ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" жовтня 2016 р.Справа № 916/1350/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Лавриненко Л.В.

суддів: Пироговського В.Т., Аленін О.Ю.

при секретарі судового засідання Мельник Ю.М.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Державного підприємства Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Київ

на рішення Господарського суду Одеської області від 02.07.2016 р.

у справі №916/1350/16

за позовом Державного підприємства Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Київ

до відповідача Державного підприємства Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр м. Одеса

про спонукання до укладання додаткової угоди до договору,-

за участю представників сторін:

від Державного підприємства Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Київ: ОСОБА_1 за довір.,

від Державного підприємства Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр м. Одеса: ОСОБА_2

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 01.08.2016 р., прийнята до провадження та призначена до розгляду апеляційна скарга Державного підприємства Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Київ на рішення Господарського суду Одеської області від 02.07.2016 р. по справі № 916/1350/16.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Апеляційна скарга розглянута в межах строку, вставленого частиною 1 ст. 102 ГПК України.

В травні 2016 р. Державне підприємство Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Київ звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до Державного підприємства Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр м. Одеса про спонукання до укладання додаткової угоди до договору.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що Державне підприємство Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр м. Одеса на підставі договорів з телерадіоорганізаціями, які мають відповідні ліцензії Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення на мовлення, здійснює розповсюдження програм телерадіоорганізаціям, а тому є користувачем радіочастотного ресурсу та повинно укласти додаткову угоду до договору від 01.12.2014 р. № 14-1034/7 про виконання робіт (послуг) з радіочастотного моніторингу параметрів випромінювання та забезпечення електромагнітної сумісності радіоелектронних засобів та випромінюючих пристроїв.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 02.07.2016 р. у задоволенні позову Державного підприємства Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Київ відмовлено.

Судове рішення мотивоване тим, що Державне підприємство Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр м. Одеса не є користувачем радіочастотного ресурсу України, виділеного для телерадіомовлення, що встановлено постановою Одеського окружного адміністративного суду від 09.06.2011 р. та ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 27.09.2012 р. по справі № 2-а-13248/09/1570.

Не погодившись з наведеним рішенням, Державне підприємство Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Київ звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

В обґрунтування своїх вимог позивач посилається на порушення місцевим господарським судом норм матеріального та на неправильне застосування процесуального права.

В поданому відзиві, Державне підприємство Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр м. Одеса проти доводів, викладених в апеляційній скарзі, заперечує та просить суд оскаржуване рішення залишити без змін.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, суд апеляційної інстанції встановив наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 01.12.2014 р. між Державним підприємством Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Київ та Державним підприємством Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр м. Одеса укладено договір № 14-1034/7.

Відповідно до п. 1 цього договору Філія на підставі п. 4 ст. 16 Закону України «Про радіочастотний ресурс України» та Положення про Південну філію Державного підприємства «Український державний центр радіочастот» виконує роботи з радіочастотного моніторингу параметрів випромінювання та забезпечення електромагнітної сумісності (ЕМС) радіоелектронних засобів (РЕЗ) та випромінюючих пристроїв (ВП), а замовник на підставі Закону України «Про радіочастотний ресурс України» виконує свої зобовязання щодо використання радіочастотного ресурсу (РЧР), а також здійснювати оплату вищезгаданих робіт на рахунок Філії.

Державне підприємство Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот зазначає, що Державне підприємство Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр при здійсненні послуг з розповсюдження програм ефірного телерадіомовлення є користувачем радіочастотного ресурсу і повинно здійснювати передбачені законом платежі.

Згідно з п. 4 ст. 50 Закону України «Про радіочастотний ресурс України» присвоєння радіочастот радіоелектронним засобам у смугах радіочастот, виділених для телерадіомовлення, та видача відповідних дозволів на експлуатацію радіоелектронних засобів здійснюється УДЦР на підставі ліцензії на мовлення або подання Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення для багатоканальних телесистем, які передбачають використання радіочастотного ресурсу України.

Враховуючи приписи наведеної норми, Державне підприємство Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот посилається на те, що Державне підприємство Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр м. Одеса при здійсненні послуг з розповсюдження програм ефірного телерадіомовлення є користувачем радіочастотного ресурсу, у звязку з чим повинно здійснювати обовязкові платежі.

Як зазначає позивач, Філія неодноразово надсилала листа на адресу замовника з вимогою укласти додаткову угоду та сплатити заборгованість.

22.10.2015 р. Державне підприємство «Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр» направило на адресу Державного підприємства «Український державний центр радіочастот» в особі Південної філії Державного підприємства «Український державний центр радіочастот» відповідь на пропозицію щодо укладання додаткової угоди до договору, в якій зазначило, що Державне підприємство «Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр» не є користувачем радіочастотного ресурсу України для телерадіомовлення та не повинно сплачувати за радіочастотний моніторинг.

08.02.2016 р. Державне підприємство «Український державний центр радіочастот» в особі Південної філії Державного підприємства «Український державний центр радіочастот» направило пропозицію до Державного підприємства Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр м. Одеса № Ф51/32/01-12/302 щодо укладання додаткової угоди до договору від 01.12.2014 р. № 14-1034/7.

Враховуючи те, що Державне підприємство «Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр» відмовилось від укладання додаткової угоди до договору від 01.12.2014 р. № 14-1034/7 Державне підприємство «Український державний центр радіочастот» в особі Південної філії Державного підприємства «Український державний центр радіочастот» звернулось до Господарського суду Одеської області з відповідним позовом за захистом своїх порушених прав та охоронюваних законом інтересів, у задоволенні якого відмовлено місцевим господарським судом.

Судове рішення мотивоване тим, що відповідач про справі не є користувачем радіочастотного ресурсу України виділеного для телерадіомовлення.

За висновком господарського суду Державне підприємство «Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр» не визначене рішенням Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення користувачем РЧР для потреб мовлення і не може отримати ліцензію на мовлення, а отже не може користуватися частотою каналу мовлення.

При цьому, постановою Одеського окружного адміністративного суду від 09.06.2011 р., яка залишена без змін ухвалою Одеського апеляційного адміністративного суду від 27.09.2012 р. по справі № 2-а-13248/09/1570, встановлено, що Державне підприємство «Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр» не є користувачем РЧР України для телерадіомовлення.

Між тим, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду зазначає наступне.

Статтею 1 Закону України «Про Радіочастотний ресурс України» визначені наступні терміни та їх визначення:

- дозвіл на експлуатацію радіоелектронного засобу або випромінювального пристрою (далі - дозвіл на експлуатацію) - документ, який засвідчує право власника конкретного радіоелектронного засобу або випромінювального пристрою на його експлуатацію протягом визначеного терміну в певних умовах;

- користування радіочастотним ресурсом - діяльність, пов'язана із застосуванням радіоелектронних засобів та/або випромінювальних пристроїв, що випромінюють електромагнітну енергію в навколишній простір у межах радіочастотного ресурсу;

- користувач радіочастотного ресурсу - юридична або фізична особа, діяльність якої безпосередньо пов'язана з користуванням радіочастотним ресурсом відповідно до законодавства;

- радіоелектронний засіб - технічний засіб, призначений для передавання та/або приймання радіосигналів радіослужбами.

Як вбачається з матеріалів справи, Державне підприємство «Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр» отримало 37 дозволів на експлуатацію радіоелектронних засобів аналового телевізійного мовлення і 13 дозволів на експлуатацію радіоелектронних засобів звукового мовлення із різними термінами дій.

Відповідно до п. 3 ч. 7 ст. 42 Закону України «Про Радіочастотний ресурс України» для отримання дозволу на експлуатацію радіоелектронних засобів мовлення заявник надає копію ліцензії на мовлення або копію ліцензії оператора багатоканальної телемережі, або подання Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення для багатоканальних телемереж, які передбачають використання радіочастотного ресурсу України.

Отже, з дати отримання вказаних вище дозволів, відповідач по даній справі є користувачем РЧР у розумінні Закону України «Про Радіочастотний ресурс України».

Зазначений висновок підтверджується листом Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення від 05.02.2007 р. № 16а/226 (т. 1 а. с. 49-51), згідно з яким користувачем РЧР вважається і субєкт господарювання, який надає послуги з розповсюдження програм власними або орендованими радіоелектронними засобами мовлення.

При цьому, слід визначити. що посилання господарського суд у судовому рішенні на постанову та ухвалу судів адміністративної юрисдикції по справі № 2а-13248/09/1570 не може бути прийнято до уваги, оскільки у вказаній справі розглянуто діяльність Державного підприємства «Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр» за період 2007-2009 років.

Тобто у період, коли Державне підприємство «Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр» не мало відповідних дозволів на експлуатацію радіоелектронних засобів.

Отже, висновок суду першої інстанції, що Державне підприємство «Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр» відповідно до вимог Закону України «Про Радіочастотний ресурс України» не є субєктом користування РЧР суперечить наявним в матеріалах справи доказам та вимогам чинного законодавства України.

Приписами ч. 4 ст. 16 Закону України «Про Радіочастотний ресурс України» передбачено, що Український державний центр радіочастот на платній основі за рахунок коштів користувачів радіочастотного ресурсу України на їх замовлення виконує роботи (надає послуги), а за рахунок коштів Державного бюджету України - роботи, пов'язані з розрахунком мереж цифрового наземного мовлення та виявленням джерел радіозавад у смугах частот загального користування за заявою спеціальних користувачів. Перелік робіт та послуг, що виконує УДЦР, а також тарифи на них затверджуються національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації, у встановленому порядку.

Відповідно до п. 1.10 Положення про радіочастотний моніторинг у смугах радіочастот загального користування, затвердженого рішенням Національної комісії з питань регулювання звязку від 16.07.2009 р. № 1599, зареєстрованого Міністерством юстиції України 07.08.2009 р. за № 741/16757- договір про проведення радіочастотного моніторингу підписується повноваженими представниками сторін не пізніше тридцяти календарних днів від дня видачі Українським державним центром радіочастот заявникові першого дозволу на експлуатацію РЕЗ (ВП).

Згідно з п. 1.11 наведеного Положення, перелік РЕЗ (ВП), стосовно яких проводяться роботи, повязані з радіочастотним моніторингом та забезпеченням ЕМС РЕЗ (ВП), визначається Українським державним центром радіочастот і наводиться у засвідчених сторонами додатках до договору.

На виконання вимог, вказаних вище Закону України «Про Радіочастотний ресурс України» та Положення про радіочастотний моніторинг у смугах радіочастот загального користування Державне підприємство Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Одеса звернулась до Державного підприємства «Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр» з пропозицією про укладення додаткової угоди до договору від 01.12.2014 р. № 14-1034/7 у порядку ст. 181 Господарського кодексу України, якою врегульовано порядок укладання господарських договорів.

Проте, відповідачем по даній справі додаткова угода не підписана, проект додаткової угоди із запереченнями (протоколом розбіжностей) філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот не повернутий.

Враховуючи викладені обставини справи, наявні у справі докази та вимоги чинного законодавства України, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що Господарський суд Одеської області дійшов неправильного висновку щодо відмови у задоволенні позову, у звязку з чим оскаржуване рішення підлягає скасуванню, а позовні вимоги Державного підприємства Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Одеса про зобовязання Державного підприємства «Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр» укласти з позивачем додаткову угоду до договору від 01.12.2014 р. № 14-1034/7 про виконання робіт (послуг) з радіочастотного моніторингу параметрів випромінювання та забезпечення електромагнітної сумісності радіоелектронних засобів та випромінюючих пристроїв з додатком № 3 до договору в редакції Державного підприємства Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Одеса задоволенню.

На підставі викладеного, керуючись ст. 85, 91, 93, 99, 101-105 ГПК України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державного підприємства Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Одеса задовольнити.

Рішення Господарського суду Одеської області від 02.07.2016 р. по справі № 916/1350/16 скасувати.

Позов Державного підприємства Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Одеса задовольнити.

Зобовязати Державне підприємство «Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр» укласти з позивачем додаткову угоду до договору від 01.12.2014 р. № 14-1034/7 про виконання робіт (послуг) з радіочастотного моніторингу параметрів випромінювання та забезпечення електромагнітної сумісності радіоелектронних засобів та випромінюючих пристроїв з додатком № 3 до договору в редакції Державного підприємства Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Одеса.

Стягнути з Державного підприємства «Одеський обласний радіотелевізійний передавальний центр» на користь Державного підприємства Український державний центр радіочастот в особі Південної філії Державного підприємства Український державний центр радіочастот м. Одеса судовий збір в сумі 1378 грн. за розгляд справи місцевим господарським судом, та 1515,80 грн. за перегляд рішення місцевого господарського суд в апеляційному порядку.

Доручити місцевому господарському суду видати відповідні накази, оформлені відповідно до вимог Закону України «Про виконавче провадження».

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 17.10.2016 р.

Головуючий суддя Л.В. Лавриненко

Судді В.Т. Пироговський

ОСОБА_3