ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

25 жовтня 2016 р. Справа № 909/1547/13
Господарський суд Івано-Франківської області у складі судді Скапровської І.М.,

секретар судового засідання Андріїв Л.Я.

За участю

представника товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Довіра та гарантія" - ОСОБА_1;

арбітражного керуючого ОСОБА_2,

розглянувши матеріали справи за заявою фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 (вул.Смаль-Стоцького,10/3, м.Львів), ОСОБА_4 (вул.І.Франка,107/7, м.Львів, 79011) про порушення справи про банкрутство боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Медсервіс-Галичина" (вул. Крайківського, 1, м.Івано-Франківськ, 76018),

встановив, що фізична особа-підприємець ОСОБА_3 та ОСОБА_4 звернулись до господарського суду Івано-Франківської області із заявою про порушення справи про банкрутство боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Медсервіс-Галичина".

13.01.2011р. господарським судом Івано-Франківської області порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Медсервіс-Галичина", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Івано-Франківської області від 22.07.2014р. ТОВ "Медсервіс-Галичина" визнано банкрутом, відкрито щодо нього ліквідаційну процедуру строком на шість місяців, призначено ліквідатором боржника арбітражного керуючого ОСОБА_2.

Розпорядженням керівника апарату господарського суду Івано-Франківської області від 31.03.2016р. справу №909/1547/13, що перебувала у провадженні судді Кобрин О.М., було передано на повторний автоматизований розподіл у зв'язку із закінченням п'ятирічного строку призначення на посаду судді вперше та поданням суддею Кобрин О.М. заяви про звільнення з посади судді.

За результатами повторного автоматизованого розподілу дану справу передано на розгляд судді Скапровській І.М.

Господарський суд Івано-Франківської області неодноразово відкладав розгляд справи та витребовував документи, необхідні для розгляду справи.

30.09.2016р. ліквідатор боржника ОСОБА_2 направив суду клопотання про затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат під час проведення ліквідації ТОВ "Медсервіс-Галичина" за період з 01.07.2015р. по 31.03.2016р. в розмірі 29195,21 грн., з яких 24164,00 грн. - основна винагорода, 312,84 грн. - додаткова винагорода та 4718,37 грн. понесених по справі витрат та за період з 01.04.2016р. по 30.09.2016р. в розмірі 26642,21грн., з яких 17630,19 грн. - основна винагорода, 9012,02 грн. - понесених витрат; затвердження розміру оплати грошової винагороди та здійснення витрат за підсумками процедури ліквідації ТОВ "Медсервіс-Галичина" з 22.07.2014р. по 30.09.2016р. в розмірі 140496,21грн.; стягнення коштів на погашення поточної заборгованості перед арбітражним керуючим в розмірі 81235,97 грн., (з них основна винагорода 69373,00 грн., додаткова винагорода 5837,04 грн., понесені по справі витрати 6022,93 грн.) пропорційно до заявлених кредиторських вимог з ТзОВ "Західно-український центр "Медсервіс"; ОСОБА_5, ОСОБА_4, ТзОВ "Торговий центр "Медсервіс". Також ліквідатор направив суду клопотання про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ "Медсервіс-Галичина", в якому просив суд ліквідувати ТОВ "Медсервіс-Галичина" як юридичну особу та припинити провадження у справі.

Присутні кредитори не заперечували проти затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

04.10.2016р. господарський суд Івано-Франківської області відклав розгляд справи на 25.10.16 та зобов'язав арбітражного керуючому ОСОБА_2 подати суду документи передбачені ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

20.10.2016р. ліквідатор боржника ОСОБА_2 направив суду клопотання про долучення до матеріалів справи відповіді місцевих органів державної виконавчої влади.

24.10.2016р. ліквідатор ТОВ "Медсервіс-Галичина" подав суду клопотання про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ "Медсервіс-Галичина", ліквідацію ТОВ "Медсервіс-Галичина" як юридичної особи, припинення провадження у справі та долучення наданих документів до матеріалів справи.

25.10.2016р. ДПІ у м. Івано-Франківську направив суду клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з неможливістю забезпечити участь у судовому засіданні представника.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши учасників провадження у справі суд вважає, що в затвердженні звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ "Медсервіс-Галичина", ліквідації боржника та припиненні провадження у справі слід відмовити; клопотання про затвердження звіту арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат під час проведення ліквідації ТОВ "Медсервіс-Галичина" задоволити частково, звільнити арбітражного керуючого ОСОБА_2 та здійснити запит для визначення автоматизованою системою кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором ТОВ "Медсервіс-Галичина", з числа осіб внесених до єдиного державного реєстру арбітражних керуючих України.

При цьому суд виходив з наступного:

пунктом 1 ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню; для акціонерних товариств - копія розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку; для емітентів цінних паперів - копія звіту про наслідки погашення цінних паперів, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Статтею 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачені повноваження ліквідатора боржника, зокрема, згідно із ч.2 даної статті ліквідатор з дня свого призначення приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження, виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута, проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута, аналізує фінансове становище банкрута, виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута, очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу, пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості.

Відтак, Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачена певна сукупність дій, яку необхідно вчинити ліквідатору в ході ліквідаційної процедури та перелік додатків, які додаються до звіту ліквідатора та що є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів); подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених ним дій в ході ліквідаційної процедури.

Законом визначено, що усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком обєктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та обєктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі - банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Відповідно до ч.3 ст.98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство

Згідно ч. 2 ст.46 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, господарський суд може винести ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута, якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна. В судовому засіданні перевіряється обґрунтованість, правомірність та повнота дій ліквідатора в ліквідаційній процедурі у відповідності до вимог Закону, дотримання ним черговості задоволення вимог кредиторів, відповідності законодавству про банкрутство всіх обов'язкових додатків до звіту ліквідатора, повноту реалізації ліквідатором активів боржника а також достовірність змісту ліквідаційного балансу.

Поданий звіт не відповідає вищевказаним нормам і не може бути затверджений судом , з наступних причин:

- до звіту не долучено доказів, що ліквідатор вжив всіх заходів по виявленню та реалізації майна боржника, зокрема, суду не подано доказів перевірки наявності у боржника майнових прав, набутих внаслідок заснування господарського товариства чи участі у його статутному капіталі, документів в підтвердження наявності зареєстрованого за боржником права власності на об'єкти інтелектуальної власності, права на винаходи, повітряні, річкові судна, об'єкти підвищеної небезпеки та земельні ділянки. Відсутня також інформація стосовно того чиє боржник засновником або учасником інших господарських товариств;

- неправомірно ліквідатором списана дебіторська заборгованість в сумі 869109,69 грн. Дебіторської заборгованості боржника у процедурі банкрутства, відповідно до п.1 ст. 42 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, підлягає включенню до складу ліквідаційної маси та, у випадку неможливості її повернення в межах ліквідаційної процедури, повинна бути реалізована ліквідатором у порядку ст. 44 Закону. (вищевказана позиція викладена у постанові ВГСУ у справі № 914/1516/13 від 21.04.2015.) Списання такої заборгованості вказана норма не передбачає.

Крім того, слід вказати , що подавши звіт та ліквідаційний баланс, ліквідатор не вказав та іншим чином не повідомив суд про проведену роботу за наслідками виявленого ним , як арбітражним керуючим, під час здійснення аналізу фінансово-господарської діяльності неплатоспроможного підприємства ТОВ "Медсервіс-Галичина", ознак дій з доведення до банкрутства ТОВ "Медсервіс-Галичина", зокрема підписання завідомо невигідних для підприємства договорів; заниження оцінки майна, яке знаходиться у розпорядженні підприємства; продаж незавершеного будівництва за ціною нижчою собівартості; необґрунтована передача майна третім особам; ухилення від претензійно-позовної роботи; прийняття нераціональних управлінських рішень, що призвели до збитків і втрат; заплутування звітності, знищення документації; халатне ведення бухгалтерського та податкового обліку тощо. Про вказаний факт господарський суд Івано-Франківської області повідомляв правоохоронні органи, 25.07.2014., у відповідності до ст.90 ГПК України та зазначав, що документи на підтвердження викладеної інформації містяться в матеріалах справи та наявні у арбітражного керуючого ОСОБА_2 .

Згідно ст. 46 Закону , уразі якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не виявив або не реалізував майнові активи банкрута у повному обсязі, суд виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом, якщо інше не передбачено цим Законом.

Враховуючи викладене та те, що суду не доведено, що ліквідатор вжив всіх заходів, спрямовані на пошук, виявлення та повернення майна банкрута в повному обсязі, що знаходиться у третіх осіб, клопотання про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ "Медсервіс-Галичина" є необґрунтованим.

Клопотання ліквідатора боржника про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат під час процедури ліквідації ТОВ "Медсервіс-Галичина" за період з 01.07.2015 по 31.03.2016р в розмірі 29 195.21 грн. з яких 24 164 грн. - основна винагорода, 312,84 - додаткова та 4 718, 37 грн.- понесених по справі витрат та звіт за період з 01.04.2016. по 30.09.2016 в розмірі 26642,21 грн. з яких 17 630,19 грн.- основна винагорода, 9012,02 грн.- понесених витрат та клопотання про затвердження розміру оплати грошової винагороди та здійснення витрат за підсумками процедури ліквідації боржника з 22.07.2014 по 30.09.2016. в розмірі 140 496,21 грн. , стягнення коштів на погашення поточної заборгованості перед арбітражним керуючим пропорційно заявленим вимогам з ТзОВ "Західно-український центр "Медсервіс"; ФОП ОСОБА_3, ОСОБА_4, ТзОВ "Торговий центр "Медсервіс" слід задоволити частково та затвердити у відповідності до статті 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" доведений до відома кредиторів та схвалений ними звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками ліквідації боржника.

В задоволенні клопотання ліквідатора боржника про затвердження розміру оплати грошової винагороди та здійснення витрат за підсумками процедури ліквідації боржника з 22.07.2014 по 30.09.2016. в розмірі 140 496,21 грн. та стягнення коштів на погашення поточної заборгованості перед арбітражним керуючим пропорційно заявленим вимогам з ТзОВ "Західно-український центр "Медсервіс"; ФОП ОСОБА_3, ОСОБА_4, ТзОВ "Торговий центр "Медсервіс" слід відмовити, оскільки Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", питання розміру грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень розпорядника та їх джерела визначені і суд не вправі їх змінювати. Так, ст. 115 Закону, визначено, що основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень. Додаткова грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією визначається в розмірі 5 відсотків від обсягу стягнутих на користь боржника активів (повернення грошових коштів майна, майнових прав), які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, а також 3 відсотків від обсягу погашених вимог конкурсних кредиторів. Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень керуючого санацією, ліквідатора. Право вимоги арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) на додаткову грошову винагороду виникає з дня фактичного надходження до боржника стягнутих на його користь активів чи їх частини, які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, або з дня фактичного повного або часткового погашення вимог конкурсних кредиторів пропорційно до їх обсягу. Сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого у звязку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюються за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника. Кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду. Арбітражним керуючим не подано суду документів в підтвердження дотримання вищевикладених норм, а тому підстав підстав для задоволення вказаного клопотання немає.

Арбітражного керуючого ОСОБА_2 слід усунути від виконання обов'язків ліквідатора ТОВ "Медсервіс-Галичина", виходячи з вимог ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою передбачено, що усунення арбітражного керуючого (ліквідатора) від виконання ним своїх обовязків здійснюється господарським судом, зокрема за власною ініціативою у разі невиконання або неналежного виконання обовязків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якою встановлено, що у разі якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не виявив або не реалізував майнові активи банкрута у повному обсязі, суд виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом, якщо інше не передбачено цим Законом.

Враховуючи викладене, з метою дотримання принципів рівності, справедливості, неупередженості, суд вважає за необхідне здійснити запит для визначення автоматизованою системою кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатора ТОВ "Медсервіс-Галичина", з числа осіб внесених до єдиного державного реєстру арбітражних керуючих України.

Керуючись ст. ст. 2 , 41, 46, 114, 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

відмовити в затвердженні звіту та ліквідаціного балансу ТОВ "Медсервіс-Галичина", ліквідації боржника, припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Медсервіс-Галичина".

Клопотання ліквідатора боржника про затвердження звіту про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат під час процедури ліквідації ТОВ "Медсервіс-Галичина" за період з 01.07.2015 по 31.03.2016р в розмірі 29 195.21 грн. з яких 24 164 грн. - основна винагорода, 312,84 - додаткова та 4 718, 37 грн.- понесених по справі витрат та звіт за період з 01.04.2016. по 30.09.2016 в розмірі 26642,21 грн. з яких 17 630,19 грн.- основна винагорода, 9012,02 грн.- понесених витрат та клопотання про затвердження розміру оплати грошової винагороди та здійснення витрат за підсумками процедури ліквідації боржника з 22.07.2014 по 30.09.2016. в розмірі 140 496,21 грн. , стягнення коштів на погашення поточної заборгованості перед арбітражним керуючим пропорційно заявленим вимогам з ТзОВ "Західно-український центр "Медсервіс"; ФОП ОСОБА_3, ОСОБА_4, ТзОВ "Торговий центр "Медсервіс"- задоволити частково.

Затвердити у відповідності до статті 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" доведений до відома кредиторів та схвалений ними звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками ліквідації боржника.

В задоволенні клопотання ліквідатора боржника про затвердження розміру оплати грошової винагороди та здійснення витрат за підсумками процедури ліквідації боржника з 22.07.2014 по 30.09.2016. в розмірі 140 496,21 грн. та стягнення коштів на погашення поточної заборгованості перед арбітражним керуючим пропорційно заявленим вимогам з ТзОВ "Західно-український центр "Медсервіс"; ФОП ОСОБА_3, ОСОБА_4, ТзОВ "Торговий центр "Медсервіс" - відмовити.

Усунути арбітражного керуючого ОСОБА_2 від виконання обов'язків ліквідатора ТОВ "Медсервіс-Галичина".

Здійснити запит для визначення автоматизованою системою кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатора ТОВ "Медсервіс-Галичина", з числа осіб внесених до єдиного державного реєстру арбітражних керуючих України.

Суддя Скапровська І. М.

Дану ухвалу направити:

- арбітражному керуючому ОСОБА_2 (м. Львів-18, а/с 7097, індекс 79018);

- ТОВ "Торговий центр "Медсервіс" (вул. Ангарна, 26, м. Львів, 79052);

- ФОП ОСОБА_3 (АДРЕСА_1);

- ТОВ "Західно-Український Центр "Медсервіс" (вул. Антоновича, 128, м. Львів, 79057);

- ОСОБА_4 (АДРЕСА_2, 79011);

- ДПІ в м. Івано-Франківську (вул.Незалежності,20, м. Івано-Франківськ, 76018);

- ТзОВ "ФК "Довіра та Гарантія" (вул. Авіаконструктора Ігоря Сікорського, 8, поверх 6, оф. 32, м. Київ, 04112).