ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" вересня 2016 р.Справа № 916/3382/14

Господарський суд Одеської області у складі:

судді Волкова Р.В.

при секретарі судового засідання Кришталь Д.І.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні господарського суду справу

За позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "БАЛТА ЕНЕРГО"

до відповідача: Компанія „Грінтек Енержи Трейдінг Лімітед

про зобов'язання виконання обов'язку в натурі

За участю представників:

Від позивача: ОСОБА_1 (за довіреністю);

Від відповідача: не зявився;

встановив:

Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю "БАЛТА ЕНЕРГО" звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою до відповідача, Компанії „Грінтек Енержи Трейдінг Лімітед (Гонконг) про зобовязання виконати в натурі, а саме поставити товар згідно контракту № BALTA ENERGO САВ від 09.10.2013р.

В обґрунтування своїх вимог посилається на порушення відповідачем умов договору № BALTA ENERGO САВ від 09.10.2013р., в частині поставки товару.

Відповідач в судове засідання не з'явився, відзив на позовну заяву до суду не надав, тому справа розглядається за наявними матеріалами відповідно до ст. 75 ГПК України.

При цьому суд зазначає, що розгляд справи проводився з урахуванням положень ч. 3 ст. 4 Господарського процесуального кодексу України, Закону України "Про приєднання України до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах", ст. 15 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах.

Розглянувши та дослідивши матеріали справи, суд встановив наступне.

09 жовтня 2013 року між позивачем та компанією Грінтек Енержи Трейдінг Лімітед (Гонконг) був укладений Контракт № BALTA ENERGO САВ поставки кабелю (товар), відповідно до якого відповідач зобовязався поставити позивачу товар на загальну суму 1374889,00 євро, а позивач зобовязався перерахувати попередню оплату у розмірі 100% вартості товару і прийняти поставлений товар.

Відповідно до п. 1.2. контракту кількість, асортимент, вартість та строки поставки товару вказуються в специфікації (додаток № 1 до контракту), яка являється невідємною частиною контракту.

Згідно п. 2.1. контракту постачальник поставляє товар на умовах, вказаних у специфікації (додатку № 1 до контракту).

За умовами п. 2.3. контракту підтвердженням приймання-передачі товару являється підписана транспортна накладна (CMR/коносамент), що підписується в момент передачі товару постачальником покупцю на складі покупця.

Відповідно до п. 2.4. контракту строк поставки товару визначається в специфікації. У випадку порушення покупцем строків оплати товару, постачальник має право відстрочити виконання зобовязань по поставці товару на кількість днів, що дорівнює кількості днів прострочки оплати.

Згідно п. 2.6. контракту відповідальність за товар та ризик випадкової загибелі чи пошкодження товару переходить від постачальника до покупця у відповідності з умовами CIF, Україна, Одеський морський порт (Інкотермс 2010). Право власності на товар переходить в момент передачі відповідного коносамента чи накладної покупцю (CMR/коносамент).

За умовами п. 2.7. контракту разом з поставляємим товаром постачальник передає покупцю наступні оригінали документів: комерційний інвойс із зазначенням умов поставки згідно Інкотермс; пакувальний лист; транспортну накладну - CMR/коносамент; сертифікати походження, зміст яких повинен бути погоджений з покупцем.

В п. 4.1. контракту загальна сума контракту визначається як сума вартості товару за підписаною специфікацією (додаток № 1 до контракту), яка являється невідємною частиною контракту. Вартість товару вказується в євро (п. 4.2 контракту). Валютою платежу являється євро (п. 4.3. контракту).

За умовами п. 4.5. контракту вартість товару вказується в специфікаціях. При наступних поставках такого ж товару вартість може відрізнятись.

Відповідно до п. 4.6. контракту оплата здійснюється шляхом 100% передоплати одним або кількома платежами у відповідності виставленим постачальником інвойсом не пізніше 30 листопада 2013 року.

Згідно п. 4.7. контракту датою здійснення оплати вважається дата надходження суми вказаної в інвойсі, на розрахунковий рахунок постачальника.

В п. 5.1. контракту передбачено, що у випадку, якщо прострочка в поставці товару перевищує 10 календарних днів від строку, вказаного в даному контракті, а також у випадку некомплектної поставки товару, покупець має право стягнути с постачальника неустойку в розмірі 0,3% від вартості недопоставленого товару, за кожен тиждень прострочки, але не більше 5% від загальної вартості такого товару.

Згідно п. 6.1. контракту приймання товару за найменуванням, кількості та комплектності здійснюється в момент приймання-передачі (поставки) товару. Приймання-передачі товару проводиться за транспортними накладними (CMR/коносамент) супроводжуючими товар, і специфікації до контракту. Прийманняпередача товару закінчується підписанням уповноважених представників сторін транспортної накладної.

Відповідно до п. 10.1. контракту останній регулюється та повинен тлумачитись відповідно з правом Англії. Будь-який спір, що виникає з або у звязку з цим контрактом, включаючи будь-які питання стосовно його існування, дійсності чи припинення, повинен бути переданий та остаточно вирішений в арбітражі згідно Правил Лондонського Міжнародного Третейського суду, які мають вважатися включеними в цей пункт. Число арбітрів повинно бути три. Місто арбітражу Лондон. Мова, яка буде використовуватись в арбітражних слуханнях, англійська.

За умовами п. 11.1. контракту він вступає в силу з моменту його підписання сторонами та діє протягом 18 місяців, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами зобовязань по контракту. В частині гарантійних зобовязань контракт залишається в силі до закінчення гарантійного строку вказаного у даному контракту.

Згідно п. 11.2. контракту будь-які зміни та доповнення до контракту являються його невідємною частиною та дійсні лише за умови, що вони здійснені в письмовій формі та підписані уповноваженими на це представниками сторін.

З наданої специфікації, що є додатком № 1 до контракту № BALTA ENERGO САВ від 09.10.2013 р., вбачається, що відповідач у строк до 31.03.2014 р. мав поставити позивачу кабель на загальну суму1374889,00 євро, на умовах CIF - Україна, Одеський морський порт (Інкотермс 2010).

Як вказує позивач та вбачається з матеріалів справи, згідно з пунктом 4.6. вказаного контракту позивачем була здійснена попередня оплата за товар у розмірі 100% вартості товару у розмірі 1374889,00 євро, євро, про що свідчить надана останнім копія платіжного доручення в іноземній валюті від 11.12.2013 р.

В подальшому 21 липня 2014 року між сторонами було укладено додаткову угоду до контракту № ВАLТА ЕNЕRGО САВ від 09.10.2013 р., відповідно до п. 1 якої сторони домовились, що постачальник в строк до 22.07.2014 року повинен надати інформацію щодо постачальників товару та статусу виготовлення товару. У випадку ненадання такої інформації, строк поставки товару має бути встановлено до 23.07.2014 року, у звязку з чим в специфікації (додаток №1) до контракту вказати „Строк поставки: до 23.07.2014 року.

Згідно вказаної додаткової угоди контракт було доповнено п. 5.3. наступного змісту: „У випадку прострочки поставки товару покупець має право вимагати поставки товару або повернення попередньої оплати.

За ствердженнями позивача, згідно з пунктом 4.6. контракту 11.12.2013р. він здійснив попередню оплату за товар у розмірі 100% вартості товару у розмірі 1374889,00 євро, про що свідчить надана копія платіжного доручення.

Відтак, позивач вказує, що він виконав свій обовязок з перерахування передоплати у розмірі 100% від загальної вартості товару, однак до цього часу відповідач не здійснив поставку товару, чим порушив свої зобовязання за контрактом.

Наразі позивач посилається на те, що відповідно до п. 1 додаткової угоди від 21.07.2014 р. до контракту відповідач зобовязаний був у термін до 23.07.2014 року здійснити поставку товару, якщо у термін до 22 липня 2014 року не буде надана інформація щодо постачальників та статусу виготовлення товару. Відповідач таку інформацію не надав, що підтверджується його листом від 22 липня 2014 року. Таким чином, строк поставки за контрактом настав, однак товар відповідачем не був переданий у вказаний строк, у звязку з чим позивач має право вимагати поставки товару у повному обсязі.

До того ж стосовно підсудності даного спору позивач зазначає, що додатковою угодою до контакту від 21 липня 2014 року сторони визначили підсудність судам України, зокрема господарському суду України за місцезнаходженням позивача (господарському суду Одеської області) або господарському суду міста Києва.

При цьому з наданого позивачем листа відповідача від 22.07.2014 року вбачається, що у звязку з економічною та фінансовою кризою відповідача контрагенти-виробники не в стані виготовити обладнання технічними характеристиками згідно контракту від 09.10.2013 року. В свою чергу відповідач позбавлений можливості повідомити перелік постачальників товару і відповідно статус виготовлення товару.

За таких обставин, позивач, посилаючись на п. 1 додаткової угоди від 21 липня 2014 року до контракту, вказує, що відповідач зобовязаний був у термін до 23 липня 2014 року здійснити поставку товару, оскільки відповідач не надав інформацію щодо постачальників та статусу виготовлення товару. Таким чином, оскільки строк поставки за контрактом настав та у вказаний строк товар відповідачем не був переданий, позивач вимагає зобовязати відповідача виконати в натурі зобовязання згідно контракту № BALTA ENERGO САВ від 09.10.2013 р., а саме поставити товар (системи кріплення для фотогальванічних елементів) згідно вказаного контракту.

Враховуючи вищенаведене та умови контракту, даний спір підлягає розгляду в господарському суді України, тому дана справа підсудна господарському суду Одеської області та до спірних правовідносин підлягає застосуванню законодавство України, як це обумовлено в п. 10.1. розділу 10 контракту „Порядок вирішення спорів із змінами, внесеними додатковою угодою від 22.07.2014 р.

Відповідно до ст. 712 Цивільного кодексу України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Відповідно до ст. 655 Цивільного кодексу України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Так, вищевказаний контракт з поставки товару, до якого застосовуються правила купівлі-продажу, є підставою для виникнення у сторін за цим договором господарських зобов'язань відповідно до ст.ст. 173, 174 ГК України (ст.ст. 11, 202, 509 ЦК України), і згідно ст. 629 ЦК України є обов'язковим для виконання його сторонами.

Відповідно до статті 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Так, згідно зі ст. 11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є: договори та інші правочини.

Частиною 1 статті 626 ЦК України передбачено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Частина 1 статті 202 ЦК України визначає, що правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

При цьому за правилами статті 14 Цивільного кодексу України цивільні обов'язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства.

Ч. 1 ст. 173 ГК України встановлено, що господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Частиною 1 ст. 174 ГК України встановлено, що господарські зобов'язання можуть виникати з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Згідно з ч. 1 ст. 175 ГК України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

В силу ч. 1 ст. 193 ГК України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених ГК України.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

За приписами ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Як встановлено судом, на виконання умов контракту та додаткової угоди до нього позивачем було перераховано відповідачу в якості передоплати 1374889,00 євро, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжним дорученням в іноземній валюті або банківських металах № 8 від 11.12.2013 р., а також наданою відповідачем до суду копією листа ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії.

Так, за статтею 538 Цивільного кодексу України виконання свого обов'язку однією із сторін, яке відповідно до договору обумовлене виконанням другою стороною свого обов'язку, є зустрічним виконанням зобов'язання, при якому сторони повинні виконувати свої обов'язки одночасно, якщо інше не встановлено умовами договору, актами цивільного законодавства тощо.

В свою чергу відповідно до умов контракту та специфікації до нього відповідач був зобовязаний в обумовлений контрактом та специфікацією (із змінами) строк (23.07.2014 р.) поставити товар на умовах CIF, Україна, Одеський морський порт (Інкотермс 2010). Вказане означає, що поставка є здійсненою продавцем, коли товар перейшов через поручні судна в порту відвантаження. Так, відповідач як продавець мав понести витрати та оплатити фрахт, необхідні для доставки товару до названого порту призначення. Також за умовами терміна CIF (вартість, страхування фрахт) на продавця покладається обов'язок забезпечення морського страхування на користь покупця проти ризику втрати чи пошкодження товару під час перевезення. При цьому термін CIF зобов'язує продавця здійснити митне очищення товару для експорту. Разом з тим основним обов'язком продавця є надання товару у відповідності з договором, тобто продавець зобов'язаний надати товар із комерційним рахунком-фактурою або еквівалентним йому електронним повідомленням у відповідності з умовами договору купівлі-продажу, а також будь-які інші докази відповідності, які можуть вимагатися за договором. До того ж продавець зобов'язаний дати покупцю достатнє повідомлення про здійснення поставки товару, а також будь-яке інше повідомлення, якого потребує покупець для отримання можливості вжити звичайно необхідних для одержання товару заходів.

Проте, як зясовано судом та не спростовано відповідачем, останній не виконав прийняті на себе зобовязання по поставці товару згідно вказаного контракту у встановлений строк. З огляду на встановлення судом факту невиконання відповідачем своїх зобовязань за укладеним з позивачем контрактом щодо поставки товару, суд доходить до висновку про порушення відповідачем умов вказаного контракту, внаслідок чого позивач позбавлений можливості отримати товар, на який він розраховував при укладенні контракту.

Так, невиконання зобовязання або виконання зобовязання з порушенням умов, визначених змістом зобовязання (неналежне виконання) згідно ст. 610 Цивільного кодексу України є порушенням зобов'язання.

В свою чергу у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом (ст. 611 ЦК України).

Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Наразі в п. 5.3 контракту (із змінами, внесеним додатковою угодою від 22.07.2014р.) передбачено, що у випадку прострочки поставки товару покупець має право вимагати поставки товару або повернення попередньої оплати.

В силу ч. 1, 2 ст. 693 Цивільного кодексу України, якщо договором встановлений обов'язок покупця частково або повністю оплатити товар до його передання продавцем (попередня оплата), покупець повинен здійснити оплату в строк, встановлений договором купівлі-продажу, а якщо такий строк не встановлений договором, - у строк, визначений відповідно до статті 530 цього Кодексу. Якщо продавець, який одержав суму попередньої оплати товару, не передав товар у встановлений строк, покупець має право вимагати передання оплаченого товару або повернення суми попередньої оплати.

Зі змісту зазначеної норми права вбачається, що умовою її застосування є неналежне виконання продавцем свого зобов'язання зі своєчасного передання товару покупцю, а у разі настання такої умови покупець має право діяти альтернативно, тобто або вимагати передання оплаченого товару від продавця, або вимагати повернення суми попередньої оплати. Можливість обрання певно визначеного варіанта правової поведінки боржника є виключно правом покупця, а не продавця. Отже, волевиявлення щодо обрання одного з варіантів вимоги покупця має бути вчинено ним в активній однозначній формі такої поведінки, причому доведеної до продавця. При цьому, оскільки законом не визначено форму пред'явлення такої вимоги покупця, останній може здійснити своє право будь-яким шляхом: як шляхом звернення до боржника з претензією, листом, телеграмою тощо.

Так, встановивши, що відповідачем були порушені умови контракту щодо поставки обумовленого товару, суд вважає цілком обґрунтованими вимоги позивача про зобовязання відповідача виконати в натурі зобовязання згідно контракту № BALTA ENERGO САВ від 09.10.2013 р., а саме поставити товар згідно вказаного контракту.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Статтею 32 ГПК України визначено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно зі ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права в разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно положень ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання права; визнання правочину недійсним; припинення дії, яка порушує право; відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обов'язку в натурі; зміна правовідношення; припинення правовідношення; відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; відшкодування моральної (немайнової) шкоди; визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.

Дослідивши матеріали справи та надані докази в сукупності, суд вважає, що позовні вимоги ТОВ „Балта Енерго обґрунтовані, відповідають фактичним обставинам і матеріалам справи, у звязку з чим підлягають задоволенню.

Згідно ч.1 ст.49 ГПК України витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.11, 15, 16, 202, 509, 525, 526, 530, 611, 626, 629, 655, 693, 712 ЦК України, ст.ст.173,174,175,193 ГК України, ст.ст. 32, 33, 43, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

1. Позов Товариства з обмеженою відповідальністю „Балта Енерго до Компанії „Грінтек Енержи Трейдінг Лімітед (Гонконг) про зобовязання виконати в натурі зобовязання згідно контракту задовольнити.

2. Зобовязати Компанію „Грінтек Енержи Трейдінг Лімітед (реєстрац. номер 1938532, офіс 1202, 12/F, ОСОБА_2, Дадделл Стріт, 11, Центр, Гонконг) виконати в натурі зобовязання згідно контракту № BALTA ENERGO САВ від 09.10.2013 р., а саме поставити за вказаним контрактом товар (кабель) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Балта Енерго (66101, Одеська область, м. Балта, вул. Ткаченка, буд. 5; ).

3. Стягнути з Компанії „Грінтек Енержи Трейдінг Лімітед (реєстрац. номер 1938532, офіс 1202, 12/F, ОСОБА_2, Дадделл Стріт, 11, Центр, Гонконг) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Балта Енерго (66101, Одеська область, м. Балта, вул. Ткаченка, буд. 5; ) 73080/сімдесят три тисячі вісімдесят/грн. 00 коп. витрат на сплату судового збору.

Апеляційну скаргу на рішення суду може бути подано до Одеського апеляційного господарського суду через Господарський суд Одеської області протягом десяти днів з моменту складення повного рішення. Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Вступна та резолютивна частина рішення оголошені в судовому засіданні 30.09.2016 року.

Повний текст рішення складений 05.10.2016 року.

Суддя Р.В. Волков