ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД СУМСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

04.10.2016 Справа № 920/1529/14

Господарський суд Сумської області у складі

головуючого судді Соп'яненко О.Ю.,

судді Резніченко О.Ю., судді Заєць С.В.

при секретарі судового засідання Буренко Я.В., розглянувши у відкритому засіданні матеріали справи № 920/1529/14 порушеної

за заявою - Охтирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Сумській області

до боржника - Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, код НОМЕР_1) про банкрутство,

Представники сторін:

Від кредитора- не з'явився,

Від боржника - не з'явився,

Ліквідатор - Удовенко Р.П.,

ОСОБА_3

встановив:

Постановою господарського суду від 23.10.2014 року боржника у даній справі було визнано банкрутом, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Удовенка Р.П.

16.09.2016 року до суду надійшла скарга б/н від 16.09.2016 року кредитора ТОВ «ОТП Факторинг Україна» на дії ліквідатора по організації аукціону з продажу майна боржника.

Також, скаржник просить суд розглядати справу колегіально у складі 3-х суддів.

Ухвалою господарського суду від 20.09.2016 року призначено до розгляду вищевказану скаргу та колегіальний розгляд справи за клопотанням ТОВ «ОТП Факторинг Україна».

Також, ухвалою від 20.09.2016 року скаржник був зобов'язаний направити примірник скарги з додатками переможцю аукціону, с свою чергу. переможцю аукціону запропоновано надати відзив на скаргу.

Кредитор ТОВ «ОТП Факторинг Україна» вважає, що дії ліквідатора щодо продажу майна банкрута не є правомірними.

В судове засідання представник скаржника не прибув.

В своїй скарзі ТОВ «ОТП Факторинг Україна» зазначає, що 23.05.2016 року за вих. №02-01/281 ліквідатором було повідомлено, що аукціон з продажу нерухомого майна, що належить банкруту ФОП ОСОБА_1, призначеного на 18.05.2016 року відбувся і майно: нежитлове приміщення площею 345,9 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 реалізовано за ціною 88 322,88грн.

Кредитором по справі (ТОВ «ОТП Факторинг Україна») неодноразово на адресу ліквідатора надсилалися листі про надання інформації щодо проведення вищевказаного аукціону з продажу майна банкрута, але на даний час такі документи не отримані.

Скаржник вважає, що організація та проведення аукціону суперечить вимогам чинного законодавства України.

Відповідно до ст. 57 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим. Ліквідатор визначив початкову вартість майна шляхом проведення незалежної оцінки.

07.09.2015року ліквідатор повідомив кредитора (ТОВ «ОТП Факторинг Україна»), що ним зроблена оцінка вищевказаного нежитлового приміщення і вартість якого складає 1 332 400грн.

Оцінка зроблена суб'єктом оціночної діяльності ОСОБА_4 31.08.2015 року. І саме на підставі даної оцінки ліквідатор проводив аукціони (перший, другий та повторний другий) з продажу майна банкрута. З того часу жодних оцінок майна банкрута не проводилося.

Тобто, з моменту визначення вартості майна, згідно якої була встановлена його початкова ціна на аукціоні, до моменту продажу на аукціоні (18.05.2016 року) минуло 9 місяців. При цьому Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено, що аукціон проводиться протягом двох місяців з дня укладення договору про проведення аукціону (ч. 1 ст. 52), повторний аукціон проводиться протягом місяця у разі закінчення аукціону без визначення переможця, другий повторний аукціон проводиться також протягом місяця (ч. 1, 2 ст. 65). Таким чином, законодавством встановлено, що реалізація майна повинна тривати не більше 4 місяців.

Скаржник зазначає, що ціна реалізації майна боржника, виходячи з його початкової вартості, яка була визначена понад 9 місяці назад, при встановленому законодавством строці реалізації (проведення аукціонів) в 4 місяці, є неактуальною.

За час, що минув з моменту проведення оцінки суттєво змінилася коньюктура ринку нерухомості, як під впливом зміни соціально-економічних умов, так і за рахунок знецінення національної валюти по відношенню до конвертованих іноземних валют, до еквіваленту яких завжди прив'язуються ціни на ринку нерухомості (в порівнянні з серпнем 2015 р.).

Крім того, відповідно до п. 23 «Методики оцінки майна», затвердженою постановою КМУ від 10 грудня 2003 р. N 1891 (в редакції чинної на момент проведення оцінки) висновок про вартість майна дійсний протягом 6 (шести місяців). Тобто на час проведення другого повторного аукціону висновок про вартість майна був недійсним.

ТОВ «ОТП Факторинг Україна» вважає, що з метою належного захисту інтересів кредиторів та боржника в рамках процедури банкрутства ФОП ОСОБА_1 на даний момент відсутня актуальна обґрунтована вартість для визначення початкової ціни реалізації майна боржника, як для проведення аукціону.

У зв'язку з цим ТОВ «ОТП Факторинг Україна» наполягає на проведенні актуальної незалежної оцінки майна повноважним суб'єктом оціночної діяльності у відповідності до Закону України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність».

Також всупереч вимогам ч. 3 ст. 58 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", замовником аукціону (ліквідатором) та організатором аукціону ФОП ОСОБА_5 не було забезпечено розміщення оголошення про продаж майна банкрута на нерухомому майні; відсутність оголошення про реалізацію на нерухомому майні свідчить про порушення порядку проведення аукціону в процедурі банкрутства та грубого порушення ліквідатором та організатором аукціону норм ст. ст. 42, 58 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

На виконання вимог ухали господарського суду від 20.09.2016 року скаржник 28.09.2016 року надав суду докази отримання скарги ліквідатором.

22.09.2016 року ліквідатор надав суду відзив № 02-01/456 від 22.09.2016 року на скаргу ТОВ «ОТП Факторинг Україна», в якому не погоджується зі скаржником та просить суд відмовити в її задоволенні.

04.10.2016 року свою позицію щодо даної скарги виклав переможець аукціону від 18.05.2016 року з продажу майна банкрута ОСОБА_3

У своєму відзиві б/н від 03.10.2016 року на скаргу ТОВ «ОТП Факторинг Україна» ОСОБА_3, зазначає що за результатами проведеного аукціону ОСОБА_3 було визнано переможцем, ним придбано нерухоме майно, що належить на праві власності ФОП ОСОБА_1 (АДРЕСА_1, код НОМЕР_1) - нежиле приміщення, літ «А», магазин загальною площею 345,9 кв.м. що розташований за адресою: АДРЕСА_2 за ціною 88 332,80 грн без ПДВ.

ОСОБА_3 вважає скаргу необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню, у зв'язку з тим, що за приписами ч.8 ст.44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", спори, які виникають при проведенні та виконанні результатів аукціонів, у тому числі про визнання недійсними договорів купівлі-продажу майна, розглядаються в межах провадження у справі про банкрутство.

Враховуючи визначення наведене у ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", відповідно до якого учасником у справі про банкрутство є, зокрема, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство, суд вважає за необхідне залучити до участі у справі про банкрутство Боржника ФОП ОСОБА_1 переможця аукціону ОСОБА_3.

Як вбачається з матеріалів справи, що під час проведення інвентаризації майнових активів банкрута було виявлено нежиле приміщення , літ «А», магазин площею 342,3 кв.м фактично 345,9 кв. м., що є предметом забезпечення вимог кредитора ТОВ «ОТП Факторинг Україна» і знаходиться за адресою: АДРЕСА_2.

На виконання вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» організатором аукціону з продажу майна банкрута 14.07.2015 та 15.07.2015 року було розміщено оголошення на офіційних сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України про проведення аукціону з продажу майна ФОП ОСОБА_1. Початкова вартість ЦМК складала 23 927 659,88 гривень, як сукупність визнаних у встановленому Законом порядку вимог кредиторів. Аукціон проводився без можливості зниження початкової вартості 14.08.2015 року о 10-00 за адресою: м. Суми, вул. Харківська, 42, про що листом від 15.07.2015 року №02-01/494 було повідомлено всіх кредиторів та Господарський суд Сумської області .

17.08.2015 року листом №02-01/555 було повідомлено всіх кредиторів та Господарський суд Сумської області про те, що аукціон, який було призначено на 14.08.2015 року у вигляді ЦМК не відбувся в зв'язку з відсутністю бажаючих придбати майно.

07.09.2015 року листом №02-01/594, ліквідатор звернувся до заставного кредитора з проханням надати дозвіл на продаж нежитлового приміщення, літ «А», магазин площею 342,3 кв.м. фактично 345,9 кв. м., що є предметом забезпечення вимог кредитора ТОВ «ОТП Факторинг Україна» і знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 із встановленням початкової вартості в розмірі 1 332 400 гривень відповідно до висновку оцінювача.

Не погоджуючись з оціночною вартістю експерта, який акредитований в ТОВ «ОТП Факторинг Україна» 19.10.2015 року своїм листом заставний кредитор ТОВ «ОТП Факторинг Україна» надав ліквідатору заяву про погодження ціни продажу майна банкрута та встановив початкову вартість на аукціон в розмірі 1 380 200 гривень.

На виконання заяви ТОВ «ОТП Факторинг Україна», організатором аукціону з продажу майна ФОП ОСОБА_1 було розміщено оголошення на офіційних сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України про проведення аукціону з продажу нежитлового приміщення , літ «А», магазин площею 342,3 кв. м. фактично 345,9 кв. м., що є предметом забезпечення вимог кредитора ТОВ «ОТП Факторинг Україна» і знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 встановивши початкову вартість 1 380 200 гривень без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні. Аукціон було призначено на 20.11.2015 року на 10-00, про що листом №02-01/666 від 20.10.2015 ліквідатором було повідомлено заставного кредитора та Господарський суд Сумської області.

Листом №02-01/755 від 25.11.2015 року ліквідатором було повідомлено заставного кредитора та господарський суд Сумської області, що аукціон який було призначено на 20.11.2015 не відбувся у зв'язку з тим, що заявки на участь в аукціоні не надходили. Також цим листом було запропоновано заставному кредитору ТОВ «ОТП Факторинг» надати згоду на реалізацію нежитлового приміщення , літ «А», магазин площею 342,3 кв. м. фактично 345,9 кв. м., що є предметом забезпечення вимог кредитора ТОВ «ОТП Факторинг Україна» і знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 шляхом проведення повторного аукціону на умовах, які визначені Законі України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Не отримавши від кредитора відповіді, а ні погодження, а ні відмови, ліквідатором було подано до Господарського суду Сумської області клопотання №02-01/13 від 19.01.2016 року про отримання дозволу на продаж майна ФОП ОСОБА_1 що перебуває в іпотеці ТОВ «ОТП Факторинг Україна», а саме: нежитлове приміщення , літ «А», магазин площею 342,3 кв. м. фактично 345,9 кв. м. шляхом проведення аукціону відповідно до вимог ст..64,65,66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою господарського суду Сумської області від 25.02.2016 року було задоволено клопотання ліквідатора та надано дозвіл на продаж майна ФОП ОСОБА_1, що перебуває в іпотеці ТОВ «ОТП Факторинг Україна», а саме нежитлове приміщення , літ «А», магазин площею 342,3 кв. м. фактично 345,9 кв. м. шляхом проведення аукціону відповідно до вимог ст..64,65,66 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а саме:

- повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, 50 відсотків початкової вартості;

- другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20% від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Листом № 02-01/111 від 11.03.2016 року ліквідатором було повідомлено належним чином кредиторів та господарський суд Сумської області, що повторний аукціон з продажу майна банкрута ФОП ОСОБА_1, а саме нежитлового приміщення , літ «А», магазин площею 342,3 кв. м. фактично 345,9 кв. м., що є предметом забезпечення вимог кредитора ТОВ «ОТП Факторинг Україна» і знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 призначено на 11.04.2016 року. Відповідні оголошення про проведення аукціону було розміщено організатором аукціону ОСОБА_5 на офіційних сайтах Міністрерства юстиції України та Вищого господарського суду України.

Листом № 02-01/187 від 11.04.2016 року ліквідатором було повідомлено кредиторів та господарський суд Сумської області, що повторний аукціон з продажу майна банкрута ФОП ОСОБА_1, а саме нежитлового приміщення , літ «А», магазин площею 342,3 кв. м. фактично 345,9 кв. м., що є предметом забезпечення вимог кредитора ТОВ «ОТП Факторинг Україна» і знаходиться за адресою: АДРЕСА_2, який було призначено на 11.04.2016 року не відбувся в зв'язку з відсутністю бажаючих придбати майно.

Листом № 02-01/207 від 18.04.2016 року ліквідатором банкрута було повідомлено кредиторів та Господарський суд Сумської області, що черговий аукціон з продажу майна банкрута ФОП ОСОБА_1, а саме нежитлового приміщення , літ «А», магазин площею 342,3 кв. м. фактично 345,9 кв. м., що є предметом забезпечення вимог кредитора ТОВ «ОТП Факторинг Україна» і знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 призначено на 18.05.2016 року. Відповідні оголошення про проведення аукціону було розміщено організатором аукціону ОСОБА_5 на офіційних сайтах Міністерства юстиції України та Вищого господарського суду України.

Листом №02-01/281 від 23.05.2016 року ліквідатором було повідомлено належним чином забезпеченого кредитора та Господарський суд Сумської області, що аукціон з продажу майна банкрута ФОП ОСОБА_1, а саме нежитлового приміщення , літ «А», магазин площею 342,3 кв. м. фактично 345,9 кв. м., що є предметом забезпечення вимог кредитора ТОВ «ОТП Факторинг Україна» і знаходиться за адресою: АДРЕСА_2, який було призначено на 18.05.2016 року відбувся. За результатами проведеного аукціону майно було реалізовано за 88 332, 80 гривень. Відповідні відомості про результат аукціону було розміщено організатором аукціону на офіційних сайтах Міністерства юстиції України та Вищого господарського суду України.

За результатами проведеного аукціону було оформлено протокол про проведення аукціону, укладено договір купівлі - продажу майна банкрута з переможцем аукціону ОСОБА_3 та складено і підписано акт про передання права власності на нерухоме майно.

Відповідно до ст.42 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» майно, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує та відшкодування (покриття) витрат, пов'язаних з його утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення.

17.08.2016 року платіжним дорученням №1 було перераховано ТОВ «ОТП Факторинг Україна» 40 000,00 гривень та 18.08.2016 року платіжним дорученням№3 було перераховано ТОВ «ОТП Факторинг Україна» 30 929,16 грн.

Згідно зі ст. 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Ст. 57 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що арбітражному керуючому надано право самостійно визначити початкову вартість майна, яка підлягає зазначенню у договорі про проведення аукціону.

В даному випадку початкова вартість майна в розмірі 1 380 200 гривень була погоджена з заставним кредитором, а спосіб продажу майна (шляхом проведення аукціонів) був спрямований на досягнення мети щодо реалізації майна за найвищою ціною, оскільки такі торги проводяться публічно. При цьому, початкова вартість майна на аукціоні ніяк не впливає на кінцеву ціну реалізації майна, оскільки під час торгів вона може бути як зменшена, так і збільшена.

Відносно того, що кредитор просить суд призначити незалежну оцінку майна боржника суд зазначає наступне. Згідно ст. 57 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у разі наявних сумнівів щодо визначеної арбітражним керуючим початкової вартості майна комітет кредиторів або окремий кредитор чи власник майна боржника можуть звернутися до господарського суду з клопотанням про проведення незалежної оцінки. Господарський суд своєю ухвалою може призначити незалежну оцінку майна боржника за рахунок зацікавлених кредиторів (кредитора), що здійснює у порядку визначеному Закону України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні». В даному випадку початкова вартість визначна самим заставним кредитором на рівні 1 380 200 гривень, тому немає жодних підстав для проведення повторної оцінки майна.

Суд зауважує, що підставою для визнання результатів аукціону недійсними є порушення встановлених законодавством правил проведення аукціону, визначених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме: правил, які визначають процедуру підготовки, проведення аукціону; правил, які регулюють сам порядок проведення аукціону; правил, які стосуються оформлення кінцевих результатів аукціону.

До предмету дослідження, з питань розгляду недійсності результатів аукціону, входять встановлення обставин підготовки до проведення аукціону (інвентаризація та оцінка майна банкрута), дотримання організатором аукціону вимог, які ставляться Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до його проведення, зокрема, щодо порядку оприлюднення оголошення про проведення аукціону певного змісту, письмового повідомлення про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником (статті 58, 59 Закону); допуску до участі в аукціоні (стаття 61 Закону); допуску до місця проведення аукціону (стаття 63 Закону); порядку проведення аукціону (статті 64-68 Закону).

За приписами ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Таким чином, положеннями ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" законодавець визначив порядок надання згоди на відчуження заставного майна, згідно якого така згода є безумовною та надається кредитором-заставодержателем, або судом, а дії ліквідатора, спрямовані на її одержання, є необхідними для формування ліквідаційної маси банкрута. При цьому, надання згоди на продаж заставного майна забезпеченим кредитором не надає йому права обирати порядок та умови реалізації заставного майна, оскільки такий порядок та умови визначені Законом.

Передбачений ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" дозвіл дається на реалізацію (майна боржника) в цілому, а не на кожну окрему дію, спрямовану на реалізацію майна боржника (зокрема, не на проведення конкретного аукціону, а на продаж майна банкрута).

Аналогічної правової позиції притримується Вищий господарський суд України у численних своїх постановах, зокрема у постанові від 14 вересня 2016 року по справі № 5009/2033/12.

Згідно ст.ст. 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що вперше аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону. У разі закінчення аукціону без визначення переможця проводиться повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, - 50 відсотків початкової вартості. При цьому, про наведене зазначається у відповідному оголошенні. Другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Таким чином, суд приходить до висновку. що підготовка, проведення аукціону та оформлення кінцевих результатів аукціону здійснені у відповідності до норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника та визнання його банкрутом".

Враховуючи вищенаведене, дослідивши матеріали справи та проаналізувавши норми діючого законодавства України, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні скарги ТОВ «ОТП Факторинг Україна».

Керуючись ст. ст. 77, 86 Господарського процесуального Кодексу України, суд, -

ухвалив:

1.Залучити до участі у справі про банкрутсво боржника ФОП ОСОБА_1 громадянина ОСОБА_3, як переможця аукціону з продажу нерухомого майна банкрута.

2. В задоволенні скарги б/н від 16.09.2016 року ТОВ «ОТП Факторинг Україна» на дії ліквідатора по організації аукціону з продажу майна боржника у справі № 920/1529/14 - відмовити.

3. Ухвалу надіслати скаржнику, ліквідатору.

Повний текст ухвали складено 10.10.2016 р.

Головуючий суддя О. Ю. Соп'яненко

Суддя О.Ю. Резніченко

Суддя С.В. Заєць