матеріалам справи, ґрунтується на вимогах чинного законодавства і підстав для її скасування немає, а зазначені в апеляційній скарзі доводи скаржника не відповідають матеріалам справи, документально не обґрунтовані, а тому не визнаються такими, що можуть бути підставою згідно ст. 104 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваної постанови.

На підставі наведеного та відповідно до вимог ст.ст.33,34,43,91,99,101-105 ГПК України,-

Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Європейський газовий банк» - залишити без задоволення.

2. Постанову господарського суду Івано-Франківської області від 26.07.2016р. у справі № 909/548/16 залишити без змін.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

4. Матеріали справи повернути господарському суду Івано-Франківської області.

6. Повний текст постанови складено « 15» листопада 2016р.

Головуючий суддя Михалюк О.В.

суддя Малех І.Б.

суддя Плотніцький Б.Д.