УХВАЛА
04.11.2016Справа № 910/9815/14

За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «ТОВ Будінвест»
Про поворот виконання постанови Київського апеляційного господарського суду від 27.01.2015 у справі № 910/9815/14
По справі № 910/9815/14
За позовом Благодійної організації «Благодійний фонд «Назарянин»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «ТОВ Будінвест»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача 1 Інспекція державного архітектурно-будівельного контролю у місті Києві

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача 2

Київська міська рада

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю «Мікол»

про зобов`язання вчинити дії

Колегія суддів у складі: Суддя Спичак О.М. головуючий
Суддя Привалов А.І.
Суддя Зеленіна Н.І.
Без виклику представників сторін

Обставини справи :

Благодійна організація «Благодійний фонд «Назарянин» звернулася до Господарського суду міста Києва з позовом (з урахуванням змін) до Товариства з обмеженою відповідальністю «ТОВ Будінвест» про усунення перешкод у користуванні земельною ділянкою шляхом відновлення її стану, що існував до порушення прав зі сторони відповідача та зобов`язання останнього знести (демонтувати) самовільно збудовані відповідачем огорожу та капітальні споруди (венткамера, вхідна група підземного паркінгу), розташовані на земельній ділянці за кадастровим номером 8 91:132:019 на вул. Студентській, 3, в Шевченківському районі м. Києва.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 14.10.14 року (судді: Полякова К.В., Бойко Р.В., Паламар П.І.) у позові відмовлено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 27.01.15 (судді: Яковлєв М.Л., Авдеєв П.В., Куксов В.В.) вищевказане рішення місцевого господарського суду скасовано. Прийнято нове рішення, яким позов задоволено та зобов`язано Товариство з обмеженою відповідальністю «ТОВ Будінвест» усунути перешкоди в користуванні Благодійною організацією «Благодійний фонд «Назарянин» орендованою земельною ділянкою шляхом знесення (демонтажу) ТОВ «ТОВ Будінвест» усіх частин (елементів) огорожі та капітальних споруд (венткамера, вхідна група підземного паркінгу), зведених останнім на земельній ділянці за кадастровим номером :91:132:0019, площею 986 кв.м, на вул. Студентській, 3, в Шевченківському районі м. Києва, упродовж 15 днів з дня набрання постановою законної сили.

11.02.2015 року на виконання вищевказаної постанови Київського апеляційного господарського суду від 27.01.15 Господарський суд міста Києва видав наказ.

Постановою Вищого господарського суду України від 16.04.15 (судді: Добролюбова Т.В., Гоголь Т.Г., Швець В.О.) постанову Київського апеляційного господарського суду від 27.01.15 скасовано, справу скеровано на новий розгляд до Київського апеляційного господарського суду.

При новому розгляді справи постановою Київського апеляційного господарського суду від 14.07.15 (судді: Михальська Ю.Б., Отрюх Б.В., Тищенко А.І.) рішення Господарського суду міста Києва від 14.10.14 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 01.10.15 (судді: Добролюбова Т.В., Гоголь Т.Г., Дроботова Т.Б.) постанову Київського апеляційного господарського суду від 14.07.2015 року залишено без змін.

27.10.2016 від ТОВ «ТОВ Будінвест» надійшла заява про поворот виконання рішення посилаючись на те, що 27.03.2015 в процесі примусового виконання наказу Господарського суду міста Києва від 11.02.2015 року у справі №910/9815/14 було знесено (демонтовано) усі частини (елементи) огорожі та капітальні споруди (венткамера, вхідна група підземного паркінгу), які були зведені ТОВ «ТОВ Будінвест» на земельній ділянці за кадастровим номером :91:132:0019, площею 986 кв.м, на вул. Студентській, 3, в Шевченківському районі м. Києва.

Розпорядженням №04-23/2233 від 27.10.2016 призначено повторний автоматичний розподіл судової справи № 910/9815/14, у зв`язку із припиненням повноважень щодо здійснення правосуддя у судді Полякової К.В.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями заяву ТОВ «ТОВ Будінвест» про поворот виконання рішення суду у справі передано на розгляд судді Спичаку О.М. та визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Спичак О.М., судді Бойко Р.В., Паламар П.І.

Розпорядженням №04-23/2245 від 27.10.2016 року призначено повторний автоматичний розподіл матеріалів справи №910/9815/14, у зв`язку із припиненням повноважень щодо здійснення правосуддя у судді Бойко Р.В. та відпусткою судді Паламаря П.І.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів заяву ТОВ «ТОВ Будінвест» про поворот виконання рішення суду у справі передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючий суддя Спичак О.М., судді Привалов А.І., Зеленіна Н.І.

Ухвалою суду від 02.11.2016 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «ТОВ Будінвест» про поворот виконання постанови Київського апеляційного господарського суду від 27.01.2015 у справі № 910/9815/14 було прийнято до свого провадження вищезазначеною колегією суддів.

Розглянувши подану заяву, дослідивши матеріали справи, господарський суд прийшов до висновку, що подана заява про поворот виконання постанови Київського апеляційного господарського суду від 27.01.2015 у справі № 910/9815/14 підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 122 Господарського процесуального кодексу України, якщо виконанні рішення або постанова зміненні чи скасовані і прийнято нове рішення про повну або часткову відмову у позові, або провадження у справі припинено, або позов залишено без розгляду, боржникові повертається все те, що з нього стягнуто на користь стягувача за зміненими чи скасованими у відповідній частині рішенням, постановою.

Видача наказу про повернення стягнутих грошових сум, майна або його вартості провадиться господарським судом за заявою боржника, до якої додається довідка, підписана керівником чи заступником керівника і головним (старшим) бухгалтером, про те, що суму, стягнуту за раніше прийнятим рішенням, списано установою банку або майно вилучено державним виконавцем.

У п. 3.2 Рішення Конституційного Суду України у справі за конституційним зверненням військової частини А 1080 щодо офіційного тлумачення положення пункту 28 частини першої статті 293 Цивільного процесуального кодексу України у взаємозв`язку з положеннями пунктів 2, 8 частини третьої статті 129 Конституції України від 2 листопада 2011 року N 13-рп/2011 1974 зазначено, що поворот виконання рішення - це цивільна процесуальна гарантія захисту майнових прав особи, яка полягає у поверненні сторін виконавчого провадження в попереднє становище через скасування правової підстави для виконання рішення та повернення стягувачем відповідачу (боржнику) всього одержаного за скасованим (зміненим) рішенням. Інститут повороту виконання рішення спрямований на поновлення прав особи, порушених виконанням скасованого (зміненого) рішення, та є способом захисту цих прав у разі отримання стягувачем за виконаним та у подальшому скасованим (зміненим) судовим рішенням неналежного, безпідставно стягненого майна (або виконаних дій), оскільки правова підстава для набуття майна (виконання дій) відпала.

З доданої до заяви довідки, підписаної генеральним директором та головним бухгалтером ТОВ «ТОВ Будінвест», вбачається, що в процесі примусового виконання наказу Господарського суду міста Києва від 11.02.2015 у справі № 910/9815/14 було знесено (демонтовано) усі частини (елементи) огорожі та капітальні споруди (венткамери, вхідні групи підземного паркінгу), які були зведені ТОВ «ТОВ Будінвест» на земельній ділянці за кадастровим номером 8 000 000 000:91:132:0019, площею 986 кв.м., по вул. Студентській, 3 в Шевченківському м. Києва, яку орендує БО «БФ «Назарянин» на підставі договору на право тимчасового користування землею від 02.09.1999 року.

В підтвердження виконання постанови Київського апеляційного господарського суду від 27.01.15 щодо знесення частин огорожі та капітальних споруд заявником надано заяву БО «БФ «Назарянин» згідно якої стягувач, в межах виконавчого провадження № 46598914, повідомив виконавчу службу про можливість своїми силами виконати постанову Київського апеляційного господарського суду від 27.01.2015 у справі № 910/9815/14.

Також заявником до заяви додана вимога держаного виконавця ВДВС Шевченківського районного управляння юстиції у м. Києві з якої вбачається, що БО «БФ «Назарянин» доручено вирішити питання з приводу початку примусового виконання рішення суду щодо знесення (демонтажу) усіх частин (елементів) огорожі та капітальних споруд (венткамера, вхідна група підземного паркінгу), які зведені ТОВ «ТОВ Будінвест» на земельній ділянці за кадастровим номером 8 000 000 000:91:132:0019, площею 986 кв.м., по вул. Студентській, 3 в Шевченківському м. Києва, яку орендує БО «БФ «Назарянин» на підставі договору на право тимчасового користування землею від 02.09.1999 року, протягом 15 днів з дня набрання постановою законної сили.

В акті державного виконавця ВДВС Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві Гречухи О.Я. від 27.03.2015 зафіксовано початок примусового виконання постанови Київського апеляційного господарського суду від 27.01.2015 у справі № 910/9815/14.

Частиною 3 статті 35 Господарського процесуального кодексу України визначено, що обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 04.06.2015 у справі № 910/6215/15, яке залишене без змін постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 27.08.2015, встановлено факт початку примусового виконання рішення суду щодо знесення (демонтажу) усіх частин (елементів) огорожі та капітальних споруд (венткамера, вхідна група підземного паркінгу), які зведені ТОВ «ТОВ Будінвест» на земельній ділянці за кадастровим номером 8 000 000 000:91:132:0019, площею 986 кв.м., по вул. Студентській, 3 в Шевченківському м. Києва, яку орендує БО «БФ «Назарянин» на підставі договору на право тимчасового користування землею від 02.09.1999.

З огляду на вищезазначене суд приходить до висновку, що постанова Київського апеляційного господарського суду від 27.01.15 у справі № 910/9815/14 на виконання якої було видано наказ Господарського суду міста Києва від 11.02.2015, була частково виконана в рамках виконавчого провадження № 46598914, відкритого відділом державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві, що підтверджується вимогою № 290/29 та актом державного виконавця ВДВС Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві Гречухи О.Я, а також фотографіями доданими до заяви.

Зважаючи на те, що постанова Київського апеляційного господарського суду від 27.01.15 у справі № 910/9815/14 на виконання якої було видано наказ Господарського суду міста Києва від 11.02.2015 була скасована постановою Вищого господарського суду України від 16.04.2015 та в позові відмовлено, господарський суд керуючись ст. ст. 86, 122 ГПК України, -

У Х В А Л И В:

1. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «ТОВ Будінвест» про поворот виконання постанови Київського апеляційного господарського суду від 27.01.2015 у справі № 910/9815/14 задовольнити.

2. В поворот виконання постанови Київського апеляційного господарського суду від 27.01.2015 року у справі № 910/9815/14 зобов`язати Благодійну організацію «Благодійний фонд «Назарянин» (місцезнаходження: 04050, м. Київ, вул. Студентська, 3, ) відновити усі частини (елементи) огорожі та капітальних споруд (венткамера, вхідна група підземного паркінгу), які зведені ТОВ «ТОВ Будінвест» на земельній ділянці за кадастровим номером 8 000 000 000:91:132:0019, площею 986 кв.м., по вул. Студентській, 3 в Шевченківському м. Києва, яку орендує БО «БФ «Назарянин» на підставі договору на право тимчасового користування землею від 02.09.1999, що були знесені (демонтовані) або частково знесені (частково демонтовані) на виконання наказу Господарського суду міста Києва від 11.02.2015 у справі № 910/9815/14.

3. На виконання даної ухвали видати наказ.

Колегія суддів у складі: суддя О.М. Спичак (головуючий)

суддя А.І. Привалов

суддя Н.І. Зеленіна