ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

03.11.16 Справа № 909/82/15

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

Головуючого - судді Кордюк Г.Т.

суддів Давид Л.Л. Малех І.Б.

Розглядає апеляційну скаргу Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ (Vulcascot Immobilien GmbH) б/н від 06.10.16

на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 21.09.16

у справі №909/82/15

за позовом: Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ (Vulcascot Immobilien GmbH), Республіка Австрія

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот Україна", м. Івано-Франківськ

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_1, м. Івано-Франківськ

про визнання рішення загальних зборів ТОВ "Вулкаскот Україна", оформленого протоколом №06/11 від 16.06.2011, недійсним "Вулкаскот-Україна"

За участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_2 представник;

від відповідача ОСОБА_3Б, - представник;

від третьої особи - ОСОБА_4, ОСОБА_5 представники;

ВСТАНОВИВ:

Підстави відкладення розгляду справи викладено в ухвалі Львівського апеляційного господарського суду від 27.10.16.

Перед початком судового засідання, представниками третьої особи подано клопотання про фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального засобу.

З огляду на наведене проводиться технічна фіксація судового процесу.

В судовому засіданні присутні представники навели свої доводи міркування та заперечення.

Заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів зазначає, що предметом позову у даній справі є визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ «Вулкаскот - Україна» оформленого протоколом №06/11 від 16.06.2011. Разом з цим, в матеріалах справи відсутній оригінал оскарженого рішення. В судовому засіданні представниками позивача та відповідача надано пояснення стосовно відсутності у них оригіналу оскарженого рішення оформленого протоколом №06/11 від 16.06.2011, відсутність такого документу, як зазначено представниками позивача та відповідача зумовлена тим, що спірне рішення взагалі не приймалося, а загальні збори не проводились.

Представниками третьої особи також зазначено про відсутність у неї оригіналу зазначеного документу, з покликанням на те, що ОСОБА_1 передав всі оригінали протоколів рішень зборів уповноваженому представнику.

Разом з цим, в підтвердження наявності рішення загальних зборів, яке є предметом розгляду даної справи, а також на підтвердження позиції щодо прийняття рішень і проведення зборів у спрощений спосіб, третя особа посилається на копію електронної переписки між ОСОБА_6 та колишнім працівником ТОВ «Вулкаскот - Україна» ОСОБА_7 в період 2010 2011 років.

Представники позивача та відповідача заперечили проти належності вказаних доказів з огляд у на відсутність в матеріалах справи оригіналів переписки.

Оцінивши наведені доводи, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку про необхідність витребування в третьої особи доказів які б підтверджували оригінальність переписки між ОСОБА_6 та колишнім працівником ТОВ «Вулкаскот - Україна» ОСОБА_7 в період 2010 2011 років на яку посилається третя особа.

Крім того з матеріалів справи вбачається, що третя особа неодноразово в обґрунтування своєї позиції щодо спрощеного порядку прийняття рішень протягом 2010-2011 років покликалася на те, що всі рішення ТОВ «Вулкаскот - Україна» протягом 2010-2011 років приймалися поза межами загальних зборів, передбаченим статутом способом, скликались і оформлялись так як і спірне рішення у даній справі, і для прийняття цих рішень ОСОБА_6 також не перетинала кордон. З огляду на наведене, третя особа просила витребуватиу позивача рішення ТОВ «Вулкаскот - Україна» прийняті протягом зазначеного періоду.

Разом з цим, у судовому засіданні представником відповідача зазначено, що всі документи в тому числі і рішення, зберігаються протягом трьох років, після чого підлягають знищенню, відтак подання рішень загальних зборів прийнятих протягом 2010-2011 років не видається можливим.

При цьому колегія суддів зазначає, що відповідно до п.12 ст.10 Статуту ТОВ «Вулкаскот - Україна» протоколи загальних зборів із повідомленням про їх проведення або із запрошенням на загальні збори та список присутніх компаньйонів зберігаються в товаристві протягом усього періоду його діяльності.

З огляду на наведене, заслухавши пояснення представників, колегія суддів дійшла висновку про необхідність витребування в відповідача доказів знищення документів (рішень загальних зборів), які прийняті в період 2010-2011 років.

Також з матеріалів справи, та зокрема, постанови Вищого господарського суду України вбачається, що окрім іншого дослідженню у даній справі підлягає дослідженню питання щодо процедури та порядку визначеного статутом способу прийняття рішень поза зборами.

Відповідно до ст.12 Статуту ТОВ «Вулкаскот - Україна» якщо з цим погодяться усі компаньйони, рішення по принциповому або іншому питанні, яке як правило повинно прийматися загальними зборами, може прийматись також поза загальними зборами . У такому випадку рішення компаньйонів, що приймається на підставі їх заяв, зроблених у листі, телеграмі або факсимільному листі. Для прийняття рішення поза зборами компаньйонів необхідна більшість голосів, яка випливає з положення ст.15 голосуючі вважаються присутніми. Рішення прийняте поза загальними зборами повинно зазначатися у протоколі останніх загальних зборів. Усю організаційну діяльність , повязану з прийняттям рішення поза загальними зборами забезпечує директор.

Таким чином, оцінивши наведене положення статуту, колегія суддів дійшла висновку про витребування у відповідача доказів на підтвердження того, як відбувалося прийняття рішення компаньйонів поза загальними зборами та яким чином повинні оформлятися та фактично оформлялися рішення прийняті у такий спосіб.

Разом з цим, необхідним є витребування у третьої особи доказів дотримання процедури, передбаченої статутом, щодо прийняття рішення поза загальними зборами , під час прийняття рішення оформленого протоколом №06/11 від 16.06.2011.

Зважаючи на необхідність витребування додаткових доказів, з метою повного, всестороннього і всебічного дослідження всіх обставин справи та у звязку з необхідністю отримання додаткових документів, колегія суддів вважає за доцільне відкласти розгляд справи.

Керуючись ст.ст. 77, 86, 99 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд,

У Х В А Л И В :

1. Розгляд апеляційної скарги відкласти на 10 год. 45 хв. 17.11.2016 року у приміщенні Львівського апеляційного господарського суду за адресою: 79010, м. Львів, вул. Личаківська, 81.

2. Зобов'язати третю особу подати докази, які б підтверджували оригінальність переписки між ОСОБА_6 та колишнім працівником ТОВ «Вулкаскот - Україна» ОСОБА_7 в період 2010 2011 років та докази дотримання процедури, передбаченої статутом, щодо прийняття рішення поза загальними зборами, під час прийняття рішення оформленого протоколом №06/11 від 16.06.2011. В разі неможливості подання доказів надати письмові пояснення щодо цього.

3. Зобовязати відповідача подати докази знищення документів (рішень загальних зборів), які прийняті в період 2010-2011 років та докази підтвердження того, як відбувалося прийняття рішення компаньйонів поза загальними зборами та яким чином повинні оформлятися та фактично оформлялися рішення прийняті у такий спосіб. В разі неможливості подання доказів надати письмові пояснення щодо цього

4. Третій особі виконати вимоги ухвали суду від 27.10.16, а саме : подати відзив на апеляційну скаргу.

5. Дану ухвалу направити сторонам та третій особі.

Головуючий суддя Кордюк Г.Т.

Суддя Давид Л.Л.

Суддя Малех І.Б.