донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

15.11.2016 справа №908/4588/15

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді при секретарі за участю представників сторін: від апелянта (позивача): від відповідача: від третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Геза Т.Д. Склярук О.І., Дучал Н.М. ОСОБА_4 ОСОБА_5 (за довіреністю); ОСОБА_6 (за довіреністю); 1) від ОСОБА_7 - не з'явився; 2) від ОСОБА_8 - ОСОБА_9 (за довіреністю); 3) від Реєстраційної служби Запорізького міського управління юстиції - не з'явився.
розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_10, м. Запоріжжя
на рішення господарського суду Запорізької області
від02.06.2016 р.
у справі№ 908/4588/15
за позовомОСОБА_10, м. Запоріжжя
до за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Приватного акціонерного товариства „Плутон", м. Запоріжжя 1) ОСОБА_7, м. Москва; 2) ОСОБА_8, м.Запоріжжя; 3) Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції, м. Запоріжжя.
провизнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів Приватного акціонерного товариства «Плутон» від 30.04.2015 р.
ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Запорізької області від 02.06.2016 року по справі № 908/4588/15 відмовлено у задоволенні позову ОСОБА_10 до Приватного акціонерного товариства «Плутон» про визнання недійсним рішення загальних зборів, оформлене протоколом №6 від 30.04.2015 року.

Рішення господарського суду першої інстанції мотивовано тим, що порушення відповідачем порядку повідомлення позивача про проведення загальних зборів акціонерів у спосіб, передбачений статутом Приватного акціонерного товариства "Плутон", не є безумовною підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів та не вплинуло на прийняття загальними зборами спірного рішення.

Судом встановлено, що відповідно до складеного ПАТ «Національний депозитарій України» 27.04.2015 року станом на 24.04.2015 року переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах Приватного акціонерного товариства «Плутон», позивач не мав голосуючих акцій.

Суд першої інстанції дійшов висновку про наявність кворуму під час прийняття рішення загальними зборами акціонерів Приватного акціонерного товариства «Плутон», оформлене протоколом №6 від 30.04.2015 року.

Судом встановлено, що зміни статутного капіталу оскаржуваним рішенням загальних зборів акціонерів від 30.04.2015 р. не відбулося. Суд дійшов висновку, що позивач безпідставно посилається на нову редакцію статуту Приватного акціонерного товариства "Плутон", затверджену рішенням Загальних зборів Приватного акціонерного товариства "Плутон", оскільки статутний капітал Приватного акціонерного товариства «Плутон» збільшено до 1 548 000,00 грн. протоколом загальних зборів акціонерів № 9 від 20.08.2015 р. Законність даної редакції статуту та рішення Загальних зборів акціонерів, якими вона затверджена, не є предметом розгляду спору в даній справі.

У зв'язку з відмовою судом першої інстанції у задоволенні позову клопотання про застосування позовної давності не розглянуто.

ОСОБА_10 звернувся до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою (з урахуванням додаткових пояснень), в якій просить скасувати рішення господарського суду Запорізької області від 02.06.2016 року по справі № 908/4588/15 та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити.

На думку апелянта суд першої інстанції прийняв оскаржуване рішення з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Заявник апеляційної скарги вважає, що підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів Приватного акціонерного товариства «Плутон», оформлене протоколом №6 від 30.04.2015 року є порушення передбаченого статутом Приватного акціонерного товариства «Плутон» порядку повідомлення акціонерів про загальні збори, що позбавило ОСОБА_10, як акціонера взяти участь у загальних зборах акціонерів та суттєво вплинути на прийняті на них рішення.

Скаржник вважає, що 14 319 голосуючих акції ОСОБА_8 при визначенні кворуму слід рахувати, як 33,3%, а не 100% голосуючих акцій, а тому порушення приписів ч.2 ст. 41 Закону України «Про акціонерні товариства» (відсутність кворуму на загальних зборах акціонерів Приватного акціонерного товариства «Плутон» проведених 30.04.2015 року), є безумовною підставою визнання недійсним рішення цих загальних зборів.

Окрім того, підставою визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів апелянт вважає прийняття рішення про збільшення розміру статутного капіталу Приватного акціонерного товариства «Плутон» поза межами порядку денного.

У запереченні на апеляційну скаргу Приватне акціонерне товариство «Плутон» (далі по тексту скорочена назва - ПрАТ «Плутон») просить апеляційну скаргу ОСОБА_10 залишити без задоволення, рішення господарського суду Запорізької області від 02.06.2016 року по справі № 908/4588/15 залишити без змін.

Відповідач по справі вважає, що в матеріалах справи відсутні докази, які б підтверджували порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого він звернувся до суду.

ПрАТ «Плутон» посилається на те, що виконало свій обов'язок про повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів в повному обсязі, зокрема - відповідно до переліку акціонерів, на адреси всіх акціонерів направлені повідомлення про скликання загальних зборів та опубліковано повідомлення про проведення загальних зборів у Відомостях Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Відповідач посилається на наявність кворуму при проведенні загальних зборів, що підтверджується переліком Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку станом на 24 годину 24 квітня 2015 року, де зазначено, що 100% голосуючих акцій належить ОСОБА_8

Відповідач вважає, що загальні збори акціонерів ПрАТ «Плутон» від 30.04.2015 року є законними та проведеними відповідно до вимог чинного законодавства, оскільки Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку провела перевірку законності проведення загальних зборів акціонерів ПрАТ «Плутон» від 30.04.2015 року та не виявила жодних порушень.

Відповідач зазначає, що оскаржуваним рішенням загальних зборів акціонерів від 30.04.2015 року не змінено розмір статутного капіталу, який визначено п. 6.1 статуту ПрАТ «Плутон» від 2013 року у сумі 806 250, 00 грн.

У відзиві на апеляційну скаргу третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_8 просить апеляційну скаргу ОСОБА_10 залишити без задоволення, рішення господарського суду Запорізької області від 02.06.2016 року по справі № 908/4588/15 залишити без змін.

ОСОБА_8 посилається на те, що апелянт не надав доказів порушення своїх прав, а тому у апелянта відсутнє порушене право або охоронюваний законом інтерес, за захистом якого він звернувся та вважає, що загальні збори акціонерів ПрАТ «Плутон» від 30.04.2015 р. були проведені відповідно до вимог чинного законодавства України: річні збори скликано та проведено в термін передбачений ст.32 Закону України «Про акціонерні товариства»; на підставі переліку акціонерів було відправлено письмові повідомлення про проведення загальних зборів; розміщено публікацію про проведення загальних зборів та порядок денний у «Виданні НКЦПФР» №60 від 30.03.2015 року.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 13.07.2016 року порушено провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_10 на рішення господарського суду Запорізької області від 02.06.2016 року по справі № 908/4588/15. Розгляд апеляційної скарги призначено на 02.08.2016 року.

Для розгляду апеляційної скарги сформовано колегію суддів у складі: Геза Т.Д. (головуючий), Дучал Н.М., Мартюхіна Н.О.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 02.08.2016 року по справі № 908/4588/15 розгляд апеляційної скарги відкладено на 13.09.2016 року.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 13.09.2016 року по справі № 908/4588/15 розгляд апеляційної скарги відкладено на 27.09.2016 року.

У зв'язку з перебуванням судді Мартюхіної Н.О. у відпустці, 26.09.2016 р. протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів, визначено наступний склад колегії суддів для розгляду апеляційної скарги ОСОБА_10 на рішення господарського суду Запорізької області від 02.06.2016 року по справі № 908/4588/15: Геза Т.Д. (головуючий), Дучал Н.М., Агапов О.Л.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 27.09.2016 року по справі № 908/4588/15 розгляд апеляційної скарги відкладено на 01.11.2016 року.

У зв'язку з перебуванням судді Агапова О.Л. у відпустці, 31.10.2016 р. протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів, визначено наступний склад колегії суддів для розгляду апеляційної скарги ОСОБА_10 на рішення господарського суду Запорізької області від 02.06.2016 року по справі № 908/4588/15: Геза Т.Д. (головуючий), Дучал Н.М., Склярук О.І.

Пунктом 3 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України Про судове рішення від 23.03.2012р. №6 встановлено, що в разі необхідності заміни судді в процесі розгляду справи або додаткового введення судді (суддів) до складу суду розгляд справи з огляду на встановлений пунктом 3 частини четвертої статті 47 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" принцип незмінності судді слід починати спочатку. При цьому заново розпочинається й перебіг передбачених статтею 69 ГПК строків вирішення спору.

Враховуючи викладене, колегія суддів у новому складі розпочала розгляд апеляційної скарги ОСОБА_10 на рішення господарського суду Запорізької області від 02.06.2016 року по справі № 908/4588/15 спочатку.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 01.11.2016 року по справі № 908/4588/15 розгляд апеляційної скарги відкладено на 15.11.2016 року.

Відповідно до ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України в судових засіданнях апеляційної інстанції від 02.08.2016 року, від 13.09.2016 року, від 27.09.2016 року, від 01.11.2016 року та від 15.11.2016 року складені протоколи.

У судове засідання представники третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції, не з'явились, своїм правом на участь в судовому засіданні не скористались, про наявність поважних причин неявки уповноважені представники суд не повідомили. Про час та місце розгляду апеляційної скарги сторони повідомлені належним чином.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_7 14.11.2016 року надіслав до Донецького апеляційного господарського суду телефонограму в якій просив провести судове засідання у справі №908/4588/15 призначене на 15.11.2016 року без його участі, у зв'язку з відсутністю можливості прибути у судове засідання.

Враховуючи, що явка сторін у судове засідання не визнавалась обов'язковою, справа апеляційною інстанцією, відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України, розглядається за наявними в матеріалах справи доказами.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційна інстанція переглядає справу за наявними в ній доказами та не зв'язана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Дослідивши докази матеріалів справи, заслухавши присутніх у судовому засіданні апеляційної інстанції 15.11.2016 року представників позивача, відповідача та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_10, правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду встановила.

ОСОБА_10 звернувся до господарського суду Запорізької області з позовною заявою (з урахуванням нормативного обгрунтування позову), в якій просить визнати недійсними рішення Загальних зборів Приватного акціонерного товариства «Плутон», оформлені протоколом №6 від 30.04.2015 року, на підставі ст.ст. 19, 41, 43 Закону України «Про господарські товариства», ст. 35, 86, п.п. 1, 2, 4 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про акціонерні товариства» та ст. 5 Цивільного кодексу України.

Підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ПрАТ «Плутон» від 30.04.2015 року позивач вважає не повідомлення ОСОБА_10, як акціонера, про час та місце проведення загальних зборів, що порушує вимоги ст. 35 Закону України "Про акціонерні товариства" та абз. 4 п. 10.3.12 статуту ПрАТ "Плутон".

Позивач вважає, що загальні збори акціонерів ПрАТ "Плутон" проводились 30.04.2015 р. на підставі реєстру акціонерів від 24.04.2015 р., що суперечить ст. 34 Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів.

Відповідно до вказаного переліку частки у статутному капіталі ОСОБА_10 (33,30%) та ОСОБА_7 (33,30%) є не голосуючими та не враховуються при визначенні кворуму. Зазначені обставини виникли у зв'язку з тим, що ОСОБА_7 та ОСОБА_10 не переуклали із зберігачем акцій договори на відповідне обслуговування після зміни організаційно-правової форми товариства ПрАТ «Плутон» з закритого акціонерного товариства на приватне акціонерне товариство відповідно до вимог чинного законодавства.

Позивач вважає, що на загальних зборах акціонерів питання 8 порядку денного -внесення змін до статуту товариства шляхом викладення статуту у новій редакції, прийняте за межами порядку денного. Відповідно до пункту 6.1 редакції статуту ПрАТ «Плутон» від 2013 року статутний капітал складав 806 250 грн., а в редакції п. 6.1 статуту ПрАТ «Плутон» від 2015 року статутний капітал складає 1 548 000 грн.

02.06.2016 року господарським судом Запорізької області прийнято рішення, яке оскаржується.

З матеріалів справи вбачається, що Загальними зборами акціонерів ЗАТ "Плутон", від 17.04.2013 р., оформленими протоколом №5, прийнято рішення про зміну організаційно-правової форми товариства з Закритого акціонерного товариства "Плутон" (далі скорочена назва - ЗАТ "Плутон") на Приватне акціонерне товариство "Плутон" та внесено зміни та доповнення до статуту товариства, пов'язані з приведенням статуту у відповідність до положень Закону України "Про акціонерні товариства" шляхом затвердження статуту товариства у новій редакції.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 08.12.2014 р. у справі № 908/2550/13 визнано недійсним рішення загальних зборів ЗАТ "Плутон", оформлене протоколом № 5 загальних зборів акціонерів ЗАТ "Плутон" від 17.04.2013 р.

Постановою Вищого господарського суду України від 10.03.2015 р. постанова Харківського апеляційного господарського суду від 08.12.2014 р. у справі № 908/2550/13 залишена без змін.

Статут юридичної особи за змістом ч. 2 ст. 20 Господарського кодексу України є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту.

Відповідно до п.п. 2, 4 ч.2 ст. 33 Закону України «Про акціонерні товариства» до виключної компетенції загальних зборів належить - внесення змін до статуту товариства, прийняття рішення про зміну типу товариства.

Змін до статуту Приватного акціонерного товариства «Плутон» не внесено.

Відповідо до п.п. 6.1, 6.2 нової редакції статуту ПрАТ "Плутон" статутний капітал товариства становить 806250,00 грн., який поділено на 43000 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 18,75 грн. кожна. Всі акції товариства розподіляються між його акціонерами наступним чином: ОСОБА_10 - 14362 простих іменних акцій на суму 269287,50 грн., що становить 33,4% статутного капіталу; ОСОБА_7 - 14319 простих іменних акцій на суму 268481,25 грн., що становить 33,3% статутного капіталу; ОСОБА_8 - 14319 простих іменних акцій на суму 268481,25 грн., що становить 33,3% статутного капіталу.

Наказом комерційного директора ПрАТ "Плутон" №07 від 25.03.2015 р. призначено Загальні збори акціонерів ПрАТ "Плутон" на 30.04.2015 р. та вирішено - розпочати Загальні збори о 12.00 год. за адресою: м. Запоріжжя, вул. Новобудов, 5, зал засідань; провести реєстрацію акціонерів та їх представників, які прибудуть на збори згідно державного реєстру випуску цінних паперів станом на 24 квітня 2015 року; надіслати персонально кожному акціонеру, згідно державного реєстру випуску цінних паперів станом на 30 березня 2015 року повідомлення про проведення загальних зборів; затверджено порядок денний загальних зборів (а.с. 120, т.1).

Повідомлення про проведення Загальних зборів ПрАТ "Плутон" 30.04.2015 р. о 12.00 год. за адресою: м. Запоріжжя, вул. Новобудов, 5 надруковане у "Відомостях Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" №60 (2064) від 30.03.2015 р.

Статею 35 Закону України "Про акціонері товариства" визначено порядок повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерного товариства. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів.

Пунктом 10.3.12 статуту ПрАТ "Плутон" в редакції, яка діяла на момент спірних відносин, передбачено, що письмове повідомлення про проведення Загальних зборів товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначеному виконавчим органом товариства. Письмове повідомлення про проведення Загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально у спосіб, передбачений статутом товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає Загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Повідомлення про проведення Загальних зборів товариства направляється акціонерам, включеним до переліку, рекомендованим поштовим листом.

В матеріалах справи міститься копія повідомлення про проведення Загальних зборів ПрАТ "Плутон", яке було направлено позивачу. У повідомленні зазначено про проведення 30.04.2015 р. о 12.00 год. за адресою: м. Запоріжжя, вул. Новобудов, буд. 5, зал засідань, загальних зборів акціонерів ПрАТ "Плутон"; вказано про час та дату проведення реєстрації акціонерів та їх представників для участі в Загальних зборах; викладений порядок денний; зазначено про порядок ознайомлення з документами, які відносяться до порядку денного (а.с. 123 т. 1).

Відповідно до матеріалів справи відповідач здійснив відправлення позивачу повідомлення про проведення Загальних зборів шляхом звернення до Товариства з обмеженою відповідальністю "Експрес Мото Україна", яке зобов'язалось вручити повідомлення шляхом його вручення через кур'єра.

Відповідно до накладної № 6755-44128 від 30.03.2015 р. виписаної Товариством з обмеженою відповідальністю "Експрес Мото Україна" від компанії "Плутон" прийнято документи у конверті для вручення ОСОБА_10 за адресами: АДРЕСА_1, АДРЕСА_2. У колонці "подпись получателя" міститься напис "возврат", у колонці "примечание" міститься напис " 16.00, отказ".(т. 1.а.с. 124).

У матеріалах справи міститься копія листа ТОВ "Експрес Мото Україна" від 02.04.2015 р. адресований ПрАТ «Плутон», в якому зазначено, що вручити відправлення ОСОБА_10 за адресою: АДРЕСА_2 о 15:30 год. 31.03.2015 р. виявилося неможливим, оскільки в момент прибуття кур'єра отримувача не було вдома. За адресою: АДРЕСА_3 вручити відправлення ОСОБА_10 01.04.2015 р. о 13:55 год. виявилося неможливим, оскільки нікого не було вдома; 02.04.2015 р. о 16:00 год. дружина отримувача відмовилася приймати конверт (а.с. 125 т. 1).

Відповідно до ч.3 ст. 40 Закону України «Про акціонерні товариства» реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають.

Відповідно до розділу VI Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 735 від 23.04.2013 року, для організації проведення загальних зборів акціонерного товариства та реєстрації акціонерів на цих зборах або організації забезпечення нарахування та виплати дивідендів за акціями/доходів за цінними паперами Центральним депозитарієм складається відповідно перелік акціонерів, яким надсилатиметься письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства, перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства.

Частиною 1 ст. 34 Закону України «Про акціонерні товариства» визначено, що у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Відповідно до наявного в матеріалах справи переліку акціонерів ПрАТ «Плутон», які мають право на участь у загальних зборах акціонерного товариства станом на 24.04.2015 року, складеного Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку ОСОБА_7 - має 14319 акцій, кількість голосуючих ЦП - 0, відсоток у статутному капіталі - 33,30; ОСОБА_8 - має 14319 акцій, кількість голосуючих ЦП - 14 319, відсоток у статутному капіталі - 33,30; ОСОБА_10 - має 14362 - акцій, кількість голосуючих ЦП - 0, відсоток у статутному капіталі - 33,40. Загалом кількість голосуючих ЦП - 14 319, відсоток у СК - 100,0000 (а.с. 122, т.1).

Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Плутон" складений ПАТ "Національний депозитарій України" 27.04.2015 р. станом на 24.04.2015 р., (25.04.2015, 26.04.2015 - вихідні дні) тобто за три робочих дні до дня проведення Загальних зборів акціонерів ПрАТ "Плутон", які відбулися 30.04.2015 р.

Посилання позивача на невідповідність складеного 27.04.2015 р. (станом на 24.04.2015 р.) ПАТ "Національний депозитарій України" переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Плутон" ст.34 Закону України «Про акціонерні товариства» не підтверджується матеріалами справи.

Наказом комерційного директора ПрАТ «Плутон» №11 від 27.04.2015 року для перевірки повноважень акціонерів та їх представників, що прибули для участі у загальних зборах ПрАТ «Плутон» було створено Реєстраційну комісію, повноваження голови комісії передані представнику Депозитарної установи - Курілець Н.О.. Результати проведеної перевірки оформлені протоколом №1 засідання Реєстраційної комісії Загальних зборів ПрАТ «Плутон» від 30.04.2015 року (а.с. 147, т.1).

Відповідно до протоколу №1 засідання Реєстраційної комісії Загальних зборів ПрАТ «Плутон» від 30.04.2015 року, для участі у загальних зборах зареєструвався акціонер ОСОБА_8, якому належить 14 319 простих іменних акцій на суму 268 481, 25 грн., що становить 33,3 статуту капіталу та складає 100% від загальної кількості голосуючих акцій.

Реєстраційна комісія констатувала наявність кворуму на Загальних зборів акціонерів ПрАТ «Плутон» від 30.04.2015 року.

Відповідно до ч.1, ч.2 ст. 41 Закону України «Про акціонерні товариства» наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

Враховуючи наведене, судова колегія приходить до висновку про наявність кворуму під час прийняття рішення Загальними зборами акціонерів ПрАТ «Плутон» від 30.04.2015 р., який на час проведення спірних зборів складався із 14 319 простих іменних акцій, що належать ОСОБА_8, та становили 100% голосуючих акцій товариства.

Пунктом 18 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" роз'яснено, що при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: - прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); - прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); - прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Аналогічні положення передбачені у пунктах постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.2016 р. "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин", наведених вище.

Судовою колегією встановлено, що позивач не був повідомлений про проведення Загальних зборів акціонерів у спосіб, передбачений п.10.3.12 статуту ПрАТ "Плутон", а саме: шляхом направлення письмового повідомлення про проведення загальних зборів товариства та порядку їх порядку денного рекомендованим поштовим листом.

Як вбачається з Переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах ПрАТ "Плутон" складеним ПАТ "Національний депозитарій України" 27.04.2015 р. станом на 24.04.2015р. ОСОБА_8 належали 14 319 простих іменних акцій, що становили 100% голосуючих акцій товариства.

Тому апеляційна інстанція оцінивши цей доказ дійшла до висновку, що присутність на загальних зборах акціонерів ПрАТ "Плутон" від 30.04.2016 року позивача ОСОБА_10 не могла вплинути на прийняття загальними зборами акціонерів ПрАТ «Плутон» від 30.04.2015 року іншого рішення. Окрім того, недотримання способу повідомлення акціонера визначений пунктом 10.3.12 статуту ПрАТ "Плутон", а саме: шляхом направлення письмового повідомлення про проведення загальних зборів товариства та порядку їх порядку денного рекомендованим поштовим листом не є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів ПрАТ «Плутон» від 30.04.2015 року.

Як вбачається з матеріалів справи, по восьмому питанню порядку денного Загальних зборів акціонерів ПрАТ "Плутон" прийнято рішення про затвердження змін та доповнень до статуту, шляхом викладення статуту ПрАТ "Плутон" в новій редакції.

Відповідно до п.п. 6.1, 6.2 нової редакції статуту ПрАТ "Плутон", затвердженої рішенням загальних зборів ПрАТ "Плутон", протокол № 6 від 30.04.2015 р. (державну реєстрацію змін до установчих документів проведено 07.05.2015 р. № запису 9016442) (а.с. 176-200 т. 1), статутний капітал товариства становить 806250,00 грн. Статутний капітал поділяється на 43000 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 18,75 грн. кожна. Всі акції товариства розподіляються між його акціонерами наступним чином: ОСОБА_10 - 14362 простих іменних акцій на суму 269287,50 грн., що становить 33,4% статутного капіталу; ОСОБА_7 - 14319 простих іменних акцій на суму 268481,25 грн., що становить 33,3% статутного капіталу; ОСОБА_8 - 14319 простих іменних акцій на суму 268481,25 грн., що становить 33,3% статутного капіталу.

Відповідно до п.п. 6.1, 6.2 нової редакції статуту ПрАТ "Плутон", затвердженої рішенням загальних зборів ПрАТ "Плутон", протокол № 5 від 17.04.2013 р. (державну реєстрацію змін до установчих документів проведено 18.04.2013 р. № запису 0016442) (а.с. 81-94 т. 1), статутний капітал товариства становить 806250,00 грн. Статутний капітал поділяється на 43000 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 18,75 грн. кожна. Всі акції товариства розподіляються між його акціонерами наступним чином: ОСОБА_10 - 14362 простих іменних акцій на суму 269287,50 грн., що становить 33,4% статутного капіталу; ОСОБА_7 - 14319 простих іменних акцій на суму 268481,25 грн., що становить 33,3% статутного капіталу; ОСОБА_8 - 14319 простих іменних акцій на суму 268481,25 грн., що становить 33,3% статутного капіталу.

Судова колегія дійшла висновку, що зміна статутного капіталу оскаржуваним рішенням Загальних зборів акціонерів від 30.04.2015 р. не відбулася. Позивач безпідставно посилається на нову редакцію статуту ПрАТ "Плутон", затверджену рішенням Загальних зборів ПрАТ "Плутон", протокол № 9 від 20.08.2015 р. (державну реєстрацію змін до установчих документів проведено 26.08.2015 р. № запису 2016442) (а.с. 95-118 т. 1), відповідно до п. 6.1 якої статутний капітал товариства становить 1548000,00 грн., оскільки законність даної редакції статуту та рішення Загальних зборів акціонерів, якими вона затверджена, не є предметом розгляду спору в даній справі.

Враховуючи вищенаведене, судова колегія апеляційної інстанції дійшла до висновку, що доводи апеляційної скарги не спростовують висновку господарського суду першої інстанції, викладені в оскаржуваному процесуальному документі, висновки відповідають фактичним обставинам справи та прийняті з дотриманням норм матеріального права, у зв'язку з чим підстав для скасування рішення господарського суду Запорізької області від 02.06.2016 року по справі № 908/4588/15 не вбачається.

27 вересня 2016 року представник апелянта - ОСОБА_5 подала до Донецького апеляційного господарського суду клопотання в яких просила винести окремі ухвали, відповідно до ст. 90 ГПК України, щодо виявлених порушень законності та недоліків в діяльності ПрАТ «Плутон». Надіслати повідомлення прокурору або органу досудового слідства про виявлені в ході господарського спору порушення, у зв'язку з тим, що у діях ОСОБА_8 в процесі скликання та проведення спірних загальних зборів акціонерів

можуть прослідковуватися ознаки кримінальних правопорушень передбачених ст. 364-1 КК України «Зловживання повноваженнями службовою особою юридичної особи приватного права незалежно від організаційно-правової форми», ст. 366 КК України «Службове підроблення» та ст. 382 КК України «Невиконання судового рішення».

ПрАТ «Плутон» та ОСОБА_8 надали заперечення, щодо задоволених вищезазначених клопотань.

У зв'язку з відсутністю підстав для скасування оскаржуваного рішення, заявлені апелянтом клопотання підлягають залишенню без розгляду.

Апеляційна скарга ОСОБА_10 на рішення господарського суду Запорізької області від 02.06.2016 року по справі № 908/4588/15 не підлягає задоволенню.

Рішення господарського суду Запорізької області від 02.06.2016 року по справі № 908/4588/15 підлягає залишенню без змін.

У зв'язку з тим, що у задоволенні апеляційної скарги відмовляється по суті, клопотання про застосування позовної давності не розглядається.

Відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України, витрати зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Враховуючи наведене, керуючись ст.49, 99, 101, 102, п.1 ч.1 ст.103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_10 на рішення господарського суду Запорізької області від 02.06.2016 року по справі № 908/4588/15 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Запорізької області від 02.06.2016 року по справі № 908/4588/15 - залишити без змін.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Головуючий: Т.Д. Геза

Судді Н.М. Дучал

О.І. Склярук

Надруковано 9 прим.:

2 - позивачу;

1 - відповідачу;

3 - треті особи;

1 - у справу;

1 - ГСЗО;

1- ДАГС.