ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 листопада 2016 року Справа № 908/130/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого - судді Малетича М.М.,

суддів: Могил С.К.,

Стратієнко Л.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Підприємства з 100% іноземними інвестиціями "Білла-Україна" на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 18.07.2016 року у справі № 908/130/16 господарського суду Запорізької області за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Кейсінг Максімус" до Підприємства з 100% іноземними інвестиціями "Білла-Україна", Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Едельвейс Україна" про стягнення 140569,20 грн.,

за участю представників:

Позивача: не з'явився,

Відповідача 1: Колтигін А.П., дов. № 6 від 04.01.2016 року,

Відповідача 2: не з'явився.

В с т а н о в и в :

Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Кейсінг Максімус" (далі - ТОВ "ТК "Кейсінг Максімус", Позивач) звернулося до господарського суду Запорізької області з позовом до Підприємства з 100% іноземними інвестиціями "Білла-Україна" (далі - ПІІ "Білла-Україна", Відповідач 1), Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Едельвейс Україна" (далі - ТОВ "ТД "Едельвейс Україна", Відповідач 2) про стягнення з ПІІ "Білла-Україна" 140569,20 грн. заборгованості, з якої: 122959,00 грн. основного боргу, 2042,84 грн. 3% річних, 12396,00 грн. пені і 3171,46 грн. інфляційних втрат, у зв'язку з неналежним виконанням умов договору поставки № 500296/14 від 01.04.2014 року і про стягнення з ТОВ "ТД "Едельвейс Україна" 1000,00 грн. за договором поруки, б/н, від 05.02.2015 року, в рахунок погашення заборгованості.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 22.03.2016 року у задоволенні позовних вимог ТОВ "ТК "Кейсінг Максімус" до ПІІ "Білла-Україна" та ТОВ "ТД "Едельвейс Україна", відмовлено.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 18.07.2016 року, рішення господарського суду Запорізької області від 22.03.2016 року скасовано, а позовні вимоги відносно Відповідача 2 задоволено повністю - стягнуто з ТОВ "ТД "Едельвейс Україна" на користь ТОВ "ТК "Кейсінг Максімус" 1000,00 грн. в рахунок погашення заборгованості та, водночас, позовні вимоги відносно Відповідача 1 задоволено частково - стягнуто з ПІІ "Білла-Україна" на користь ТОВ "ТК "Кейсінг Максімус" борг в сумі 105221,90 грн., 3% річних в сумі 1767,96 грн., пеню в сумі 10622,19 грн. та інфляційні втрати в сумі 2778,66 грн. В решті позовних вимог щодо Відповідача 1, відмовлено.

ПІІ "Білла-Україна", у поданій касаційній скарзі, посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, зокрема, ст.ст. 599, 627 - 629, 632, 712 Цивільного кодексу України, ст.ст. 188, 189, 193, 230 Господарського кодексу України, просить скасувати постанову суду апеляційної інстанції у даній справі та залишити без змін рішення суду першої інстанції.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 31.10.2016 року, у зв'язку з відпусткою судді Грека Б.М., здійснено зміну складу колегії суддів для розгляду вказаної касаційної скарги у складі: Малетича М.М. - головуючий (доповідач), Могил С.К. та Стратієнко Л.В.

Заслухавши пояснення представника Відповідача 1, вивчивши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Як видно з матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, 01.04.2014 року між ПІІ "Білла-Україна" (Покупець) і ТОВ "ТК "Кейсінг Максімус" (Постачальник) було укладено договір поставки №500296/14 (далі - Договір № 500296/14), з додатками до нього, умовами якого (п. 1.2.) передбачалось, що за цим договором Постачальник зобов'язується відповідно до замовлень Покупця передавати у власність (постачати) Покупцю, а Покупець - приймати та оплачувати товар на умовах, передбачених цим договором, у тому числі додатковими умовами поставки, котрі погоджуються сторонами в Додатку № 1, Додатку № 2 та Додатку № 3, які є невід'ємними частинами цього договору.

Умовами Договору № 500296/14 (п.п. 1.3., 1.4.) сторони визначили, що конкретний асортимент, номенклатура та ціна товару, який постачається за цим договором визначатиметься сторонами в Специфікаціях до цього договору (надалі - Специфікації) та замовленнях Покупця, що становитимуть невід'ємну частину договору. Форма Специфікації затверджена сторонами в Додатку № 1 до цього договору. Постачальник зобов'язується передати товар в асортименті і в кількості, що зазначена в отриманих та узгоджених з Постачальником замовленнях, а також, належної якості у відповідності до вимог чинного законодавства України, за договірними цінами, що узгоджені та зафіксовані сторонами в специфікації до цього договору, і тими, що діють на дату поставки товару.

Крім того, сторони Договору № 500296/14 встановили (п.п. 2.1., 2.5.), що поставка товару здійснюється партіями на підставі замовлень Покупця (надалі - Замовлення). Зазначений в замовленні Покупця товар є замовленою партією товару, який повинен бути поставлений Покупцю Постачальником. Замовлення формується Покупцем на підставі чинної Специфікації до договору при цьому асортимент і кількість товару визначаються Покупцем щоразу індивідуально для кожної торгової точки Покупця (надалі - торгова точка) чи розподільчого центру Покупця (надалі - РЦ) в міру потреби, та вказуються в Замовленні.

Відповідно до п.п. 4.2., 4.3. Договору № 500296/14 Постачальник зобов'язується виконувати діючі правила Покупця щодо документообігу, а саме, Постачальник зобов'язується надати Покупцю документи відносно товару, що поставляється в наступному порядку: в момент поставки партії товару до торгової точки чи РЦ Покупця, Постачальник одночасно передає приймальнику Покупця наступні первинні документи для бухгалтерського обліку: три екземпляри товарно-транспортної накладної або видаткової накладної у формі, що встановлена чинним законодавством України; три екземпляри рахунку-фактури, у формі, що встановлена чинним законодавством України; інші документи, що передбачені чинним законодавством України. Постачальник зобов'язується в супровідних документах до товару зазначати коректні ціни на товар, що відповідають цінам, зазначеним в замовленні та актуальній специфікації до цього договору. У випадку отримання від Постачальника некоректно оформлених документів, працівник відділу РЕКО Покупця фіксує дане порушення, після чого запитує (витребовує) у Постачальника відповідні виправлені документи. Оплата вартості партії товару, на який надано некоректні документи, буде проведена виключно після отримання коректних, належним чином оформлених документів. Строк надання Постачальником Покупцю виправлених документів на товар, в тому числі, розрахунок корегування кількісних і вартісних показників до відповідної податкової накладної, в якій відображено дані щодо поставленого товару, становить 5 (п'ять) календарних днів з дати поставки товару до торгових точок чи РЦ Покупця. У випадку розбіжностей в цінах або кількості, строк надання виправлених документів Покупцю становить 5 (п'ять) календарних днів з дати повідомлення Постачальника відділом РЕКО і категорійного менеджменту Покупця.

Згідно п.п. 5.1., 5.2., 5.6. Договору № 500296/14 Постачальник зобов'язується поставляти Покупцю товар у строк, що узгоджений сторонами у Додатку № 3 до цього договору. Поставка товару здійснюється згідно з замовленнями Покупця до торгових точок чи РЦ в межах території України, що вказані у відповідних Замовленнях. Поставка товару вважається закінченою по завершенню процесу його приймання Покупцем по якості та кількості, що оформлюється згідно зі ст. 6.1. цього договору.

При цьому, умовами Договору № 500296/14 (п. 6.1.) сторони встановили, що приймання товару і його перевірка за кількістю, якістю, комплектністю та асортиментом, а також на відповідність умовам цього договору відбувається в присутності представника Покупця в торговій точці чи РЦ (далі приймальник) та представника Постачальника, який передає товар приймальнику, в результаті чого факт приймання товару оформлюється проставленням печаток і підписами представників сторін договору, із зазначенням їхніх прізвищ на товаротранспортних (товаросупровідних) документах. Разом з тим, сторони підтверджують, що вказані особи є їх уповноваженими представниками на вчинення правочинів щодо виконання договору, передбачених цією статтею.

В п.п. 6.2., 6.4. Договору № 500296/14 сторони погодили, що товар вважається прийнятим по кількості відповідно до товарної (видаткової) накладної Постачальника, що відповідає замовленню Покупця. У випадку не відповідності кількості товару, що зазначена в накладній (та/або рахунку-фактурі), кількості товару, вказаного в замовленні Покупця, або неналежним чином оформлених документів, в тому числі, відсутність товаротранспортних або інших супровідних документів, Покупець має право відмовитися від приймання (отримання) такого товару або вимагати допоставки відповідного товару. Постачальник зобов'язується вивезти товар, від прийняття якого відмовився Покупець, тим самим рейсом, який цей товар було поставлено. Датою поставки вважається дата отримання товару Покупцем в торговій точці чи РЦ, що підтверджується підписаною сторонами товарно-транспортною та/або товарною (видатковою) накладною. Якщо термін надання документів за п. 4.2.1., 4.3.1. договору виходить за межі строку платежу, згідно п. 7.10. договору, то датою поставки буде вважатися дата фактичного надання постачальником документів, згідно п. 6.5. договору. В разі невиконання чи прострочення виконання Постачальником обов'язку щодо надання документів на товар (зокрема щодо передачі скорегованих видаткових накладних, податкової накладної, розрахунок корегування кількісних і вартісних показників до податкової накладної у відповідних випадках), Постачальник несе відповідальність згідно з умовами Додатку № 2 до цього договору.

Згідно п.п. 7.3. - 7.6. та 7.8. Договору № 500296/14, ціна товару, що підлягає поставці за умовами цього договору визначається та узгоджується сторонами в Специфікації, що є невід'ємною частиною договору. Ціни, зазначені в Специфікації до цього договору, вважаються остаточними та не підлягають зміні за виключенням випадків, що прямо передбачені цим договором. Зміна ціни товару допускається виключно за умови підписання Специфікації до договору, що містить нові ціни. Сторони домовились, що ціна товару вважається зміненою виключно з моменту та за умови підписання сторонами Специфікації з новими (зміненими) цінами на товар. Про зміну ціни товару по відношенню до цін, зазначених у діючій (актуальній) Специфікації Постачальник зобов'язується письмово повідомити Покупця за тридцять календарних днів до запланованої дати зміни цін на товар. За умови настання обставин, зазначених сторонами в п. 7.6. цього договору, Постачальник надсилає Покупцю Специфікацію з новими цінами на товар, що попередньо узгоджені з Покупцем за допомогою використання електронної пошти. Оригінал специфікації з новими цінами на товар, з печаткою Постачальника та підписом уповноваженої особи Постачальника, в двох екземплярах, Постачальник своєчасно надсилає покупцю за адресою, що зазначена додатку № 4 до цього договору. З метою формування прозорої цінової політики, а також запобігання необґрунтованих претензій контролюючих органів та скарг покупців, повідомлення про зміну ціни товару має містити економічне обґрунтування та документальне підтвердження необхідності зміни цін на товар. Сторони домовились, що в Специфікації обов'язково зазначається дата, з якої вступають в силу нові ціни на товар. Якщо Постачальником у товарно-транспортній накладній та/або видатковій накладній на товар, що поставляється зазначено інші ціни, ні ті, що містяться у діючій (актуальній) специфікації (тобто є такими, що повинні бути застосовані до відповідної партії товару) це вважається порушенням Постачальником умов цього договору та тягне за собою настання відповідальності, що передбачена договором. Прийняття приймальником Покупця товару за невірно (помилково) зазначеною ціною не вважається погодженням такої ціни і не звільняє Постачальника від обов'язку надіслати Покупцю відкориговані документи відповідно до умов цього договору п. 4.3.1.

При цьому, умовами Договору № 500296/14 (п.п. 7.10., 7.11.) визначалось, що оплата товару Покупцем здійснюється виключно після факту поставки товару, у строки, що узгоджені сторонами в додатку № 2 до цього договору. Постачальник зобов'язується своєчасно сплачувати на користь Покупця всі належні останньому оплати та компенсації, в тому числі, нараховані штрафні санкції, що передбачені цим договором, а саме, у строк 7 (сім) календарних днів з дати отримання від Покупця відповідного повідомлення способом, що узгоджений умовами цього договору. Оплата товару Покупцем здійснюється виключно після факту поставки товару, у строки, що узгоджені сторонами в Додатку № 2 до цього договору. Оплата отриманого товару у строки, що узгоджені сторони в Додатку № 2 до цього договору, здійснюється виключно за умови отримання Покупцем від Постачальника повного пакету належним чином оформлених документів на товар, відповідно до вимог цього договору, чинного законодавства, та звичаїв ділового обороту, які зазвичай застосовуються до аналогічних господарських правовідносин.

Згідно п. 11.1. Договору № 500296/14, він вступає в дію після його підписання повноважними представниками сторін і укладений на невизначений строк.

Також, Додатком № 2 до Договору № 500296/14 (п.п. 1.1., 4.1.) сторони встановили, що строк оплати товару "60" календарних днів з дати отримання товару Покупцем за умови надання Покупцем належним чином оформлених документів. У випадку невиконання або неналежного виконання Покупцем своїх зобов'язань щодо оплати товару за умовами цього договору, Постачальник має право стягнути з Покупця пеню, за умови надання останньому письмового обґрунтованого повідомлення щодо змісту неналежно виконаної Покупцем умови цього договору, та із зазначенням дати з якої нараховується відповідна пеня, яка нараховується за кожен день прострочення оплати відповідного товару у розмірі подвійної облікової ставки Національного Банку України від загальної вартості не своєчасно оплаченого товару, але не більше 10 % від вартості несвоєчасно оплаченого товару.

Крім того, між ТОВ "ТК "Кейсінг Максімус" і ТОВ "ТД "Едельвейс Україна" 05.02.2015 року було укладено договір поруки, б/н, (далі - Договір поруки) відповідно до умов якого (п.п. 1.1., 4.1.) Поручитель зобов'язується відповідати перед Кредитором за виконання всіх зобов'язань ПІІ "Білла-Україна" (Боржник) перед Кредитором, що витікають з зобов'язань по оплаті постачаємої продукції, в тому числі (але не обмежуючи даним договором), які виникли з Договору № 500296 від 01.04.2014 року (Основний договір), який був укладений між Кредитором та Боржником. Поручитель відповідає перед Кредитором за виконання Боржником, відшкодування Кредитору збитків та сплату Кредитору збитків та сплату неустойки згідно Основного договору у сумі, що дорівнює 100,00 грн.

Судом апеляційної інстанції також було встановлено, що згідно видаткових накладних: №158 від 13.02.2015 року на суму 6 763,50 грн., №177 від 16.03.2015 року на суму 8248,80 грн., №176 від 16.03.2015 року на суму 22852,20 грн., №206 від 18.03.2015 року на суму 10311,00 грн., №325 від 25.03.2015 року на суму 14740,20 грн., №327 від 25.03.2015 року на суму 6186,60 грн., №338 від 25.03.2015 року на суму 2062 грн., №346 від 25.03.2015 року на суму 2062,20 грн., №328 від 25.03.2015 року на суму 2062,20 грн., №364 від 27.03.2015 року на суму 10311,00 грн., №371 від 30.03.2015 року на суму 10311,00 грн. і №Ап0000049 від 01.04.2015 року на суму 10311,00 грн., ТОВ "ТК "Кейсінг Максімус" передав ПІІ "Білла-Україна" товар на загальну суму 106221,90 грн., на оплату якого було виписано рахунки-фактури: №176 від 16.03.2015 року, №177 від 16.03.2015 року, №206 від 18.03.2015 року №325 від 25.03.2015 року, №327 від 25.03.2015 року, №328 від 25.03.2015 року, №338 від 25.03.2015 року, №346 від 25.03.2015 року, №364 від 27.03.2015 року, №371 від 30.03.2015 року і №Ап0000049 від 01.04.2015 р.

В наступному, між ТОВ "ТК "Кейсінг Максімус" і ПІІ "Білла-Україна" було складено та підписано акт звіряння розрахунків, б/н, б/д, з якого вбачається, що станом на 30.04.2015 року заборгованість Відповідача 1 перед Позивачем складає 123287,11 грн., яка в подальшому оплачена так і не була.

Вимогами ТОВ "ТК "Кейсінг Максімус" у даній справі, з посиланням на ст.ст. 526, 530, 549, 550, 691, 692 Цивільного кодексу України, ст.ст. 193, 231, 265 Господарського кодексу України, є стягнення з ПІІ "Білла-Україна" 140569,20 грн. заборгованості, з якої: 122959,00 грн. основного боргу, 2042,84 грн. 3% річних, 12396,00 грн. пені і 3171,46 грн. інфляційних втрат, у зв'язку з неналежним виконанням умов Договору № 500296/14 і стягнення з ТОВ "ТД "Едельвейс Україна" 1000,00 грн. за Договором поруки, в рахунок погашення заборгованості.

Суд першої інстанції, з посиланням на положення ст.ст. 599, 627, 638, 639, 712 Цивільного кодексу України, ст.ст. 180, 181, 193, 265 Господарського кодексу України, умови Договору № 500296/14, та представлені докази у справі, дійшов висновку про те, що Позивачем не було доведено суду настання строку оплати поставленого товару та, відповідно - порушення Відповідачем 1 договірних зобов'язань щодо оплати такого товару, тоді як наявними у справі доказами, навпаки, підтверджується неналежне виконання самим Позивачем умов Договору №500296/14 щодо поставки Відповідачу 1 товару, за цінами, зазначеними у Специфікації до цього договору, у зв'язку з чим, відмовив у задоволенні позовних вимог, заявлених ТОВ "ТК "Кейсінг Максімус" до ТОВ "ТД "Едельвейс Україна".

Щодо позовних вимог, заявлених ТОВ "ТК "Кейсінг Максімус" до ТОВ "ТД "Едельвейс Україна", то місцевий господарський суд, враховуючи те, що останнє не є стороною Договору № 500296/14, немає договірних правовідносин з Позивачем та не порушувало прав та законних інтересів останнього, дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог і до Відповідача 2.

Разом з тим, скасовуючи рішення суду першої інстанції та приймаючи нове рішення, суд апеляційної інстанції, посилаючись на приписи ст.ст. 525, 526, 530, 553, 611, 625, 712 Цивільного кодексу України, ст.ст. 193, 216, 230 Господарського кодексу України, умови Договору № 500296/14 та Договору поруки, а також представлені докази у справі, встановивши, що Позивач здійснив поставку Відповідачу 1 товару, який останній прийняв без будь-яких заперечень, проте розрахунків за отриманий товар так і не здійснив, дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог ТОВ "ТК "Кейсінг Максімус", заявлених до ПІІ "Білла-Україна", - в частині стягнення 105221,90 грн. основного боргу, 1767,96 грн. 3% річних, 10622,19 грн. пені і 2778,66 грн. втрат від інфляції, відмовивши в решті позову за його недоведеністю, та заявлених до ТОВ "ТД "Едельвейс Україна" - про стягнення з нього на користь Позивача 1000,00 грн. в рахунок погашення заборгованості за Договором поруки.

На думку колегії суддів касаційної інстанції, висновки суду апеляційної інстанції, відповідають фактичним обставинам справи та наявним матеріалам і ґрунтуються на правильному застосуванні норм матеріального права, з дотриманням процесуальних норм.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків апеляційного господарського суду, про скасування рішення суду першої інстанції, а тому підстав для зміни чи скасування постанови суду апеляційної інстанції, не вбачається.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117 - 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу Підприємства з 100% іноземними інвестиціями "Білла-Україна" залишити без задоволення, а постанову Донецького апеляційного господарського суду від 18.07.2016 р. у справі № 908/130/16 - без змін.

Головуючий - суддя Малетич М.М.

Судді Могил С.К.

Стратієнко Л.В.