ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

"18" жовтня 2016 р. Справа № 911/2670/16

за заявою Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ», м. Київ () - Кредитор

до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «БЄВЗ», Київська обл., Києво-Святошинський р-н, м. Вишневе () - Боржник

про банкрутство

Суддя Наріжний С.Ю.

учасники у справі про банкрутство згідно протоколу судового засідання

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

у провадженні господарського суду Київської області знаходиться справа № 911/2670/16 за заявою Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ» про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «БЄВЗ» за загальною процедурою банкрутства, передбаченою Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (надалі також: «Закон про банкрутство»), прийнята до розгляду ухвалою суду від 22.08.2016.

Ухвалою господарського суду Київської області від 06.09.2016 порушено провадження у справі № 911/2670/16; визнано безспірні грошові вимоги Кредитора - ПАТ «АКБ «Київ» до Боржника у сумі 38893576,45 грн. основної заборгованості; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном Боржника та призначено розпорядником майна Боржника арбітражного керуючого ОСОБА_2 (свідоцтво № 429 від 07.03.2013), призначено попереднє засідання суду на 18.10.2016, судові витрати, понесені ПАТ «АКБ «Київ» у вигляді судового збору, сплаченого Заявником за подання заяви про порушення провадження у справі про банкрутство Боржника у сумі 13780,00 грн. покладено на ТОВ «БЄВЗ», вирішено інші процедурні питання у справі.

06.09.2016 господарським судом Київської області було здійснено публікацію на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення № 35151 про порушення справи про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «БЄВЗ».

В порядку ст. 23 Закону про банкрутство 03.10.2016 до господарського суду Київської області від ПАТ «АКБ «Київ» надійшла заява про визнання додаткових кредиторських вимог до Боржника у сумі 179899839,28 грн.

Ухвалою господарського суду Київської області від 06.10.2016 кредиторську заяву ПАТ «АКБ «Київ» прийнято до розгляду, який призначено на 18.10.2016.

17.10.2016 через канцелярію суду надійшло клопотання розпорядника майна Боржника від 13.10.2016 № 02-01/16/1256-2016 (вх. № 21580/16) про залучення додаткових доказів, у тому числі реєстру вимог кредиторів, акту встановлення місцезнаходження Боржника і його посадових осіб; повідомлення про результати розгляду кредиторських вимог ПАТ «АКБ «Київ».

18.10.2016 у судове засідання зявився представник Кредитора, інші учасники у справі у судове засідання не зявились, про причини неявки суд не повідомили.

Розглядаючи кредиторську заяву ПАТ «АКБ «Київ» з додатковими вимогами судом встановлено наступне.

У кредиторській заяві заявник просить визнати додаткові грошові вимоги до Боржника у сумі 179899839,28 грн., з яких: 80040143,20 грн. заборгованості по кредитам, відсоткам та комісії, яка не забезпечена іпотекою майна Боржника; 39241671,61 грн. заборгованості по кредитам та відсоткам, яка забезпечена іпотекою майна Боржника; 60618024,47 грн. заборгованості по пені; 13780,00 грн. судового збору за подання заяви про порушення справи про банкрутство Боржника; 2756,00 грн. судового збору за подання кредиторської заяви.

Як зазначено вище, ухвалою підготовчого засідання суду від 06.09.2016 визнано безспірні грошові вимоги Кредитора ПАТ «АКБ «Київ» до Боржника у сумі 38893576,45 грн. основної заборгованості, що підтверджена рішенням господарського суду м. Києва від 24.06.2010 у справі № 4/263, та ґрунтується на Кредитному договорі № 15/2006 від 28.09.2006.

При цьому, в підготовчому засіданні суду судом не визнавалися заявлені вимоги Кредитора, що підтверджені тим же рішенням суду, однак в сумі 20194371,61 грн. є забезпеченими за договором іпотеки від 29.09.2006 за реєстровим номером 6193, а також на загальну суму 6118354,92 грн. (еквівалент вимог 54237,95 доларів США і 135384,08 Євро, а також 8351,93 доларів США і 19893,01 Євро), що є пенею за несвоєчасну сплату заборгованості по кредиту і відсоткам, зокрема з тих підстав, що такі вимоги не підлягають розгляду в підготовчому засіданні суду з огляду на положення ч. 3 ст. 10 Закону про банкрутство.

В кредиторській заяві Кредитор в тому числі повторно просить суд розглянути зазначені грошові вимоги до Боржника.

Вказані вимоги Кредитора є обґрунтованими, підтвердженими в установленому порядку рішенням суду, отже підлягають визнанню повністю.

Крім цього Кредитором заявлено вимоги до Боржника, що ґрунтуються на Кредитному договорі № 15/2006 від 28.09.2006, а саме прострочена заборгованість по сплаті процентів за користування кредитом за період з 01.02.2010 по 05.09.2016 у сумах: 93655,51 доларів США (еквівалент 2429142,96 грн.) і 224729,71 Євро (еквівалент 6505475,64 грн.), тобто на загальну суму 8934618,60 грн.

Перевіривши наданий Кредитором розрахунок процентів за користування кредитом, судом встановлено, що він відповідає п. 2.1., 2.4, 4.4.1. Кредитного договору № 15/2006 від 28.09.2006, є обґрунтованим і арифметично вірним, отже заявлені вимоги в розмірі 8934618,60 грн. підлягають визнанню повністю.

Також Кредитором заявлено вимоги до Боржника, що ґрунтуються на Кредитному договорі № 15/2006 від 28.09.2006, а саме пеня за несвоєчасне повернення кредиту та відсотків за період з 01.02.2010 по 05.09.2016 (згідно розрахунку за період з 06.09.2015 по 05.09.2016) у сумах: 230639,91 доларів США (еквівалент 5982107,34 грн.) і 572385,46 Євро (еквівалент 16569414,30 грн.), тобто на загальну суму 22551521,64 грн.

Перевіривши надані Кредитором розрахунки пені на загальну суму 22551521,64 грн., судом встановлено, що вказані розрахунки є невірними на підставі наступного.

Частинами 1, 3 статті 549 ЦК України визначено, що неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Відповідно до п. 8.1. Кредитного договору № 15/2006 від 28.09.2006, при порушенні строку повернення кредиту та сплати процентів за його користування позичальник сплачує кредитодавцеві пеню в розмірі 0,1% від суми простроченого платежу за кожний день за весь час прострочки.

Водночас частиною 6 статті 232 ГК України передбачено, що нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

Згідно п. 2.5. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.12.2013 № 14 «Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов'язань», щодо пені за порушення грошових зобов'язань застосовується припис частини шостої статті 232 ГК України. Даним приписом передбачено не позовну давність, а період часу, за який нараховується пеня і який не повинен перевищувати шести місяців від дня, коли відповідне зобов'язання мало бути виконане; законом або укладеним сторонами договором може бути передбачено більшу або меншу тривалість цього періоду. Його перебіг починається з дня, наступного за останнім днем, у який зобов'язання мало бути виконане, і початок такого перебігу не може бути змінений за згодою сторін. Необхідно також мати на увазі, що умова договору про сплату пені за кожний день прострочення виконання зобов'язання не може розцінюватися як установлення цим договором іншого, ніж передбачений частиною шостою статті 232 ГК України, строку, за який нараховуються штрафні санкції.

За наслідками дослідження умов Кредитного договору судом встановлено, що сторонами у договорі не було погоджено іншого строку нарахування штрафних санкцій, отже наданий Позивачем розрахунок здійснений з порушенням приписів ч. 6 ст. 232 ГК України.

При цьому нарахування Кредитором пені за період з 06.09.2015 по 05.09.2016, тобто за період протягом 1 року до дати порушення справи про банкрутство Боржника є односторонньою зміною Кредитором початку перебігу строку нарахування пені, оскільки зобовязання, на які Кредитор нараховує пеню, повинні були бути виконаними протягом 2009-2010 років.

Враховуючи викладене, заявлені Кредитором вимоги на загальну суму 22551521,64 грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту та відсотків за Кредитним договором № 15/2006 від 28.09.2006 за період з 01.02.2010 по 05.09.2016 (згідно розрахунку за період з 06.09.2015 по 05.09.2016) відхиляються судом як безпідставні і необґрунтовані.

Крім цього Кредитором заявлено грошові вимоги до Боржника в загальному розмірі 121321709,70 грн., що ґрунтуються на Кредитному договорі № 06/2007 від 17.09.2007 (з подальшими змінами і доповненнями), з яких: 2900000,00 доларів США (еквівалент 75217300,00 грн.) основного боргу, 465463,25 доларів США (еквівалент 12072720,31 грн.) заборгованості по процентам за користування кредитом, 2083541,42 грн. комісії за користування кредитом і 31948147,97 грн. пені.

Зокрема, згідно п. 2.1. Кредитного договору № 06/2007 від 17.09.2007, кредитодавець надає позичальнику кредит на поповнення обігових коштів для здійснення статутної діяльності на наступних умовах: сума кредиту: 2900000,00 доларів США; строк користування кредитом з 17.09.2007 по 16.09.2008 (включно); розмір плати за користування кредитом: 12,5% річних.

Пунктом 4.4.1. Кредитного договору № 06/2007 від 17.09.2007 передбачено сплату позичальником відповідних комісій за кредитне обслуговування згідно діючих тарифів банку.

В подальшому згідно Додаткової угоди № 1/1 від 16.09.2008 було змінено строк користування кредитом, а саме: з 17.09.2007 по 11.09.2009 (включно); розмір плати за користування кредитом встановлено 20% річних в доларах США.

Також, згідно Додаткової угоди № 2 від 27.11.2008 встановлено процентну ставку за користування кредитом у розмірі 1% річних, починаючи з 01.12.2008.

Перевіривши надані Кредитором розрахунки, судом встановлено, що розмір заявлених вимог щодо 2900000,00 доларів США (еквівалент 75217300,00 грн.) основного боргу, 465463,25 доларів США (еквівалент 12072720,31 грн.) заборгованості по процентам за користування кредитом, 2083541,42 грн. комісії за користування кредитом є документально підтвердженим, обґрунтованим, надані розрахунки є арифметично вірними.

В той же час вимоги Кредитора в розмірі 31948147,97 грн. пені за Кредитним договором № 06/2007 від 17.09.2007 за загальний період з 06.09.2015 по 05.09.2016 є необґрунтованим і відхиляється судом з тих же підстав, що і за Кредитним договором № 15/2006 від 28.09.2006, про що детально зазначено вище.

В забезпечення виконання зобовязань за Кредитним договором № 06/2007 від 17.09.2007 між Банком і позичальником 28.09.2007 було укладено договір іпотеки за реєстровим № 738п, відповідно до умов якого Боржник надав Кредитору в іпотеку майнові права на 20 квартир загальною площею 2041,28 кв.м., які знаходяться за адресою м. Київ, вул. Сімї Сосніних, 4-а, які сторони оцінили в сумі 19047300,00 грн.

Враховуючи наведене вище, за Кредитним договором № 06/2007 від 17.09.2007 підлягають визнанню вимоги в сумах: 75217300,00 грн. основного боргу (з яких 19047300,00 грн. є забезпеченими і включаються до реєстру вимог кредиторів окремо), 12072720,31 грн. заборгованості по процентам за користування кредитом та 2083541,42 грн. комісії за користування кредитом.

Згідно повідомлення розпорядника майна Боржника від 11.10.2016 № 02-01/16/1255-2016, ним заявлені Кредитором додаткові вимоги до Боржника згідно кредиторської заяви визнані в повному обсязі.

Однак вказана позиція є частково обґрунтованою, оскільки судом вище встановлено безпідставність заявлених Кредитором вимог щодо пені за Кредитним договором № 15/2006 від 28.09.2006 на загальну суму 22551521,64 грн. та пені за Кредитним договором № 06/2007 від 17.09.2007 на загальну суму 31948147,97 грн.

Таким чином кредиторська заява ПАТ «АКБ «Київ» з додатковими вимогами до Боржника задовольняється судом частково, зокрема визнаються вимоги: 20194371,61 грн. за рішенням господарського суду м. Києва від 24.06.2010 у справі № 4/263, що є забезпеченими (включаються окремо до реєстру вимог кредиторів), 6118354,92 грн. пені за рішенням господарського суду м. Києва від 24.06.2010 у справі № 4/263 (6 черга); 8934618,60 грн. процентів за користування кредитом за Кредитним договором № 15/2006 від 28.09.2006 за період з 01.02.2010 по 05.09.2016 (4 черга); 19047300,00 грн., що є забезпеченими за договором іпотеки від 28.09.2007 за реєстровим № 738п (включаються окремо до реєстру вимог кредиторів); 70326261,73 грн. - основний борг, заборгованість по процентам за користування кредитом, комісії за користування кредитом за Кредитним договором № 06/2007 від 17.09.2007, що не забезпечена іпотекою (4 черга).

Вимоги Кредитора щодо судового збору в сумі 13780,00 грн. за подачу заяви про порушення справи про банкрутство і 2756,00 грн. за подачу кредиторської заяви підлягають включенню в 1 чергу задоволення вимог кредиторів.

Заявлені додаткові вимоги щодо пені на загальну суму 54499669,61 грн. (за Кредитним договором № 15/2006 від 28.09.2006 на загальну суму 22551521,64 грн. та за Кредитним договором № 06/2007 від 17.09.2007 на загальну суму 31948147,97 грн.) відхиляються судом.

Згідно абз. 1 п. 1, абз. 1 п. 8 ст. 23 Закону про банкрутство, конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство. Вимоги конкурсних кредиторів, визнані боржником або господарським судом, вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів.

Статтею 45 Закону про банкрутство, якою передбачено черговість задоволення вимог кредиторів встановлено, що у першу чергу задовольняються витрати, пов'язані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді та роботою ліквідаційної комісії, у тому числі витрати на оплату судового збору; у четверту чергу задовольняються вимоги кредиторів, не забезпечені заставою, у тому числі і вимоги кредиторів, що виникли із зобов'язань у процедурі розпорядження майном боржника чи в процедурі санації боржника; у шосту чергу задовольняються інші вимоги. Погашення вимог забезпечених кредиторів за рахунок майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в позачерговому порядку.

Як вбачається з матеріалів справи, у встановлений у ст. 23 Закону про банкрутство 30-денний строк від дня публікації на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення № 35151 про порушення справи про банкрутство Боржника, окрім заяви ПАТ «АКБ «Київ» з додатковими вимогами, інших заяв з вимогами до Боржника до господарського суду Київської області не надійшло.

Провадження у справі № 911/2670/16 перебуває на стадії попереднього засідання.

Дослідивши поданий розпорядником майна Боржника арбітражним керуючим ОСОБА_2 до суду реєстр вимог кредиторів Боржника станом на 12.10.2016, до якого включено вимоги ПАТ «АКБ «Київ» у сумах: 118933719,65 грн. - 4 черга; 60618024,47 грн. - 6 черга; 39241671,61 грн. - позачергово, як забезпечені.

Дана позиція розпорядника майна Боржника є частково обґрунтованою, оскільки до реєстру вимог кредиторів не було включено вимоги 1 черги щодо судового збору на загальну суму 16536,00 грн., та включення до 6 черги вимог в розмірі 60618024,47 грн. є безпідставним, оскільки судом визнано пеню у даній справі на загальну суму 6118354,92 грн.

Згідно з ч. 2 ст. 25 Закону про банкрутство, у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, у тому числі щодо яких були заперечення боржника і які не були внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, а також ті, що визнані боржником та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, і вирішує питання про його затвердження. За результатами розгляду вимог кредиторів господарський суд виносить ухвалу, в якій зазначаються: розмір та перелік усіх визнаних судом вимог кредиторів, які вносяться розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів; розмір та перелік не визнаних судом вимог кредиторів; дата проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів; дата підсумкового засідання суду, на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника чи постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство або ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду, яке має відбутися у строки, встановлені частиною другою статті 22 цього Закону.

У реєстрі вимог кредиторів повинні міститися відомості про кожного кредитора, розмір його вимог за грошовими зобов'язаннями, черговість задоволення кожної вимоги; неустойка (штраф, пеня) враховується в реєстрі вимог кредиторів окремо від основних зобов'язань у шосту чергу та може бути предметом мирової угоди, як це передбачено абз. 6, 7 ч. 2 ст. 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Відтак, за результатами розгляду справи в попередньому засіданні суд затверджує реєстр вимог кредиторів Боржника - ТОВ «БЄВЗ» до якого включаються вимоги: ПАТ «АКБ «Київ» у сумах: 16536,00 грн. - 1 черга; 118154456,78 грн. (38893576,45 грн., визнані в підготовчому засіданні + 8934618,60 грн. процентів за користування кредитом за Кредитним договором № 15/2006 від 28.09.2006 за період з 01.02.2010 по 05.09.2016 + 70326261,73 грн. основного боргу, заборгованості по процентам за користування кредитом, комісії за користування кредитом за Кредитним договором № 06/2007 від 17.09.2007 в незабезпеченій частині) - 4 черга задоволення вимог кредиторів; 6118354,92 грн. (пеня за рішенням господарського суду м. Києва від 24.06.2010 у справі № 4/263) - 6 черга задоволення вимог кредиторів; 39241671,61 грн. - позачергово, як забезпечені.

Враховуючи вищезазначене та керуючись ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, ст. 23, 25, 45 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», суд, -

УХВАЛИВ:

1. Заяву ПАТ «АКБ «Київ» від 03.10.2016 № 25-03/190 (вх. № 20381/16) задовольнити частково. Визнати грошові вимоги Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ» () до ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «БЄВЗ» () у сумах: 16536,00 грн. - 1 черга задоволення вимог кредиторів; 79260880,33 грн. - 4 черга задоволення вимог кредиторів; 6118354,92 грн. - 6 черга задоволення вимог кредиторів; 39241671,61 грн. - позачергово, як забезпечені. В іншій частині заяву відхилити.

2. Затвердити реєстр вимог кредиторів ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «БЄВЗ» (08132, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, м. Вишневе, вул. Ломоносова, 34; ), до якого включити вимоги: Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ» () у сумах: 16536,00 грн. - 1 черга задоволення вимог кредиторів; 118154456,78 грн. - 4 черга задоволення вимог кредиторів; 6118354,92 грн. - 6 черга задоволення вимог кредиторів.

3. Окремо включити до реєстру вимог кредиторів грошові вимоги Публічного акціонерного товариства «Акціонерний комерційний банк «Київ» () у сумі 39241671,61 грн., як забезпечені заставою майна ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «БЄВЗ» і підлягають задоволенню позачергово.

4. Встановити, що особи, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання до Боржника або не заявлені взагалі, відповідно до ч. 4 ст. 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» - не є конкурсними кредиторами, а їх вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі, окрім вимог кредиторів щодо виплати заробітної плати, авторської винагороди, аліментів, а також на вимоги щодо відшкодування шкоди, заподіяної життю та здоров'ю громадян, сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування.

5. Зобовязати розпорядника майна Боржника арбітражного керуючого ОСОБА_2 надати суду уточнений реєстр вимог кредиторів Боржника з урахуванням викладеного в даній ухвалі.

6. Повторно зобовязати розпорядника майна Боржника здійснити аналіз фінансово-господарської діяльності Боржника, інвестиційне становище Боржника і його становище на ринках, та надати суду вказану інформацію в строк до 11.11.2016.

7. Повторно зобовязати розпорядника майна Боржника провести інвентаризацію майна Боржника та надати суду відомості про результати інвентаризації в строк до 11.11.2016.

8. Зобовязати розпорядника майна Боржника арбітражного керуючого ОСОБА_2 організувати проведення загальних зборів кредиторів Боржника за місцезнаходженням Боржника; письмово повідомити учасників у справі про банкрутство про місце, дату і час проведення зборів кредиторів Боржника, належні докази про що надати суду. Скликання перших загальних зборів кредиторів призначити на 09.11.2016 року.

9. Зобовязати кредиторів створити комітет кредиторів. Призначити збори комітету кредиторів Боржника на 09.11.2016 року.

10. Зобовязати розпорядника майна Боржника арбітражного керуючого ОСОБА_2 надати суду протокольне рішення зборів кредиторів Боржника про утворення і склад комітету кредиторів Боржника та протокол зборів комітету кредиторів Боржника з прийнятим рішенням щодо введення наступної судової процедури банкрутства.

11. Підсумкове засідання суду призначити на 22 листопада 2016 року о 12 год. 00 хв. Засідання відбудеться в приміщенні господарського суду Київської області (м. Київ, вул. С.Петлюри, 16, в залі судових засідань № 1).

12. Копію ухвали надіслати учасникам у справі про банкрутство.

Суддя С.Ю. Наріжний