ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" жовтня 2016 р. Справа № 5010/1146/2011-Б-23/47

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого-судді Михалюк О.В.

суддів Галушко Н.А.

ОСОБА_1

розглянув апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк»

на ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 25.07.2016р.

у справі № 5010/1146/2011-Б-23/47

за заявою Публічного акціонерного товариства «Терра Банк», м.Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Новекс», м.Івано-Франківськ

про визнання банкрутом,

з участю представників:

від скаржника ОСОБА_2

від боржника не з»явився

від ТзОВ «Новітні енергозберігаючі системи опалення» ОСОБА_3

арбітражний керуючий не з»явився

В ході судового засідання сторонам права і обовязки, передбачені ст.22 ГПК України розяснені.

Сторони належним чином були повідомлені про день та час слухання справи, однак повноважних представників в засідання не скерували, в звязку з чим колегія вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за наявними у справі доказами.

Відводів складу суду в порядку статті 20 Господарського процесуального кодексу України не заявлялось. Заяв про технічну фіксацію судового процесу від учасників судового процесу не надходило, у зв»язку із чим хід судового засідання фіксується у протоколі судового засідання.

В судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 25.07.2016р. у справі № 5010/1146/2011-Б-23/47 (суддя Рочняк О.В.) про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Новекс», м.Івано-Франківськ відмовлено в задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства «Дельта Данк» про заміну кредитора у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Новекс» з Товариства з обмеженою відповідальністю «Новітні енергозберігаючі системи опалення» на Публічне акціонерне товариство «Дельта Банк».

Не погоджуючись з даною ухвалою скаржник Публічне акціонерне товариство «Дельта Банк» подав до Львівського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій просить скасувати згадану ухвалу, посилаючись, зокрема, на те, що вона є незаконна, винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права, висновки суду першої інстанції не відповідають обставинам справи, враховуючи наступне:

· Як зазначає скаржник, в ході роботи комісії з перевірки правочинів, договір купівлі-продажу прав вимоги від 08.10.2014р., посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 та зареєстрований у реєстрі за № 1196, який був укладений між АТ «Дельта Банк» та ТзОВ «ФК «Авістар» було віднесено до категорії нікчемних на підставі ч.3 ст.38 Закону України «Про систему гарантування вкладів фізичних осіб», результати перевірки були затверджені Протоколом № 76/1 від 28.09.2015р. засідання комісії з перевірки правочинів (інших договорів) за кредитними операціями. Відповідне повідомлення про нікчемність правочину були направлені АТ «Дельта Банк» згідно ст.38 Закону особам, чиї права зачіпає нікчемність даного правочину, в тому числі ТзОВ «ФК «Авістар», приватному нотаріусу ОСОБА_4, ТзОВ «Новекс», ТзОВ «Новекс Дім»;

· Не погоджується скаржник з висновком суду першої інстанції, що заявником не було дотримано загальної процедури проведення перевірки правочинів та виявлення нікчемних правочинів, оскільки Законом України «Про систему гарантування вкладів фізичних осіб» не визначено документальної форми закріплення прийнятого рішення щодо віднесення правочину (договору) до категорії нікчемних. А з огляду на те, що даний закон є профільним у регулюванні даного питання посилання на факт відсутності доказів затвердження протоколу № 76/1 від 28.09.2015р. засідання комісії з перевірки правочинів (інших договорів) за кредитними операціями, призначеної наказом № 67 від 11.03.2015р. є безпідставним. У якості доказу затвердження Протоколу № 76/1 в матеріалах справи міститься ОСОБА_5 з наказу № 128-Л від 03.03.2016р. щодо заходів, пов»язаних із наслідками виявлення нікчемних правочинів (договорів) та копія з даного наказу. Як вказує скаржник, преамбула даного наказу своєю суттю відображає виявлення Комісією з перевірки правочинів (інших договорів) за кредитними операціями, створеною згідно наказу № 67 від 11.03.2015р., нікчемного правочину, тобто факт, що вже існує, а саме віднесення договору купівлі-продажу прав вимоги № 1, укладеного між АТ «Дельта Банк» та ТзОВ «ФК «Авістар»;

· Досліджуючи питання віднесення договору відступлення права вимоги до категорії нікчемних, суд першої інстанції повинен був виходити з приписів ч.2 ст.215 Цивільного кодексу України та ст.207 Господарського кодексу України та розмежувати види недійсності правочинів;

· Окрім того, ТзОВ «Авістар», на думку скаржника, не скористався своїм правом на визнання протиправною та скасування рішення засідання комісії з перевірки правочинів (інших договорів) за кредитними операціями, призначеної Наказом Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на здійснення тимчасової адміністрації в АТ «Дельта Банк» № 67 від 11.03.2015р., оформлене Протоколом № 27 від 27.07.2015р.

Наводить скаржник і інші доводи, що є, на його думку, підставою для скасування оскаржуваної ухвали.

Колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення з огляду на наступне.

В провадженні господарського суду Івано-Франківської області знаходиться справа за заявою ПАТ "Терра Банк" про банкрутство ТОВ "Новекс".

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 12.10.11 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Новекс". Окремо внесено вимоги кредиторів, що забезпечені заставою, в тому числі вимоги ПАТ "Дельта Банк" в розмірі 120410558 грн 90 коп, як вимоги першої черги.

Ухвалою від 25.01.13 за результатами нового розгляду заяви ПАТ "Дельта Банк" судом визнано грошові вимоги ПАТ "Дельта Банк" в сумі 116324705 грн 82 коп, зобов'язано розпорядника майна ТОВ "Новекс" внести до реєстру вимог кредиторів вимоги ПАТ "Дельта Банк" в сумі 112 317 874 грн 62 коп як вимоги першої черги, що забезпечені заставою, та 4006831 грн 20 коп пені як вимоги шостої черги.

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 20.11.14 замінено кредитора - ПАТ "Дельта Банк" у справі про банкрутство ТОВ Новекс на ТОВ "Фінансова компанія "Авістар".

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 09.12.14 замінено кредитора - ТОВ "Фінансова компанія "Авістар" у справі про банкрутство ТОВ «Новекс» на ТОВ "Новітні енергозберігаючі системи опалення".

Постановою господарського суду Івано-Франківської області від 21.04.15 ТОВ "Новекс" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру щодо нього та призначено ліквідатором - арбітражного керуючого ОСОБА_6

26.04.2016 до місцевого господарського суду надійшла заява від ПАТ «Дельта Банк» № 18.5/116 від 21.04.2016 (вх№5938/16 від 26.04.2016), в якій заявник просив суд здійснити заміну кредитора у справі про банкрутство ТОВ "Новекс", а саме: ТОВ «Новітні енергозберігаючі системи опалення» замінити на ПАТ «Дельта Банк».

В засіданні суду першої інстанції представник ПАТ "Дельта Банк" вимогу про заміну кредитора у даній справі підтримала, просила замінити ТОВ "Новітні енергозберігаючі системи опалення" на ПАТ "Дельта Банк", посилаючись як на підставу такої заміни на нікчемність договору купівлі-продажу прав вимоги №1, укладеного між ПАТ "Дельта Банк" та ТОВ "Фінансова компанія "Авістар", і як наслідок нікчемність договору купівлі-продажу прав вимоги № 1-14, укладеного між ТОВ "Фінансова компанія "Авістар" та ТОВ "Новітні енергозберігаючі системи опалення".

Представник ТОВ "Новітні енергозберігаючі системи опалення" проти заявленої вимоги про заміну кредитора заперечив, зазначив, що ПАТ "Дельта Банк" не є правонаступником ТОВ "Новітні енергозберігаючі системи опалення", що виключає можливість його заміни у даній справі. Крім того, відзначив, що уповноваженою особою Фонду гарантування вкладів на здійснення тимчасової адміністрації у ПАТ "Дельта Банк" не було здійснено оцінки вартості відчужених прав вимоги за кредитними договорами та не було прийнято рішення про затвердження висновків комісії з перевірки правочинів за кредитними операціями на предмет нікчемності.

Представник ліквідатора проти вимоги про заміну кредитора також заперечив, зазначив, що кредиторських вимог до ТОВ "Новекс" ТОВ "Новітні енергозберігаючі системи опалення" набуло на підставі договору купівлі-продажу прав вимоги, який повністю виконаний сторонами та є дійсним на даний час, а тому підстави для його заміни на ТОВ "Дельта Банк" відсутні.

При розгляді матеріалів справи судом встановлено наступне:

08.10.14 між ПАТ «Дельта Банк» та ТОВ «Фінансова компанія «Авістар» (покупець) було укладено договір купівлі-продажу прав вимоги №1, за умовами якого продавець продав, а покупець купив права вимоги до позичальника ТОВ «Новекс» за кредитним договором №43/К-06 від 31.10.06, а також право вимоги до позичальника ТОВ «Новекс Дім» за кредитним договором - №97/КВ-07 на відкриття відновлювальної мультивалютної кредитної лінії від 30.05.07, поручителем за якими є ТОВ «Новекс», в зв'язку з чим за зверненням ПАТ «Дельта Банк» господарський суд Івано-Франківської області ухвалою від 20.11.2014 замінив кредитора - ПАТ "Дельта Банк" у справі про банкрутство ТОВ «Новекс» на ТОВ "Фінансова компанія "Авістар".

28.11.14 між ТОВ «Фінансова компанія «Авістар» та ТОВ "Новітні енергозберігаючі системи опалення" укладено договір купівлі-продажу прав вимоги № 1-14, за умовами якого продавець продав, а покупець придбав права вимоги до позичальника ТОВ «Новекс» за кредитним договором №43/К-06 від 31.10.06, а також право вимоги до позичальника ТОВ «Новекс Дім» за кредитним договором - №97/КВ-07 на відкриття відновлювальної мультивалютної кредитної лінії від 30.05.07, поручителем за якими є ТОВ «Новекс», що стало підставою для заміни ТОВ "Фінансова компанія "Авістар" (кредитора у справі про банкрутство ТОВ «Новекс») на ТОВ «Новітні енергозберігаючі системи опалення» згідно ухвали господарського суду від 09.12.2014.

Постановою НБУ № 150 від 02.03.2015 ПАТ «Дельта Банк» віднесено до категорії неплатоспроможних. Виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб згідно рішення № 51 від 02.03.2015 запроваджено тимчасову адміністрацію у ПАТ "Дельта Банк" та призначено уповноваженою особою Фонду на здійснення тимчасової адміністрації ОСОБА_5

Відповідно до ч.2, 3 ст.38 Закону України «Про систему гарантування вкладів фізичних осіб» протягом дії тимчасової адміністрації Фонд зобовязаний забезпечити перевірку правочинів (у тому числі договорів), вчинених (укладених) банком протягом одного року до дня запровадження тимчасової адміністрації банку, на предмет виявлення правочинів (у тому числі договорів), що є нікчемними з підстав, визначених частиною третьою цієї статті.

Порядок виявлення нікчемних договорів, а також дій Фонду у разі їх виявлення визначаються нормативно-правовими актами Фонду.

11.03.2015 уповноваженою особою Фонду видано наказ № 67 для здійснення в ПАТ «Дельта Банк» перевірки правочинів (інших договорів), вчинених (укладених) банком протягом одного року до дня запровадження тимчасової адміністрації банку, на предмет виявлення правочинів (у тому числі договорів), що є нікчемними з підстав, визначених ч.3 ст.38 Закону України «Про систему гарантування вкладів фізичних осіб», для чого створено комісію.

В п.4 наказу зазначено, що здійснити перевірку правочинів (інших договорів) слід до 30.04.2015, за результатами чого надати відповідні письмові висновки з правовою оцінкою правочинів на предмет виявлення нікчемних із складанням актів та надати відповідні пропозиції Уповноваженій особі Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на тимчасову адміністрацію до 08.05.2015.

Наказом № 270 від 23.04.2015 були внесені зміни до наказу № 67 від 11.03.2015, зокрема змінено склад комісії з перевірки правочинів (інших договорів) за кредитними операціями, а саме: головою комісії призначено ОСОБА_7, секретаря Галінську С.В., членів: ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16

За результатом перевірки правочинів на предмет виявлення нікчемних, комісією складено протокол № 76/1 від 28.09.2015, згідно якого договір купівлі-продажу прав вимоги №1 від 08.10.2014, укладений між між ПАТ «Дельта Банк» та ТОВ «Фінансова компанія «Авістар», віднесено до нікчемних на підставі п.3 ч.3 ст.38 Закону України «Про систему гарантування вкладів фізичних осіб».

Даний протокол затверджено уповноваженою особою Фонду гарантування вкладів фізичних осіб ОСОБА_5

Однак, слід зазначити, що за своєю правовою природою протокол - це документ, який лише фіксує хід та результати проведення перевірки, і не є актом за змістом статті 20 ГК України, а тому протокол не може вважатися доказом на підтвердження нікчемності правочинів.

Акту, як це зазначено в п.4 наказу про перевірку правочинів (договорів) в ПАТ «Дельта Банк» № 67 від 11.03.2015, виданого уповноваженою особою Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на здійснення тимчасової адміністрації, прийнятого за результатами проведеної перевірки по виявленню нікчемним договору купівлі-продажу прав вимоги №1 від 08.10.2014 заявником не подано.

Також, як вбачається зі змісту протоколу № 76/1, підписано його наступними особами: голова комісії ОСОБА_7, секретар Головко Ю.О., члени комісії: ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_17, ОСОБА_13, ОСОБА_18, ОСОБА_19, тоді як наказом уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на здійснення тимчасової адміністраці № 67 від 11.03.2015, з врахуванням внесених до нього змін згідно наказу № 270 від 23.04.2015, комісію створено в іншому складі, а саме: ОСОБА_7, секретаря Галінську С.В., членів: ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_20, ОСОБА_16

Жодних доказів, які б свідчили про надання ОСОБА_19, ОСОБА_17 та ОСОБА_18 повноважень на підписання протоколу № 76/1 від 28.09.2015 заявником не надано.

11.03.2015 ПАТ "Дельта Банк" було надіслано ТОВ "Новекс", ТОВ "Фінансова компанія "Авістар", приватному нотаріусу Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 та ТОВ "Новекс Дім" повідомлення уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб ОСОБА_5 про нікчемність договору купівлі-продажу прав вимоги №1 від 08.10.2014, укладеного між ПАТ «Дельта Банк» та ТОВ «Фінансова компанія «Авістар» та посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_4 за № 1196.

Як вбачається зі змісту ч.2 ст.37, ч.10 ст.38 Закону України «Про систему гарантування вкладів фізичних осіб» вчиняти будь-які дії та приймати рішення, що належали до повноважень органів управління і органів контролю банку уповноважена особа Фонду має право лише у разі делегування їй на це повноважень.

Проте, доказів, які б свідчили про делегування уповноваженій особі Фонду гарантування вкладів фізичних осіб ОСОБА_5 повноважень на предмет виявлення правочинів (у тому числі договорів), укладених ПАТ "ОСОБА_11 банк" , що є нікчемними з підстав нікчемності, передбачених ч.3 ст.38 Закону України «Про систему гарантування вкладів фізичних осіб» та подальших дій у разі їх виявлення до матеріалів справи заявником не додано.

Як визначено в ч.1 ст.2 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Згідно ст.25 Господарського процесуального кодексу України у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу.

Можливість здійснення заміни кредитора його правонаступником у справі про банкрутство за заявою правонаступника або іншої особи, яка бере участь у справі, передбачена і ст.21 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

З вказаного випливає, що заміна кредитора у справі про банкрутство за правилами ст.25 ГПК України та ст.21 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» можлива лише у разі правонаступництва.

При цьому, слід зазначити, що правонаступництво - це перехід прав і обов'язків від одного суб'єкта до іншого.

З огляду на те, що ПАТ «Дельта Банк» в порушення ст.ст.33, 34 Господарського процесуального кодексу України не надано суду належних і допустимих доказів нікчемності договору купівлі-продажу прав вимоги №1 від 08.10.2014, укладеного між ПАТ «Дельта Банк» та ТОВ «Фінансова компанія «Авістар», підстав для заміни кредитора ТОВ "Новітні енергозберігаючі системи опалення" на ПАТ «Дельта Банк» у справі про банкрутство ТОВ "Новекс" не вбачається.

Відповідно до ст.43 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Відповідно до ст.32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у встановленому законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Згідно із ст.34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Відповідно до ст.43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Скаржник не надав належних та допустимих доказів на спростування висновків місцевого господарського суду, викладених в ухвалі господарського суду Івано-Франківської області від 25.07.2016р. у даній справі.

З огляду на все викладене вище, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Івано-Франківської області від 25.07.2016 року у даній справі відповідає матеріалам справи, ґрунтується на вимогах чинного законодавства і підстав для його скасування немає, а зазначені в апеляційній скарзі доводи скаржника не відповідають матеріалам справи, документально не обґрунтовані, а тому не визнаються такими, що можуть бути підставою згідно ст. 104 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваної ухвали.

Судовий збір за перегляд ухвали господарського суду Івано-Франківської області від 25.07.2016 року у даній справі в апеляційному порядку слід покласти на скаржника в порядку, передбаченому ст. 49 ГПК України.

На підставі наведеного та відповідно до вимог ст.ст.33,34,43,49,91,99,101-105 ГПК України,-

Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» - залишити без задоволення.

2. Ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 25.07.2016р. у справі № 5010/1146/2011-Б-23/47 залишити без змін.

3. Витрати по сплаті судового збору за перегляд рішення в апеляційному порядку покласти на скаржника.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

5. Матеріали справи повернути господарському суду Івано-Франківської області.

6. Повний текст постанови складено « 18» жовтня 2016р.

Головуючий суддя Михалюк О.В.

суддя Галушко Н.А.

суддя Плотніцький Б.Д.