РІШЕННЯ

07 листопада 2016 року Справа № 913/399/15

Провадження №6/913/1067/16

За позовом ОСОБА_1, м. Луганськ

до першого відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Посмішка", м. Луганськ

другого відповідача - Луганського міського управління юстиції Луганської області, м.Сєвєродонецьк Луганської області

третього відповідача - ОСОБА_2, м. Луганськ

про визнання недійсним рішення загальних зборів, визнання недійсним договору купівлі-продажу та визнання статуту товариства недійсним

Господарський суд Луганської області у складі судді Василенко Т.А.

Секретар судового засідання Жданова Е.А.

У судовому засіданні брали участь:

від позивача - представник не прибув;

від 1-го відповідача - представник не прибув;

від 2-го відповідача - представник не прибув;

від 3-го відповідача - представник не прибув.

встановив:

Суть спору: позивачем заявлено вимоги:

- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Посмішка", код 19063658, про продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ "Посмішка" на праві колективної власності ОСОБА_2, оформлене протоколом №2 від 02.06.2005 року, з моменту його прийняття;

- визнати договір купівлі - продажу 52/100 частки нежитлового приміщення НОМЕР_2 перукарня з вхідним ганком від 30.06.2005, внесеного до реєстру нотаріальних дій за №1307 приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області Смичковою Лілією Борисівною та зареєстрованого в Державному реєстрі правочинів за №681904- недійсним у цілому з моменту укладення;

- визнати статут ТОВ "Посмішка", код 19063658 (в новій редакції) 2005 року, державну реєстрацію якого було проведено 07.06.2005 року за №1002607 - недійсним у цілому з моменту реєстрації.

Рішенням господарського суду Луганської області від 07.09.2015 по данній справі у задоволенні позовних вимог відмовлено.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 01.12.2015 рішення господарського суду Луганської області від 07.09.2015 у справі № 913/399/15 скасовано в частині відмови у задоволенні позову ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю Посмішка, Луганського міського управління юстиції Луганської області, ОСОБА_2 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Посмішка" про продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ "Посмішка" на праві колективної власності, ОСОБА_2, що оформлене протоколом №2 від 02.06.2005р.; визнання недійсним договору купівлі - продажу 52/100 частки нежитлового приміщення НОМЕР_2 - перукарня з вхідним ганком від 30.06.2005р., внесеного до реєстру нотаріальних дій за № 1307 приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області Смичковою Л.Б. та зареєстрованого в Державному реєстрі правочинів за № 681904.

Прийнято нове рішення в цій частині.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Посмішка" про продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ Посмішка на праві колективної власності, ОСОБА_2, що оформлене протоколом № 2 від 02.06.2005р.

Визнано недійсним договір купівлі - продажу 52/100 частки нежитлового приміщення НОМЕР_2 - перукарня з вхідним ганком від 30.06.2005р., внесений до реєстру нотаріальних дій за №1307 приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області Смичковою Л.Б. та зареєстрований в Державному реєстрі правочинів за № 681904.

В іншій частині рішення господарського суду Луганської області від 07.09.2015р. по справі № 913/399/15 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 14.09.2016 постанову Донецького апеляційного господарського суду від 23.09.2015 та рішення господарського суду Луганської області від 07.09.2015 у справі № 913/399/15 скасовано, справу передано на новий розгляд до господарського суду Луганської області.

Відповідно до розподілу справ автоматизованою системою документообігу суду у відповідності до ст. 2-1 ГПК України справа передана на розгляд судді Василенко Т.А.

Як було вказано в ухвалі від 17.10.206 року від позивача - ОСОБА_1 до суду 17.10.2016 р. надійшло клопотання від 17.10.2016р. про заміну 2-го відповідача у справі правонаступником та зупинення провадження у справі.

В обґрунтування поданого клопотання позивач зазначає, що відповідачем у справі є Луганське міське управління юстиції Луганської області.

Згідно відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань діяльність Луганського міського управління юстиції була припинена 08.08.2016 року, про що внесено запис №4003573.

Разом з цим, пунктом 2 Постанови Кабінету Міністрів України №99 від 11.02.2016 "Про реформування територіальних органів Міністерства юстиції та розвиток системи надання безоплатної правової допомоги" відділи міських (міст обласного значення) управлінь юстиції включено до структури відповідних головних територіальних управлінь юстиції.

Відповідно до положення п.3, п.15 "Положення про Головні територіальні управління юстиції Міністерства юстиції України в Автономній республіці Крим, в областях, містах Києві та Севастополі" зареєстроване в Мінюсті 23.06.2011р. за №759/19497 основним завданням Головного територіального управління юстиції є реалізація державної політики у сфері державної реалізації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Враховуючи вищевикладене, позивач просить суд замінити другого відповідача у справі - Луганське міське управління юстиції Луганської області на його правонаступника - Головне територіальне управління юстиції у Луганської області.

Також, позивач просить суд зупинити провадження у справі на підставі статті 79 Господарського процесуального кодексу України, для заміни відповідача на його правонаступника.

Судом клопотання позивача прийнято до розгляду, долучено до матеріалів справи та вказано, що воно буде розглянуто під час наступних судових засідань (ухвала суду від 17.10.2016 року).

Від Головного територіального управління юстиції у Луганській області надійшов лист від 27.10.2016 за № 22515/13/3.3 з поясненнями на вказане клопотання позивача.

Так, управлінням зазначено, що Постановою КМУ від 11.02.2016 р. за №99 «Про реформування територіальних органів Міністерства юстиції та розвиток системи надання безоплатної правової допомоги» та за наказом Міністерства юстиції України від 01.03.2016 №572/5 «Про ліквідацію територіальних управлінь юстиції» передбачена процедура ліквідації юридичних осіб публічного права - територіальних органів міністерства юстиції України, а саме районних, районних у містах, міських (міст обласного значення), міськрайонних, міжрайонних управлінь юстиції по всій території України. Але, вищевказаними нормативно-правовими актами Головним територіальним управлінням юстиції не надано прав та обов'язків ліквідованих територіальних органів юстиції. Тому залучення Головного територіального управління юстиції у Луганській області в якості 2-го відповідача не має нормативно - правового обґрунтування.

У зв'язку з викладеним, управління не має можливості надати суду доказів правонаступництва прав і обов'язків Луганського міського управління юстиції.

Також, відповідно до Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» від 15.05.2003 року до повноважень територіальних органів юстиції належить прийом документів, поданих для державної реєстрації; державна реєстрація та проведення інших реєстраційних дій; ведення Єдиного державного реєстру та надання відомостей з нього; ведення реєстраційних справ. В той же час, архіви матеріалів реєстраційних справ, сформованих за наслідками державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та нерухомості залишилися на території непідконтрольній українській владі.

Виходячи з наведеного, Головне територіальне управління юстиції у Луганській області просить не залучати його до участі у справі в якості відповідача та розглядати справу за умови відсутності представника управління.

Відповідно до ст. 24 ГПК України господарський суд за наявністю достатніх підстав має право до прийняття рішення залучити за клопотанням сторони або за своєю ініціативою до участі у справі іншого відповідача.

Згідно ст. 25 ГПК України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу.

В даному випадку, ані позивачем, ані іншими особами не надано суду доказів того, що Головне територіальне управління юстиції у Луганські області є правонаступником Луганського міського управління юстиції Луганської області.

В той же час, згідно Постанови КМУ №99 від 11.02.2016 р. «Про реформування територіальних органів Міністерства юстиції та розвиток системи надання безоплатної правової допомоги» Луганське міське управління юстиції було ліквідовано як юридична особа публічного права, про що внесено запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань від 08.08.2016 року за №4003573.

Згідно п. 2 вказаної постанови було вказано про погодження КМУ з пропозиціями Міністерства юстиції щодо включення відділів державної виконавчої служби в тому числі і міських управлінь юстиції до структури відповідних головних територіальних управлінь юстиції.

При цьому, ані в постанові, ані в іншому документі не вказано про правонаступництво.

Також, як свідчать вимоги позивача за позовом, у останнього взагалі відсутні вимоги до Луганського міського управління юстиції Луганської області, оскільки замість первісно заявлених вимог про скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «Посмішка» за № 1002607 від 07.06.2005 року позивач просить визнати недійсним Статут ТОВ «Посмішка» в новій редакції 2005 року, що зареєстрований в ЄДР за №1002607 від 07.06.2005 року.

Виходячи з наведеного, підстав для задоволення клопотання позивача не має, у зв'язку з чим клопотання позивача про заміну 2-го відповідача у справі його правонаступником та зупинення провадження у справі судом відхиляється.

Також, наведене свідчить про те, що діяльність 2-го відповідача фактично припинена.

Як свідчить протокол судового засідання, представники учасників процесу в судове засідання не з'явилися.

В матеріалах справи знаходиться заява позивача про розгляд справи за його відсутністю, яка 17.10.2016 судом була задоволена, про що вказано у відповідній ухвалі суду.

Станом на момент початку розгляду справи об 11-й годині (час відкриття протоколу судового засідання) і на момент закриття судового засідання о 12-й годині (час закриття протоколу судового засідання) від позивача будь-яких пояснень, клопотань або заяв не надходило.

Відповідачі правом на участь своїх представників в судових засіданнях не скористалися, хоча належним чином були повідомлені про дату, час та місце судового засідання.

При цьому, відповідачі не заявляли клопотання про відкладення розгляду справи.

Інформаційним листом Вищого господарського суду України від 05.06.2014 № 01-06/745/2014 "Про деякі питання практики застосування у судовій практиці Закону України "Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України" роз'яснено, що учасник судового процесу, який знаходиться на тимчасово окупованій території України, вважатиметься належним чином повідомленим про час і місце засідання господарського суду за умов, зазначених у підпунктах 1- 4 пункту 6 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 12.09.2014 № 01-06/1290/14 "Про Закон України "Про здійснення правосуддя та кримінального провадження у зв'язку з проведенням антитерористичної операції" (у редакції Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 01.12.2014 № 01-06/2052/14). Так, учасник судового процесу, який знаходиться на території проведення АТО, вважатиметься належним чином повідомленим про час і місце засідання господарського суду за таких умов:

1) Якщо відповідну ухвалу господарським судом надіслано поштою за місцезнаходженням учасника судового процесу, зазначеним в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. При цьому слід мати на увазі, що згідно із статтею 2.1 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, вони вважаються достовірними, доки до них не внесено відповідних змін.

2) У разі коли учасник судового процесу не значиться у згаданому реєстрі, - якщо названу ухвалу господарським судом надіслано поштою за адресою, яку зазначено в заяві (скарзі), або за місцем проживання фізичної особи, або за місцезнаходженням відокремленого підрозділу юридичної особи (коли заяву пов'язано з його діяльністю).

3) Якщо у господарського суду наявні достовірні (тобто документально підтверджені підприємством зв'язку) відомості про неможливість здійснення поштових відправлень до певних населених пунктів чи місцевостей, то суд не вчиняє дій, зазначених у підпунктах 1 і 2 цього пункту. У такому разі, а також у випадках, коли поштові відправлення учасникам судового процесу все ж було надіслано, але їх повернуто підприємством зв'язку через неможливість вручення, суд здійснює відповідне повідомлення шляхом надсилання телеграми, телефонограми, з використанням факсимільного зв'язку чи електронною поштою або з використанням інших засобів зв'язку, які забезпечують фіксацію повідомлення. У такому разі на примірнику переданого тексту, що залишається у матеріалах справи, зазначаються дата і година його передачі і прізвища та ініціали осіб, які передали і прийняли текст. У матеріалах справи мають міститися документи, що підтверджують отримання учасником судового процесу повідомлення (завірений судом витяг з журналу реєстрації телефонограм, журналу реєстрації електронних поштових відправлень тощо).

4) За неможливості здійснити повідомлення учасника судового процесу і в такий спосіб - інформація про час і місце судового засідання розміщується на сторінці відповідного суду (у розділі "Новини та події суду") офіційного веб-порталу "Судова влада в Україні" в мережі Інтернет (www.court.gov.ua/sudy/). У такому разі на роздрукованій сторінці з мережі Інтернет, на якій розміщено інформацію про час та місце засідання господарського суду, зазначаються дата розміщення інформації, прізвище та ініціали судді, у провадженні якого знаходиться відповідна справа, а також вчиняється його підпис.

Відповідно до позовної заяви та інших документів позивачем вказується власна адреса - АДРЕСА_1.

Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру місцем реєстрації першого відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Посмішка», є м. Луганськ, вул.Годуванцева, б. 1.

Місцем реєстрації та проживання третього відповідача - ОСОБА_2, є АДРЕСА_2.

Згідно інформації, розміщеної на офіційному веб-сайті УДППЗ "Укрпошта" вбачається, що відповідно до Указу Президента України від 14.11.2014 № 875/2014 "Про рішення ради національної безпеки і оборони України від 04.11.2014 "Про невідкладні заходи щодо стабілізації соціально-економічної ситуації в Донецькій та Луганській областях" та розпорядження Кабінету Міністрів України від 07.11.2014 № 1085-р "Про затвердження переліку населених пунктів, на території яких органи державної влади тимчасово не здійснюють свої повноваження, та переліку населених пунктів, що розташовані на лінії зіткнення" (зі змінами), органи поштового зв'язку тимчасово не здійснюють пересилання поштових відправлень до вказаного населеного пункту.

Оскільки перший та третій відповідачі у справі знаходяться безпосередньо на території проведення АТО інформація про час і місце судового засідання також була розміщена на сторінці господарського суду Луганської області (у розділі "Новини та події суду") офіційного веб-порталу "Судова влада в Україні" в мережі Інтернет (www.court.gov.ua/sudy/), про що свідчить роздрукована сторінка з мережі Інтернет.

Таким чином, судом вжито відповідні заходи щодо повідомлення учасників судового процесу, які знаходяться на тимчасово окупованій території, тому у суду вищої інстанції відсутні підстави для скасування прийнятого судового рішення з посиланням на пункт 2 частини третьої статті 104 або пункт 2 частини другої статті 111-10 ГПК (аналогічна позиція викладена у Інформаційному листі Вищого господарського суду України від 12.09.2014 № 01-06/1290/14).

В той же час, в матеріалах справи знаходиться лист № 12867/14/3.5 від 20.07.2015 р. за підписом заступника начальника Головного територіального управління юстиції у Луганській області з питань державної реєстрації - начальника державної реєстрації Є.Б.Стельмах, у якому зазначено про те, що на адресу Луганського міського управління юстиції та Управління державної реєстрації Головного територіального управління юстиції у Луганській області позовна заява не надходила, у зв'язку з чим не має можливості надати суду відзив.

Водночас, у цьому листі зазначено про те, що станом на теперішній час реєстраційна справа ТОВ "Посмішка" знаходиться за попереднім місцезнаходженням Луганського міського управління юстиції за адресою: м. Луганськ, кв. Єрьоменко, буд. 7. За наявності фактичної можливості будуть здійснені заходи щодо переміщення реєстраційних справ юридичних осіб на територію, яка підконтрольна українській владі.

Згідно відомостей з ЄДР другий відповідач - Луганське міське управління юстиції зареєстровано за адресою - м. Сєвєродонецьк Луганської області, вул. 8-го березня, буд. 1. При цьому, 08.08.2016 до реєстру внесено запис за № 4003573 про припинення юридичної особи - Луганського міського управління юстиції.

Відповідно до ст. 75 Господарського процесуального кодексу України якщо відзив на позовну заяву і витребувані господарським судом документи не подано, справу може бути розглянуто за наявними в ній матеріалами.

Таким чином, суд розглядає справу за наявними матеріалами, оскільки жодним з учасників процесу, на вимогу суду не було надано оригіналів спірного протоколу, договору купівлі-продажу та Статуту зі всіма змінами (в матеріалах справи містяться відповідні документи в копіях, завірених позивачем не з оригіналів, а з копій цих документів).

В обґрунтування заявлених вимог позивач посилається на наступне.

Оскаржуване в рамках даної справи рішення про продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100 ОСОБА_2 прийнято загальними зборами учасників ТОВ «Посмішка» 02.06.2005р. за відсутності кворуму, з недодержанням процедури скликання позачергових загальних зборів, з порушенням прав позивача на участь в управлінні справами товариства.

ОСОБА_1 наполягає на відсутності у неї відомостей про скликання оспорюваних зборів, інакше б остання обов'язково скористалася своїми корпоративними правами учасника ТОВ "Посмішка", зокрема: правом на участь в загальних зборах, розгляд питань щодо заборони продажу 52/100 частки майна, яким сформовано статутний фонд товариства, тощо.

Позивач зазначає, що через продаж 52/100 частки нежитлового приміщення НОМЕР_2 - перукарня "ІНФОРМАЦІЯ_1" за договором № 1307, фактично мало місце зменшення ліквідності (реальної вартості) частки позивача у статутному фонді товариства, що порушує корпоративне право позивача на отримання доходу (дивідендів), майнову вимогу сплати вартості частини майна ТОВ "Посмішка" пропорційно його частці у статутному фонді у випадках передбачених законом та статутом, тощо.

07.06.2005р. державним реєстратором було проведено державну реєстрацію змін до статуту товариства в іншій редакції, ніж затверджено рішенням загальних зборів 01.06.2005р., за якою, зокрема істотно розширені повноваження директора товариства, внаслідок чого останній набув право на розпорядження майном без будь-яких погоджень з вищим органом управління, що й сталося 30.06.2005р. під час укладання оспорюваного договору купівлі-продажу, який, на думку позивача, окрім наведеного, є недійсним у зв'язку з тим, що ТОВ "Посмішка" не було дотримано процедуру зменшення розміру статутного капіталу.

За доводами позивача, викладених у поясненнях від 17.10.2016, станом на 01.06.2016 вийшло та було виключено учасників товариства з загальною сумою часток 67,016% у статутному капіталі.

В той же час, позивач зазначає, що для того що б придбати частку у статутному капіталі товариства треба внести її вартість до статутного капіталу та лише після цього вважати себе її правомочним власником і врахувати придбану кількість голосів на наступних зборах.

Станом на 02.06.2005 цього формування не відбулося, правомочна кількість голосів учасників товариства складала 32,984% статутного капіталу товариства, що підтверджується підсумком голосів, зазначених у протоколі №2, який врахував 30% голосів третього відповідача - ОСОБА_2, тоді, як 01.06.2005 він вийшов із числа учасників товариства.

Разом з цим, порядок денний загальних зборів товариства від 02.06.2005 суперечить положенням частини "в" п.6.2, п.3.2, п.3.3 статуту 1995р., тому що фактично передбачає зменшення розміру статутного капіталу ТОВ "Посмішка" (продаж 52/100 частки нерухомого майна товариства) без ухвалення відповідного рішення, чим в свою чергу порушуються положення частини "а" п.2.2 статуту 1995р., за якими учасники товариства зобов'язанні дотримуватися статутних документів товариства, що є складовою корпоративного права кожного учасника товариства на дотримання іншими учасниками положень статуту.

Статутний капітал ТОВ "Посмішка" був сформований на 100% після 02.06.2005, про що свідчать відомості внесені до п.5.11 статуту 2005р. (в новій редакції), зареєстрованого 07.06.2005 державним реєстратором виконавчого комітету Луганської міської ради Калініченко О.І. за №1002607.

Тобто, станом на 01.06.2005р. діяли положення статуту 1995р. зі змінами №1 зареєстрованими 14.10.1998р. за №541.

В свою чергу, використовуючи повноваження надані недійсним (нікчемним) статутом 2005р. та формування за його положеннями статутного фонду товариства грошима, замість нерухомого майна, директор ТОВ "Посмішка" ОСОБА_6, за допомогою протоколу №2 від 02.06.2005р. та витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно за №7128798 на бланку серії СВР №487896 30.06.2005р. уклав договір купівлі - продажу 52/100 частки нежитлового приміщення НОМЕР_2 - перукарня з вхідним ганком, який внесений до реєстру нотаріальних дій за №1307.

Тим самим, директор порушив корпоративні права позивача на участь в управлінні справами товариства та на ліквідність (реальну вартість) частки у статутному фонді ТОВ "Посмішка.

Зареєстрований 07.06.2005 державним реєстратором виконавчого комітету Луганської міської ради Калініченко О.І. за № 1002607 статут ТОВ «Посмішка» (в новій редакції) не відповідає протоколу загальних зборів №1 від 01.06.2005 року та кардинально змінює положення статуту 1995 року.

Крім цього, загальними зборами учасників ТОВ «Посмішка» (протокол №1 від 01.06.2005 р.) по шостому питанню було прийнято рішення про затвердження стататуту товариства в новій редакції у зв'язку із зміною складу учасників, призвища, імя, по батькові, а також зміною місця проживання деяких учасників. Але питання щодо внесення змін до п. 3.2 Статуту 1995 року відповідно до п. 4.13 якого право продажу майна товариства здійснюється лише за рішенням загальних зборів, щодо розширення повноважень керівника товариства, щодо зміни компетенції зборів учасників на зборах 01.06.2005 року учасниками товариства не розглядалися, рішення про внесення змін до статуту ТОВ «Посмішка» з цього приводу зборами не приймалися, що вказує на недійсність статуту в редакції 2005 року.

Дослідивши матеріали справи суд прийшов до наступного.

05.10.1995 року між Виконавчим комітетом Луганської міської ради народних депутатів в особі виконуючого обов'язки голови Комітету комунального майна м. Луганська (продавець) та Організацією орендарів Луганського державного комунального підприємства перукарня "Посмішка" в особі голови Ради організації орендарів (покупець) укладено договір купівлі - продажу державного майна під час викупу, відповідно до п. 1.1. якого, продавець зобов'язався передати у власність покупця державне майно цілісного майнового комплексу орендного підприємства "Посмішка", розташоване за адресою: АДРЕСА_3, а покупець зобов'язався прийняти майно та сплатити кошти за нього згідно з умовами, передбаченими цим договором.

04.12.1995р. засновники, які діють на підставі протоколу № 10 від 28.11.1995 року загальних зборів Організації орендарів, підписали установчий договір про створення ТОВ "Посмішка", відповідно до п. 1 якого Товариство з обмеженою відповідальністю "Посмішка" створено шляхом об'єднання майна громадян - засновників та грошових внесків ТОВ. Товариство є правонаступником прав та обов'язків орендного підприємства "Посмішка".

Для забезпечення діяльності товариства створено статутний фонд у розмірі 2 879 472,1 тис. карбованців у вигляді майна, придбаного організацією орендарів в результаті викупу державного майна орендного підприємства "Посмішка" та додаткових грошових вкладів засновників товариства (п. 8. установчого договору).

Виходячи з додатку № 1 до установчого договору, ОСОБА_1 приймала участь у створенні та була учасником ТОВ "Посмішка" з часткою 1,736 % в статутному фонді товариства з грудня 1995р.

05.12.1995р. у виконавчому комітеті Луганської міської ради народних депутатів зареєстровано статут ТОВ "Посмішка", затверджений установчим договором ТОВ "Посмішка", протокол № 1 від 04.12.1995р. (реєстраційний № 91/5034, свідоцтво № 19063658).

Товариство є правонаступником прав та обов'язків орендного підприємства "Посмішка", зареєстрованого виконавчим комітетом Луганської міської ради народних депутатів реєстраційний № 19/2958 від 20.07.1994р.

Відповідно до п. 3.2. розділу 3 Статуту, в редакції від 05.12.1995р., для забезпечення діяльності товариства створено статутний фонд у розмірі 2 879 472,1 тис. карбованців у вигляді майна, придбаного організацією орендарів в результаті викупу державного майна орендного підприємства "Посмішка" (договір купівлі-продажу № 2/7613 від 05.10.1995р., посвідчений Першою нотаріальною конторою 05.10.1995р. в реєстрі за №2/7613) та додаткових внесків засновників товариства.

14.10.1998 року Відділом ліцензування, державної реєстрації та міського реєстру Луганської міської ради зареєстровано зміни № 1 до статуту ТОВ "Посмішка", затверджені рішенням загальних зборів учасників, протокол загальних зборів № 10 від 08.10.1998 (реєстраційний № 341). Були внесені зміни до п. 1.2 статті 1 статуту 1995 року, до якого включено список учасників ТОВ "Посмішка".

09.10.1998 року засновники ТОВ "Посмішка" підписали установчий договір (у новій редакції), який засвідчено приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу, Орловою О.А. та зареєстровано в реєстрі за № 2306.

Відповідно до п. 6 установчого договору (в редакції від 09.10.1998), статутний фонд товариства складав 28 794,72 грн.

За установчим договором ТОВ "Посмішка" (у новій редакції) двадцяти двом учасникам товариства належало по 1,736 % (у грошовому еквіваленті 500,00 грн.) від утвореного статутного капіталу, ОСОБА_2 - 30,00 % (у грошовому еквіваленті 8 638,42 грн.) від утвореного статутного капіталу, ОСОБА_8 - 31,808 % (у грошовому еквіваленті 9 156,30 грн.) від утвореного статутного капіталу.

Згідно з п. 4.13. статуту (в редакції від 05.12.1995) товариство має право продавати або передавати іншим підприємствам, організаціям, установам, здавати в оренду, надавати безоплатно у тимчасове користування або у позику належні йому будівлі, споруди, обладнання, транспортні засоби, інвентар, сировину та інші матеріальні цінності, а також списувати їх з балансу тільки за рішенням загальних зборів.

Вищим органом управління товариства є збори учасників (п. 6.1. статуту, в редакції від 05.12.1995).

До компетенції загальних зборів відносяться питання щодо внесення змін до статуту; затвердження договорів, угод, укладених на суму більше 150 000 000,00 карбованців; встановлення розміру, форми та порядку внесення учасниками додаткових внесків; виключення учасника з товариства, тощо. З питання щодо змін до статуту, виключення учасника з товариства, тощо, рішення повинно прийматися одноголосно, по інших питаннях - простою більшістю голосів (п. 6.2. статуту, в редакції від 05.12.1995).

Збори учасників визнаються правомочними, якщо в них беруть участь учасники (представники учасників), що володіють в сукупності більш як 60 відсотків голосів, а з питань, що вимагають одноголосності - всі учасники (п. 6.3. статуту, в редакції від 05.12.1995).

За пунктом 6.4. Статуту, збори учасників скликаються не рідше 2 разів на рік. Позачергові збори учасників скликаються головою у випадках неплатоспроможності товариства або в будь-якому іншому випадку, якщо цього вимагають інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного фонду. Збори учасників мають бути скликані також на вимогу виконавчого органу або ревізійної комісії, тощо.

Про проведення зборів учасники повідомляються в письмовій формі із зазначенням часу та місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не пізніше, ніж за 30 днів до скликання зборів. Не менш, ніж за 7 днів до скликання зборів, учасникам Товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами та порядком денним зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки з погодження всіх учасників, присутніх на зборах.

Збори учасників обирають свого голову. Голова зборів учасників організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам Товариства, на їх вимогу мають видаватися посвідчувальні виписки з книги протоколів (п. 6.1., 6.3. Статуту).

Зміни та доповнення до статуту товариства вносяться за рішенням зборів учасників. Товариство зобов'язано протягом 5-ти днів повідомити орган, який здійснив державну реєстрацію про зміни в установчих документах (п. 9.1. статуту, в редакції від 05.12.1995).

Статтею 167 Господарського кодексу України визначено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

За положеннями ст. 140 Цивільного кодексу України, ст. 50 Закону України "Про господарські товариства" товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

01.06.2005р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Посмішка" (протокол №1 від 01.06.2005) з порядком денним, що складався з 8 - ми питань.

Згідно з протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Посмішка" №1 від 01.06.2005р. у загальних зборах учасників ТОВ "Посмішка" прийняло участь 20 учасників, що володіють у сукупності 62,984 % голосів. Зборами був визначений наступний порядок денний:

1. Обрання голови та секретаря загальних зборів учасників ТОВ "Посмішка".

2. Вихід зі складу учасників ТОВ "Посмішка" ОСОБА_2.

3. Виключення зі складу учасників ТОВ "Посмішка" ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_8

4. Перерозподіл часток учасників, які виключені та учасника, який вийшов добровільно.

5. Довнесення учасниками часток до статутного капіталу ТОВ "Посмішка" у зв'язку із виходом та включенням деяких учасників.

6. Затвердження Статуту ТОВ "Посмішка" у новій редакції.

7. Продовження повноважень директора ТОВ "Посмішка".

8. Призначення відповідної особи для виконання дій, пов'язаних з реєстрацією статутних документів ТОВ "Посмішка" у новій редакції у державного реєстратора у виконавчому комітеті Луганської міської ради.

За результатами проведених загальних зборів учасниками товариства були прийняті наступні рішення:

- по першому питанню: за згодою всіх учасників призначено головою загальних зборів учасників товариства ОСОБА_12, секретарем загальних зборів учасників товариства - ОСОБА_13;

- по другому питанню: за згодою всіх учасників прийнято до відома письмову заяву про вихід зі складу учасників товариства ОСОБА_2, посвідчену приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області Смичковою Лілією Борисівною від 30.06.2005р. та вирішено вважати його таким, що втратив повноваження учасника товариства і виплатити йому долю у статутному капіталі товариства, яка складає 30,00% і дорівнює 8 638,42 грн. у продовж року;

- по третьому питанню: виключено зі складу учасників товариства ОСОБА_9, ОСОБА_14, ОСОБА_11 та ОСОБА_8 на підставі п. 2.6 Статуту товариства та ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" та вирішено виплатити їх частки, а також відсотки у продовж року;

- по четвертому питанню: за згодою всіх учасників перерозподілено частки виключених учасників та учасника, який вийшов, між іншими учасниками наступним чином: відсоток всіх учасників у статутному капіталі товариства буде складати - 5,26% і дорівнюватиме 1 515,51 грн., а відсоток ОСОБА_6 - 5,32% і дорівнюватиме 1 515,54 грн.;

- по п'ятому питанню: вирішено довнести всіма учасниками, які залишилися, по 1 015,51 грн., а ОСОБА_6 1 015,54 грн. до статутного капіталу товариства після виходу та виключення деяких учасників;

- по шостому питанню: за згодою всіх учасників затверджено статут товариства в новій редакції у зв'язку із зміною складу учасників, прізвища, ім'я та по батькові, а також зміною місця проживання деяких учасників;

- по сьомому питанню: за згодою всіх учасників продовжено повноваження директора товариства ОСОБА_6;

- по восьмому питанню: зобов'язано директора видати доручення ОСОБА_15 для виконання дій, пов'язаних з реєстрацією змін до статутних документів товариства у державного реєстратора у виконавчому комітету Луганської міської ради.

Справжність підписів гр. ОСОБА_12 та ОСОБА_13 засвідчено 01.06.2005р. приватним нотаріусом Смичковою Лілію Борисівною 01.06.2005 та зареєстровано в реєстрі за № 822, 823.

В той же час, слід визначити, що у разі примусового виключення учасників зі складу товариства, та перерозподілу їх часток між учасниками, що залишилися у складі товариства, вказані зміни про учасників та про нові розміри часток учасників набирають чинності з моменту державної реєстрації змін до установчих документів Товариства.

Так, з приписами ст. ст.19, 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" відомості про зміну складу засновників (учасників) юридичної особи потребують внесення змін до статуту юридичної особи та підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Відповідно до ст.18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою.

Державну реєстрацію змін до установчих документів ( Статуту ТОВ "Посмішка" в новій редакції), запис №1602607 здійснено Державним реєстратором Виконавчого комітету Луганської міської ради 07.06.2005р.

Згідно вимог ст.7 Закону України "Про господарські товариства" (у редакції чинній на момент проведення спірних загальних зборів) зміни, які сталися в установчих документах товариства і які вносяться до державного реєстру, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства. Товариство зобов'язане у п'ятиденний строк повідомити орган, що провів реєстрацію, про зміни, які сталися в установчих документах, для внесення необхідних змін до державного реєстру.

Відповідно до ч.5 ст.89 Цивільного кодексу України (у редакції чинній на момент проведення спірних загальних зборів) зміни до установчих документів юридичної особи набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації, а у випадках, встановлених законом, - з моменту повідомлення органу, що здійснює державну реєстрацію, про такі зміни. Юридичні особи та їх учасники не мають права посилатися на відсутність державної реєстрації таких змін у відносинах із третіми особами, які діяли з урахуванням цих змін.

Відповідно до ч.1 ст.11 Цивільного кодексу України визначено, що цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Тобто здійснення цивільного права відбувається шляхом вчинення фактичних та юридичних дій.

З аналізу норм чинного в Україні законодавства вбачається, що закон не пов'язує момент виникнення права участі у Товаристві з обмеженою відповідальністю з моментом державної реєстрації відповідних змін у складі учасників такого Товариства.

Натомість, правові наслідки наявності або відсутності відповідних відомостей у Єдиному державному реєстрі визначено статтею 10 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань", згідно частини 3 якої вказано, якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не внесені до нього, вони не можуть бути використані у спорі з третьою особою, крім випадків, коли третя особа знала або могла знати ці відомості.

Як вбачається зі змісту протоколу № 1 від 01.06.2005р. загальних зборів учасників ТОВ "Посмішка", по другому питанню порядку денного прийнято до відома письмову заяву про вихід зі складу учасників товариства ОСОБА_2, посвідчену приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області Смичковою Лілією Борисівною від 30.06.2005р., та вирішено вважати його таким, що втратив повноваження учасника товариства і виплатити йому долю у статутному капіталі товариства, яка складає 30,00% і дорівнює 8 638,42 грн. у продовж року.

Пленумом Верховного Суду України в п. 29 Постанови № 13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" зазначено, що учасник ТОВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим, моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку.

Таким чином, право на вихід з товариства є безумовним суб'єктивним правом учасника, яке не залежить від згоди товариства чи інших учасників та реалізація якого має наслідком припинення корпоративних відносин між учасником і товариством.

Тобто, фактично ОСОБА_16 є вибувшим учасником ТОВ «Посмішка».

02.06.2005р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Посмішка" (протокол № 2 від 02.06.2005) з порядком денним:

1. Продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить товариству на праві колективної власності.

В протоколі загальних зборів учасників ТОВ "Посмішка" № 2 від 02.06.2005р. зазначено, що у загальних зборах учасників ТОВ "Посмішка" прийняли участь 20 учасників, що володіють у сукупності 62,984 % голосів, в т.ч. ОСОБА_2

При цьому, наведене вище свідчить, що ОСОБА_2, станом на 02.06.2005 року, вибув з ТОВ «Посмішка».

Загальними зборами учасників товариства було прийнято рішення про продаж ОСОБА_2 частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ "Посмішка" на праві колективної власності.

Як свідчить витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців ОСОБА_1, станом на час проведення зборів та на момент звернення до суду, є учасником ТОВ "Посмішка".

За положеннями ст.10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом (ст.97 Цивільного кодексу України).

Згідно з п.6.1. Статуту ТОВ "Посмішка", в редакції 05.12.1995р., що узгоджується з приписами ст.145 Цивільного кодексу України, ч.1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом Товариства є Збори учасників.

За приписами ч. 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" з якою узгоджується й п.6.3. Статуту ТОВ "Посмішка", загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного фонду. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах ( ст.61 Закону України "Про господарські товариства").

Отже, Законом України «Про господарські товариства» передбачено обов'язкове повідомлення учасників товариства про проведення загальних зборів його учасників.

Позивач наполягає, що вона не мала відомостей про призначення на 02.06.2005р. загальних зборів учасників ТОВ "Посмішка", про порядок денний зборів, призначених на 02.06.2005р., не була в порядку ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» повідомлена про час, місце та порядок денний зборів, та заперечує свою участь у зборах від 02.06.2005р.

Документів на спростування наведеного, та на підтвердження виконання приписів ст.61 Закону України "Про господарські товариства", 1 - відповідачем до матеріалів справи не представлено.

Відповідно до пунктів 17, 18, 19 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства, як актів, що зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Загальні збори є неправомочними, якщо реєстрація учасників у день проведення загальних зборів не здійснювалась, у зв'язку з неможливістю визначення кворуму на загальних зборах. Рішення, прийняті на таких загальних зборах, у судовому порядку визнаються недійсними.

Безумовними підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є, зокрема: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства ); прийняття загальними зборами рішень про зміну статутного фонду товариства, якщо не дотримана процедура надання учасникам (акціонерам) відповідної інформації, тощо.

Позивач у позові наполягає на відсутності кворуму на зборах від 02.06.2005р

Суд погоджується з доводами позивача в цій частині та з урахуванням того, що станом на 02.06.2005 р. був відсутній кворум для проведення загальних зборів, всі рішення, що прийняті на цих зборах є недійсними.

В даному випадку, як вбачається з протоколу №2 від 02.06.2005 р. на зборах були присутні 20 учасників, в тому числі ОСОБА_2, але останній на час проведення зборів вже не був учасником товариства, а зміни до Статуту товариства щодо перерозподілення його частки в статутному капіталі товариства між іншими учасниками товариства були зареєстровані лише 07.06.2005 р.

Тобто, якщо виходити з тексту протоколу №2, станом на 02.06.2005 р. на зборах були присутні учасники товариства у кількості 19 осіб які володіють у сукупності 32,984% голосів (19х1,736%=32,984%), а якщо брати до уваги доводи позивача щодо відсутності її на зборах, то взагалі залишається 31,248%.

Відсутність кворуму на загальних зборах є безумовною підставою для визнання в судовому порядку прийнятих загальними зборами рішень недійсними.

За таких обставин, суд приходить до висновку щодо відсутності повноважень у зборів учасників ТОВ "Посмішка", які відбулися 02.06.2005р., на прийняття рішення, оформленого протоколом № 2 від 02.06.2005р., оскільки таке рішення приймалося з порушенням вимог статуту ТОВ "Посмішка" та ч.1 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства».

Крім того, як вбачається з протоколу зборів № 2 від 02.06.2005р., збори не обирали голову зборів, як того вимагає п.6.1. Статуту, та секретаря зборів, у зв'язку з чим є незрозумілим, які саме особи підписали протокол зборів.

Виходячи з наведеного, позовні вимоги в частині визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Посмішка", код 19063658, про продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ "Посмішка" на праві колективної власності ОСОБА_2, оформлене протоколом №2 від 02.06.2005 року слід задовольнити. При цьому, слід зазначити, що вказане рішення є недійсним саме з моменту прийняття, оскільки було прийнято без наявності кворуму.

Щодо вимог про визнання недійсним договору купівлі - продажу 52/100 частки нежитлового приміщення НОМЕР_2 перукарня з вхідним ганком від 30.06.2005, внесеного до реєстру нотаріальних дій за №1307 з моменту укладення слід зазначити наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 30.06.2005р. між ТОВ "Посмішка" (продавець) в особі директора ОСОБА_6 та ОСОБА_2 (покупець) було укладено договір купівлі-продажу 52/100 частки нежитлового приміщення НОМЕР_2 перукарня з вхідним ганком, посвідчений приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області та зареєстрований у реєстрі за номером 1307.

За умовами п. 1.1. договору купівлі - продажу продавець зобов'язався передати 52/100 нежитлового приміщення НОМЕР_2 - перукарня з вхідним ганком у власність покупцю, а покупець зобов'язався прийняти 52/100 частки нежитлового приміщення НОМЕР_2 - перукарня з вхідним ганком і сплатити за нього обговорену грошову суму.

Предметом цього договору є 52/100 частки нежитлового приміщення НОМЕР_2 - перукарня з вхідним ганком, розташоване в будинку АДРЕСА_3, на земельній ділянці, розмір якої не встановлено, та буде визначено Державним актом на землю або договором оренди.

Відчужувані 52/100 частки нежитлового приміщення НОМЕР_2 - перукарня з вхідним ганком належать продавцю на підставі свідоцтва про право власності, що видане управлінням комунального майна Луганської міської ради 01.03.2005р., та зареєстрованого у міському комунальному підприємстві бюро технічної інвентаризації міста Луганська в книзі 2 номер запису 93.

Продаж 52/100 частки нежитлового приміщення НОМЕР_2 - перукарня з вхідним ганком за домовленістю сторін вчиняться за 14 414,69 грн. Розрахунок між сторонами здійснюється з розстроченням платежу. До підписання цього договору продавець отримав від покупця гроші в сумі 100 гривень. Суму, що залишилася - 14 314,69 грн. покупець зобов'язався сплатити продавцю в строк до 30.06.2008 року (п. 2.1 договору купівлі - продажу).

Договір купівлі-продажу посвідчений 30.06.2005р. приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області Смичковою Л.Б., зареєстрований в реєстрі за № 1307.

Як було вказано вище, державну реєстрацію змін до установчих документів - Статуту ТОВ "Посмішка" в новій редакції (2005 року) здійснено Державним реєстратором Виконавчого комітету Луганської міської ради 07.06.2005 р. № запису 1602607.

Виходячи з цього, до 07.06.2005 року діяла редакція Статуту ТОВ «Посмішка» зареєстрована 05.12.1995 року.

В п.п. «к» п. 6.2. Статуту 1995 року було визначено, що до компетенції загальних зборів товариства відноситься затвердження договорів (угод», укладених на суму більше 150 000 000 карбованців.

Згідно редакції п. 8.5 Статуту товариства 2005 року зазначено, що рішення про внесення змін в Статут товариства, відчуження майна товариства на суму більш ніж 50% майна товариства та про ліквідацію товариства приймаються зборами учасників товариства більшістю не менше ніж 3/4 голосів.

При цьому, в п. 8. 5 не визначено, що питання щодо відчуження майна товариства відносяться до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства.

Також, згідно п. 8.18 Статуту у новій редакції директор має право без довіреності виконувати від імені товариства, тобто приймати та звільняти працівників, укладати угоди та договори від імені товариства, представляти його інтереси у всіх підприємствах, установах, організаціях, видавати доручення, організовувати виконання рішень загальних зборів товариства та інші дії.

Відповідно до п. 8.15 Статуту директор вирішує усі питання діяльності товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції зборів учасників товариства.

Тобто, в статуті відсутні обмеження щодо дій директора відносно укладання договорів або угод щодо відчуження майна товариства.

Крім того, 01.06.2005 загальними зборами учасників було вирішено питання щодо продовження повноважень директора ТОВ "Посмішка" ОСОБА_6

В той же час, відповідно до ст. 59 Закону України «Про господарські товариства (в редакції що діяла на момент реєстрації статуту) відсутні посилання на те, що питання відчуження майна товариства відносяться до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства.

Як вже зазначалося, продаж майна за договором купівлі-продажу від 30.06.2005 р. здійснено за 14 414,69 грн., що становить більш ніж п'ятдесят відсотків вартості майна товариства, за рахунок якого сформований статутний фонд.

Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 07.06.2005 не містить відомостей щодо наявності обмежень у директора ТОВ "Посмішка" ОСОБА_17 щодо представництва від імені юридичної особи.

Виходячи з наведених обставин та норм чинного законодавства суд дійшов висновку, що при укладанні спірного договору директор ТОВ «Посмішка» ОСОБА_6 діяв в межах відповідних повноважень.

Загальні підстави і наслідки недійсності правочинів (господарських договорів) встановлені статтями 215, 216 ЦК України, статтями 207, 208 ГК України. Правила, встановлені цими нормами, повинні застосовуватися господарськими судами в усіх випадках, коли правочин вчинений з порушенням загальних вимог частин першої - третьої, п'ятої статті 203 ЦК України і не підпадає під дію інших норм, які встановлюють підстави та наслідки недійсності правочинів, зокрема, статей 228, 229, 230, 232, 234, 235, 10571 ЦК України та інших.

Згідно вимог ч. ч. 1-3, 5, 6 статті 203 ЦК України, зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам. Особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності. Волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Вирішуючи спори про визнання правочинів (господарських договорів) недійсними, суд встановлює наявність фактичних обставин, з якими закон пов'язує визнання таких правочинів (господарських договорів) недійсними на момент їх вчинення (укладення) і настання відповідних наслідків, та в разі задоволення позовних вимог зазначити в судовому рішенні, в чому конкретно полягає неправомірність дій сторони та яким нормам законодавства не відповідає оспорюваний правочин.

В даному випадку, позивачем не наведено суду жодних обґрунтованих підстав та не надано доказів недійсності спірного правочину.

За таких обставин, в задоволенні вказаних вимог слід відмовити.

Щодо вимог про визнання недійсним статуту ТОВ "Посмішка" (в новій редакції) 2005 року, державну реєстрацію якого було проведено 07.06.2005 року за №1002607 слід зазначити наступне.

Згідно п. 14 Постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 року «Про

практику розгляду судами корпоративних спорів» статут юридичної особи за змістом частини другої статті 20 ГК є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту.

Підставами для визнання акта, в тому числі статуту, недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

Статут не є одностороннім правочином, оскільки затверджується (змінюється) загальними зборами учасників (засновників, акціонерів), які не є ні суб'єктом права, ні органом, який здійснює представництво товариства. Не є статут і договором, тому що затверджується (змінюється) не за домовленістю всіх учасників (засновників, акціонерів) товариства, а більшістю у 3/4 голосів акціонерів чи простою більшістю голосів учасників товариства (статті 42, 59 Закону "Про господарські товариства").

Позивач вважає, що Статут ТОВ «Посмішка» 2005 року у новій редакції є недійсним, оскільки саме така редакція на загальних зборах учасників товариства 01.06.2005 року не затверджувалася, а було прийнято рішення щодо затвердження статуту товариства в новій редакції у зв'язку із зміною складу учасників, прізвища, ім'я та по батькові, а також зміною місця проживання деяких учасників.

Відповідно до ст. 4 Закону України «Про господарські товариства», що діяла на момент затвердження Статуту встановлено, що товариство з обмеженою відповідальністю створюється і діє на підставі установчого договору і статуту.

Установчі документи повинні містити відомості про вид товариства, предмет і цілі його діяльності, склад засновників та учасників, найменування та місцезнаходження, розмір та порядок утворення статутного фонду, порядок розподілу прибутків та збитків, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів, порядок внесення змін до установчих документів та порядок ліквідації і реорганізації товариства. Установчі документи повинні також містити відомості, передбачені статтями 37, 51, 65, 67 і 76 цього Закону.

Відсутність зазначених відомостей в установчих документах є підставою для відмови у державній реєстрації товариства. До установчих документів можуть бути включені інші умови, що не суперечать законодавству України.

Згідно ст. 51 вказаного закону установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у статті 4 цього Закону, повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів. Зміни вартості майна, внесеного як вклад, та додаткові внески учасників не впливають на розмір їх частки у статутному фонді, вказаної в установчих документах товариства, якщо інше не передбачено установчими документами.

Відповідно до п. «б» ч. 5 ст. 41 зазначеного закону внесення змін до статуту товариства відноситься до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства, що також закріплено і в п. 6.2 ТОВ «Посмішка» 1995 року.

Зміни в статуті товариства - нова редакція 2005 року, були затверджені загальними зборами ТОВ «Посмішка» які відбулися 01.06.2005 року, що зафіксовано протоколом №1 від 01.06.2005 р.

Зміни до установчих документів юридичної особи, а також зміна прізвища та/або ім'я, та/або по батькові або місця проживання фізичної особи-підприємця підлягають обов'язковій державній реєстрації шляхом внесення відповідних змін до записів Єдиного державного реєстру в порядку, визначеному Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" (ст. 4 Закону).

Відповідно до ст. 17 Закону відомості про юридичну особу або фізичну особу-підприємця включаються до Єдиного державного реєстру шляхом внесення записів на підставі відомостей з відповідних реєстраційних карток та відомостей, що надаються юридичними особами державному реєстратору за місцезнаходженням реєстраційної справи згідно із законодавством України.

Зі статті 31 Закону вбачається, що підставою для скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи є судові рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи або визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи.

Відомості про зміни до Статуту ТОВ "Посмішка" державним реєстратором були внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців за реєстраційним номером № 1002607 від 07.06.2005 на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ "Посмішка", оформленого протоколом від 01.06.2015 № 1.

На момент здійснення зазначеного запису, рішення загальних зборів за протоколом № 1 від 01.06.2005 не були визнанні у встановленому законом порядку недійсними, а також у позивача відсутній спір щодо недійсності рішення загальних зборів про внесення відповідних змін до Статуту товариства, оскільки в рамках даної справи позивачем оскаржується рішення, оформлене протоколом загальних зборів учасників товариства № 2 від 02.06.2005.

Доводи позивача про те, що 01.06.2005 загальні збори взагалі не приймали рішення про затвердження Статуту в тій редакції, що була зареєстрована державним реєстратором, судом відхиляються як такі, що суперечать матеріалам справи та викладеним вище фактичним обставинам.

У відповідності з приписами ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень; докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

В даному випадку, позивачем не доведено суду підстав для визначння недійсним Статуту ТОВ «Посмішка» 2005 року у новій редакції.

З огляду на вищевикладене, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні зазначеної вимоги.

За таких обставин, позов слід задовольнити частково та визнати недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Посмішка" про продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ "Посмішка" на праві колективної власності ОСОБА_2, оформлене протоколом №2 від 02.06.2005 року.

Провадження у справі щодо 2-го відповідача - Луганського міського управління юстиції припинити на підставі п. 6 ч.1 ст. 80 ГПК України (у зв'зяку із припиненням діяльності юридичної особи).

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судовий збір сплачений позивачем за подачу позову та касаційної скарги слід покласти на 1-го відповідача у справі пропорційно обґрунтовано заявлених та задоволених немайнових вимог (виходячи з того, що заявлено 3 вимоги, задоволено - 1).

Керуючись ст. ст. 22, 24, 25, 33, 43, 49, 74, 75, 82-85 ГПК України, п. 6 ч.1 ст. 80 ГПК Укроаїни, суд

в и р і ш и в:

1. Позовні вимоги ОСОБА_1 до 1-го відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Посмішка» задовольнити частково.

2. Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Посмішка", код 19063658, про продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ "Посмішка" на праві колективної власності ОСОБА_2, оформлене протоколом №2 від 02.06.2005 року.

3. В задоволенні решти позовних вимог щодо 1-го відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «Посмішка» відмовити.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Посмішка», м. Луганськ, вул. Годуванцева, буд. 1 «а», код ЄДР 19063658, на користь:

- ОСОБА_1, м. Луганськ, вул. Гвардейськая, буд. 72, код НОМЕР_1 витрати зі сплати судового збору за подачу позовної заяви в сумі 1 218 грн. 00 коп., а також витрати зі сплати судового збору за подачу касаційної скарги в сумі 1 461 грн. 60 коп. Видати наказ позивачу.

5. Провадження у справі щодо 2-го відповідача - Луганського міського управління юстиції припинити.

6. В задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 до 3-го відповідача - ОСОБА_2 відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання, оформленого відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено та підписано - 11.11.2016

Суддя Т.А.Василенко