ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" жовтня 2016 р. Справа № 914/1577/16

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого - судді Скрипчук О.С.

суддів Дубник О.П.

Матущака О.І.

при секретарі судового засідання Лагутіні В.Б.

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_2 б/н від 07.09.2016 року

на рішення Господарського суду Львівської області від 23.08.2016 року

у справі № 914/1577/16

за позовом: ОСОБА_2, м. Львів

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Елара», м. Львів

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Управління державної реєстрації Львівської міської ради, м.Львів

про визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів від 29.03.2016 року, визнання недійсними та скасування змін до установчих документів та реєстраційної дії

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_3 - договір № 30/05/16 про надання правової допомоги в господарських справах від 30.05.2016 року;

від відповідача: Ковалик І.Ю. - довіреність б/н від 04.08.2016 року ;

від третьої особи: не з'явився

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 звернулась до Господарського суду Львівської обалсті із позовом до ТзОВ «Елара» про визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Елара» від 29.03.2016р. та визнання недійсними та скасування змін до установчих документів та реєстраційної дії.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 23.08.2016 року у справі № 914/1577/16 (суддя Сухович Ю.О.) в позові ОСОБА_2 відмовлено.

Не погоджуючись з даним рішенням ОСОБА_2 подала апеляційну скаргу б/н від 07.09.2016 року, в якій просить рішення Господарського суду Львівської області від 23.08.2016 року скасувати, прийняти нове рішення, яким позов задоволити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при прийнятті рішення порушено норми матеріального і процесуального права. А саме скаржник стверджує, що відсутність кворуму при прийнятті рішень на загальних зборах учасників ТзОВ «Елара» від 29.03.2016р. та неповідомленням усіх учасників товариства про намір деяких учасників товариства відчужити свої частки, свідчить про недійсність рішення загальних зборів товариства.

Відповідачем було подано до суду відзив на апеляційну скаргу б/н від 03.10.2016 року, в якому просить рішення Господарського суду Львівської області від 23.08.2016 року залишити без змін.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд встановив наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 25.01.2016р. відбулись загальні збори учасників ТзОВ «Елара», на яких, зокрема, було прийнято рішення щодо надання згоди на відчуження часток ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11 третій особі.

В подальшому, в період з 28.01.2016 року по 29.01.2016 року між ОСОБА_12 та учасниками ТзОВ «Елара» були укладені договори купівлі-продажу в статутному капіталі ТзОВ «Елара».

Пізніше, 29.03.2016р. відбулись загальні збори учасників ТзОВ «Елара», на яких були присутні учасники, що володіють в сукупності часткою у статутномі капіталі товариства, що становить 73,85%.

На зборах були присутні: ОСОБА_13 з часткою 6,15%; ОСОБА_14 з часткою 6,15%; ОСОБА_15 з часткою 6,15%; ОСОБА_16 з часткою 6,15%; ОСОБА_17 з часткою 6,15%; ОСОБА_18 з часткою 6,15%; ОСОБА_19 з часткою 6,15%; ОСОБА_20 з часткою 6,15%; ОСОБА_11 з часткою 6,20 %; ОСОБА_7 з часткою 6,15%; ОСОБА_10 з часткою 6,15%; ОСОБА_6 з часткою 6,15%. Запрошена на збори була директор товариства ОСОБА_12.

В порядок денний було включено такі питання: 1. Про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників ТзОВ «Елара»; 2. Розгляд питання щодо складу учасників ТзОВ «Елара»; 3. Розгляд питання про збільшення статутного капіталу ТзОВ «Елара», шляхом внесення вкладів; 4. Різне; 5. Розподіл часток між учасниками ТзОВ «Елара»; 6. Приведення у відповідність до вимог законодавства України та затвердження статуту ТзОВ «Елара» у новій редакції; 7. Визначення осіб, відповідальних за державну реєстрацію вищевказаних змін.

По питанню першому вирішили обрати головою загальних зборів ТзОВ «Елара» ОСОБА_11, секретарем Лахіну Любов Степанівну. Голосували "за" - 100%.

По питанню другому вирішили надати згоду на вступ ОСОБА_12 до складу учасників ТзОВ «Елара» з часткою корпоративних прав ТзОВ «Елара» в розмірі 56,95% та на вихід зі складу учасників ТзОВ «Елара» учасників, які відчужили свої частки на користь ОСОБА_12, а саме: ОСОБА_14, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11 Інші учасники відмовились від переважного права на купівлю цих часток. Голосували "за" - 55,4%, "проти" -18,45%, утримались - 0.

По питанню третьому вирішили збільшити статутний капітал товариства на 200 000,00 грн. за рахунок внеску ОСОБА_12 в розмірі 200 000,00 грн. та встановити його в розмірі 201 687,29 грн. Голосували "за" - 55,4%, "проти" -18,45%, утримались - 0.

По питанню четвертому вирішили звіт виконавчого органу за 2015 рік взяти до відома та визнати роботу виконавчого органу товариства за 2015 рік незадовільною.

По питанню п"ятому вирішили розподілити частки учасників ТзОВ «Елара» наступним чином: ОСОБА_13 розмір частки 103,77 грн., що становить 0,057%; ОСОБА_2 розмір частки 103,77 грн., що становить 0,057%; ОСОБА_16 розмір частки 103,77 грн., що становить 0,057%; ОСОБА_17 розмір частки 103,77 грн., що становить 0,057%; ОСОБА_18 розмір частки 103,77 грн., що становить 0,057%; ОСОБА_19 розмір частки 103,77 грн., що становить 0,057%; ОСОБА_12 розмір частки 200 960,90 грн., що становить 99,6 %; ОСОБА_21 розмір частки 103,77 грн., що становить 0,057%. Голосували "за" - 55,4%, "проти" -18,45%, утримались - 0.

По питанню шостому вирішили перейти на діяльність товариства на підставі модельного статуту. Голосували "за" - 55,4%, "проти" -18,45%, утримались - 0.

По питанню сьомому вирішили уповноважити директора або уповноважену ним особу на вчинення дій щодо реєстрації змін до установчих документів ТзОВ «Елара». Голосували "за" - 55,4%, "проти" -18,45%, утримались - 0.

Позивач не погоджується зі змінами в установчих документах ТзОВ «Елара», які відбулись після зборів проведених 29.03.2016р. та вважає їх незаконними з наступних підстав.

Позивач стверджує, що на спірних зборах були присутні дев"ять учасників товариства з часткою голосу 6,15%, з яких "проти" голосували четверо. Відтак, він вважає, що "за" могли проголосувати лише 30,75 % учасників товариства.

Посилаючись на положення ст.ст.41, 59 Закону України "Про господарські товариства", позивач зазначає, що при вирішенні питання про внесення змін до статуту товариства, а також про виключення учасника товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства.

Позивач зазначає, що їй та іншим учасникам товариства не було відомо про те, що учасник товариства ОСОБА_22 мала намір відчужити свою частку.

Також, позивач стверджує, що з моменту укладення договорів купівлі-продажу і до 31.03.2016р. жодних змін до статуту товариства не вносилося, не скликались загальні збори учасників товариства для вирішення питання вступу у товариство нового учасника та припинення участі дійсного учасника товариства. Тому, на загальних зборах учасників ТзОВ «Елара», які проводились 29.03.2016р., ОСОБА_12 законного права голосу не мала.

У зв'язку з вищенаведеним, позивач просить визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Елара» від 29.03.2016р., а також визнати недійсними та скасувати зміни до установчих документів (статуту) ТзОВ «Елара» проведені на підставі рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Елара» від 29.03.2016р., реєстраційну дію №8009921 здійснену державним реєстратором Управління державної реєстрації Львівської міської ради ОСОБА_23.

При винесенні постанови колегія суддів виходила з наступного.

Згідно ст.10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Згідно ч.1,ч.2 ст.147 ЦК України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства.

Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства.

Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

Відповідно до положень ст.53 Закону України "Про господарські товариства" учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства.

Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства.

Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

Частка учасника товариства з обмеженою відповідальністю може бути відчужена до повної її сплати лише в тій частині, в якій її уже сплачено.

У разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

Відповідно до п.п.4.5. п.4 постанови пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин"№ 4 від 25.02.2016 року, згідно з частиною першою статті 147 ЦК України та частиною першою статті 53 Закону України "Про господарські товариства" учасники ТОВ та ТДВ мають право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) в статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Закон не обмежує це право необхідністю отримати згоду інших учасників товариства на передачу частки.

Згідно п.п.4.10 вищевказаної постанови, учасник ТОВ або ТДВ має право на відчуження частки (її частини) у статутному капіталі третім особам за умови дотримання переважного права інших учасників товариства на придбання цієї частки.

Згідно п.5.3. статуту ТзОВ «Елара» в редакції 2006р., учасник має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або декільком учасникам цього товариства. Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток. Якщо учасники товариства не скористались своїм переважним правом протягом одного місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину), частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

Відповідно до п.2.6. постанови пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" № 4 від 25.02.2016 року право власності на частку в статутному капіталі ТОВ або ТДВ у третьої особи виникає з моменту укладення договору, якщо інше не встановлено домовленістю сторін (стаття 363 ЦК України). Набуття права власності на частку в статутному капіталі надає третій особі право на вступ до ТОВ. Право участі у ТОВ або ТДВ є особистим немайновим правом, а отже, автоматичного набуття статусу учасника товариства у зв'язку з набуттям третьою особою права власності на частку в статутному капіталі не відбувається. Право безпосередньої участі у ТОВ або ТДВ третя особа набуває тільки з моменту вступу до товариства, що має бути підтверджено відповідним рішенням загальних зборів учасників товариства.

Судом встановлено, що учасниками ТзОВ «Елара» було виявлено бажання продати свої частки у статутному капіталі товариства, та за відсутністю бажаючих з числа учасників товариства придбати ці частки, в порядок денний загальних зборів учасників ТзОВ «Елара», що проводились 25.01.2016р. було включено питання щодо продажу часток третій особі.

Як вбачається із протоколу загальних зборів учасників ТзОВ «Елара» від 25.01.2016р., на зборах були присутні 10 учасників товариства, які в сукупності володіють 61,55% статутного капіталу товариства, серед яких ОСОБА_13; ОСОБА_25; ОСОБА_15; ОСОБА_26; ОСОБА_17; ОСОБА_18; ОСОБА_27; ОСОБА_9; ОСОБА_10; ОСОБА_11.

Рішенням загальних зборів ТзОВ «Елара» від 25.01.2016 року, зокрема, було вирішено надати згоду на відчуження часток ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11 третій особі.

Отже, враховуючи, те що позивач була присутня на загальних зборах учасників товариства 25.01.2016р., на якому розглядалось питання відчуження часток, її посилання на неповідомлення учасників товариства про намір відчужити свої частки не відповідає дійсності.

Протокол учасників загальних зборів ТзОВ «Елара» від 25.01.2016р. позивачем не оскаржується, в судовому порядку недійсним не визнаний.

Відповідно до п. 17 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Окрім цього, відповідно до п. 18 вищезазначеної постанови, безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

Згідно п.2.13 постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" від 25.02.2016р. №4, під час розгляду відповідних справ господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України "Про господарські товариства", статті 41 та 42 Закону України "Про акціонерні товариства", стаття 15 Закону України "Про кооперацію").

Щодо тверджень позивача про відсутності кворуму на загальних зборах учасників товариства від 29.03.2016р., суд зазначає наступне.

Відповідно до ч.1 ст.60 Закону України "Про господарські товариства" (з врахуванням змін внесених Законом України "816-УІІІ від 24.11.2015р.) загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів.

Згідно п.7.11 Статуту ТзОВ «Елара» в редакції 2006 року, збори учасників вважаються правомочними за умови наявності кворуму, якщо на них присутні учасники, що володіють відповідно до Статуту товариства у сукупності 60 % голосів.

Як визначено у п.7.12 статуту ТзОВ «Елара» в редакції 2006р., рішення загальних зборів вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства, щодо визначення основних напрямків діяльності товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання; внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміни розміру його статутного капіталу; виключення учасника товариства, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обв"язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства. Виключення учасника з товариства призводить до наслідків, передбачених п.5.2. З інших питань рішення приймається простою більшістю голосів учасників (більше 50% голосів учасників), які беруть участь у загальних зборах.

З протоколу загальних зборів учасників ТзОВ «Елара» від 29.03.2016р. вбачається, що на останніх були присутні учасники, що володіють в сукупності часткою у статутномі капіталі товариства, що становить 73,85%. (ОСОБА_13 з часткою 6,15%; ОСОБА_14 з часткою 6,15%; ОСОБА_15 з часткою 6,15%; ОСОБА_16 з часткою 6,15%; ОСОБА_17 з часткою 6,15%; ОСОБА_18 з часткою 6,15%; ОСОБА_19 з часткою 6,15%; ОСОБА_20 з часткою 6,15%; ОСОБА_11 з часткою 6,20 %; ОСОБА_7 з часткою 6,15%; ОСОБА_10 з часткою 6,15%; ОСОБА_6 з часткою 6,15%.). З усіх питань порядку денного, крім першого, за яке проголосувало "за" 100%, по решті питань рішення приймались більшістю голосів від присутніх (55,4%).

В матеріалах справи міститься копія реєстру учасників товариства від 29.03.2016 року, в якому зазначено, що на загальні збори ТзОВ «Елара» 29.03.2016р. з"явились 12 із 14 учасників. Учасники, що прибули на збори володіли 73,85% статутного капіталу товариства.

Наведене підтверджує, що рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Елара» від 29.03.2016 року були прийняті за наявності кворуму.

Щодо тверджень позивача про те, що станом на момент прийняття спірного рішення загальних зборів товариства від 29.03.2016 року ОСОБА_6 не була учасником товариства, що підтверджується нотаріально посвідченою заявою учасника товариства ОСОБА_6 від 08.02.2008р., колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ч.1 ст.148 ЦК України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.

Згідно п.5.2. статуту ТзОВ «Елара» в редакції 2006р., учасник товариства має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше, ніж за три місяці до виходу. Дата виходу визначається закінченням тримісячного строку з моменту повідомлення учасником товариства про свій вихід. Учасник, який виходить із товариства, має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства. Для визначення вартості частини майна, що пропорційна частці учасника у статутному капіталі, спеціально складається баланс. Виплата проводиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути повернено повністю або частково в натуральній формі.

Із змісту ч.1 ст.148 ЦК України та п.5.2. статуту ТзОВ «Елара»в редакції 2006р., вбачається, що при виявленні бажання вийти із товариства, його учасник повинен повідомити про це товариство.

Відтак, лише факт складання нотаріально посвідченої заяви ОСОБА_6 від 08.02.2008р. про вихід з товариства, без жодних доказів повідомлення товариства про таку заяву, не можна вважати виходом учасника з товариства.

Позивачем не подано доказів надсилання чи вручення вищевказаної заяви товариству.

Крім того, з 2008р. до установчих документів ТзОВ «Елара» не вносились зміни стосовно складу учасників товариства та перерозподілу частки ОСОБА_6, аж до 2016р. Відтак, 29.03.2016 року ОСОБА_6 правомірно приймала участь у загальних зборах товариства. Позивачем протилежного належними та допустимим доказами не доведено.

Необґрунтованими є твердження позивача про те, що ОСОБА_12 приймала участь в голосуванні на загальних зборах учасників товариства від 29.03.2016 року. Адже, як вбачається із оспорюваного протоколу загальних зборів учасників ТзОВ «Елара», участі у голосуванні ОСОБА_12 не приймала.

Відповідно до ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Таким чином колегія суддів прийшла до висновку, що позові вимоги визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Елара» від 29.03.2016р. не підлягають до задоволення. А відтак і позовні про визнання недійсними та скасування змін до установчих документів та реєстраційної дії також не підлягають до задоволення, оскільки є похідними від позовної вимоги про визнання недійсним та скасування рішення загальних зборів учасників ТзОВ «Елара» від 29.03.2016р.

Таким чином, рішення Господарського суду Львівської області від 23.08.2016 року є законне і підстав для його скасування немає.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В :

1.Рішення Господарського суду Львівської області від 23.08.2016 року у даній справі залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

2.Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

3. Справу направити в Господарський суд Львівської області.

Головуючий - суддя Скрипчук О.С.

суддя Дубник О.П.

суддя Матущак О.І.