ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" листопада 2016 р. Справа № 914/1370/16

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого судді Орищин Г.В.

суддів Галушко Н.А.

ОСОБА_1

розглянув апеляційну скаргу Кооперативу Добробут-АЗК від 25.08.16р., б/н

на рішення Господарського суду Львівської області від 03.08.2016 р.

у справі №914/1370/16

за позовом Публічного акціонерного товариства Львівобленерго, м. Львів

до відповідача ОСОБА_2 Добробут-АЗК, м. Львів

про стягнення 163923,31 грн. вартості недорахованої електричної енергії та 615 грн. витрат за проведення експертизи,

представники сторін:

- від позивача ОСОБА_3,

- від відповідача ОСОБА_4, ОСОБА_5

Права та обовязки сторін, передбачені ст.ст. 20, 22 ГПК України сторонам розяснено. Заяв про відвід складу суду не поступало.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 03.08.2016 р. у справі №914/1370/16 (суддя Галамай О.З.) задоволено позов Публічного акціонерного товариства (надалі ПАТ) Львівобленерго, стягнуто з Кооперативу «Добробут АЗК» на користь позивача 163923,31 грн. вартості недорахованої електричної енергії, 615,00 грн. витрат за проведення експертизи та 2468,07 грн. судового збору.

Оскаржуваним рішенням встановлено факт правомірності стягнення позивачем оперативно-господарської санкції у вигляді вартості недоврахованої електричної енергії відповідачу на загальну суму 163923,31 грн. внаслідок порушення останнім п.6.40 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.1996р. (в подальшому ПКЕЕ) на підставі рішення комісії Львівських міських електромереж по розгляду актів про порушення ПКЕЕ від 08.05.2015р., оформленого протоколом №133 та акту про порушення ПКЕЕ №027438 від 22.04.2015р.

Не погодившись із рішенням місцевого господарського суду, Кооператив Добробут-АЗК оскаржив його в апеляційному порядку. В апеляційній скарзі скаржник зазначив, що складений акт про порушення ПКЕЕ №027438 від 22.04.2015р. не відповідає вимогам Правил, а тому не може бути підставою для розрахунку вартості необлікованої електроенергії, а сам розрахунок проведений невірно. Так, на думку скаржника, в акті не викладено докладно вид, обставини та суть порушення з урахуванням наведеної в акті схеми електропостачання; не зазначено, які дії споживача призвели до зміни показів приладів обліку; не вказано переліку струмоприймачів з їх загальною максимальною потужністю, що приєднані споживачем до електричної мережі, як це вимагається в п. 5 акту, що спричиняє недоведеність здійсненого розрахунку за п.2.6 та за формулою 2.7 Методики. Крім цього, сторонами не узгоджувався термін, протягом якого будуть усунені порушення, а позивач звернувся з позовом до суду про стягнення вартості необлікованої електричної енергії як суми основного боргу, а не оперативно-господарської санкції.

ПАТ Львівобленерго подало до суду відзив на апеляційну скаргу, в якому просить оскаржуване рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Позивач звернув увагу, зокрема, на те, що рішенням Господарського суду Львівської області від 22.10.2015р. у справі №914/2860/15, залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 26.01.2016р. та постановою Вищого господарського суду України від 18.05.2016р., відмовлено в позові Кооперативу «Добробут-АЗК» про скасування оперативно-господарської санкції, оформленої протоколом №133 від 08.05.2015 р. комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ ПАТ «Львівобленерго» в особі Львівських електромереж та встановлено законність проведення нарахування обсягу недоврахованої електричної енергії вартістю 163923,31 грн. Також, зазначає про те, що покликання скаржника в апеляційній скарзі на положення Методики та пункти ПКЕЕ не застосовуються до порушення, яке мало місце у спірному випадку.

З матеріалів справи та апеляційної скарги вбачається наступне:

25.07.2006 р. між ВАТ Львівобленерго (постачальником) та ОСОБА_2 Добробут-АЗК (споживачем) було укладено договір про постачання електричної енергії № 62403 (надалі договір, а.с. 38-47), відповідно до умов якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю, зазначеною в додатку №9 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії» (а.с. 89), а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точка продажу електричної енергії зазначена в додатку №6 Однолінійна схема (а.с. 88).

Згідно додатку №11 до договору, межа балансової належності та експлуатаційної відповідальності електромереж та установок встановлюється на кабельних наконечниках КЛ-1 кВ ТП-931 до ввідного пристрою автостоянки. Споживач є відповідальним за технічний стан ввідного пристрою автостоянки та стан внутрішнього електрообладнання (а.с. 92). Згідно додатку №6 до договору, прилад обліку електроенергії знаходиться в зоні балансової належності та експлуатаційної відповідальності Кооперативу Добробут-АЗК.

З акту №500854 про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них (а.с. 24-25) вбачається, що 12.09.2011 р. на корпус лічильника електроенергії ЛТЕ-1.03ТУ №10064219 було встановлено індикатори дії впливу магнітного поля типу MFI-3t №ЛВ01403, ЛВ01404, ЛВ01405, ЛВ01406, які представник споживача прийняв на збереження. Згідно цього акту структура магнітних доменів встановлених індикаторів дії впливу магнітного поля на момент пломбування є непошкодженою.

В ході проведення перевірки дотримання ОСОБА_2 Добробут-АЗК вимог Закону України „Про електроенергетику" та ПКЕЕ, 22.04.2015 р. представниками ПАТ Львівобленерго відповідно до п.6.4.1 ПКЕЕ було складено акт про порушення ПКЕЕ №027438 (а.с. 14-16).

У вказаному акті встановлено, що споживачем при користуванні електричною енергією за адресою: м.Львів, вул.Замарстинівська, 135 було вчинено дії, які призвели до зміни показів приладів обліку, що вбачається із показів індикаторів постійного магнітного поля (розмиття геометричних фігур трикутників з колами всередині) на індикаторах №ЛВ01403 та №ЛВ01404, встановлених на приладі обліку.

08.05.2015 р. відбулось засідання комісії Львівських міських електромереж по розгляду актів про порушення ПКЕЕ, яка розглянула акт №027438 від 22.04.2015 р. про порушення та прийняла рішення: провести нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії за 12 місяців по 22.04.2015 р.; нарахування проводити до відновлення обліку по силі струму, визначеній, виходячи із найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів); сума до сплати не зменшується на величину вартості електричної енергії відносно до виставлених рахунків за електричну енергію за цей період. Вказане рішення оформлене протоколом №133 від 08.05.2015 р. (а.с. 17-18).

Відповідачу у відповідності до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562 (надалі Методика) було розраховано обсяг недоврахованої електричної енергії в розмірі 109274 кВт/год (а.с. 19) на загальну суму 163923,31 грн., на підставі чого виписано рахунок на оплату даної суми № 027438 від 19.05.2015 р. (а.с. 20).

У листі від 26.05.2015р. №30-01530 позивач звернувся до відповідача із вимогою про оплату вартості недоврахованої електричної енергії протягом 30 календарних днів (в порядку згідно п. 6.43 ПКЕЕ, а.с. 21, 22).

У звязку з тим, що відповідач вказаний рахунок у встановлений строк не оплатив та заперечень на рішення комісії не подав, ПАТ «Львівобленерго» звернулося до суду з позовом про стягнення з Кооперативу «ДобробутАЗК» 163923,31 грн. вартості недорахованої електричної енергії та 615,00 грн. витрат за проведення експертизи.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши подані сторонами докази на відповідність їх фактичним обставинам і матеріалам справи, колегія суддів вважає, що підстави для задоволення апеляційної скарги та, відповідно, скасування оскаржуваного рішення відсутні, з огляду на наступне:

Відповідно до ст. 235 ГК України за порушення господарських зобовязань до субєктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобовязання, що використовуються самими сторонами зобовязання в односторонньому порядку. До субєкта, який порушив господарське зобовязання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 1 ст. 236 ГК України встановлено види оперативно-господарських санкцій, серед яких встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобовязань стороною, яка порушила зобовязання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо. Згідно з ч. 2 ст. 236 ГК України перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі й інші оперативно-господарські санкції.

За змістом ст. ст. 216, 217, 218, 235, 236, 237 ГК України рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недорахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією. Частиною 2 ст. 237 ГК України передбачено, що порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором.

Відповідно до умов п.2.1. договору про постачання електричної енергії, під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобовязуються керуватись чинним законодавством України, зокрема ПКЕЕ.

Відповідно до п. 3.3 ПКЕЕ, відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку та пломб на них відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідно до п. 1.3 Методики, енергопостачальником з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів.

Як зазначалось вище, на підставі акту №500854 від 12.09.2011р. про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них, споживач прийняв на збереження від постачальника низку пломб та індикаторів магнітної дії, що встановлені на лічильнику ЛТЕ-103ТУ №10064219 із зазначенням місця встановлення та номерів, зокрема індикатори №№ЛВ01403, ЛВ01404, ЛВ01405, ЛВ01406.

З матеріалів справи вбачається, що підставою для застосування до позивача оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування 163923,31 грн. вартості не облікованої електричної енергії є виявлене за результатами проведеної перевірки за адресою: м.Львів, вул.Замарстинівська, 135, вчинення відповідачем дій, які призвели до зміни показів приладів обліку, що вбачається із показів індикаторів постійного магнітного поля (розмиття геометричних фігур трикутників з колами всередині) на індикаторах №ЛВ01403 та №ЛВ01404, встановлених на приладі обліку.

Відповідно до п.4.2.3 договору, споживач сплачує постачальнику вартість недорахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням, у разі таких дій споживача: самовільного внесення змін у схему обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Згідно з п.6.40. ПКЕЕ у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики.

Пунктом 2.1 Методики (підпункт 3) передбачено застосування її положень, в тому числі, й за інші дії споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку, в тому числі і за фіксацію індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора).

У відповідності до п.6.41 ПКЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Як зазначалось вище, за результатами проведеної перевірки електроустановок Кооперативу «Добробут АЗК» за адресою: м. Львів, вул. Замарстинівська, 135, посадовими особами ПАТ «Львівобленерго» складено акт про порушення №027438 від 22.04.2015р. Акт складено та підписано чотирма посадовими особами ПАТ Львівобленерго в присутності уповноваженого представника споживача, який також підписав його без зауважень.

Факт допущеного порушення підтверджується в сукупності також і висновком №2178 від 07.09.2015р. експертного трасологічного дослідження індикаторів магнітного поля засобу обліку Меридіан ЛТЕ-1.03ТУ №10064219, проведеним Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз (а.с. 29-35). Так, вказаним висновком встановлено факт впливу зовнішнього магнітного поля на індикатори магнітного поля з захисними голографічними елементами №ЛВ01403 та №ЛВ01404, що знаходились на вищевказаному приладі обліку, а також встановлено факт пошкодження цих голографічних елементів у вигляді потертостей та подряпин, утворених в результаті дії стороннього твердого предмета/предметів.

Зважаючи на наведене, матеріалами справи підтверджується факт фіксації індикаторами №ЛВ01403 та №ЛВ01404 впливу магнітного поля на засіб обліку відповідача, а також факт передачі на збереження відповідачу цих індикаторів, що тягне за собою відповідні правові наслідки.

Відповідно до п. 6.42 та 6.43 ПКЕЕ, на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідання комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

Зважаючи на вищенаведені фактичні обставини, положення договору та ПКЕЕ, колегія суддів вважає, що відповідачем було дотримано встановленої процедури при складенні акту про порушення, а відображені в ньому обставини відповідають дійсності. В акті зазначено про суть зафіксованого порушення (дії споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку, що вбачається із показів індикаторів постійного магнітного поля на індикаторах №ЛВ01403 та №ЛВ01404), суть заходів, які слід вжити споживачу за результатами перевірки (обовязок виконати вимогу ПАТ «Львівобленерго» №060855), акт містить підписи чотирьох представників енергопостачальної організації та підпис представника споживача.

Визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ, здійснювалось відповідно до Методики, а саме, відповідно до пп.3 п.2.1 та формул, передбачених п.2.6.

Так, згідно п. 2.6 Методики, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою: W доб. с.п. = P с.п. · t вик. с.п., де:

Pс.п. потужність самовільного підключення (кВт), що визначається за формулами: а) у разі підключення до однієї фази: P с.п. = I · U ном. фаз. · cos (фі); б) у разі підключення до трьох фаз: P с.п. = 3 · I · U ном. фаз. · cos (фі), де:

I - сила струму, визначена виходячи з найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 Правил улаштування електроустановок, ОСОБА_6 площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. За згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні усіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології;

U ном.фаз. - номінальна фазна напруга, кВ;

cos (фі) - косинус кута між фазною напругою U фаз та струмом навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни. передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) відповідних засобів вимірювальної техніки cos (фі) приймається рівним 0,9;

t вик.с.п. - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається - 12 год./добу).

Як вбачається із розрахунку обсягу та вартості обсягу та вартості електроенергії по акту порушення ПКЕЕ (а.с. 19), постачальник при нарахуванні оперативно-господарської санкції використав наступні величини: І = 42 А (з пояснень представника позивача вбачається, що при визначенні сили струму використовувалась величина поперечного площі перерізу проводу, зафіксована в акті про порушення, а саме мідний провід із площею 6 мм2); U ном. фаз = 0,22 кВ; cos (фі) = 0,9; t вик. с.п. = 12 год.

З матеріалів справи не вбачається, що сторонами була досягнута згода про визначення сили струму виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні усіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки

Таким чином, на думку колегії суддів, позивач правомірно здійснив розрахунок обсягу та вартості електроенергії за порушення ПКЕЕ в обсязі 109274 кВт/год на суму 163923,31 грн., виписав рахунок на оплату даної суми та надіслав його відповідачу, який, в свою чергу його не оплатив.

Згідно ч.3 ст.35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Рішенням Господарського суду Львівської області у справі №914/2860/15 від 22.10.2015 р., залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 26.01.2016 р. та постановою Вищого господарського суду від 18.05.2016 р., встановлено, що ПАТ Львівобленерго законно провело нарахування Кооперативу «Добробут-АЗК» обсягу недоврахованої електричної енергії вартістю 163923,31 грн. згідно протоколу №133 від 08.05.2015 р. на підставі акту про порушення ПКЕЕ №027438 від 22.04.2015 р.

Зважаючи на вищевикладене, а також на наявність судових рішень у справі №914/2860/15, місцевий господарський суд дійшов вірного висновку про наявність підстав для задоволення позовної вимоги про стягнення з відповідача 163923,31 грн. обсягу недоврахованої електричної енергії, а також, зважаючи на положення ч. 4 п. 3.28 ПКЕЕ та наявні в матеріалах справи докази оплати позивачем вартості експертизи (а.с. 26, 27, 28) 615,00 грн. витрат за проведення експертизи.

З огляду на викладені вище обставини, колегія суддів відхиляє як такі що не відповідають дійсності твердження скаржника, що в акті про порушення ПКЕЕ не викладено докладно вид, обставини та суть порушення.

Також необґрунтованим є твердження скаржника про недолік акту, який виключає можливість застосування цього акту та полягає у відсутності в ньому переліку струмоприймачів з їх загальною максимальною потужністю. Відповідно до.6.41 ПКЕЕ акт повинен містити вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Відповідно до п. 2.6 Методики, при визначенні вартості недоврахованої електричної енергії вказані дані не використовуються.

Колегія суддів погоджується з наявністю недоліку акту про порушення ПКЕЕ, а саме відсутністю в ньому покликання на пункти ПКЕЕ, які було порушено відповідачем, однак, це не впливає на можливість стягнення на підставі цього акту вартості недоврахованої електричної енергії, оскільки в акті детально описана суть порушення.

Крім того, не відповідають дійсності твердження скаржника про те, що позивач звернувся з позовом до суду про стягнення вартості необлікованої електричної енергії як суми основного боргу, а не оперативно-господарської санкції. При зверненні до суду позивач покликався на ст. 236 ГК України, п.4.2.3 договору та відповідні положення ПКЕЕ та Методики. Крім цього, рішенням місцевого господарського суду заявлену в позові суму стягнуто саме як оперативно-господарську санкцію.

Відповідно до ст.ст. 33, 43 ГПК України, кожна сторона зобовязана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

З огляду на викладене, судова колегія, прийшла до висновку про обґрунтованість оскаржуваного рішення, як такого, що прийнято відповідно до обставин та матеріалів справи з дотриманням норм матеріального та процесуального права.

Судовий збір за перегляд рішення в апеляційному порядку, відповідно до вимог ст. 49 ГПК України, слід покласти на скаржника.

Враховуючи вищенаведене та керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Львівської області від 03.08.2016 р. у справі №914/1370/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу Кооперативу Добробут-АЗК без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Справу повернути в Господарський суд Львівської області.

Головуючий суддя Орищин Г.В.

суддя Галушко Н.А.

суддя Данко Л.С.