ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" жовтня 2016 р.Справа № 915/684/14
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів секретар судового засідання за участю представників учасників процесу: Від ПАТ «Дельта Банк» ЛіквідаторБогатиря К.В. Аленіна О.Ю., Жекова В.І. Герасименко Ю.С. Биковський Д.Ю., довіреність № б/н, дата видачі: 31.08.16 Козлов В.О., посвідчення № 930, дата видачі: 24.05.13
розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк»
на ухвалу господарського суду Миколаївської області
від06.09.2016р.
у справі№ 915/684/14 /суддя Ткаченко О.В./
за заявою боржника ЛіквідаторТовариства з додатковою відповідальністю «Будівельна фірма «Житлобуд-Ніко» Козлов Вячеслав Олександрович
пробанкрутство
ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 21.05.2014р. прийнято до розгляду заяву Товариства з додатковою відповідальністю «Будівельної фірми «Житлобуд-Ніко» про порушення справи про банкрутство, на підставі ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 29.05.2014р. порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з додатковою відповідальністю «Будівельна фірма «Житлобуд-Ніко».

Постановою господарського суду Миколаївської області від 05.06.2014р. Товариство з додатковою відповідальністю «Будівельна фірма «Житлобуд-Ніко» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та ліквідатором призначено Репченко Юлію Анатоліївну.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 17.09.2014р. затверджено реєстр вимог кредиторів Товариство з додатковою відповідальністю «Будівельна фірма «Житлобуд-Ніко».

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 28.05.2015р. залучили до участі у справі Універсальну біржу «Південь» та визнали її учасником провадження у справі про банкрутство Товариства з додатковою відповідальністю «Будівельна фірма «Житлобуд-Ніко».

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 26.08.2015р. припинили повноваження арбітражного керуючого Репченко Юлії Володимирівни як ліквідатора ТДВ «БФ «Житлобуд-Ніко».

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 01.10.2015р. призначили ліквідатором ТДВ «Будівельна фірма «Житлобуд-Ніко» Козлова Вячеслава Олександровича.

Від ПАТ «Дельта Банк» до суду надійшла заява від 11.08.2016р. № 18.5/2049, за змістом якої кредитор просить скасувати результати аукціону, проведеного 26.04.2016р. з реалізації майна банкрута, а саме: нежитлових приміщень промтоварного магазину літ. «А-9», які розташовані за адресою: м. Миколаїв, проспект Героїв Сталінграду, буд. 13ж/1, загальною площею 767,3 кв.м.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 06.09.2016р. відмовили кредитору - ПАТ «Дельта Банк» в задоволенні заяви від 11.08.2016 вих. № 18.5/2049 про скасування результатів другого повторного аукціону, проведеного 21.07.2016 з реалізації майна ТДВ Будівельна фірма «Житлобуд-Ніко», а саме нежитлових приміщень промтоварного магазину літ. «А», які розташовані за адресою: м.Миколаїв, проспект Героїв Сталінграду, буд. 13-ж/1, загальною площею 767,3 кв.м.

Не погоджуючись з даною ухвалою суду від 06.09.2016р. Публічне акціонерне товариство «Дельта Банк» звернулось з апеляційною скаргою, відповідно до якої скаржник просить ухвалу господарського суду Миколаївської області від 06.09.2016р. по справі № 915/684/14 скасувати; скасувати результати аукціону, проведеного 26.04.2016р. з реалізації майна банкрута по справі № 915/684/14 про банкрутство Товариства з додатковою відповідальністю «Будівельна фірма «Житлобуд-Ніко».

Як на підставу викладених у скарзі вимог, апелянт посилається на наступне:

- судом порушено п. 3 ч. 1 ст. 44 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», який зобов'язує ліквідатора здійснити продаж активів з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною;

- за результатами оцінки проведеної ліквідатором ринкова вартість предмету іпотеки склала 8 657 699,00грн., а відчуження майна відбулося за 221 637,12грн.;

- продаж майна боржника на аукціоні відбувся не за найвищою ціною, а в порушення вимог закону, навпаки, за найнижчою ціною ніж реальна ринкова вартість майна. За таких незаконних дій ліквідатора АТ «Дельта Банк» як заставодержателю була нанесена велика майнова шкода.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 30.09.2016р. (у складі колегії суддів: головуючого - Богатиря К.В., суддів - Аленіна О.Ю., Жекова В.І.) прийнято апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» до провадження та призначено до розгляду на 17.10.2016р.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 17.10.2016р. розгляд справи відкласти на 26.10.2016р.

Розглянувши матеріали даної справи, Одеський апеляційний господарський суд встановив наступне:

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 17.09.2014р. затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з додатковою відповідальністю «Будівельна фірма «Житлобуд-Ніко», у тому числі окремо вимоги, що забезпечені заставою майна банкрута Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» в сумі 4 301 847,00грн., вимоги першої черги в сумі 1218,00грн. - витрати по сплаті судового збору, вимоги четвертої черги в сумі 8 231 787,41грн., вимоги шостої черги в сумі 877 910,77грн.

Колегією суддів апеляційного суду встановлено, що грошові вимоги ПАТ «Дельта Банк» забезпечені іпотекою майна боржника, а саме нежитлових приміщень промтоварного магазину літ. «А-9» за адресою: м. Миколаїв, проспект Героїв Сталінграду № 13ж/1, загальною площею 767,3 кв.м., згідно Іпотечного договору від 28.08.2008р.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 24.12.2015р. зі змінами, внесеними постановою Вищого господарського суду України від 19.04.2016р. по справі №915/684/14 було надано згоду на продаж нерухомого майна, яке є предметом забезпечення вимог ПАТ «Дельта Банк», а саме нежитлових приміщень промтоварного магазину загальною площею 767,3 кв.м., що знаходиться за адресою: проспект Героїв Сталінграду, буд. 13-ж/1, м.Миколаїв.

12.05.2015р. між ліквідатором Товариства з додатковою відповідальністю «Будівельна фірма «Житлобуд-Ніко» та Універсальною біржею «Південь» було укладено договір № 16/15 на організацію продажу майна банкрута з аукціону (далі по тексту - Договір), згідно п. 1.1 якого сторони зобов'язалися сумісно діяти з метою організації ефективного продажу майна, запропонованого для реалізації Замовником.

Згідно п. 1.2 Договору, Замовник доручає, а Виконавець приймає на себе обов'язки щодо організації підготовки та проведення продажу з аукціону майна банкрута Товариства з додатковою відповідальністю «Будівельна фірма «Житлобуд-Ніко».

Відповідно до п. 1.3. Договору, умови проведення аукціонів (назва майна, характеристики майна, початкова вартість майна, строку продажу майна, крок аукціону тощо) обумовлюються Сторонами Додатковими угодами до цього Договору.

Згідно пункту 3.14.2 Договору, сторони домовились, що аукціон з продажу майна банкрута частинами проводиться протягом чотирьох календарних місяців з дати проведення аукціону з продажу ЦМК.

Пунктом 3.14.3 Договору передбачено, що сторони домовились, що у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом чотирьох місяців Виконавець повинен провести повторний аукціон. Початковою вартістю повторного аукціону є вартість, зменшена на 20% щодо зазначеної п. 1.2. початкової вартості майна. Повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж 50% від зазначеної в оголошені про проведення повторного аукціону початкової вартості.

Відповідно до п. 3.14.4 Договору, у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця Виконавець повинен протягом трьох календарних місяців провести другий повторний аукціон. Початковою вартістю другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20% щодо початкової вартості майна повторного аукціону. Повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості. Під час проведення другого повторного аукціону за відсутності бажаючих укласти договір початкова ціна знижується на крок доти не виявиться бажаючий укласти договір.

26.10.2016р. до Одеського апеляційного господарського суду ліквідатором Козловим В.О. надано Доповнення до заперечення на апеляційну скаргу ПАТ «Дельта Банк», а також надано: копію додаткової угоди № 9 від 15.02.2016р., копію додаткової угоди № 1/1 від 15.05.2015р., копію додаткової угоди № 11 від 15.06.2016р.

Відповідно до п. 2.9. додаткової угоди № 9 від 15.02.2016р., у випадку, якщо аукціон з продажу майна банкрута частинами не відбувся в зв'язку з відсутністю учасників або наявності на торгах лише одного учасника, коли жоден з учасників не запропонував ціну, вищу за стартову(початкову вартість) або несплати в установлений строк переможцем належної суми за придбане майно, повторні аукціони проводяться з можливістю зниження початкової вартості, на умовах, обумовлених ст. 65 та ст. 66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Початкова вартість на повторному та другому повторному аукціоні знижується на 20% у порівнянні із попереднім аукціоном.

Пункт 2.10. додаткової угоди № 9 від 15.02.2016р. передбачає, що у разі закінчення аукціону з продажу майна банкрута частинами без визначення переможця, а також якщо аукціон буде визнано таким, що не відбувся в зв'язку з відсутністю учасників або наявності на торгаз лише одного учасника, коли жоден з учасників не запропонував ціну, вищу за стартову (початкову вартість) або несплати в установлений строк переможцем належної суми за придбане майно повторний аукціон з продажу майна банкрута частинами проводиться протягом чотирьох місяців з дати, на яку було призначено аукціон з продажу майна банкрута частинами.

Згідно п. 2.11. додаткової угоди № 9 від 15.02.2016р., у разі закінчення повторного аукціону з продажу майна банкрута частинами без визначення переможця, а також якщо аукціон буде визнано таким, що не відбувся в зв'язку з відсутністю учасників або наявності на торгах лише одного учасника, коли жоден з учасників не запропонував ціну, вищу за стартову (початкову вартість) або несплати в установлений строк переможцем належної суми за придбане майно другий повторний аукціон з продажу майна банкрута частинами проводиться протягом чотирьох календарних місяців з дати, на яку було призначено повторний аукціон з продажу майна банкрута частинами.

Додатковою угодою № 11 від 15.06.2016р. до договору № 16/15 на організацію продажу майна банкрута з аукціону, сторони домовились встановити крок аукціону у розмірі 3% від початкової вартості майна на другому повторному аукціоні.

Додатковою угодою № 1/1 від 15.05.2015р. до договору № 16/15 на організацію продажу майна банкрута з аукціону, сторони виклали п. 3.14.2 договору у наступній редакції: «Сторони домовилися, що у разі закінчення аукціону з продажу цілісного майнового комплексу без визначення переможця, а також якщо аукціон буде визнано таким, що не відбувся в зв'язку з відсутністю учасників або наявності на торгах лише одного учасника, коли жоден з учасників не запропонував ціну, вищу за стартову (початкову вартість) або несплати в установлений строк переможцем належної суми за придбане майно аукціон з продажу майна банкрута частинами проводиться протягом дев'яти календарних місяців з дати, на яку було призначено аукціон з продажу цілісного майнового комплексу».

Додатковою угодою № 1/1 до договору № 16/15 на організацію продажу майна банкрута з аукціону сторони виклали п. 3.14.3 договору у наступній редакції: «Сторони домовилися, що у разі закінчення аукціону з продажу майна банкрута частинами без визначення переможця, а також якщо аукціон буде визнано таким, що не відбувся в зв'язку з відсутністю учасників або наявності на торгах лише одного учасника, коли жоден з учасників не запропонував ціну, вищу за стартову (початкову вартість) або несплати в установлений строк переможцем належної суми за придбане майно повторний аукціон з продажу майна банкрута частинами проводиться протягом чотирьох календарних місяців з дати, на яку було призначено аукціон з продажу майна банкрута частинами».

Відповідно до Додаткової угоди № 1/1, пункт 3.14.4 викладено у наступній редакції: «Сторони домовилися, що у разі закінчення повторного аукціону з продажу майна банкрута частинами без визначення переможця, а також якщо аукціон буде визнано таким, що не відбувся в зв'язку з відсутністю учасників або наявності на торгах лише одного учасника, коли жоден з учасників не запропонував ціну, вищу за стартову (початкову вартість) або несплати в установлений строк переможцем належної суми за придбане майно другий повторний аукціон з продажу майна банкрута частинами проводиться протягом чотирьох календарних місяців з дати, на яку було призначено повторний аукціон з продажу майна банкрута частинами».

08.06.2015р. на сайтах Міністерства юстиції України та Вищого господарського суду України опубліковано оголошення за №18795 про призначення аукціону з продажу майна Товариства з додатковою відповідальністю «Будівельна фірма «Житлобуд-Ніко» у вигляді цілісного майнового комплексу, до складу якого включено i нежитлові приміщення промтоварного магазину по пр. Героїв Сталінграду, буд. 13 -ж/1, на 09.07.2015р. на 10год. 00хв. Строк для подачі заявок на участь в торгах встановлено до 03.07.2015р.

06.07.2015р. на сайті Вищого господарського суду України та 07.07.2016р. на сайті Міністерства юстиції України було опубліковано повідомлення № 19832 про визнання аукціону з продажу майна банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу таким, що не відбувся.

16.02.2016р. на сайтах Міністерства юстиції України та Вищого господарського суду України було опубліковано оголошення за №28301 про призначення аукціону з продажу майна банкрута частинами на 22.03.2016р. на 11 год. 00 хв. Строк для подачі заявок на участь в торгах встановлено до 15.03.2016р. Початкова вартість майна складає 8 657 699,00грн. без ПДВ.

15.03.2016р. на сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України опубліковано повідомлення № 29215 про визнання аукціону з продажу майна банкрута частинами таким, що не відбувся в зв'язку із відсутністю учасників - заяви на участь в аукціоні у визначений організатором строк не подані.

15.03.2016 р. на сайті Вищого господарського суду України та 16.03.2016р. на сайті Міністерства юстиції України опубліковано повідомлення № 29226 про призначення на 15.04.2016р. на 11год. 00хв. повторного аукціону з продажу майна банкрута частинами із зниженням на 20 відсотків від ціни на першому аукціоні (але максимальне зниження може бути не більше ніж до 50%). Строк для подачі заявок на участь в торгах встановлено до 28.03.2016р. Початкова вартість майна складає 6 926 159,20грн. без ПДВ.

28.03.2016р. на сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України опубліковано повідомлення № 29688 про визнання повторного аукціону з продажу майна банкрута частинами таким, що не відбувся в зв'язку із відсутністю учасників - заяви на участь в аукціоні у визначений організатором строк не подані.

16.06.2016р. на сайтах Міністерства юстиції України та Вищого господарського суду України було опубліковано оголошення за № 32657 про призначення на 21.07.2016 р. на 11год. 00хв. другого повторного аукціону з продажу майна банкрута частинами із зниженням на 20 відсотків від ціни на повторному аукціоні. Строк для подачі заявок на участь в торгах встановлено до 12.07.2016р. Початкова вартість майна продажу складала 5 540 927,36грн. без ПДВ.

21.07.2016р. організатором торгів проведено аукціон з продажу даного майна банкрута.

Переможцем аукціону по лоту № 447 став ТОВ «Еклатіон», яке запропонувало суму 221 637,12грн.

Вказані обставини в повній мірі підтверджуються протоколом № 447 від 21.07.2016р. проведення аукціону з продажу майна банкрута (а.с. 44 матеріалів оскарження).

21.07.2016р. організатором торгів на сайті Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України за № 33725 було опубліковано відповідне повідомлення про результати другого повторного аукціону з продажу майна банкрута.

У судовому засіданні 26.10.2016р. представник апелянта по даній справі уточнив в усній формі конкретні вимоги апеляційної скарги та заяви забезпеченого кредитора до суду першої інстанції, з яких вбачається, що ПАТ «Дельта Банк» просило господарський суд визнати недійсними результати другого повторного аукціону від 21.07.2016р. ( у заяві та апеляційній скарзі помилково вказано «скасувати результати аукціону, проведеного 26.04.2016р.»).

Частиною 3 ст. 65 Закону України «Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом» передбачено, що якщо інше не встановлено договором, початковою вартістю повторного аукціону, другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, попереднього повторного аукціону.

Частиною 2 ст. 66 ЗУ «Про відновлення платоспроможності або визнання його банкрутом» передбачено, що повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону.

Частиною 4 ст. 66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначено, що під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

На виконання вимог ст.ст. 65, 66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» організатором торгів 16.06.2016 на сайті Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України опубліковано оголошення про проведення другого повторного аукціону з продажу майна банкрута, а саме нерухомого майна, яке є предметом забезпечення вимог ПАТ «Дельта Банк», а саме нежитлових приміщень промтоварного магазину літ. «А-9», які розташовані за адресою: м.Миколаїв, проспект Героїв Сталінграду, буд. 13ж/1, загальною площею 767,3 кв.м., лот № 447.

Як свідчить протокол № 447 проведення аукціону з продажу майна, переможцем аукціону по лоту № 447 стала юридична особа - ТОВ «Еклатіон» , яка запропонувала суму 221 637,12 грн. За оголошеною початковою вартістю майна, виставленого на другий повторний аукціон, пропозицій від учасників не надходило, тому ліцитатор зробив 33 кроки в бік зниження ціни продажу, що передбачено ст. 66 ч. 4, 5 Закону. Першою пропозицією щодо ціни продажу майна від обох учасників торгів на аукціоні було 55 409,30грн. Після здійснення кроку на аукціоні щодо збільшення ціни до 221 637,12 грн. переможець оголосив про згоду укласти договір на умовах запропонованої ліцитатором ціни. Інший учасник згоди на придбання майна за такою ціною не надав.

Згідно ч. 1 ст. 44 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

При цьому суд зауважує, що визначення терміну «найвища ціна» зафіксовано у ч. 6 ст. 64 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», за змістом якої, якщо протягом триразового оголошення останньої ціни не буде запропоновано вищої ціни, ліцитатор одночасно з третім ударом молотка оголошує переможцем учасника, який запропонував найвищу ціну, та пропонує йому негайно сплатити ціну або частину ціни у випадку, установлених цим Законом. Ліцитатор оголошує переможцю та іншим учасникам аукціону наслідки відмови від негайної сплати ціни.

Таким чином, під найвищою ціною розуміється більша з цін, запропонованих учасниками аукціону.

З огляду на встановлені обставини порядку проведення другого повторного аукціону та наведені положення Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» колегія суддів апеляційного суду погоджується з висновками суду першої інстанції, що другий повторний аукціон з продажу майна банкрута, а саме: нежитлових приміщень промтоварного магазину літ. «А-9», які розташовані за адресою: м.Миколаїв, проспект Героїв Сталінграду, буд. 13ж/1, загальною площею 767,3 кв.м., лот № 447, проведений у відповідності до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та не вбачає підстав для задоволення заяви кредитора - ПАТ «Дельта Банк» від 11.08.2016р. вих. № 18.5/2049. Колегія суддів апеляційного суду вважає за необхідне зазначити, що відповідно до матеріалів оскарження, а саме технічної документації, об'єкт числиться під літ «А-9», буд. 13ж/1, однак це не є підставою для скасування або зміни оскаржуваної ухвали.

За вказаних обставин апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а ухвала від 06.09.2016р. про відмову кредитору - ПАТ «Дельта Банк» в задоволенні заяви від 11.08.2016 вих. № 18.5/2049 про скасування результатів другого повторного аукціону, проведеного 21.07.2016 з реалізації майна ТДВ Будівельна фірма «Житлобуд-Ніко» у справі № 915/684/14, залишається без змін.

Керуючись ст.ст. 99, 101 - 103, 105, 106 ГПК України, Одеський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 06.09.2016р. по справі № 915/684/14 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Згідно ч. 3 ст. 8 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у касаційному порядку можуть бути оскаржені постанови апеляційного господарського суду, прийняті за результатами перегляду таких судових рішень: ухвали про порушення справи про банкрутство, ухвали про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника, ухвали за результатами розгляду грошових вимог кредиторів, ухвали про звільнення (усунення, припинення повноважень) арбітражного керуючого, ухвали про перехід до наступної судової процедури, ухвали про затвердження плану санації, ухвали про припинення провадження у справі про банкрутство, а також постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: О.Ю. Аленін

В.І. Жеков