ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"18" жовтня 2016 р.Справа № 924/732/16

за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, с. Городище Шепетівського району Хмельницької області

до публічного акціонерного товариства енергопостачальної компанії "Хмельницькобленерго" в особі Шепетівського району електричних мереж, м. Шепетівка Хмельницької області

про скасування оперативно-господарських санкцій

Суддя Смаровоз М.В.

Представники сторін:

позивача: ОСОБА_1;

відповідача: ОСОБА_2 за довіреністю від 25.12.2015р.

У судовому засіданні 18.10.2016р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення у справі.

Позивач просить суд скасувати оперативно-господарські санкції, накладені на позивача згідно з протоколом засідання комісії Шепетівського району електричних мереж по розгляду актів про порушення ПКЕЕ від 29.04.2016р. у вигляді завданої шкоди в сумі 5537,69 грн.

В обгрунтування позовних вимог, зокрема, відзначено, що 05.07.2007р. між ПАТ „Хмельницькобленерго в особі Шепетівського РЕМ та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 укладено договір № 862 про постачання електричної енергії. Як вказує позивач, 19.09.2012р. на лічильник електричної енергії (торгова марка "ЕЛВІН" тип ЕТЗВ6D8JMP з заводським № 42737) позивача, співробітниками Шепетівського РЕМ було встановлено (наклеєно) наклейку зеленого кольору з номером М7372945ХОЕ, про що був складений акт про пломбування приладів обліку електричної енергії, в якому ця зелена наклейка значиться, як „Індикатор магнітного поля „МагнеТ. При цьому, позивачу для ознайомлення не надався технічний документ на наклейку зеленого кольору з номером М7372945ХОЕ, а також з ним не було проведено інструктажу, щодо поводження з цією наклейкою.

Також позивач зазначив, що 22.04.2016р. під час проведення перевірки електрообладнання в одному з приміщень магазину, яке обладнане під котельню, відповідачем було виявлено "спрацювання" вказаного вище індикатора. Факт "спрацювання індикатора магнітного впливу" відповідачем був класифікований, як порушення п.п. 10.2; 10.3 „Правил користування електричною енергією, про що було складено акт про порушення № Б000570. Однак, у пункті 10.2. ПКЕЕ передбачені лише обов'язки споживача, і у ньому відсутнє таке порушення, як „спрацювання індикатора магнітного впливу. У пункті 10.3. ПКЕЕ також не передбачено будь-якого обов'язку споживача щодо „спрацювання індикатора магнітного впливу. Отже, в документі зазначено порушення, які не передбачені Правилами.

Крім того, посилаючись на п. 9 акту про порушення № Б000570, позивач відзначив, що лічильник електричної енергії (торгова марка "ЕЛВІН" тип ЕТЗВ6D8JMP з заводським № 42737) був знятий. На фасадну сторону зазначеного лічильника електричної енергії поряд із наклейкою зеленого кольору, яка в акті про порушення № Б000570 значиться "спрацьованим індикатором магнітного впливу № М7372945ХОЕ" відповідачем було встановлено (наклеєно) новий контрольний індикатор магнітного поля "МагнеТ" червоного кольору з номером М9547309, про що був складений акт №1 про пломбування засобів обліку електричної енергії від 22.04.2016р. Зазначений лічильник електричної енергії укладений в побутовий поліетиленовий пакет, пакет опломбований пломбою № С28455399 та вилучений.

Позивач стверджує, що під час перевірки ніяких магнітів знайдено не було. Також, позивач усно заперечував будь-яке використання ним магніту з метою зниження фактичних показів електролічильника, оскільки речовина чорного кольору із задньої стінки капсули індикатора, де вона розміщена у вигляді чотирьох плям, частково перейшла на внутрішню поверхню прозорої передньої стінки капсули. При цьому, на передній стінці речовина також розміщена у вигляді чотирьох плям, чітко відділених одна від одної. Форма та симетрія речовини чорного кольору на передній стінці чітко повторює початкову форму та симетрію речовини чорного кольору на задній стінці.

Як стверджує позивач, працівники відповідача не повідомили його про права, у зв'язку із чим позивачем не було внесено відповідні зауваження та заперечення до акту про порушення № 5000570. 29.04.2016р. відбулося засідання комісії по розгляду актів про порушення ПКЕЕ, де розглядався акт про порушення № Б000570 від 22.04.2016р. Під час засідання комісії, позивач зазначив, що строк експлуатації індикаторів магнітного поля "МагнеТ" - 3 роки, та пояснив, що зафіксоване актом про порушення № Б000570 "спрацювання" індикатора магнітного поля № М7372945ХОЕ було викликане передусім втратою якісних характеристик індикатора, термін експлуатації якого сплив, і що акт про порушення № Б000570 від 22.04.2016р., складений на підставі „спрацювання" простроченого індикатора, є нікчемним.

Також, позивачем було повідомлено про те, що з часом експлуатації речовина, якою скріплюється "спеціальна магнітна суспензія", втрачає свої скріплюючі властивості, і під дією механічних струсів може відшаровуватись від задньої стінки капсули індикатора. А так як "спеціальна магнітна суспензія" має ще й магнітні властивості, то вона сама може притягуватись у бік металевих предметів, зокрема, до передньої металевої дверки щитової, в якій знаходився лічильник позивача. При цьому, форма та симетрія "спеціальної магнітної суспензії" на передній стінці капсули індикатора магнітного поля № М7372945ХОЕ чітко повторює початкову форму та симетрію "спеціальної магнітної суспензії" на задній стінці. Позивач вимагав у комісії, надати технічну документацію на індикатор магнітного поля "МагнеТ", в якій повинен бути вказаний термін використання індикатора. Однак, така документація не була надана. При цьому, розрахунок комісія вирішила проводити за 6 календарних місяців, що передували дню складання акту про порушення № Б000570, тобто з 22.10.2015р. по 11.04.2016р. Однак, позивачем було вказано, що в зазначений період (приблизно в кінці грудня 2015р., або на початку січня 2016р.) представниками відповідача проводився контрольний огляд електролічильника позивача, під час якого перевірялись цілісність пломб та індикатора. При перевірці порушень виявлено не було.

Тому, як вважає позивач, розрахунок комісія мала б вести від дати останньої перевірки згідно з Методикою. Позивач не погодився з рішенням комісії та свої заперечення виклав письмово в протоколі засідання комісії по розгляду актів про порушення ПКЕЕ від 29.04.2016р. Як вважає позивач, накладені на нього оперативно-господарські санкції є незаконними з наступних підстав.

22.04.2016р. під час складення акту про порушення № Б000570, електролічильник позивача був сфотографований з фасадної сторони. На фото зафіксовано момент, коли біля "спрацьованої" наклейки з № М7372945ХОЕ, наклеєно новий (контрольний) індикатор "МагнеТ" № 9547309. Також, позивач звертає увагу на те, що новий (контрольний) індикатор червоного кольору, на якому є напис "МагнеТ", суттєво відрізняється від "спрацьованої" наклейки, яка має зелений колір та менша за розміром. На "спрацьованій" зеленій наклейці № М7372945ХОЕ, відсутній номер та будь-яке маркування. За зовнішнім виглядом наклейки № М7372945ХОЕ неможливо встановити її виробника, тип, назву чи торгову марку, дату виготовлення, кінцеву дату експлуатації, гарантійний термін зберігання, гарантійний термін експлуатації. Крім того, як зазначив позивач, відповідно до акту про пломбування приладів обліку електричної енергії від 19.09.2012р., вказується, що зелена наклейка № М7372945ХОЕ має назву "Індикатор магнітного поля "МагнеТ". Пошук в мережі Інтернеті вказує на те, що ООО "Торговий дом "БСМ" з міста Запоріжжя реалізує індикатори магнітного поля "МагнеТ", які за представленими на сторінці зображеннями та описом схожі на червоний тип індикатора № 9547309, який відповідач додатково наклеїв на лічильник позивача 22.04.2016р., перед тим, як вилучити цей лічильник.

Як стверджує позивач, „Індикатор магнітного поля „МагнеТ має обмежений строк експлуатації, а саме 3 роки. Індикатор магнітного поля „МагнеТ № М7372945ХОЕ був встановлений на лічильник позивача 19.09.2012р., що підтверджується актом про пломбування. Акт про порушення № Б000570 був складений 22.04.2016р. Таким чином, на момент складання акту про порушення, строк експлуатації індикатора магнітного поля „МагнеТ сплив. Крім того, позивач вважає, що складання акту про порушення, з наступним зняттям та вилученням лічильника відповідачем, не мало для цього належних законних підстав. Посилаючись на ч. 1 ст. 237 ГК України, позивач вказує на те, що підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання. Факт "спрацювання індикатора магнітного впливу" відповідачем був кваліфікований як порушення п.п. 10.2, 10.3 ПКЕЕ. Як стверджує позивач, в акті про порушення № Б000570 зазначено порушення, які не передбачені Правилами. Відповідач, посилаючись на порушення п.п. 10.2; 10.3 ПКЕЕ, прирівнює індикатор магнітного впливу № М7372945ХОЕ до пломб, однак в такому разі індикатор повинен бути виготовлений відповідно до ДСТУ 4551:2006 (Пломби індикаторні. Стійкість до маніпулювання, фальсифікації та підробки. Вимоги та методи випробувань), в якому викладені загальні вимоги до номерних пломб в Україні.

Однак, як вказує позивач, документів, які б підтвердили, що індикатор магнітного впливу № М7372945ХОЕ виготовлений відповідно до ДСТУ 4551:2006, відповідач не надав. Хоча згідно із п. 3.1 Методики: „Індикатори мають бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) в установленому законодавством порядку".

Враховуючи вищевикладене, позивач просить суд задовольнити позовні вимоги.

Крім того, 18.10.2016р. позивачем подані клопотання про витребування доказів, в яких просить зобовязати відповідача надати докази, що спрацьований індикатор за № 7372945ХОЕ пройшов сертифікацію та витребувати від ДП „Одесастандартметрологія належним чином завірену копію документа „Індикатор магнітного поля „Магнет. Технічний опис.

Суд вважає, що, зважаючи на зміст наявних матеріалів справи (в тому числі рішення господарського Хмельницької області від 23.08.2016р. у справі № 924/545/16, а також зміст наданих відповідачем доказів) та позовних вимог, а також положення ст.38 ГПК України, клопотання відповідача про витребування доказів не підлягає задоволенню.

Відповідач у судових засіданнях та у відзиві на позов проти позову заперечує з наступних підстав. Вказано, що позивач стверджує, що термін дії індикаторів магнітних полів „МагнеТ складає 3 роки, посилаючись виключно на інформацію з джерел комп'ютерних мереж. Однак, відповідно до документації наданої заводом-виробником даних індикаторів вказано, що термін експлуатації індикаторів магнітних полів „МагнеТ складає 192 місяці. Як вказує відповідач, інші обставини, викладені в позивній заяві, необґрунтовані.

Відповідач також зазначив, що 23.08.2016р. господарським судом Хмельницької області винесено рішення по справі № 924/545/16 про стягнення із ОСОБА_1 збитків, завданих ПАТ „Хмельницькобленерго" в особі Шепетівського РЕМ за актом про порушення ПКЕЕ у вигляді оперативно-господарської санкції, під час розгляду якої судом не встановлено ніяких фактів, які могли б спростувати складений акт та прийняте комісією РЕМ рішення про застосування оперативно-господарської санкції за порушення ПКЕЕ та умов договору про електропостачання до ОСОБА_1

Також вказано, що ОСОБА_3 не оскаржував ні до вищестоящої організації, ні до суду акт про порушення № 000570 від 22.04.2016р., складений на нього співробітниками Шепетівського РЕМ за порушення „Правил користування електричною енергією. Крім того, як стверджує відповідач, нараховані санкції, стягнуті з нього рішенням господарського суду Хмельницької області, він уже оплатив.

Враховуючи вищевикладене, відповідач просить суд відмовити у позові.

Розглядом матеріалів даної справи, а також під час розгляду справи № 924/545/16 встановлено таке.

05.07.2007р. між ВАТ ЕК „Хмельницькобленерго (постачальником) та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 (споживачем) укладено договір про постачання електричної енергії юридичним та фізичним особам-суб'єктам підприємницької діяльності № 862 (далі договір), відповідно до умов якого постачальник продає електричну енергію для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 2,0 кВт, а споживач оплачує постачальнику кількість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами договору, та додатками до одговору, що є невід'ємними частинами (розділ 1 договору).

Згідно з п. 2.2. договору постачальник зобовязується, зокрема: виконувати умови цього договору; постачати споживачу електричну енергію, як різновид товару, в обсягах визначених відповідно до розділу 5 та з врахуванням умов розділу 6 цього договору.

В свою чергу, споживач зобовязується, зокрема: виконувати умови договору; дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 цього договору та режиму роботи електроустановки згідно з обсягами постачання електричної енергії; оплачувати постачальнику вартість електричної енергії згідно з умовами додатків 10, 3 „Порядок розрахунків та „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії (п. 2.3.).

Розділом 3 договору визначені права сторін, де в п. 3.1. вказано, що постачальник має право, зокрема: отримувати від споживача плату за поставлену електричну енергію за роздрібними тарифами, розрахованими за умовами та правилами здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом та інші платежі, обумовлені цим договором.

В свою чергу, споживач має право, зокрема вимагати відшкодування збитків, завданих споживачу внаслідок порушення постачальником умов цього договору (п. 3.2.).

Пунктом 4.2. визначена відповідальність сторін, де в п.п. 4.2.3. вказано, що споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до Методики обчислення обсягу електричної енергії, недорахованої унаслідок порушення Споживачем Правил користування електричною енергією затвердженої постановою НКРЕ 05.12.2001 року № 1197 за тарифами,що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням (далі - Методика), у разі таких дій Споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Відповідно до пункту 4.4. Договору, у разі виявлення однією із сторін порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуь за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається в присутності представників обох сторін договору в двох примірниках. Сторона дії або бездіяльність якої стала причиною складання акта, має право внести до акта свої зауваження.Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобовязана попередити іншу сторону про необхідність складання акта. Інша сторона не може без поважних причин відмовитись від складення та підписання акта. У разі відмови відповідальної сторони від підписання акта в акті робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо його на місці складання підписали не менше двох уповноважених представників сторони договору, що складала акт.

Розділом 6 договору визначений порядок обмеження та припинення електропостачання, де в п. 6.1. вказано, що електропостачання споживача може бути обмежено або припинено постачальником без попередження, зокрема у разі: приєднання споживачем власних струмоприймачів або струмоприймачів третіх осіб до мереж постачальника поза розрахунковими засобами обліку; самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії.

Розділом 7 договору визначений порядок обліку електричної енергії та порядок розрахунків, де в п. 7.1. вказано, що облік електроенергії, спожитої споживачем та (або) субспоживачами, приєднаним до електричних мереж споживача, здійснюється згідно з вимогами ПУЕ та ПКЕЕ відповідно додатку „Перелік місць установки розрахункових електролічильників. У разі порушення споживачем вимог нормативно-технічних документів щодо встановлення та експлуатації засобів обліку, їх покази використовуються при розрахунках за спожиту електроенергію, а обсяги спожитої електроенергії визначаються постачальником розрахунково згідно з вимогами додатку 10 „Порядок розрахунків.

Цей договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2006р. Договір вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або розгляд умов (п. 9.4.).

19.09.2012р. працівниками Шепетівського РЕМ було складено акт про пломбування приладів обліку електричної енергії, яким встановлено, що на обєкті, а саме магазин, що знаходиться за адресою: вул. Героїв Небесної сотні, 23а в м. Шепетівка, після проведення робіт виготовлення індикатора магнітного поля „Магнет на збереження споживача передаються пломби: лічильника № 2010р.в. 42737, типу ЕТЗВ6D8Н6MP, покази Т1 15640, Т2 10197, ТЗ 03302, Держспоживстандарту 2 шт. на корпусі лічильника з тавром VI кв. 2010р. Індикатори магнітного поля „МагнеТ № 7372945 встановлено на лічильник № 42737. Крім того, як зазначено у цьому акті всього наклеєно Шепетівським РЕМ 1 пломбу.

22.04.2016р. працівниками Шепетівського РЕМ було складено акт про пломбування приладів обліку електричної енергії №1, яким встановлено, що на обєкті, а саме продуктовий магазин, що знаходиться за адресою: вул. Героїв Небесної сотні, 23а в м. Шепетівка, після проведення робіт зняття лічильника на експертизу, на збереження споживача передаються пломби: лічильника № 42737, типу ЕТЗВ6D8Н6MP, покази Т1 53480, Т2 30383, ТЗ 11240, Держспоживстандарту 1 шт. на корпусі лічильника з тавром VI кв. 2010р. Індикатори магнітного поля „Магнет № М 9547309 встановлено на електронний лічильник.

Представниками ПАТ „Хмельницькобленерго в особі Шепетівського району електричних мереж проведено перевірку в магазині продуктових товарів, що знаходиться за адресою: м. Шепетівка, Хмельницької області, вул. Героїв Небесної Сотні, 23. Споживачем електричної енергії в зазначеному магазині продовольчих товарів є ФОП ОСОБА_1. У ході проведеної перевірки виявлено порушення Правил користування електричною енергією фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1.

За результатами перевірки складено акт від 22.04.2016р. № Б000570, яким зафіксовано порушення п. п. 10,2; 10,3 Правил користування електричною енергією (ПКЕЕ), а саме: спрацювання індикатора магнітного впливу № М7372945 ХОЕ. Прилад обліку знятий, укладений у пакет, пакет опломбований пломбою № 228455399ПАТХОЕ та вилучений представниками енергопостачальника. Акт підписаний представниками Шепетівського РЕМ заступником директора ОСОБА_4, провідним інженером ОСОБА_5Я, начальником дільниці ОСОБА_6 та споживачем ОСОБА_1 особисто, без зауважень і один екземпляр акту вручено споживачу.

29.04.2016р. на засіданні комісії прийнято рішення, яке оформлене протоколом засідання комісії про те, що акт про порушення ПКЕЕ (п. 10.2, 10.3) від 22.04.2016р. № 000570 складений правомірно, споживач причетний до виявленого порушення вказаних пунктів ПКЕЕ спрацювання індикатора магнітного впливу № М7372945 ХОЕ; згідно п. 6.40- 6.42 ПКЕЕ та пунктів 2.1.1 Методики визначення обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ провести розрахунок за останні шість місяців з 22.10.2015р по 22.04.2016 р.; розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії (Wдоб.) здійснити згідно п. 2.1 Методики за формулою Wдоб.с.п. = Рс.п. * tвик.с.п.; Рс.п.=І х Uном.фаз; згідно п. 3.7 Методики розрахунок по акту зменшити на величину виставлених споживачу за період порушення рахунків з 22.10.2015р. по 22.04.2016р; до цього протоколу додається розрахунок по акту та рахунок для оплати.

Споживачем протокол від 29.04.2016 року підписано з запереченнями, а саме: індикатор магнітного поля МагнеТ має обмежений термін використання, а саме 3 роки. Індикатор магнітного поля МагнеТ М7372945 ХОЕ був встановлений на лічильник 19.09.2012 року, що підтверджується актом про опломбування. Акт про порушення № Б000570 був складений 22.04.2016р. Таким чином, на момент складання акта про порушення термін використання індикатора магнітного поля МагнеТ сплив. Складання акту про порушення і послідуюче за ним зняття та вилучення лічильника представниками енергопостачальника не мало для цього належних законних підстав. Енергопостачальник не погоджується з доводами Споживача. На прохання надати технічну документацію на індикатор магнітного поля МагнеТ в якій зокрема повинен бути вказаний термін використання індикатора, таких документів надано не було. Відповідно, прийнято рішення без зясування всіх обставин справи, вважає позивач.

Відповідно до розрахунку по акту № 000570 від 22.04.2016р. та рахунку-фактури № 862 від 29.04.2016р. нараховано 5537,69 грн.

24.05.2016р. фізична особа-підприємець ОСОБА_1 звернувся із заявою до директора Шепетівського РЕМ, в якій просив надати копії документів, в яких зазначено: дата виготовлення ІМП „Магнет з номером М 7372945 ХОЕ; термін використання ІМП „Магнет з номером М 7372945 ХОЕ.; якісне посвідчення на партію ІМП „Магнет, в яку входить індикатор за номером М 3732945 ХОЕ.

У відповіді № 366 від 30.05.2016р. на заяву, директор Шепетівського РЕМ повідомив про те, що відповідно до опису індикатора магнітного поля „Магнет, наданого виробником, термін експлуатації ІПН „Магнет складає 192 місяці. По іншим питанням пропонує звернутись до виробника даного індикатора магнітного поля.

Згідно з рішенням господарського Хмельницької області від 23.08.2016р. у справі № 924/545/16, зокрема, вирішено: позов публічного акціонерного товариства Хмельницькобленерго в особі Шепетівського району електричних мереж м. Шепетівка, Хмельницької області до фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, с. Городище, Шепетівського району, Хмельницької області про стягнення 5537,69 грн. задовольнити; стягнути з фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, на користь публічного акціонерного товариства Хмельницькобленерго в особі Шепетівського району електричних мереж 5537,69 грн. оперативно-господарської санкції та 1378,00 грн. судового збору.

Як вбачається із копії платіжного доручення № 1178443 від 12.09.2016р., Шепетівському РЕМ було сплачено позивачем 5537,69 грн. на виконання рішення господарського Хмельницької області від 23.08.2016р. у справі № 924/545/16.

В матеріалах справи також наявні копії: листів від 14.06.2016р., 04.07.2016р., 28.09.2016р., „Технічного опису індикатора магнітного поля „МагнеТ тощо.

Досліджуючи надані докази, оцінюючи їх в сукупності, судом береться до уваги наступне.

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України, субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобовязання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим кодексом. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобовязання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобовязань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим кодексом, іншими законами або договором.

Як передбачено ст.237 Господарського кодексу України, підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання. Порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Відповідно до ст.1 Закону України "Про електроенергетику" споживачі енергії це субєкти господарської діяльності та фізичні особи, що використовують енергію для власних потреб на підставі договору про її продаж та купівлю.

Згідно з частиною 4 статті 26 Закону України "Про електроенергетику" споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно законодавства України.

Відповідно до ст. 27 Про електроенергетику, правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, крім іншого, порушення правил користування електроенергією.

Згідно з п. 3.3 „Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України за № 28 від 31.07.1996р. (далі ПКЕЕ), відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. У п. 3.32 ПКЕЕ вказано, що в акті про опломбування мають бути зазначені: місце встановлення кожної пломби, сторона, яка її встановила, сторона, відповідальна за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб на них. Акт про пломбування обліку підписується керівниками або уповноваженими особами сторін, які брали участь у пломбуванні. Відповідно до п. 6.40 ПКЕЕ, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006р. за № 782/12656 (далі - Методика). Крім того, у пунктах 10.2., 10.3. ПКЕЕ визначено обовязки споживача електричної енергії.

Пунктом 2 Постанови НКРЕ України від 14.10.2010р. № 1338 Про затвердження Змін до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, рекомендовано постачальникам електричної енергії за регульованим тарифом, з метою недопущення розкрадання електричної енергії шляхом впливу на засоби обліку постійним або змінним магнітними або електричними полями, на безоплатній основі забезпечити влаштування індикаторів дії впливу постійного або змінного магнітних або електричних полів на засобах обліку електричної енергії. У пункті 1.3. та абзацах 3, 4 п.п. 8 п. 2.1. Методики зазначено, що енергопостачальником з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - індикатори). Індикатори мають бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) в установленому порядку та мають фіксувати вплив на прилад обліку електричної енергії полів, силові характеристики яких перевищують такі порогові значення: для постійних магнітних полів - 100 мТл; для змінних магнітних полів - 30 мТл; для електричних полів - 5 кВ.

Факт установлення індикаторів має бути зазначений в акті про пломбування або в іншому документі, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на приладах обліку та передачу цих приладів обліку, пломб та індикаторів на збереження, який складається в двох примірниках представниками енергопостачальника в присутності споживача (власника обєкта або наймача) або уповноваженої ним особи та підписується ними.

Відповідно до вищезазначених приписів індикатор впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів встановлюється для фіксації дій споживача, які призводять до зміни показів засобів обліку. При цьому індикатор повинен бути сертифікований, якщо він не вмонтований у прилад обліку та факт встановлення індикатора повинен підтверджуватися відповідним актом про встановлення і передачу на зберігання споживачу.

Як вбачається з наявних матеріалів справи та встановлено рішенням господарського Хмельницької області від 23.08.2016р. у справі № 924/545/16, з ОСОБА_4 про пломбування засобів обліку від 19.09.2012р. № 145, на лічильнику 2010р.в. 42737 типу ЕТ3В6D8N6MP в присутності споживача ОСОБА_1 було встановлено індикатор магнітного поля МагнеТ № М7372945, який прийнятий споживачем на відповідальне зберігання, про що свідчить його підпис. Індикатор № М 77372945 виготовлений ТОВ Андреал і поставлений був Шепетівському РЕМ. На отриману Шепетівським РЕМ партію індикаторів надано сертифікат відповідності № ОДС-059-0043 з 07.12.2011р. по 06.12.2016р., який поширюється на індикатори магнітного поля МагнеТ, що виробляються серійно у період з 07.12.2011р. до 04.12.2016р. Сертифікат видано ДП Одесастандартметрологія.

Відповідно до технічної характеристики індикатора МагнеТ поріг спрацювання магнітного індикатору для постійних магнітних полів - 100 мТл.; для змінних магнітних полів - 30 мТл; для електричних полів - 5 кВ. (п. 6.2 Технічної характеристики) Строк експлуатації - 192 місяця (п. 8 Технічної характеристики). Ознаки спрацювання - порушення геометрії магнітної суспензії під дією магнітного поля. В залежності від сили магніту і місця його дії відносно магнітного індикатору відбувається безповоротне зміщення суспензії (п. 16 Технічної характеристики). При огляді 22.04.2016р. працівниками Шепетівського РЕМ лічильника було встановлено, спрацювання індикатора магнітного впливу № М7372945 ХОЕ, про що було складено відповідний ОСОБА_4 про порушення № Б000570. Акт складений відповідно до вимог ПКЕЕ та Методики з зазначенням всіх необхідних даних. Акт підписаний представником споживача без зауважень. Згідно з п. п. 3 п. 2.1. Методики, Методика застосовується на підставі акта порушень, складеного з урахуванням вимог ПКЕЕ, та в разі виявлення пошкодження розрахункових засобів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів засобів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора). Відповідно до даного пункту (з урахуванням того, що індикатор є сертифікований та його встановлення і передача на зберігання підтверджується відповідним актом) фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів є належним доказом, що свідчить про дії споживача, які призвели до зміни показів приладу обліку.

Таким чином, судом у справі № 924/545/16 враховано, що оскільки факт фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів на прилад обліку електричної енергії не пов'язано із пошкодженням пломб та/або приладів обліку, то в такому випадку (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора) достатньо самої фіксації індикатором впливу на лічильник, що і зафіксовано в акті перевірки.

З урахуванням всіх обставин справи суд у справі № 924/545/16 дійшов висновку про порушення фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 ПКЕЕ, яке полягає в явних ознаках втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, що зафіксовано індикатором впливу.

Відповідно до п. 2.6. Методики, у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 цієї Методики, та за умови відсутності Договору або в разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 цієї Методики, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт.год.), розраховується за формулою Wдоб.с.п. = Рс.п. * tвик.с.п. Розрахунок за даним пунктом Методики здійснено правильно, сума вартості недоврахованої електроенергії складає 5537,69 грн.

З огляду на викладене, з урахуванням того, що факт порушення фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 ПКЕЕ, яке полягає в явних ознаках втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, належним чином встановлений, зафіксований в акті про порушення, який підписано ОСОБА_1 без зауважень, розрахунок за п. 2.6 Методики здійснено правильно, суд дійшов висновку про наявність правових підстав для задоволення позову про стягнення оперативно-господарської санкції у розмірі 5537,69 грн.

Водночас, судом було встановлено, що посилання ОСОБА_1 на те, що термін експлуатації індикаторів магнітного поля типу МагнеТ складає три роки, на те, що індикатор магнітного поля МагнеТ № 372945ХОЕ не був в установленому порядку сертифікований, а також на те, що посилання позивача на п. 10.2, 10.3 Правил користування електричною енергією, в акті перевірки, є неправомірним оскільки даними пунктами Правил не передбачено такого порушення як спрацювання індикатора магнітного впливу, спростовано наданими Шепетівським РЕМ у справу сертифікатом відповідності № ОДС-059-0043 з 07.12.2011р. по 06.12.2016р., який поширюється на індикатори магнітного поля МагнеТ, що виробляються серійно у період з 07.12.2011р. до 04.12.2016р, який видано ДП Одесастандартметрологія, також Технічними умовами на індикатор магнітного поля МагнеТ, згідно яких строк експлуатації індикатора магнітного поля МагнеТ складає 192 місяця.

Таким чином, з огляду на наведене, доводи фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (щодо неправомірності накладення на нього оперативно-господарських санкцій згідно з протоколом засідання комісії Шепетівського району електричних мереж по розгляду актів про порушення ПКЕЕ від 29.04.2016р. у вигляді завданої шкоди в сумі 5537,69 грн.) не можуть слугувати підставами для задоволення позову, враховуючи при цьому, що відповідно до ч.3 ст.35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини. Водночас, судом звертається увага на те, що необхідною умовою стягнення з особи певних санкцій є наявність вини особи у вчиненні тих чи інших неправомірних дій, що і було встановлено рішенням господарського Хмельницької області від 23.08.2016р. у справі № 924/545/16, яке набрало чинності. При цьому судом зауважується, що дане рішення господарського Хмельницької області фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 не оскаржувалось, більше того, як вбачається із копії платіжного доручення № 1178443 від 12.09.2016р., Шепетівському РЕМ було сплачено позивачем 5537,69 грн. на виконання рішення господарського Хмельницької області від 23.08.2016р. у справі № 924/545/16.

За таких обставин, беручи до уваги викладене вище, суд вважає, що позов є необгрунтованим та таким, що не підлягає задоволенню. Тому, у позові слід відмовити.

Відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по справі покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст.1, 2, 45, 12, 13, 33, 43-49, 82-85, 115 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

У позові відмовити.

Повний текст рішення складено 24.10.2016р.

Суддя М.В. Смаровоз