ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" листопада 2016 р.Справа № 923/591/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді В.Б. Туренко

суддів Л.В. Поліщук, С.В. Таран

при секретарі судового засідання: А.В. Земляк

за участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_1

від відповідача ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу Приватного підприємства «САМ РЕМ»

на рішення господарського суду Херсонської області від 22.08.2016 року

у справі № 923/591/16

за позовом Приватного підприємства «САМ РЕМ»

до Публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго»

про скасування оперативно-господарських санкцій

ВСТАНОВИВ:

В червні 2016 року Приватне підприємство «САМ РЕМ» звернулось до місцевого господарського суду з позовом до Публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» про скасування оперативно-господарської санкції, застосованої відповідачем до позивача у вигляді нарахування вартості спожитої електричної енергії внаслідок порушення правил користування електричною енергією на суму 12222,76 грн., яке оформлено протоколом комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричної енергії ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» від 05.04.2016р. №43.

Позовні вимоги обґрунтовані відсутністю акту про опломбування, на підставі якого встановлено пломбу на двері РУ-0,4 кВ, неврахуванням факту звернення позивача до відповідача щодо зриву пломб, наявністю помилок у розрахунках.

Відповідач у відзиві на позов зазначив про його необґрунтованість.

Рішенням господарського суду Херсонської області від 22.08.2016р. (суддя Литвинова В.В.), оформленим відповідно до вимог ст. 84 ГПК України 26.08.2016р., у задоволенні позову відмовлено з мотивів його недоведеності.

Не погодившись з рішенням суду, позивач 05.09.2016р. звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив його скасувати, позов задовольнити, посилаючись на порушення судом норм процесуального та матеріального права.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 16.09.2016р. апеляційну скаргу прийнято до провадження із призначенням до розгляду.

У відзиві на апеляційну скаргу, відповідач просив залишити її без задоволення, а рішення суду без змін.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права, судова колегія зазначає наступне.

20.09.2010р. між ПП «САМ РЕМ» (споживач) та ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» (постачальник) укладено договір про постачання електричної енергії № 4686, згідно п. 1 якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 73,0 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точки продажу електричної енергії зазначаються у Додатку №7 до даного договору «Однолінійна схема». Приєднана потужність у точці підключення становить 100,00 кВА + 3,0 кВт.

Відповідно до п. 2.1. договору під час виконання умов останнього, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язались керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ).

За приписами п. 4.2.3. договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів зазначених в Додатку №4 до даного договору «Перелік струмоприймачів встановлених на обєкті споживача» та кількості годин їх використання відповідно до ОСОБА_3 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України від 04.07.2006р. за №782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача, зокрема, пошкодження засобів обліку електроенергії, вручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку.

В силу п. 9.4. договору останній набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2010р.

Договір підписано сторонами та скріплено їх печатками (а.с. 16-20).

До вказаного договору між сторонами укладено наступні додатки: №1 «Обсяги постачання електричної енергії та потужності», №2 «Порядок розрахунків та графік зняття показів засобів обліку електричної енергії та подання їх до електропостачальної організації», №2а «Акт про обсяги спожитої (переданої) споживачем (субспоживачу) електричної енергії», №3 «Розрахунок втрат електроенергії в мережах споживача», №4 «Перелік струмоприймачів встановлених на обєкті споживача», №5 «Перелік обєктів споживача та точок обліку активної електроенергії», №5а «Дані про відпуск/передачу активної електроенергії субспоживачам», №6.1, 6.2 «Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін», №6а «Узгоджений рівень надійності електропостачання та показників якості електричної енергії на межі балансової належності», №7 «Однолінійна схема», №8 «Порядок участі споживача в графіках обмеження електроспоживання та графіках відключень», №9 «Порядок розрахунків за перетікання реактивної електроенергії», №10 «Перелік точок розрахункового обліку реактивної електричної енергії», №11 «Потужність компенсувальних установок» (а.с. 21-30, 43).

Належний споживачу об'єкт (м. Херсон, вул. Каховська,1) постачається електричною енергією за двома вводами: один використовується для задоволення основних господарських потреб, інший для живлення освітлення полігону. Мережі ПП «САМ РЕМ» по другому вводу також використовуються для транзиту електроенергії до мереж житлових будинків по вул. Каховській, 1/3, 1/4, 1/5, населення яких є субспоживачами.

За твердженням позивача, працівники ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» з'явились на належному ПП «САМ РЕМ» об'єкті, оскільки надійшла скарга на низьку напругу від мешканців житлових будинків по вул. Каховській. З метою перевірки справності електричних мереж, що перебувають на балансі ПП «САМ РЕМ», працівники відповідача зняли пломби з дверей щитової, проте після перевірки жодних актів не складали, нових пломб не встановили, пообіцявши, що зроблять це на наступний день. Однак, ні на наступний день, ні в подальшому пломб на двері щитової не було встановлено. Ці обставини стали підставою для звернення ПП «САМ РЕМ» до ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» з листом №03/16 від 03.03.2016р. щодо опломбування щитової, яке залишилось поза увагою відповідача.

Як вбачається з матеріалів справи, 24.03.2016р. працівники ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» з'явились на належному ПП «САМ РЕМ» об'єкті та провели перевірку, за результатами якої складено акт про порушення ПКЕЕ № 130486№ 130486, в якому зазначено, що споживач при користування електричною енергією за адресою: м. Херсон, вул. Каховська, 1 порушив п.п. 3.3., 10.2., 26 ПКЕЕ зрив пломби №C1573554 з дверцят РЩ - 0,4 кВ, що закривала доступ до облікових струмоведучих частин ввідного рубильника та ввідних запобіжників. Означений акт з боку споживача підписаний директором підприємства ОСОБА_4 без зауважень. Крім того, в акті міститься відмітка, що ПП «САМ РЕМ» до ХМВЕ ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» з приводу зриву пломби не зверталось.

Згідно п. 1.2. протоколу ПАТ «ЕК Херсонобленерго» від 05.04.2016р. №43 акт про порушення ПККЕ від 24.03.2016р. 24.03.2016р. складений у звязку з відсутністю пломби ПАТ ХОЕ №15735544 на двері РЩ-0,4 кВ. ПП «САМ РЕМ» за адресою: м. Херсон, вул. Шевченко, 86, договір №4686. З приводу цього акту комісія ПАТ ХОЕ постановила провести нарахування за 6 місяців, що передували дню виявлення порушення 24.09.2015р., до дня усунення порушення 24.03.2016р., по договірній потужності 3кВт, сума до сплати зменшена на величину вартості електричної енергії відповідно до виставлених за період порушення рахунків, Кв=0,5. Сума нарахування склала 12222,76грн. Споживач не погодився з порушенням, зазначеним в акті про порушення ПКЕЕ № 130486 та з сумою нарахування. Вирішено направити споживачу лист із витягом з протоколу засідання комісії та рахунок до сплати у 30-ти денний термін. У випадку відсутності оплати надати матеріали до ЮС ПАТ «ЕК» Херсонобленерго» для стягнення боргу в установленому законодавством порядку.

Відповідний лист ПАТ «ЕК» Херсонобленерго» від 19.04.2016р. №60/07-17809 та додатковий рахунок №4686 наявні в матеріалах справи (а.с. 34, 35 зворотній бік).

Крім того, в матеріалах справи міститься повідомлення ПАТ «ЕК» Херсонобленерго» від 23.05.2016р. №022452 про відключення від електропостачання належних ПП «САМ РЕМ» електроустановок з 13 год. 00 хв. 08.06.2016р. у випадку, якщо ПП «САМ РЕМ» не буде погашено борг, нарахований на підставі акту порушень (а.с. 36).

Позивачем надано суду першої інстанції копію листа №03/16 від 03.03.2016р. на підтвердження того, що підприємство зверталось до відповідача 16.03.2016р. та просило вжити заходів щодо опломбування дверей щитової у майновому комплексі за адресою: м. Херсон, вул. Каховська, 1 по вводу, до якого підключено населення. Однак, у вказаному листі відсутній запис про те, хто цей лист прийняв із зазначенням посадової особи відповідача (а.с. 108).

Місцевим господарським судом встановлено, що пломба №C1573554 була встановлена 25.05.2015р. та взята під відповідальність і на збереження споживачем ПП «САМ РЕМ», що підтверджується актом про опломбування та збереження пломб № 161445 від 25.05.2015р., який підписаний директором підприємства ОСОБА_4 Відповідно до акту про опломбування та збереження пломб споживач прийняв на збереження пломби, пломбувальний матеріал (а.с. 44).

Отже, відповідальність за збереження та цілісність пломб та пломбувального матеріалу несе саме споживач, а відтак посилання останнього на відсутність акту про опломбування не приймаються до уваги судовою колегією.

За змістом п.п. 4.2.4. договору споживач не несе відповідальність перед постачальником відповідно до вимог пунктів 4.2.1 - 4.2.3 цього договору, якщо доведе, що порушення виникли з вини постачальника або внаслідок дії обставин непереборної сили.

Пунктом 1.2 ОСОБА_3 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006р. № 562 передбачено, що у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмового повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку ОСОБА_3 не застосовується.

За твердженням відповідача, у нього відсутні письмові звернення позивача щодо виявлення фактів зриву чи пошкодження пломб. Більш того, жодних зауважень щодо зняття пломби працівниками ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» або будь-яких інших зауважень позивач не зазначив і під час складання акту про порушення № 130486, хоча про таке право споживача було повідомлено, що підтверджується особистим підписом директора ПП «САМ РЕМ» ОСОБА_4

Крім того, під час перевірки запрошено представника ПП «САМ РЕМ» на засідання комісії по розгляду порушень ПКЕЕ на 05.04.2016р. за адресою: м. Херсон, вул. Пестеля, 5.

05.04.2016р. на засідання комісії по розгляду актів про порушення ПКЕЕ на підставі складеного акту про порушення ПКЕЕ визначений об'єм неврахованої електричної енергії в кількості 6539 кВт/год на загальну суму 12222,76 грн. споживачу виставлено відповідний рахунок № 4686 за березень 2016р. для оплати. Відповідно до протоколу комісії вид порушення: 2.1.2. пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр енергопостачальника, індикаторів, а розрахунок проведено згідно п. 2.5. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електроенергією.

Рішення комісії від 05.04.2016р. та рахунок на оплату 12222,76 грн. вартості недоврахованої електричної енергії направлено 19.04.2016р. на адресу ПП «САМ РЕМ» та вручені представнику відповідача ОСОБА_4 20.04.2016р., що підтверджується особистим підписом на поштовому повідомленні-врученні.

Щодо факту звернення позивача до відповідача з листом №03/16 від 03.03.2016р., в якому позивач просив вжити заходів щодо опломбування дверей щитової у майновому комплексі за адресою: м. Херсон, вул. Каховська, 1 по вводу, до якого підключено населення, колегія суддів зазначає слідуюче.

Вся вхідна кореспонденція проходить реєстрацію в програмному комплексі EnergyNet (загальний документооборот). Відповідно до Інструкції з діловодства ПАТ ЕК «Херсонобленерго» реєстрація вхідної кореспонденції здійснюється всіма структурними підрозділами під єдиним індексом 10/…. в порядку збільшення (а.с. 128-131).

Відповідачем надано до матеріалів справи доказ того, що вхідний номер 10/008268 знаходиться в діапазоні вхідних номерів, які надавались вхідній кореспонденції під час реєстрації 01.03.2016р. Під вхідним номером 10/008268 в канцелярії ПАТ ЕК «Херсонобленерго» зареєстровано 01.03.2016 року лист фізичної особи ОСОБА_5 (а.с. 120).

Також, відповідачем надано лист за підписом завідувача канцелярії ОСОБА_6, в якому стверджується, що лист від ПП «САМ РЕМ» від 03.03.2016р. №03/16 щодо пошкодження пломб до канцелярії ПАТ ЕК «Херсонобленерго» не надходив (а.с. 122).

Згідно пояснень діловода канцелярії ОСОБА_7 лист від ПП «САМ РЕМ» від 03.03.2016р. №03/16 на реєстрацію не надходив (а.с.123).

Стосовно посилань позивача на помилки у розрахунках, колегія суддів зазначає наступне.

Так, за твердженням позивача, у періоди з 16.10.2015р. по 16.11.2015р., з 16.11.2015р. по 17.12.2015р. та з 17.12.2015р. по 18.01.2016р. включно по 31 календарному дню. В той же час у колонці Розрахунок споживання (кВт год) по першим двом періодам вказано споживання 1116 кВт год, а по останньому 1152 кВт год, хоча кількість днів та добове споживання по цим періодам зазначено однакове.

Відповідно до п.1 Додатку № 2 до Договору № 4686, розмір коштів, які має оплатити споживач за спожиту в розрахунковому періоді електричну енергію визначається за тарифами, які діють на кінець поточного розрахункового періоду. У разі коли термін зняття показників приладів обліку та доведення їх значень до електропередавальної організації припадає на вихідний або святковий день - зняття показів та доведення їх значень до електропередавальної організації здійснюється споживачем у найближчий робочий день. Споживач знімає показання лічильника та доводить їх до відома електропередавальної організації 16 числа у місяці з 31 днем; 15 числа у місяці з 30 днями; 14 числа у місяці з 29 днями; 13 числа у місяці з 28 днями. Дні з 24.09.2015р. по 30.09.2015р. увійшли у жовтневий період з 16.09.2015р. по 16.10.2015р.

За приписами постанови НКРЕ «Про встановлення на жовтень 2015 року роздрібних тарифів на електроенергію з урахуванням граничних рівнів тарифів при поступовому переході до формування єдиних роздрібних тарифів для споживачів на території України» від 25.09.2015р. № 2478, у жовтні 2015р. для споживачів II категорії тариф становив 152,08 коп/кВт*год. На кінець поточного розрахункового періоду 16.10.2015р. діяв тариф жовтня 152,08 коп/кВт*год., у зв'язку із чим до розрахункового періоду з 24.09.2015р. по 16.10.2015р. було застосовано тариф 152,08 коп/кВт*год. На кінець поточного розрахункового періоду 16.10.2015р. діяв тариф жовтня 152,08коп./кВт год, у звязку з чим до розрахункового періоду з 24.09.2015р. по 16.10.2015р. застосовано тариф 152,08 коп/кВт год.

Розрахунковий період з 16.11.2015р. по 16.12.2015р. припав на грудень місяць тривалістю 31 день, тому розрахунковий період настав в середу 16.12.2015р. та склав 31 день; розрахунковий період з 17.12.2015р. по 18.01.2016р. припав на січень місяць тривалістю 31 день, тому закінчення розрахункового періоду настав в суботу 16.01.2016р., у зв'язку із чим був перенесений на найближчий робочий день - понеділок 18.01.2016р. та склав 32 дні. У зв'язку із чим за період з 16.11.2015р. по 16.12.2015р. величина місячного споживання склала (36 кВт*год. х 31 день) = 1116 кВт*год., а за період 17.12.2015р. по 18.01.2016р. склала (36 кВт*год. х 32 дня) =1152 кВт*год.

Відповідно до ст. 27 Закону України «Про електроенергетику» правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є: крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; розкомплектування та пошкодження об'єктів електроенергетики, розкрадання майна цих об'єктів; створення перешкод у здійсненні державного енергетичного нагляду та у виконанні робіт, пов'язаних з обслуговуванням об'єктів електроенергетики; порушення правил охорони електричних мереж; порушення правил користування енергією; насильницькі дії, які перешкоджають оперативному персоналу та посадовим особам об'єктів електроенергетики виконувати свої службові обов'язки; незабезпечення енергією споживачів, що не допускають порушень своїх обов'язків перед енергопостачальниками.

Згідно з ст. 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Статтею 236 Господарського кодексу України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо. Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Отже, рішення постачальника електричної енергії про нарахування споживачу вартості недорахованої електроенергії внаслідок порушення споживачами Правил користування електроенергією, - пов'язано із застосуванням оперативно-господарської санкції і даними правовими нормами передбачено спосіб захисту заінтересованої сторони у разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції шляхом її скасування.

Таким чином, умовою застосування оперативно-господарської санкції відповідно до положень договору та приписів законодавства є порушення відповідного зобов'язання його стороною, що полягає у порушенні споживачем - юридичною особою Правил користування електричною енергією, а саме: самовільне внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку, інші умови, визначені Методикою обчислення обсягу електричної енергії, недоврахованої унаслідок порушення споживачем-юридичною особою Правил користування електричною енергією, затвердженою постановою НКРЕ від 04.05.2006 року №562, за вказаним у цій ОСОБА_3 тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням.

ОСОБА_3 застосовується постачальником електричної енергії при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики, споживання електричної енергії без приладів обліку. За пунктом 2.1 ОСОБА_3 вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, передбаченого цією Методикою, та в разі виявлення порушень Правил користування електричною енергією, наведених у пункті 2.1 ОСОБА_3.

За умовами п. 6.41 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. Вимоги до акту про порушення передбачені розділом 4 ОСОБА_3, з урахуванням вимог ПКЕЕ. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти ПКЕЕ, всі необхідні для розрахунку згідно з вимогами цієї ОСОБА_3 параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; фазування приладу обліку на дату оформлення акта про порушення. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

За змістом п. 6.42 означених Правил на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді.

За наведених обставин, судова колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо відсутності підстав для скасування оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування вартості спожитої електричної енергії внаслідок порушення Правил користування електричною енергією, оформленої протоколом комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ в сумі 12222,76 грн.

Інші доводи, наведені в апеляційній скарзі не спростовують вищевикладеного, а відтак колегія суддів не вбачає підстав для її задоволення.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судовий збір за апеляційний перегляд у даному випадку скаржнику не відшкодовується.

Керуючись ст. ст. 99, 103, 105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Херсонської області від 22.08.2016р. у справі №923/591/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.

Повний текст постанови складено 15.11.2016р.

Головуючий суддя В.Б. Туренко

Суддя Л.В. Поліщук

Суддя С.В. Таран