РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" жовтня 2016 р. Справа № 5004/515/12

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Савченко Г.І.

судді Демянчук Ю.Г. ,

судді Мамченко Ю.А.

при секретарі судового засідання Cоколовській О.В.

за участю представників сторін:

заявника - не з'явився

кредитора ПАТ "Західінкомбанк" - Смалюх Р.Л. (довіреність №967-19 від 27.07.2016 року)

ліквідатора - Григор'єв В.В. (свідоцтво №310 від 12.03.2013 року)

інші учасники - не з'явилися

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу кредитора Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк" на ухвалу Господарського суду Волинської області від 10 серпня 2016 року у справі №5004/515/12 (суддя Кравчук А. М.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Гюалос"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Волинськї області від 10.08.2016 р. у справі № 5004/515/12 відмовлено у задоволенні скарги Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк" на дії та бездіяльність ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Аюглас" Григорєва В.В. у справі №5004/515/12 за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Гюалос" про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Аюглас".

Не погоджуючись із винесеною ухвалою господарського суду, кредитор Публічне акціонерне товариство "Західінкомбанк" звернувся із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду та задоволити скаргу на дії та бездіяльність ліквідотора ТОВ "Аюглас" Григорєва В.В. в повному обсязі.

Обґрунтовуючи доводи апеляційної скарги, скаржник зазначає, що судом першої інстанції не враховано, що ліквідатор Григорєв В.В. несумлінно відносився до виконання покладених на нього обов'язків та порушував вимоги законодавства, а саме: в ліквідатора були відсутні підстави для подання 28.09.2015 року ліквідаційного балансу та звіту ліквідатора для затвердження, оскільки не проводив жодних розрахунків з кредиторами; укладення ліквідатором договору управління майном з товарною біржею "Кардинал" суперечить ч. 6 ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". На цей час були відсутні непродані активи і провадження у справі могло бути припиненим лише у зв'язку з затвердженням мирової угоди; ліквідатором порушено норми, що регулюють порядок укладення мирової угоди. Ліквідатор звернувся 29.07.2014 року до банку з пропозицією укласти мирову угоди, а вже 31.08.2014 року до суду з клопотанням про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу; ліквідатором не здійснено протягом ліквідаційної процедури продажу майна банкрута.

У запереченнях на апеляційну скаргу арбітражний керуючий-ліквідатор Григорєв В.В. заперечує її доводи, вважає, що оскаржувана ухвала прийнята із дотриманням норм чинного законодавства, а тому просить залишити її без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Інші учасники провадження у справі про банкрутство відзивів на апеляційну скаргу не подали.

У судових засіданнях представник кредитора Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк" підтримав доводи апеляційної скарги з підстав, наведених у ній.

У судових засіданнях ліквідатор заперечив доводи апеляційної скарги, з підстав наведених у відзиві.

Інші учасники провадження у справі про банкрутство не забезпечили явку представників у судове засідання. Про час і місце розгляду справи повідомлені належним чином, що підтверджується повідомленнями про вручення рекомендованих поштових відправлень

Розглянувши доводи апеляційної скарги, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, заслухавши пояснення кредитора та ліквідатора, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія Рівненського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Ухвалою Господарського суду Волинської області від 08.05.2012 р. у справі № 5004/515/12 порушено провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЮГЛАС", введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Григорєва В.В.

Постановою Господарського суду Волинської області від 25.03.2013 р. у справі № 5004/515/12 припинено процедуру розпорядження майном у справі про банкрутство ТОВ "АЛЮГЛАС", боржника визнано банкрутом та відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців, скасовано арешти та інші обмеження, накладені на майно товариства-боржника, ліквідатором ТОВ "АЛЮГЛАС" за клопотанням комітету кредиторів призначено арбітражного керуючого Григорєва В.В.

Публікація оголошення про визнання ТОВ "АЛЮГЛАС" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури здійснена 06.04.2013 р. в газеті "Голос України" №67(5567).

Ухвалою Господарського суду Волинської області від 23.08.2012 року у справі № 5004/515/12 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Алюглас", згідно якого вимоги кредиторів визнані в наступному розмірі:

- Товариство з обмеженою відповідальністю "ГЮАЛОС" 363836,00 грн. - вимоги четвертої черги, 5365,00 грн. - вимоги першої черги;

- Публічне акціонерне товариство "Західінкомбанк" 14034006,46 грн. - вимоги першої черги, 4209868,04 грн. - вимоги шостої черги;

- Фізична особа ОСОБА_6 1128860,92 грн. - вимоги четвертої черги, 1113 грн. - вимоги першої черги.

Під час судової процедури розпорядження майном боржника проведено аналіз фінансово-господарської діяльності ТОВ "АЛЮГЛАС" щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, що відображається у звіті про фінансовий аналіз станом на 30.06.2012 р.

З метою з'ясування інформації про майнові активи банкрута ліквідатором надіслано запити та отримано відповіді від Управління Держкомзему у Волинській області; Інспекції державного технічного нагляду Волинської ОДА; Нововолинського ВРЕР ВДАІ УМВС України у Волинській області; Управління Держгірпромнагляду у Волинській області; Нововолинської Об'єднаної ДПІ; Відділу ДВС Нововолинського МУЮ; Реєстраційної служби Нововолинського МУЮ.

З метою формування ліквідаційної маси ліквідатором проведено інвентаризацію основних засобів ТОВ "АЛЮГЛАС" та оформлено останню актом від 18 квітня 2013 року. Проведено інвентаризацію наявності грошових коштів, цінних паперів та інших цінностей, що зберігаються в касі підприємства, оформлено її актом №1 від 18 квітня 2013 року, згідно якого кошти та цінності в банкрута відсутні.

Кредитору ПАТ "Західінкомбанк" 13.06.2013р. та 10.07.2013р. надано лист з проханням передати ліквідатору оригінали правовстановлюючих документів на нерухоме майно ТОВ "АЛЮГЛАС", а саме на адміністративно-побутове приміщення Б-2, яке знаходиться за адресою: Волинська область, м. Нововолинськ, вул. Шахтарська, 28а.

На виконання вимог статті 57 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та з метою визначення реальної ринкової вартості майна банкрута, ліквідатором, шляхом укладення договору на проведення незалежної оцінки №25/13 від 05.06.2013р., залучено сертифіковану оціночну організацію - ПП "КАШТАН-ЛВ" (Сертифікат суб'єкта оціночної діяльності №11272/11 від 12 січня 2011 року), згідно висновків якої ринкова вартість майна, що підлягає продажу становить:

- адміністративно-побутове приміщення, розташоване за адресою: Волинська область, м. Нововолинськ, вул. Шахтарська, 28а - 575100,00 грн. без ПДВ;

- колісні транспортні засоби, а саме: напівпричіп спеціальний LANGENDORF S6L 2007 р.в., реєстр. №АС4466ХХ, номер кузова WLASGL3387WF59283, свідоцтво про реєстрацію САЕ218702, видане 11.11.2010р. - 149535 грн. без ПДВ; напівпричіп скловоз LANGENDORF SGL 2007 р.в., реєстр. №АС6565ХХ, номер кузова WLASGL3397WF59988, свідоцтво про реєстрацію САЕ218733, видане 12.11.2010 р. - 149535,00 грн. без ПДВ.

- обладнання, що використовується при виготовленні метало пластикових вікон в кількості 11 одиниць, що перебуває за адресою: Волинська область, м. Нововолинськ, вул. Шахтарська, 28а - 458093,00 грн. без ПДВ.

Загальна вартість майна, що підлягає продажу на аукціоні становила 1332263,00 грн. без ПДВ.

Ухвалою суду від 08.08.2013 у справі № 5004/515/12 визнано заяву кредитора - відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у м. Нововолинську про визнання грошових вимог до боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЮГЛАС" в розмірі 284 192,67 грн. із віднесенням до другої черги задоволення вимог кредиторів.

На вимогу скаржника 06 листопада 2013 року між ТОВ "Волинь-експерт", ліквідатором ТОВ "АЛЮГЛАС" та ПАТ "Західінкомбанк" укладено договір №484/3 на проведення повторної оцінки майна банкрута. Оцінка проводилася експертом з метою визначення ринкової вартості майна (відповідно до акту інвентаризації від 18 квітня 2013 року) банкрута (ТОВ "АЛЮГЛАС") для відчуження на прилюдних торгах.

Майно банкрута було оцінено наступним чином:

- напівпричіп спеціальний LANGENDORF SGL, 2007 року випуску реєстраційний №АС6565XX, номер шасі (кузова, рами) WLASGL3397WF59988 - на суму 224000,00 грн.

- напівпричіп спеціальний LANGENDORF S6L, 2007 року випуску, реєстраційний №АС4466ХХ, номер шасі (кузова, рами) WLASGL3387WF59283 - на суму 219000,00 грн.

- обладнання для виробництва метало пластикових вікон - на суму 733000,00 грн.

- адміністративно-побутове приміщення площею 319,5 кв. м., що знаходиться за адресою: Волинська область, місто Нововолинськ, вулиця Шахтарська, будинок 28а - на суму 1580000,00 грн.

Загальна вартість заставного майна відповідно до висновку експерта становила 2756000,00 грн.

На виконання вимог ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство до ПАТ "Західінкомбанк" (забезпеченого кредитора) направлено лист від 10.12.2013р. №01-12/8 із клопотанням про погодження початкової вартості заставного майна банкрута для продажу на публічних торгах в сумі 2756000,00 грн. Кредитною установою відповіді на клопотання надано не було. У зв'язку з цим 16 грудня 2013 року ліквідатор повторно звернувся до банку із клопотанням №01-12/10 про погодження початкової вартості заставного майна банкрута для продажу на публічних торгах в сумі 2756000,00 грн. та надання згоди на його продаж. Не отримавши згоди на дане клопотання, 19 грудня 2013 року ліквідатор звернувся до господарського суду із клопотанням про надання згоди на продаж заставного майна ТОВ "АЛЮГЛАС".

Ухвалою господарського суду Волинської області від 24 грудня 2013 року у справі № 5004/515/12 клопотання ліквідатора задоволено та надано згоду на продаж заставного майна ТОВ "АЛЮГЛАС".

З метою приведення реєстру вимог кредиторів у відповідність до вимог ст. 45 Закону про банкрутство в новій редакції, з врахуванням того, що раніше діючий склад комітету кредиторів ТОВ "АЛЮГЛАС" не відповідав вимогам ч. ч. 1, 6 ст. 26 Закону про банкрутство, оскільки такий склад комітету кредиторів товариства було сформовано за участі забезпеченого кредитора - ПАТ "Західінкомбанк" та за відсутності кредитора, що володів більш 25% відсотків конкурсних вимог (фізична особа ОСОБА_6), ліквідатором ТОВ "АЛЮГЛАС" Григор'євим В.В. 27 грудня 2013 року було ініційовано та проведено загальні збори кредиторів ТОВ "АЛЮГЛАС". На порядок денний зборів було винесено питання приведення комітету кредиторів ТОВ "АЛЮГЛАС" у відповідність до чинної редакції Закону про банкрутство. Додатково на розгляд виносилося питання про перенесення загальних зборів кредиторів ТОВ "АЛЮГЛАС" на 08 січня 2014 року, а також питання про проведення засідань комітету кредиторів товариства відразу після закінчення загальних зборів кредиторів товариства.

27.12.2013 року на зборах кредиторів боржника переобрано персональний склад комітету кредиторів ТОВ "АЛЮГЛАС" у складі двох осіб, а саме: ТОВ "ГЮАЛОС" та фізична особа ОСОБА_6, головою комітету кредиторів ТОВ "АЛЮГЛАС" обрано ТОВ "ГЮАЛОС". 27.12.2013 року на засіданні комітету кредиторі боржника вирішено доручити проведення торгів по продажу майна боржника у формі аукціону Першій українській міжрегіональній товарній біржі /а.с. 11-12, 20-22, т.4/.

22.01.2014 року на засіданні комітету кредиторів боржника у зв'язку з тим, що майно боржника не продане, негайний його продаж матиме наслідком істотну втрату їх вартості, вирішено зобов'язати ліквідатора Григор'єва В.В. звернутись до Господарського суду Волинської області з клопотанням про залучення стороною у справі товарної біржі "Кардинал" для передачі в управління майна банкрута з метою подальшого задоволення вимог кредиторів; підготувати проект мирової угоди /а.с. 40-43, т.4/.

06 лютого 2014 року ухвалою господарського суду в справі № 5004/515/12 було залучено учасником провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЮГЛАС" юридичну особу - Товарну біржу "Кардинал", яка в подальшому має здійснювати управління активами боржника ТОВ "АЛЮГЛАС" після закінчення строку ліквідаційної процедури.

Ухвалою суду від 01.08.2014 року у справі № 5004/515/12, залишеною в силі постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 16.09.2014 року, звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЮГЛАС" затверджено, провадження у справі припинено.

Постановою Вищого господарського суду України від 02.12.2014 року постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 16.09.2014 та ухвалу господарського суду Волинської області від 01.08.2014 у справі № 5004/515/12 скасовано, справу № 5004/515/12 передано на новий розгляд до господарського суду Волинської області.

29.12.2014 року ліквідатор Григор'єв В.В. звернувся до Вищого господарського суду України з клопотанням від 26.12.2014 року № 01-12/265, № 01-12/266, № 01-12/267 щодо роз'яснення постанови Вищого господарського суду України від 02.12.2014 року по справі № 5004/515/12 /а.с. 50-55, т. 6/.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 24.02.2015 року у справі № 5004/515/12 заяви арбітражного керуючого Григор'єва Валерія Васильовича про роз'яснення постанови Вищого господарського суду України від 02.12.2014 у справі № 5004/515/12 господарського суду Волинської області залишено без задоволення, оскільки питання, викладені в заяві ліквідатора, стосуються не роз'яснення результативної частини постанови, а зводяться до роз'яснення ліквідатору його повноважень.

Ухвалою Господарського суду Волинської області від 02.06.2015 року зобов'язано державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб підприємців Реєстраційної служби Нововолинського міського управління юстиції внести зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців а саме скасувати запис №:2000001 від 08.08.2014р., про припинення товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас".

27.08.2015 року на засіданні комітету кредиторів боржника вирішено, зокрема, укласти мирову угоду у даній справі та зобов'язати ліквідатора подати її на погодження забезпеченому кредитору ПАТ "Західінкомбанк" надавши при цьому уповноваженим особам банку 10 днів для надання ґрунтовної відповіді щодо її затвердження чи не затвердження /том 6, а.с.103-104, т.6/.

21.09.2015 року на засіданні комітету кредиторів боржника вирішено зобов'язати ліквідатора в максимально короткий проміжок часу укласти з товарною біржею "Кардинал" договір управління майном та передати їй майно ТОВ "Алюглас" /а.с. 117-118, т.6/.

23.09.2015 року між ліквідатором Григор'євим В.В та товарною біржею "Кардинал" укладено договір управління майном /а.с. 120-121, т.6/.

24.09.2015 на засіданні комітету кредиторів, яке оформлене протоколом зборів комітету кредиторів №9, звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс був схвалений, а робота ліквідатора була визнана задовільною. Окрім того, на засіданні комітету кредиторів боржника вирішено, зокрема, зобов'язати ліквідатора звернутись до господарського суду з клопотанням про ліквідацію ТОВ "Алюглас" та припинення провадження у справі /а.с. 119, т.6/.

Ухвалою господарського суду Волинської області від 12.10.2015 р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас"; ліквідовано Товариство з обмеженою відповідальністю "Алюглас"; провадження у справі припинено; встановлено, що вимоги конкурсних кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас", які не були заявлені в установлений Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" строк або відхилені господарським судом, вважаються погашеними, а виконавчі документи за відповідними вимогами є такими, що не підлягають виконанню, зобов'язано державного реєстратора вчинити дії, передбачені Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" та спрямовані на припинення державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас", зобов'язано ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас" Григорєва В. В. в порядку ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передати майнові активи Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЮГЛАС" в управління Товарній біржі "Кардинал", визначеній ухвалою господарського суду Волинської області від 06.02.2014 р. у справі №5004/515/12, на підставі договору управління майном банкрута з юридичною особою-управителем - Товарною біржею "Кардинал" шляхом підготовки та підписання між сторонами Акту приймання-передачі отриманих майнових активів. Зобов'язано Товарну біржу "Кардинал" вжити невідкладних заходів щодо продовження погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас", існуючої перед забезпеченим кредитором - Публічним акціонерним товариством "Західінкомбанк" за рахунок отриманих активів, а саме шляхом здійснення реалізації отриманих активів Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас" від свого імені на аукціоні будь-якій особі - покупцю із визначенням початкової ціни продажу, встановленої звітами про оцінку, виконаними ТОВ "Волинь-експерт", в розмірі 20028389,09грн., що становить сукупну кількість усіх кредиторських вимог, з отриманням необхідних довідок, витягів, в тому числі з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, вчиненням підписів на усіх необхідних документах щодо відчуження майнових активів ТОВ "Алюглас". Встановлено, що ліквідація Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЮГЛАС" не перешкоджає продажу Товарною біржею "Кардинал" активів Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЮГЛАС" та подальшого оформлення права власності на відповідне майно за покупцями. Кошти, отримані від реалізації Товарною біржею "Кардинал" отриманих в управління майнових активів ТОВ "АЛЮГЛАС", після вирахування з них винагороди юридичної особи-управителя та винагороди арбітражного керуючого, спрямовуються виключно на погашення вимог забезпеченого кредитора - Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк".

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 23.11.2015 апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб - ОСОБА_7 залишено без задоволення, ухвалу господарського суду Волинської області від 12.10.2015р. залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 29.03.2016 року у справі № 5004/515/12 постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 23.11.2015 року у справі № 5004/515/12 та ухвалу господарського суду Волинської області від 12.10.2015 року у справі № 5004/515/12 скасовано, справу передано на розгляд до господарського суду Волинської області, оскільки, під час ліквідаційної процедури ТОВ "Алюглас" ліквідатор Григор'єв В.В. так і не приступив до продажу майнових активів боржника.

Ухвалою суду від 11.04.2016 року справу № 5004/515/12 за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Гюалос" до товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас" про банкрутство прийнято до розгляду.

Ухвалою суду від 15.04.2016 року у справі № 5004/515/12 зобов'язано державного реєстратора юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Реєстраційної служби Нововолинського міського управління юстиції внести зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців шляхом скасування запису № 4000001 від 21.10.2015 року про припинення товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас".

Ухвалою господарського суду Волинськї області від 10.08.2016 у справі № 5004/515/12 відмовленно у задоволенні скарги ПАТ "Західінкомбанк" на дії та бездіяльність ліквідатора ТОВ "Аюглас" Григорєва В.В. у справі за заявою ТОВ "Гюалос" про банкрутство ТОВ "Аюглас".

Надаючи правову кваліфікацію обставинам справи, колегія суддів враховує наступне.

Згідно п. 4 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Пунктом 1 статті 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Відповідно до п. 2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема, приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом, тощо.

Пунктами 11, 12 статті 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю). У разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

За приписами п. 3 ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", під час реалізації своїх прав та обов'язків, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов'язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 2) зловживання правами арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 6) наявності конфлікту інтересів. Суд протягом п'яти днів з дня, коли йому стало відомо про наявність підстав для усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), виносить ухвалу про його відсторонення від виконання відповідних повноважень під час провадження у справі про банкрутство (абз. 2, 3 п. 3 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду Волинської області від 24 грудня 2013 року у справі № 5004/515/12 клопотання ліквідатора про надання згоди на продаж заставного майна ТОВ "АЛЮГЛАС" задоволено та надано згоду на продаж заставного майна ТОВ "АЛЮГЛАС".

Однак, з грудня 2013 року по липень 2016 року майно банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЮГЛАС" в ліквідаційній процедурі на торги ліквідатором Григор'євим В.В. не виставлялось. При цьому, в судовому засіданні ліквідатор Григор'єв В. В. не заперечив той факт, що майно банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю "АЛЮГЛАС" в ліквідаційній процедурі за вказаний період на торги не виставлялось.

Також в постанові Вищого господарського суду України від 29.03.2016 р. у справі № 5004/515/12 зазначено, що майно банкрута в ліквідаційній процедурі на торги не виставлялось.

На підставі наведеного колегія суддів дійшла висновку, що ліквідатор не дотримувався вимог статті 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо продажу майна банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Колегія суддів не погоджується із висновком суду першої інстанції, що укладення ліквідатором договору з товарною біржею "Кардинал" про управління майном банкрута та подання до господарського суду на затвердження звіту та ліквідаційного балансу боржника зумовлене закінченням однорічного строку ліквідаційної процедури ТОВ "Алюглас" та неможливості її продовження відповідно до ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" на виконання рішення комітету кредиторів, з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 6 ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі якщо на момент закінчення строку ліквідації залишилися непроданими активи боржника і негайний продаж матиме наслідком істотну втрату їх вартості, ліквідатор передає такі активи в управління визначеній господарським судом юридичній особі, яка зобов'язана вжити заходів щодо продовження погашення заборгованості кредиторів боржника за рахунок отриманих активів.

Ліквідатор у разі потреби передавання активів боржника, які залишаються непроданими на час закінчення процедури ліквідації, в управління іншій юридичній особі погоджує кандидатуру такої особи з комітетом кредиторів та звертається до господарського суду з відповідним клопотанням. Таке клопотання ліквідатор надає господарському суду не пізніше ніж за два місяці до завершення процедури ліквідації і зазначає в ньому обсяг активів, що продавалися і не були продані, причини нездійснення продажу, а також загальну суму незадоволених вимог кредиторів.

Отже, ліквідатор може передати в управління визначеній господарським судом юридичній особі тільки непродані активи, тобто такі, які виставлялись на торги, але з тих чи інших причин не були реалізовані в процедурі ліквідації.

Як зазначалося вище, майно банкрута в процедурі ліквідації на торги не виставлялось.

Таким чином, в силу приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор Григор'єв В.В. у період з грудня 2013 року по липень 2016 року неналежно виконував свої обов'язки, передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що є підставою усунення ліквідатора від виконання ним своїх обов'язків.

Враховуючи, що іншої кандидатури ліквідатора суду першої інстанції не запропоновано, колегія суддів дійшла висновку зобов'язати Господарський суд Волинської області призначити нового ліквідатора. До призначення нового ліквідатора покласти обов'язки ліквідатора на арбітражного керуючого Григорєва В.В. Зобов'язати арбітражного керуючого Григорєва В.В. передати новому ліквідатору документацію та печатку банкрута.

Колегія суддів не приймає до уваги доводи ліквідатора Григорєва В.В., що на виконання вимог постанови Вищого господарського суду України від 29.03.2016 року ліквідатором розпочато процедуру продажу майна боржника та продано 07.09.2016 майно боржника, оскільки в період з червня 2013 по липень 2016 мала місце бездіяльність ліквідатора Григорєва В.В. щодо продажу майна банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Враховуючи наведене, доводи кредитора Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк", викладені у апеляційній скарзі, є підставними, обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Таким чином, місцевим господарським судом не повністю з'ясовані обставини, що мають значення для справи. За таких обставин, вбачаються підстави, визначені ст. 104 ГПК України, для скасування ухвали місцевого господарського суду та прийняття апеляційним господарським судом нового судового рішення.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105, 106 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу кредитора Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк" на ухвалу Господарського суду Волинської області від 10 серпня 2016 року у справі №5004/515/12 задоволити.

2.Ухвалу Господарського суду Волинської області від 10 серпня 2016 р. у справі №5004/515/12 скасувати. Прийняти нове судове рішення.

3. Скаргу Публічного акціонерного товариства "Західінкомбанк" на ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас" арбітражного керуючого Григор'єва В.В. задоволити.

4.Визнати неналежним виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас" арбітражного керуючого Григор'єва В.В.

5.Усунути арбітражного керуючого Григор'єва В.В. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Алюглас" (Волинська область, м. Нововолинськ, вул. Шахтарська, 28а, ).

6.Зобов'язати Господарський суд Волинської області призначити нового ліквідатора. До призначення нового ліквідатора покласти обов'язки ліквідатора на арбітражного керуючого Григорєва В.В. Зобов'язати арбітражного керуючого Григорєва В.В. передати новому ліквідатору документацію та печатку банкрута.

7.Матеріали справи №5004/515/12 повернути до Господарського суду Волинської області.

8.Постанова набуває законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя Савченко Г.І.

Суддя Демянчук Ю.Г.

Суддя Мамченко Ю.А.