КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" листопада 2016 р. Справа№ 910/32312/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пашкіної С.А.

суддів: Калатай Н.Ф.

Сітайло Л.Г.

За участю представників сторін:

від позивача (за первісним позовом): Пінчук - Ніколайчук Ю.В. - представник за довіреністю б/н від 01.09.2016р.,

від відповідача (за первісним позовом): Склярук Ю.В. - представник за довіреністю № 219 від 06.07.2016р.,

від третьої особи 1 (за первісним позовом): Пінчук-Ніколайчук Ю.В. - представник за довіреністю № 69 від 18.08.2016р.,

від відповідача 3 (за зустрічним позовом): не з'явився,

від третьої особи 2 (за зустрічним позовом): не з'явився,

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Зорема Вест"

на рішення Господарського суду міста Києва від 07.06.2016р.

у справі № 910/32312/15 (головуючий суддя: Цюкало Ю.В., судді: Бондарчук В.В., Сівакова В.В.)

за первісним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Зорема Вест"

до Фонду державного майна України

третя особа 1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача за первісним позовом - Публічне акціонерне товариство "Компанія "Райз"

про внесення змін до договору та зобов'язання вчинити дії

та

за зустрічним позовом Фонду державного майна України

до 1.Товариства з обмеженою відповідальністю "Зорема Вест"

2.Публічне акціонерне товариство "Компанія "Райз"

3.Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Фінансова ініціатива"

третя особа 2, яка не заявляє самостіних вимог на предмет спору на стороні відповідача 2 за зустрічним позовом - Публічне акціонерне товариство "Стебницьке гірничо - хімічне підприємство "Полімінерал"

про розірвання договорів, зобов'язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 07.06.2016р. у справі №910/32312/15 в задоволенні первісного позову відмовлено повністю. В задоволенні зустрічного позову відмовлено повністю.

Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що оскільки строк здійснення інвестицій за договором № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій Публічного акціонерного товариства «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом 02.10.2013 року, передбачений пп. 10.2.а п. 10 договору і конкретизований Бізнес-планом, підстави для внесення змін до договору на підставі ч. 2 ст. 652 Цивільного кодексу України відсутні.

Місцевий господарський суд зазначає й про те, що оскільки вимоги зустрічного позову про розірвання договору купівлі-продажу цінних паперів від 08.12.2015 року, укладеного між ПАТ «Компанія «Райз» ТОВ «Зорема Вест» та зобов'язання депозитарної установи ПАТ «Комерційний банк «Фінансова ініціатива» списати з рахунку у цінних паперах ТОВ «Зорема Вест» пакет акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» у кількості 223 127 360 штук простих іменних акцій, що становить 93,52% статутного капіталу товариства на рахунок Держави України 300996-UA50009997 в ПАТ АБ «Укргазбанк»; код в НДУ 100024-UA30300996 є похідними від вимоги про розірвання договору № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій Публічного акціонерного товариства «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом 02.10.2013 року, в задоволенні зустрічного позову слід відмовити.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду позивач (за первісним позовом) звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить Київський апеляційний господарський суд скасувати рішення Господарського суду міста Києва в частині відмови в задоволенні первісного позову та прийняти нове рішення, яким задовольнити первісний позов.

В апеляційній скарзі позивач за первісним позовом зазначає про те, що істотною умовою, якої не могли передбачити сторони при укладенні договору є небезпечна ситуація, яка склалася на руднику №2, яка жодним чином не залежала від ПАТ «Компанія «РАЙЗ». Провести інвестування у повному об'ємі неможливо без надання Фондом державного майна України чітких рекомендацій та відповідних доручень для подальшого виконання «Комплексного проекту консервації рудника №2» так як є небезпека розгерметизації водоутримуючих перемичок на руднику №1. Не внесення запланованого інвестування Публічного акціонерного товариства «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» для відновлення та розширення добування калійної руди та виробництво добрив є неможливим через наявну небезпеку.

В судовому засіданні представник апелянта заявив клопотання про відкладення розгляду справи в зв'язку з проведенням переговорів з Фондом державного майна України по врегулюванню існуючого спору.

Судова колегія враховуючи думку представника Фонду державного майна України, термін розгляду справи, відсутність будь-яких доказів на підтвердження заявленого клопотання ухвалила в задоволенні клопотання відмовити в зв'язку з його необґрунтованістю.

Представник позивача за зустрічним позовом в судовому засіданні заявив клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з поданням апеляційної скарги по даній справі.

Враховуючи, що судовій колегії не надано доказів про подання та прийнятті апеляційної скарги до розгляду, судова колегія відмовила в задоволенні клопотання в зв'язку з його необґрунтованістю.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін судова колегія встановила.

Між Фондом державного майна України, як продавцем та Публічним акціонерним товариством «Компанія «Райз», як покупцем укладено договір № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій Публічного акціонерного товариства «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом (договір 1), відповідно до п. 1 якого - предметом договору є пакет акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» у кількості 223 127 360 штук простих іменних акцій, випущених у бездокументарній формі, що становить 93,52% статутного капіталу товариства, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн. та номінальною вартістю пакета акцій 55 781 840,00 грн. (згідно з планом розміщення акцій товариства, затвердженим наказом Фонду державного майна України від 04.01.2013 року № 22 (далі-пакет акцій), який за результатами конкурсу продано за 56 000 000,00 грн.

Покупець зобов'язаний забезпечити виконання визначених нижче зобов'язань щодо основних напрямків розвитку функціонування товариства, встановлених зокрема пп.10.2. п.10 договору, а також Бізнес-плану післяприватизаційного розвитку товариства (далі-Бізнес-план), який є невід'ємною частиною договору, а саме в інноваційно-інвестиційній діяльності товариства: реалізацію інвестиційного проекту по відновленню роботи рудника та створенню збагачувального комплексу із застосуванням сучасних технологій з обсягом капітальних вкладень не менше 1 млрд. грн. відповідно до строків та порядку, передбачених Бізнес-планом (пп. 10.2. п. 10 договору 1).

Згідно з пп. 10.4. (б, в) п. 10. договору-1 покупець зобов'язаний забезпечити виконання визначених нижче зобов'язань щодо основних напрямків розвитку функціонування товариства у природоохоронній діяльності, а саме: протягом одного місяця з дати переходу до покупця права власності на пакет акцій укласти з Регіональним відділенням ФДМУ по Львівській області договір про відповідальне зберігання майнового комплексу рудника № 2 та гідротехнічних захисних споруд; забезпечити виконання у повному обсязі за власні кошти заходів, необхідних для завершення реалізації «Комплексного проекту консервації рудника № 2 і рекультивації порушених земель Стебницького державного гірничо-хімічного підприємства «Полімінерал», затвердженого розпорядженням КМУ від 24.03.2004 року № 166-р.

Бізнес-планом з відновлення видобутку та збагачення калійних добрив ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» встановлено, що обсяг капітальних інвестицій, який повинен був здійснений за 2014 року, складає 50 000 000,00 грн.

Між Публічним акціонерним товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія «Райз», як постачальником, та Публічним акціонерним товариством «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал», як покупцем, 16.06.2014 року укладено договір поставки насіння с/г культур на умовах товарного кредиту №150614/Н, відповідно до п. 1.1. якого в терміни, визначені договором, постачальник зобов'язується передати у власність покупця насіння сільськогосподарських культур (товар), а покупець зобов'язується прийняти товар і оплатити його вартість (ціну), сплативши за нього визначену договором грошову суму, а також сплатити відсотки за користування товарним кредитом в сумі, визначеній відповідно до умов договору.

26.12.2014 року між Публічним акціонерним товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія «Райз» та Публічним акціонерним товариством «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» укладено додатковий договір № 1 до договору поставки насіння с/г культур на умовах товарного кредиту № 150614/Н від 16.06.2014 року, згідно з п. 1 якого на підставі взаємної згоди, та враховуючи наявні грошові зобов'язання покупця по оплаті поставленого постачальником товару за договором поставки насіння с/г культур на умовах товарного кредиту №150614/Н від 16.06.2014 року в розмірі 47 022 379,04 грн., а також зобов'язання постачальника передбачені п. 10 договору № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом від 02.10.2013 року в частині розвитку та функціонування ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» шляхом інвестування, згідно з п.1.1 якого сторони погодили здійснити зарахування вартості поставленого постачальником товару за договором поставки насіння с/г культур на умовах товарного кредиту №150614/Н від 16.06.2014 року в розмірі 47 022 379,04 грн., в рамках інвестування постачальником в розвиток та функціонування покупця, згідно пп. 10.1.-10.5. договору № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом від 02.10.2013 року.

Згідно до п.1.2 додаткового договору - з моменту підписання договору, зобов'язання покупця по оплаті поставленого постачальником товару за договором поставки насіння с/г культур на умовах товарного кредиту № 150614/Н від 16.06.2014 року в розмірі 47 022 379,04 грн. припинились в рахунок інвестування постачальником в розвиток та функціонування покупця, згідно підпунктів 10.1.-10.5. договору № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом від 02.10.2013 року.

Відповідно до п. 1.3. додаткового договору з моменту підписання договору, сторони підтверджують виконання постачальником зобов'язань по інвестуванню в розвиток та функціонування ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал», на виконання умов Договору № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом від 02.10.2013 року в розмірі 47 022 379,04 грн.

Господарським судом міста Києва встановлено,що на виконання умов договору поставки протягом 2014 року ПАТ «Компанія «Райз» поставлено ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» товар на загальну суму 47 022 379,04 грн., що підтверджується видатковими накладними, копії яких наявні в матеріалах справи.

Між Публічним акціонерним товариством «Компанія «Райз», як кредитором, та Публічним акціонерним товариством «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал», як позичальником, укладено договір № 29-05/14 про надання зворотної безвідсоткової фінансової допомоги, відповідно до п. 1.1. якого кредитор надає позичальнику зворотну безвідсоткову фінансову допомогу (фінансова допомога) під якою сторони розуміють грошові кошти, надані кредитором позичальнику у користування, у розмірі та на строк, що визначені в договорі та на виконання умов якого протягом 2014 року ПАТ «Компанія «Райз» перераховано на користь ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» 4 769 000,00 грн., що підтверджується банківськими виписками, копії яких долучено до матеріалів справи.

Докази повернення вказаних коштів ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» на користь ПАТ «Компанія «Райз» в матеріалах справи відсутні.

Між Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Львівській області, як органом управління, та Публічним акціонерним товариством «Компанія «Райз», як зберігачем, 26.02.2014 року укладено договір про відповідальне безоплатне зберігання № 14/3, згідно з п. 1.1. якого на підставі підпункту «б» п. 10.4. договору № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом» від 02.10.2013 року, враховуючи акт № 555 приймання-передавання пакета акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» від 12.11.2013 року, на виконання наказу ФДМУ по Львівській області від 26.11.2013 року № 01614, орган управління передає, а зберігач приймає на відповідальне безоплатне зберігання державне майно - майновий комплекс рудника № 2 та гідротехнічні захисні споруди (необоротні активи - основні засоби, незавершене будівництво, право користування земельними ділянками, хвостосховище, дамба хвостосховища з об'єктами їх інфраструктури, а саме: розсолопроводи, насосні станції, електропостачання, автодороги тощо), яке у процесі приватизації не увійшло до статутного капіталу ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» та зобов'язується обліковувати та отримувати майно в належному стані до прийняття регіональним відділенням ФДМУ по Львівській області відповідних рішень, а також повернути його в схоронності та в установлені договором строки. Перелік майна, що передається зберігачу, відображений у додатку № 1 до договору, передача майна здійснюється згідно з актом приймання-передачі, що є невід'ємною частиною договору. Вартість майна, що передається зберігачу, визначається на підставі бухгалтерського обліку і відображається в акті приймання-передачі майна.

ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» звернулося до Фонду державного майна України по Львівській області та ПАТ «Компанія «Райз» із листом № 76 від 05.02.2015 року, яким повідомлено, що 30.10.2014 року під час моніторингу за рівнем розсолів в підземних гірничих виробках рудника № 2 було виявлено, що рівень за місяць піднявся на 3 м (при очікуваному 0,6-0,7 м). Додатковими обстеженнями ТОВ інститут «Гірхімпром» та ДП «НДІ Галургія» встановлено, що на шахтному полі рудника № 2 є велика вірогідність протікання неконтрольованих процесів зсуву та просідання земної поверхні, руйнування міжкамерних та міжгоризонтних ціликів, подальше продовження консервації шляхом виконання «Комплексного проекту консервації рудника № 2» може бути небезпечним (т. 1, а.с. 85).

Листом № 10-31-2647 від 20.02.2015 року Фонд державного майна України було повідомлено, що вирішення поставлених у листі № 76 від 05.02.2015 року питань не належить до компетенції останнього.

Третя особа за первісним позовом звернулася до відповідача за первісним позовом із листом № 35-12 від 22.01.2015 року, у якому зазначено, що розмір інвестицій у 2014 року внесений на користь ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» складає 47 909 568,45 грн. при планових 50 000 000,00 грн. При цьому, третя особа просила внести зміни до договору № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій Публічного акціонерного товариства «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом від 02.10.2013 року в частині перенесення інвестицій в розмірі 2 090 431,55 грн. на 2015 рік (т. 1, а.с. 95).

Відповідачем за первісним позовом в листі № 10-23-3243 від 02.03.2015 року вказано, що зміни до договорів купівлі-продажу державного майна вносяться відповідно до Порядку, затвердженого ФДМУ від 03.05.2012 року № 605, а зміни до Бізнес-плану вносяться за згодою сторін, у зв'язку із чим запропонував надати проект договору про внесення змін, уточнений Бізнес-план, техніко-економічне обґрунтування внесення змін до договору купівлі-продажу, письмову згоду з проектом договору та уточненого Бізнес-плану керівника товариства, пакет акцій якого був об'єктом купівлі-продажу (т. 1, а.с. 93-94).

Відповідно до Протоколу № 8 позачергового виїзного засідання обласної комісії з питань техногенно-екологічної безпеки і надзвичайних ситуацій від 24.03.2015 року (складено обласною комісією з питань техногенно-екологічної безпеки і надзвичайних ситуацій) встановлено необхідність внесення корективів в технічні рішення та перелік робіт «Комплексного проекту консервації рудника № 2 та рекультивації порушених земель», а також проведення консервації рудника № 2.

Згідно з Протоколом технічної наради з розгляду питання щодо можливих варіантів коригування комплексного проекту консервації рудника №2 від 20.04.2015 року (складено ТОВ «Гірхімпром» та ПАТ «СГХП «Полімінерал») вирішено внести коригування (зміни) в «Комплексний проект консервації рудника № 2 і рекультивації порушених земель» відповідно до чинної нормативної бази (або розробити новий проект по визначенню замовника) на основі науково обґрунтованих вихідних даних.

03.09.2015 року актом поточної перевірки виконання умов договору № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом від 02.10.2013, складеним ФДМУ, ПАТ «Компанія «Райз» та ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» встановлено порушення виконання п. 10.2. «а» за 2014 рік.

Листом № 10-25-17589 від 01.10.2015 року ФДМУ звернувся до ПАТ «Компанія «Райз» із письмовою пропозицією, якою запропоновано останньому сплатити пеню в розмірі 9 000 000,00 грн., розірвати договір № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій Публічного акціонерного товариства «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом від 02.10.2013 року та повернути пакет акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» у розмірі 93,52% статутного капіталу, у зв'язку із порушенням умов зазначеного договору щодо інвестування товариства.

ПАТ «Компанія «Райз» надано ФДМУ письмову відповідь № 199/1315 від 26.10.2015 року, у якій просить внести зміни до п. 10.2. договору № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій Публічного акціонерного товариства «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом від 02.10.2013 року шляхом підписання Додаткової угоди № 1, внести зміни до Бізнес-плану, якими усунути розбіжності останнього з положеннями п. 10 вказаного договору, внести зміни до «Комплексного проекту консервації рудника № 2 і рекультивації порушених земельних» відповідно до чинної нормативної бази на основі науково обґрунтованих вихідних даних, скасувати акт від 03.09.2015 року поточної перевірки виконання умов договору в частині порушення п. 10.2.«а» за 2014 рік.

Листом № 10-23-20244 від 09.11.2015 року ФДМУ відмовлено ПАТ «Компанія «Райз» у задоволенні пропозиції щодо зміни умов Договору № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій Публічного акціонерного товариства «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом від 02.10.2013 року, оскільки покупцем порушено умови зазначеного договору, конкретизованого Бізнес-планом, в частині внесення інвестицій за 2014 рік.

Між Публічним акціонерним товариством «Компанія «Райз», як продавцем, та Товариством з обмеженою відповідальністю «Зорема Вест», як покупцем, 08.12.2015 року укладено договір № БВ-205/2-15 купівлі-продажу цінних паперів, (договір-2), згідно з п. 1.1. якого продавець зобов'язується передати у власність покупця, а покупець зобов'язується оплатити та прийняти у власність цінні папери.

Пунктом 1.6. договору-2 сторонами погоджено, що з моменту переходу права власності на ЦП до покупця, покупець стає правонаступником ПАТ «Компанія «Райз» за договором № КПП-625. При цьому до покупця переходять всі права та обов'язки, визначені в договорі № КПП-625 для ПАТ «Компанія «Райз», а також відповідальність за невиконання умов договору № КПП-625.

Відповідно до п.3.1. договору-2 сторони здійснюють дії, пов'язані з передачею прав власності на ЦП, в термін до 11 грудня 2015 року (включно). Перереєстрація прав власності на ЦП здійснюється в Національній депозитарній системі України.

Згідно з випискою про стан рахунку в цінних паперах на 08.02.2016 року у ТОВ «Зорема Вест» на депозитарному рахунку 301341-UA40005204 у ПАТ КБ «Фінансова ініціатива» обліковуються іменні акції (у бездокументарній формі) ПАТ «СГХП «Полімінерал» (код ЦП UA ) кількістю 223 127 360 штук (номінальна вартість одного ЦП 0,25 грн.) загальною номінальною вартістю 55 781 840,00 грн. (частка у статутному капіталі 93,5199%).

Як зазначає позивач за первісним позовом між положеннями п. 10.2. договору купівлі-продажу пакета акцій Публічного акціонерного товариства «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом № КПП-625 від 02.10.2013 року та Бізнес-планом післяприватизаційного розвитку товариства існують розбіжності щодо обсягів інвестицій, які останній повинен внести, як особа, яка набула права продавця за вказаним договором на підставі договору № БВ-205/2-15 купівлі-продажу цінних паперів від 08.12.2015 року, крім того, вказує на небезпеку для навколишнього середовища, пов'язаною з рудником № 2, що відповідно до ч. 2 ст. 651 Цивільного кодексу України, що є підставою для внесення змін до Договору купівлі-продажу пакета акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом № КПП-625 від 02.10.2013 року та зобов'язання розробити новий проект «Комплексний проект консервації рудника № 2 і рекультивації порушених земель» відповідно до чинного законодавства на основі науково обґрунтованих вихідних даних.

Позивач за зустрічним позовом зазначає, що відповідачем-2 за зустрічним позовом допущено порушення умов договору № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій Публічного акціонерного товариства «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом від 02.10.2013 року щодо здійснення капітальних інвестицій, виконання комплексної програми консервації рудника № 2 та рекультивації порушених земель, що відповідно до ст.ст. 610, 611 Цивільного кодексу України та ст.188 Господарського кодексу України є підставою для розірвання договору купівлі-продажу пакета акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом від 02.10.2013 року № КПП-625 у кількості 223 127 360 штук простих іменних акцій, що становить 93,52 % статутного капіталу товариства, укладений між Фондом державного майна України та ПАТ «Компанія «Райз»; розірвання договору купівлі-продажу цінних паперів від 08.12.2015 року, укладений між ПАТ «Компанія «Райз» ТОВ «Зорема Вест» та зобов'язання депозитарної установи ПАТ «Комерційний банк «Фінансова ініціатива» списати з рахунку у цінних паперах ТОВ «Зорема Вест» пакет акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» у кількості 223 127 360 штук простих іменних акцій, що становить 93,52% статутного капіталу товариства на рахунок Держави України 300996-UA50009997 в ПАТ АБ «Укргазбанк»; код в НДУ 100024-UA30300996.

Згідно з ч.ч.1,3 ст.180 Господарського кодексу України зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Відповідно до ч.ч.1-4 ст.188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускається, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Господарським судом міста Києва встановлено, що 02.10.2013 року між Фондом державного майна України та Публічним акціонерним товариством «Компанія «Райз» укладено договір № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій Публічного акціонерного товариства «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом, відповідно до п. 1 договору-1 предметом договору є пакет акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» у кількості 223 127 360 штук простих іменних акцій, випущених у бездокументарній формі, що становить 93,52% статутного капіталу товариства, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн. та номінальною вартістю пакета акцій 55 781 840,00 грн. (згідно з планом розміщення акцій товариства, затвердженим наказом Фонду державного майна України від 04.01.2013 року № 22), який за результатами конкурсу продано за 56 000 000,00 грн.

08.12.2015 року між Публічним акціонерним товариством «Компанія «Райз» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Зорема Вест» укладено договір № БВ-205/2-15 купівлі-продажу цінних паперів, згідно з п. 1.6. договору-2 з моменту переходу права власності на ЦП до покупця, покупець стає правонаступником ПАТ «Компанія «Райз» за Договором № КПП-625. При цьому до покупця переходять всі права та обов'язки, визначені в Договорі № КПП-625 для ПАТ «Компанія «Райз», а також відповідальність за невиконання умов Договору № КПП-625.

Не можуть бути покладені в основу рішення доводи позивача за первісним позовом в апеляційній скарзі про те, що істотною умовою, якої не могли передбачити сторони при укладенні договору є небезпечна ситуація, яка склалася на руднику №2, яка жодним чином не залежала від ПАТ «Компанія «РАЙЗ». Провести інвестування у повному об'ємі неможливо без надання Фондом державного майна України чітких рекомендацій та відповідних доручень для подальшого виконання «Комплексного проекту консервації рудника №2» так як є небезпека розгерметизації водоутримуючих перемичок на руднику №1. Не внесення запланованого інвестування Публічного акціонерного товариства «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство Полімінерал» для відновлення та розширення добування калійної руди та виробництво добрив є неможливим через наявну небезпеку.

Так, відповідно до ч. 2 ст. 651 Цивільного кодексу України договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

Частинами 1, 2 ст. 652 Цивільного кодексу України у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання. Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах. Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Судова колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що існування одночасно всіх умов наведених у ч. 2 ст. 652 Цивільного кодексу, зокрема у п. 3 даної статті, позивачем за первісним позовом не доведено, а тому обґрунтовано відмовлено в задоволенні позовних вимог.

Аналізуючи вимоги позивача за зустрічним позовом: то згідно з ч.ч. 2, 5 ст. 27 Закону України «Про приватизацію державного майна» виключними умовами для розірвання договору купівлі-продажу об'єкта приватизації в порядку, передбаченому законодавством, є: несплата коштів, визначених договором купівлі-продажу, протягом 60 днів з дня нотаріального посвідчення договору; невиконання або неналежне виконання умов продажу об'єкта і зобов'язань покупця щодо основних напрямів розвитку і функціонування приватизованого об'єкта; невиконання умов договору купівлі-продажу у зв'язку з банкрутством приватизованого підприємства або підприємства, до якого було передано приватизований об'єкт. На вимогу однієї із сторін договір купівлі-продажу може бути розірвано або визнано недійсним за рішенням суду в разі невиконання іншою стороною зобов'язань, передбачених договором купівлі-продажу, у визначені строки.

Бізнес-планом до договору-1 конкретизовано, що протягом 2014 року ПАТ «Компанія «Райз» зобов'язано здійснити 50 000 000,00 грн. інвестицій.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про інвестиційну діяльність» інвестиціями є всі види майнових та інтелектуальних цінностей, що вкладаються в об'єкти підприємницької та інших видів діяльності, в результаті якої створюється прибуток (доход) або досягається соціальний ефект. Такими цінностями можуть бути: кошти, цільові банківські вклади, паї, акції та інші цінні папери (крім векселів); рухоме та нерухоме майно (будинки, споруди, устаткування та інші матеріальні цінності); майнові права інтелектуальної власності; сукупність технічних, технологічних, комерційних та інших знань, оформлених у вигляді технічної документації, навиків та виробничого досвіду, необхідних для організації того чи іншого виду виробництва, але не запатентованих ("ноу-хау"); права користування землею, водою, ресурсами, будинками, спорудами, обладнанням, а також інші майнові права; інші цінності.

Інвестиції у відтворення основних фондів і на приріст матеріально-виробничих запасів здійснюються у формі капітальних вкладень.

Інвестиційна діяльність може здійснюватись за рахунок: власних фінансових ресурсів інвестора (прибуток, амортизаційні відрахування, відшкодування збитків від аварій, стихійного лиха, грошові нагромадження і заощадження громадян, юридичних осіб тощо); позичкових фінансових коштів інвестора (облігаційні позики, банківські та бюджетні кредити); залучених фінансових коштів інвестора (кошти, одержані від продажу акцій, пайові та інші внески громадян і юридичних осіб); бюджетних інвестиційних асигнувань; безоплатних та благодійних внесків, пожертвувань організацій, підприємств і громадян (ст. 10 Закону України «Про інвестиційну діяльність»).

З метою виконання пп. 10.2. п. 10 договору-1 та Бізнес-плану на підставі договору № 29-05/14 про надання зворотної безвідсоткової фінансової допомоги від 29.05.2014 року та договору поставки насіння с/г культур на умовах товарного кредиту №150614/Н від 16.06.2014 року ПАТ «Компанія «Райз» здійснено капітальні вкладення в розмірі 4 769 000,00 грн. та 47 022 379,04 грн. відповідно.

З урахуванням викладеного, приймаючи до уваги здійснення відповідачем-2 за зустрічним позовом капітальних вкладень (інвестицій) відповідно до умов договору-1 та Бізнес-плану, зважаючи, що підстав для розірвання договору № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій Публічного акціонерного товариства «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом 02.10.2013 року в контексті положень ч. 2 ст. 27 Закону України «Про приватизацію державного майна» не доведено, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про те, що зустрічний позов підлягає залишенню без задоволення.

Оскільки вимоги зустрічного позову про розірвання договору купівлі-продажу цінних паперів від 08.12.2015 року, укладеного між ПАТ «Компанія «Райз» ТОВ «Зорема Вест» та зобов'язання депозитарної установи ПАТ «Комерційний банк «Фінансова ініціатива» списати з рахунку у цінних паперах ТОВ «Зорема Вест» пакет акцій ПАТ «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» у кількості 223 127 360 штук простих іменних акцій, що становить 93,52% статутного капіталу товариства на рахунок Держави України 300996-UA50009997 в ПАТ АБ «Укргазбанк»; код в НДУ 100024-UA30300996 є похідними від вимоги про розірвання договору № КПП-625 купівлі-продажу пакета акцій Публічного акціонерного товариства «Стебницьке гірничо-хімічне підприємство «Полімінерал» за конкурсом 02.10.2013 року, в їх задоволенні обґрунтовано відмовлено місцевим господарським судом.

Враховуючи викладене, Київський апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, рішення Господарського суду міста Києва від 07.06.2016р. не підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст.101-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Зорема Вест" залишити без задоволення.

2.Рішення Господарського суду міста Києва від 07.06.2016р. у справі №910/32312/16 залишити без змін.

3.Повернути до Господарського суду міста Києва матеріали справи №910/32312/16.

Головуючий суддя С.А. Пашкіна

Судді Н.Ф. Калатай

Л.Г. Сітайло