номер провадження справи 34/8/16
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.10.2016 Справа № 908/569/16

Господарський суд Запорізької області у складі судді Науменка А.О., при секретарі Курочкіній О.О.

За участю представників: від позивача - не з'явився; від відповідача - Лєлєкова В.В., довіреність № 59 від 31.12.2015 р.

за позовом: Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (АДРЕСА_1);

до відповідача: Відкритого акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" (юридична адреса: 69035, м. Запоріжжя, вул. Сталеварів, буд. 14; поштова адреса: 69035, м. Запоріжжя, вул. Волгоградська, 25);

про скасування оперативно-господарської санкції.

Сутність спору:

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Запорізької області з позовними вимогами до Відкритого акціонерного товариства "Запоріжжяобленерго" про скасування оперативно-господарської санкції - рішення комісії, оформленої протоколом з розгляд актів про порушення Правил користування електричною енергією від 11.02.16 р., на сплату вартості недорахованої електричної енергії у розмірі 18393 грн.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 01.03.2016 р., позовна заява прийнята до розгляду, порушено провадження у справі № 908/569/16, присвоєно номер провадження 34/8/16, справу до розгляду в засіданні господарського суду призначено на 14.03.2016 р. Оголошено перерви в судовому засіданні: до 21.03.2016 р. та до 22.03.2016 р.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 22.03.2016 р. у справі № 908/569/16 на підставі ст. 41 ГПК України призначено судову електротехнічну експертизу та на підставі ст. 79 ГПК України зупинено провадження у справі до закінчення проведення судової експертизи та надходження її висновку до господарського суду Запорізької області.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 10.05.2016 р. на підставі ст. 79 Господарського процесуального кодексу України поновлено провадження у справі, для розгляду клопотань судового експерта.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 18.05.2016 р. задоволено клопотання судового експерта Мєшкова О.О. Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. Проф. М.С. Бокаріуса про надання додаткових матеріалів, необхідних для виконання експертизи та на підставі ст. 79 Господарського процесуального кодексу України зупинено провадження у справі.

Від Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. Проф. М.С. Бокаріуса через Відділ документального забезпечення господарського суду 20.09.2016 р. надійшли матеріали справи № 908/569/16 з оригіналом висновку судової електротехнічної експертизи № 3959 від 02.09.2016 р.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 03.10.2016 р. провадження у справі поновлено, розгляд справи призначено на 13.10.2016 р. Розгляд справи відкладено до 27.10.2016 р.

Позовні вимоги мотивовані тим, що при плановому обстеженні електроустановки, що знаходиться за адресою м. Запоріжжя, вул. Чарівна, буд. 121, представниками відповідача було виявлено індикацію "Еггог гаdіо" на екрані РКІ встановленого лічильника електричної енергії типу НІК 2303L АП2 (1000 МСЕ) НОМЕР_1, дата виготовлення - 21.08.2015р. Повідомлення "Еггог гаdіо" може свідчити про вплив на лічильник ЕМ поля або ж про його несправність. Зазначений лічильник був демонтований, поміщений в пакунок, який був опломбований, та вилучений на зберігання працівниками ЗМЕМ ВАТ «Запоріжжяобленерго» до проведення експертизи. 28.01.2016р. в ЦРО ВАТ «Запоріжжяобленерго» в присутності представника позивача відбулася так звана «експертиза». Згідно «Настанови з експлуатації», при впливі на електролічильник електромагнітного поля напруженістю більше 10В/м в діапазоні частот від 80 до 500 МГц протягом більше Зс, на дисплеї з'являється повідомлення "Еггог гаdіо", а в журналі подій лічильника формується запис про вплив ЕМ поля. В пам'яті лічильника фіксується 14 таких подій. Повідомлення на дисплеї лічильника зникає тільки після зчитування даних через оптопорт або будь-який інший інтерфейс. Працівник ЦРО ВАТ «Запоріжжяобленерго», що проводив «експертизу», імітував спробу провести зчитування даних через оптопорт, але через відсутність спеціалізованого програмного забезпечення або ж паролю з правами доступу, це йому не вдалося виконати. Факт впливу ЕМполя на лічильник, дату та тривалість такого впливу не встановлено, повідомлення "Еггог гаdіо" на дисплеї лічильника не зникло, а отже причина появи цього повідомлення встановлена не була. Протокол експертної повірки приладу обліку електроенергії (де були б вказані результати, вимірювальні засоби, обладнання, програмне забезпечення, що використовувались при проведенні експертизи, їхні дані та придатність до використання, методика, яка застосовувалась) не складався. Незважаючи на це, експертна комісія в акті експертизи робить однозначний висновок: «Заниження показників здійснювалось таким чином: індикація "Еггог гаdіо". Представник ВАТ «Запоріжжяобленерго» поміщає лічильник в пакунок та пломбує пакунок з лічильником. На засіданні комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ ЗМЕМ ВАТ «Запоріжжяобленерго», яка відбулася 11.02.2016р. представником позивача було звернуто увагу членів комісії на той факт, що експертиза лічильника фактично не проводилась і причина появи індикації "Еггог гаdіо" на екрані РКІ встановлена не була та запропоновано направити лічильник на незалежну експертизу. Комісія відмовила позивачу в проведенні незалежної експертизи на заводі, що виготовляє цей прилад або ж на іншому підприємстві, що має відповідну ліцензію та атестоване на виконання таких робіт. Натомість, незважаючи на те, що факт втручання в роботу електролічильника експертизою не встановлено, а лише підтверджена наявність індикації "Еггог гаdіо" (що було відомо і без проведення експертизи), комісія приймає рішення про порушення позивачем ПКЕЕ та надає Розрахунок обсягу та вартості не облікованої електричної енергії та рахунок на оплату. До того ж Актом №009656 технічної перевірки обліку електричної енергії до 1000 В від 15.01.2016р. порушень не виявлено.

18.03.2016 р. до суду надійшло клопотання Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 про призначення експертизи для вирішення питання щодо підтвердження втручання в роботу розрахункового засобу обліку, що призвели до заниження показів, або ж про його несправність. На вирішення експертизи заявник просить поставити наступне запитання: "З'ясувати причини появлення індикації "error radio" на екрані РКІ встановленого лічильника електричної енергії типу NIK 2303LАП2, заводський № НОМЕР_1, а саме чи було втручання в роботу розрахункового засобу обліку, що призвели до заниження показів, або ж це його несправність". Проведення даної експертизи доручити Сервисному Центру ООО "НИК-ЭЛЕКТРОНИКА" (07300, Київська область, м. Вишгород, вул. Шолуденка, 19).

Ухвалою господарського суду від 22.03.16. призначено по справі № 908/569/16 судову електротехнічну експертизу. На вирішення експертизи поставити наступні питання:

1) Яка причина виникнення повідомлення "Еггог гаdіо" на дисплеї лічильника НІК 2303L АП2 (1000 МСЕ) №7679521?

2) Чи свідчить повідомлення "Еггог гаdіо" на дисплеї лічильника НІК 2303L АП2 (1000 МСЕ) НОМЕР_1 про вплив електромагнітного поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500МГц згідно паспорту лічильника ААХШ.411152.020-05 ПС (13U9)? Якщо так, то чи зафіксовано в пам'яті лічильника НІК 2303L АП2 (1000 МСЕ) НОМЕР_1 вплив електромагнітного поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500МГц? І чи містить журнал подій лічильника НІК 2303L АП2 (1000 МСЕ) НОМЕР_1 дані про: кількість впливів електромагнітного поля; дати і часу початку впливу та тривалість дії впливу?

3) Якщо вплив електромагнітного поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500МГц не був причиною виникнення повідомлення "Еггог гаdіо" на дисплеї лічильника НІК 2303L АП2 (1000 МСЕ) НОМЕР_1, то який інший технічний стан лічильника НІК 2303L АП2 (1000 МСЕ) НОМЕР_1 (помилка програмного забезпечення; виробничий брак лічильника, пошкодження або несправність лічильника тощо) міг призвести до виникнення на дисплеї лічильника НІК 2303L АП2 (1000 МСЕ) НОМЕР_1 повідомлення "Еrror гаdіо"?

Призначену експертизу проведено, від Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. Проф. М.С. Бокаріуса через Відділ документального забезпечення господарського суду 20.09.2016 р. надійшли матеріали справи № 908/569/16 з оригіналом висновку судової електротехнічної експертизи № 3959 від 02.09.2016 р.

Представник ФОП ОСОБА_1 в судовому засіданні підтримав заявлений позов та просив його задовольнити.

ВАТ "Запоріжжяобленерго", відповідач по справі, у відзиві на позовну заяву вказує, що 15.01.2016р. рейдовою бригадою Енергопостачальника за результатами технічної перевірки об'єкту електропостачання було складено акт про порушення ПКЕЕ №000091. Підставою для складання Акту про порушення стало виявлення порушення п. 10.3.1, 10.2.9, 10.2.26 ПКЕЕ, а саме: «дії споживача, які призвели до зміни показів розрахункового засобу обліку, а саме, вплив на розрахунковий прилад обліку НІК 2303L АП2 (1000 МСЕ) НОМЕР_1 електромагнітного поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500МГц, що зафіксовано вбудованим датчиком ЕМ поля. При цьому, на дисплеї лічильника з'явилось повідомлення «Еггог гаdіо». Дане порушення виявлено під час контрольного огляду». Відповідно до п. 4.6 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією» (надалі по тексту - Методика), затвердженої постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006 р., в акті про порушення зазначаються всі необхідні для розрахунку згідно з вимогами цієї Методики параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж: балансової належності, перерізів та матеріалів проводів, наявних у схемі підключення, фазування приладу обліку на дату оформлення акта про порушення. На засіданні комісії з розгляду актів про порушення 11.02.2016р. було прийнято рішення виконати розрахунок недоврахованої електричної енергії по акту згідно підпункту 3 пункту 2.1. Методики, за період роботи з 23.09.2015р. по 15.01.2016р., час роботи - 12 год., та визначити обсяг недоврахованої електричної енергії у кількості 10 026 кВт/год. на суму 18 393,34грн. Копію протоколу, розрахунок та рахунок до сплати було вручено представнику ОСОБА_5 на засіданні комісії під особистий підпис. Так, відповідно до п. 6.42 ПКЕЕ, на підставі акта порушень уповноваженими представниками енергопостачальника під час засідання комісії з розгляду актів про порушення визначається обсяг недорахованої електроенергії та сума завданих збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня його вручення споживачу. Отже, рішення комісії прийнято у строгій відповідності до вимог ПКЕЕ та Методики. Лічильник електричної енергії NIK 2303LАП2, заводський № НОМЕР_1, виготовлений і прийнятий до експлуатації відповідно вимог ТУ У 33.-006:2007, про що свідчить паспорт НОМЕР_2. Відповідно до п. 4.27.16 Технічних умов: «Проверка на восприимчивость счетчика к злектромагнитному полю проводится согласно ДСТУ ІЕС 61000-4-3. Счетчик считается прошедшим испитания если после воздействия злектромагнитньїм полем на протяженяя не болем чем 12 секунд срабатывает индикация воздействия злектромагнитного поля». Підтвердженням відповідності лічильника НІК 2303 вимогам ТУ свідчить сертифікат відповідності №UА 1.001.003988-13, виданий 24.07.2013р. ДП «Укрметртестстандарт». Згідно табл. 1.1. «Настанови з експлуатації лічильника електричної енергії НІК 2303...L», позначення виконань лічильника під буквою «С» свідчить про наявність датчика електромагнітного поля (далі по тексту - ЕМ поле), під буквою «Т» вказує на те, що лічильник багатотарифний та містить годинник реального часу, який враховує роки, місяці, дні тижня, години, хвилини і секунди (п. 1.4.8). Так, враховуючи позначення лічильника - 1000 МСЕ, він містить лише датчик магнітного та ЕМ полів. Пунктом 1.8.4 «Настанови з експлуатації» та п. 2.3 Паспорту визначено, що при впливі на лічильник ЕМ поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500МГц протягом більше 3 секунд на дисплеї з'являється повідомлення «Еггог гаdіо». Постановами ВГСУ від 09 липня 2014 року по справі № 918/1458/13 та від 24 березня 2015 року по справі № 908/3969/13 встановлено, що «дії споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку, в тому числі фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора)», є самостійним видом порушення та не потребує додаткового встановлення факту вчинення споживачем дій щодо крадіжки електроенергії (правопорушення), оскільки цей факт підтверджується самим індикатором. Отже, в даному випадку вплив саме ЕМ поля на прилад обліку підтверджується повідомленням на дисплеї лічильника «Еггог гаdіо», що свідчить про факт порушення Позивачем господарського зобов'язання та є достатнім для застосування оперативно-господарської санкції.

Представники відповідача в судовому засіданні підтримала свої заперечення на позовну заяву та просила відмовити у задоволенні позову.

За заявою представників сторін, розгляд справи здійснювався без застосування засобів фіксації судового процесу.

У відповідності до ст. 85 ГПК України в судовому засіданні було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи та вислухавши пояснення представників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

15.08.2008 року між Відкритим акціонерним товариством "Запоріжжяобленерго" (Постачальник електричної енергії) та Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 (Споживач) було укладено Договір про постачання електричної енергії № 6036 з додатками (далі по тексту Договір), за умовами якого Постачальник електричної енергії зобов'язався продавати електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, зазначеною у додатку № 1 "Обсяги постачання електричної енергії споживачу", а Споживач оплачувати Постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснювати інші платежі згідно з умовами цього договору (розділ 1 договору № 6036).

Відповідно до пункту 7.1 договору № 6036, облік електроенергії, спожитої Споживачем та (або) субспоживачами, приєднаними до електричних мереж Споживача, здійснюється згідно з вимогами ПУЕ та ПКЕЕ.

Відповідно до пунктів 7.2 договору № 6036, розрахунки за електроенергію та інші платежі за розрахунковий період здійснюються за діючими тарифами та у відповідності до діючого законодавства.

У пункті 7.8. договору № 6036, передбачено, зокрема, що за результатами технічної перевірки розрахункових засобів обліку Споживача (періодичної або у зв'язку із заміною приладів обліку, усуненням порушень в роботі розрахункового обліку, тощо) за участю уповноважених представників Постачальника електричної енергії та Споживача оформлюється "Акт технічної перевірки електролічильників і вимірювальних трансформаторів" і "Акт про пломбування елементів розрахункового обліку електричної енергії".

Пунктом 4.2 договору № 6036 визначено, що Споживач сплачує Постачальнику електричної енергії оперативно-господарську санкцію в розмірі вартості недорахованої електроенергії розрахованої виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 року за №782/12656, за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням у разі таких дій Споживача:

- самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

- пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб із засобів обліку;

- споживання електроенергії поза засобами обліку;

- інших умов, визначених Методикою.

15.01.2016р. рейдовою бригадою Енергопостачальника за результатами технічної перевірки об'єкту електропостачання було складено акт про порушення ПКЕЕ №000091. Підставою для складання Акту про порушення стало виявлення порушення п. 10.3.1, 10.2.9, 10.2.26 ПКЕЕ, а саме: «дії споживача, які призвели до зміни показів розрахункового засобу обліку, а саме, вплив на розрахунковий прилад обліку НІК 2303L АП2 (1000 МСЕ) НОМЕР_1 електромагнітного поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500МГц, що зафіксовано вбудованим датчиком ЕМ поля. При цьому, на дисплеї лічильника з'явилось повідомлення «Еrrоr rаdіо». Дане порушення виявлено під час контрольного огляду».

На засіданні комісії з розгляду актів про порушення 11.02.2016р. було прийнято рішення виконати розрахунок недоврахованої електричної енергії по акту згідно підпункту 3 пункту 2.1. Методики, за період роботи: з 23.09.2015р. по 15.01.2016р., час роботи - 12 год., та визначити обсяг недоврахованої електричної енергії у кількості 10 026 кВт/год. на суму 18 393,34грн. Копію протоколу, розрахунок та рахунок до сплати було вручено представнику ОСОБА_5 на засіданні комісії під особистий підпис.

Проаналізувавши фактичні обставини справи, оцінивши представлені докази, суд вважає, що позов не підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Правовідносини сторін є господарськими.

Статтею 629 ЦК України встановлено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику", споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, а також несе відповідальність за порушення умов договору та правил користування електричною енергією.

Розділом 2 договору передбачено, що під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України, зокрема Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ), Правилами улаштування електроустановок (ПУЕ) та технічними умовами.

Згідно статті 27 Закону України "Про електроенергетику" (відповідальність за порушення законодавства про електроенергетику) правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є: крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; порушення правил користування енергією.

Відповідно до підпунктів 26, 27 пункту 10.2. Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ України № 28 від 31.07.1996 р. (із змінами та доповненнями, надалі - ПКЕЕ), споживач електричної енергії зобов'язаний: забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику електричної енергії, у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Згідно з п. 6.41 ПКЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недорахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Відповідно до п. 6.42 ПКЕЕ, на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.

Як передбачено п. 6.40 ПКЕЕ, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 р. за № 782/12656 (далі Методика).

Згідно п/п. 3 п. 2.1. Методики, вона застосовується на підставі акта про порушення,складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ: пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Пунктом 2.9 Методики, передбачено, що у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 цієї Методики, та за умови відсутності Договору або в разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 цієї Методики, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W, кВт.год), доб.с.п. розраховується за формулою:

W = P · t , (2.7)

доб.с.п. с.п. вик.с.п.

де P - потужність самовільного підключення (кВт), що

с.п.

визначається за формулами:

у разі підключення до однієї фази

P = I · U · cos(фі); (2.8)

с.п. ном.фаз.

у разі підключення до трьох фаз

P = 3 · I · U · cos(фі), (2.9)

с.п. ном.фаз.

де I - сила струму, визначена виходячи з найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 Правил улаштування електроустановок (далі - ПУЕ), А.

Поперечна площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології.

За згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні усіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології;

U - номінальна фазна напруга, кВ;

ном.фаз.

cos(фі) - косинус кута між фазною напругою U та струмом

фаз

навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) відповідних засобів вимірювальної техніки cos(фі) приймається рівним 0,9;

t - час використання самовільного підключення

вик.с.п.

протягом доби (приймається - 12 год./добу).

Для розрахунку загального обсягу самовільно спожитої

електричної енергії за Д береться сумарна кількість днів у

пер.

періоді від дня набуття споживачем права власності на електроустановку (але не більше сумарної кількості днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення) до дня усунення порушення.

Актом №000091 встановлено факт порушення п. 10.3.1, 10.2.9, 10.2.26 ПКЕЕ, а саме: «дії споживача, які призвели до зміни показів розрахункового засобу обліку, а саме, вплив на розрахунковий прилад обліку НІК 2303L АП2 (1000 МСЕ) НОМЕР_1 електромагнітного поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500МГц, що зафіксовано вбудованим датчиком ЕМ поля. При цьому, на дисплеї лічильника з'явилось повідомлення «Еггог гаdіо». Дане порушення виявлено під час контрольного огляду».

Позивачеві визначено недоврахованої електричної енергії по акту про порушення ПКЕЕ №000091 згідно підпункту 3 пункту 2.1. Методики, за період роботи: з 23.09.2015р. по 15.01.2016р., час роботи - 12 год., обсяг недоврахованої електричної енергії - 10 026 кВт/год, на суму 18 393,34грн.

Відповідно до ст. 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 1 ст. 236 ГК України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Відповідно до ч. 2 ст. 236 ГК України перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Отже, зі змісту вказаних положень чинного законодавства вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про донарахування споживачу вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

За частиною 2 статті 237 ГК України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Предметом спору до даній справі є вимоги позивача скасування оперативно-господарської санкції, яка застосована внаслідок виявлення індикації "error radio" на екрані РКІ встановленого лічильника електричної енергії типу NIK 2303LАП2, заводський № НОМЕР_1. Відповідач вважає доведеним факт наявності дій позивача щодо зміни показів розрахункового приладу обліку, а саме впливу електромагнітного поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500МГц. Позивач з цим не погоджується, зазначаючи, що вказана індикація могла виникнути внаслідок інших причин, зокрема через несправність лічильника. Позивач також, вважає, що факт впливу електромагнітного поля на лічильник, дату та тривалість такого впливу не встановлено, причина виникнення на дисплеї лічильника повідомлення «Еrrоr rаdіо» - не відома.

В матеріалах справи міститься акт № 6 проведення експертизи лічильника електроенергії від 28.01.2016, складений трьома співробітниками ДРПО ВАТ "Запоріжжяобленерго" згідно змісту якого вбачається, що за результатами проведеної експертизи лічильник: зав. № НОМЕР_1, тип НІК 2303 LАП2, дата повірки: 3 кв. 2015 р. визнано: не придатний для подальшої експлуатації; заниження показників здійснювалось таким чином: «Індикація «Еrrоr rаdіо».

За результатами проведеної судової експертизи (висновок експерта № 3959 від 02.09.16. Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С.). Бокаріуса встановлено наступні обставини.

Відповідно до інформації, яку було отримано 07.06.2016 залученим спеціалістом сервісного центру ТОВ «НІК-ЕЛЕКТРОНІКА» ОСОБА_6 при знятті із журналу подій приладу обліку за допомогою спеціалізованого обладнання в журналі подій лічильника НІК 2303L AП2 зав. НОМЕР_1 зафіксовано чотири випадки спрацювання датчика електромагнітного впливу. Також зафіксовано появу на рідкокристалічному індикаторі повідомлення «еrror гаdiо».

Конструкцією даного приладу обліку НІК 2303L AП2 зав. НОМЕР_1 фіксація в журналі подій дати, часу та тривалості впливу електромагнітного поля не передбачена.

Враховуючи вище наведене, експертом констатується наступне.

У відповідності до настанови фіксація на рідкокристалічному індикаторі досліджуваного приладу обліку НІК 2303L AП2 зав. НОМЕР_1 повідомлення «еггог гасііо» та у пам'яті лічильника у журналі подій формування запису про спрацювання 4 рази датчика електромагнітного впливу свідчать про вплив на даний прилад електромагнітного поля з напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500 МГц протягом більше 3 секунд кожного разу.

Фіксування в пам'яті журналу подій дати, часу та тривалості впливу елетротромагнітного поля не передбачено конструкцією досліджуваного приладу обліку НІК 2303L AП2 зав. НОМЕР_1.

Експерт зазначає, що з матеріалами справи №908/569/16 надано на дослідження СD-диск з відеозйомкою місця встановлення досліджуваного приладу НІК 2303L АП2 зав. НОМЕР_1 по АДРЕСА_2. Експертним аналізом відеозапису встановлено, що прилад обліку розташовується в офісному приміщені (кабінеті) зліва від входу. Електролічильник встановлений у металевій шафі, що замикається на ключ, з оглядовим віконцем. Також у шафі розміщені блоки автоматичних вимикачів, окремі з яких опломбовано. Таке розміщення приладу обліку, інакше кажучи його екранування, з урахуванням даних з науково-технічних джерел з великим ступенем вірогідності виключає можливість випадкового спрацювання датчика лічильника від природних та штучних джерел електромагнітного поля (блискавка, побутові електроприлади, електрозварювальні роботи виконувані неподалік, тощо).

Аналізуючи вищенаведене експерт стверджує наступне.

Найбільш вірогідною причиною фіксації на рідкокристалічному індикаторі досліджуваного приладу обліку НІК 2303L АП2 зав. НОМЕР_1 повідомлення «еггог гаdіо» та формування у журналі подій запису про спрацювання 4 рази датчика електромагнітного впливу є дія на лічильник електромагнітного поля з такими характеристиками, що перевищують порогові значення та викликають спрацювання вбудованого датчика електромагнітного впливу.

Проаналізувавши описову та резолютивну частину висновку експерта № 3959 від 02.09.16 в сукупності з іншими доказами, суд приходить до висновку, що відповідачем правомірно застосовано оперативну господарську санкцію до позивача, з огляду на дії споживача, які призвели до зміни показів розрахункового засобу обліку, а саме, вплив на розрахунковий прилад обліку НІК 2303L АП2 (1000 МСЕ) НОМЕР_1 електромагнітного поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500МГц, що зафіксовано вбудованим датчиком ЕМ поля.

Висновок експерта щодо теоретичної причини виникнення повідомлення «еггог гаdіо» - помилки програмного забезпечення, виробничого браку (дефекту), пошкодження або несправності лічильника, суд оцінює критично, оскільки фактичних даних в підтвердження цих обставин експертом не встановлено взагалі, доказів в підтвердження цих обставин самим позивачем не надано.

Відповідно до ст. ст. 32, 33, 34 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими і речовими доказами, висновками судових експертів; поясненнями представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі. В необхідних випадках на вимогу судді пояснення представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі, мають бути викладені письмово.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до пункту 4.2.4 договору № 6036, Споживач не несе відповідальності перед Постачальником електричної енергії якщо доведе, що порушення виникли з вини Постачальника електричної енергії або внаслідок дії обставин непереборної сили.

Таким чином, позивачем не доведено необґрунтованість застосування до нього оперативно-господарської санкції.

Відповідно до ст. ст. 44, 49 ГПК України судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст. 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити.

Згідно ст. 85 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повне рішення складено 01.11.2016.

Суддя А.О. Науменко