ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

05.10.2016 р. Справа№ 914/4105/15

Господарський суд Львівської області розглянув у відкритому судовому засіданні матеріали справи:

за позовом: ОСОБА_1, м.Трускавець Львівської області

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Злагода М», м.Дрогобич Львівської області

третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Публічне акціонерне товариство «Український інноваційний банк», м.Київ

третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_2, м.Львів

третя особа-3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: приватний нотаріус Дрогобицького районного нотаріального округу Львівської області ОСОБА_3, м. Дрогобич Львівської області

про: визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Злагода - М» (ідентифікаційний код 20799136) від 05.04.2011 року (протокол №1 від 05.04.2011 року)

Головуючий суддя Кітаєва С.Б.

Суддя Сухович Ю.О.

Суддя Ділай У.І.

Представники:

від позивача: ОСОБА_4 представник (довіреність в матеріалах справи);

ОСОБА_1;

від відповідача: не зявився;

від третьої особи-1: не зявився

від третьої особи-2: не зявився

від третьої особи-3: не зявився

Права та обовязки згідно ст. ст. 20, 22 ГПК України суд розяснив позивачу і представнику позивача. Заяви про відвід судді не надходили. Клопотань про технічну фіксацію від сторін не надходило.

Суть спору: в провадженні господарського суду Львівської області перебуває справа № 914/4105/15 за позовом ОСОБА_1, м.Трускавець Львівської області до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю Злагода М, м.Дрогобич Львівської області, третя особа-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Публічне акціонерне товариство Український інноваційний банк, м.Київ, третя особа-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_2, м.Львів, третя особа-3, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: приватний нотаріус Дрогобицького районного нотаріального округу Львівської області ОСОБА_3, м. Дрогобич Львівської області про: визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ Злагода - М (ідентифікаційний код 20799136) від 05.04.2011 року (протокол №1 від 05.04.2011 року).

Хід розгляду справи викладено в ухвалах суду у справах.

Так,зокрема, ухвалою від 21.04.2016р. зупинено провадження у справі №914/4105/15 та призначено почеркознавчу експертизу, проведення якої доручено Львівському науково-дослідному інституту судових експертиз (79024, м.Львів, вул.Липинського,54), у звязку з чим провадження у справі зупинено.

Ухвалою суду від 21.06.2016р. поновлено провадження у справі для розгляду клопотання експерта про витребування додаткових доказів для проведення судової почеркознавчої експертизи та призначено розгляд справи на 05.07.2016р.

Ухвалою суду від 05.07.2016р. відкладено розгляд клопотання експерта у справі на 19.07.2016р.

15.07.2016р. за вх.№814 справа №914/4105/15 повернулась з Львівського науково-дослідного інституту судової експертизи у звязку з неоплатою позивачем рахунку на проведення експертизи.

За таких обставин ухвалою суду від 28.07.2016р. відкладено розгляд справи на 13.09.2016р.

Судове засідання призначене на 13.09.2016р. не відбулось, оскільки відповідно до наказу В.о. голови господарського суду Львівської області №289-к від 30.08.2016 року, головуючу суддю Кітаєву С.Б. та члена колегії суддю Ділай У.І. з 12.09.2016 року по 16.09.2016 року направлено на навчання у Львівське регіональне відділення Національної школи суддів України.

Згідно із вимогами ст.21 ГПК України, автоматизованою системою документообігу суду здійснено зміну складу колегії суддів для розгляду справи у звязку з тимчасовою непрацездатністю судді Кидисюка Р.А. Внаслідок автоматизованого розподілу визначено колегію суддів для розгляду справи в складі: Головуючий суддя Кітаєва С.Б., судді Ділай У.І. і ОСОБА_5

Ухвалою суду від 19.09.2016р. призначено розгляд справи на 05.10.2016р.

13.09.2016р. за вх.№36406/16 позивач подав заяву про долучення документів зі зразками почерку та підписів, які судом прийнято і долучено до матеріалів справи.

З метою відбирання експериментальних зразків підпису та почерку ОСОБА_1 ухвалою суду від 19.09.2016р. призначено розгляд справи на 05.10.2016р.

Позивач ОСОБА_1 і її повноважний представник в судове засідання 05.10.2016р. зявились, подали в судовому засіданні заяву від 05.10.2016р. (вх.№39831/16) про зміну зареєстрованого місця проживання позивача на адресу: Львівська область, с.Лішня, вул.Громадська, 34 А, а тому сверджують,що зазначена обставина стала причиною неотримання позивачем рахунку на оплату експертизи; наполягають на проведенні судової експертизи з метою повного та всебічного з'ясування обставин у справі, оскільки позивач участі в зборах 05.04.2011р. вона не брала, протокол №1 не підписувала та про зазначені в ньому обставини дізналася випадково. При цьому позивач зазначає, що збори не скликались і не проводились у порядку, передбаченому законодавством та статутом відповідача. Оплату експертизи гарантує.

Відповідач явку повноважного представника в судове засідання 05.10.2016р. не забезпечив.

Третя особа-1 явку повноважного представника в судове засідання 05.10.2016р. не забезпечила.

Третя особа-2 явку повноважного представника в судове засідання 05.10.2016р. забезпечила.

Приватний нотаріус Дрогобицького районного нотаріального округу ОСОБА_3 (третя особа-3) в судове засідання 05.10.2016р. не зявилася. Проте, подав клопотання від 26.09.2016р. №362/01-16 (вх..№38555/16) про розгляд справи без його участі у звязку з відпусткою.

Враховуючи той факт, що як зазначає позивач ним не отримано рахунку на оплату експертизи з Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз, у звязку із зміною адреси місця проживання позивача, а також, що ОСОБА_1 стверджує, що участі в зборах 05.04.2011р. вона не брала, протокол №1 не підписувала, суд приходить до висновку про доцільність повторного призначення почеркознавчої експертизи.

У звязку з цим, в судовому засіданні судом відібрано експериментальні зразки підпису і почерку ОСОБА_1, як це вимагав судовий експерт у клопотанні від 17.05.2016 №3014 для всебічного і повного проведення судової почеркознавчої експертизи.

Розглянувши документи і матеріали, подані учасниками процесу, заслухавши пояснення позивача і представника позивача, всебічно та повно з'ясувавши всі фактичні обставини та оцінивши докази, які мають значення для справи, суд прийшов до висновку про необхідність проведення судової почеркознавчої експертизи у даній справі з метою вирішення спору по суті.

Відповідно до ст.ст.41,42 Господарського процесуального кодексу України, для розяснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Висновок судового експерта повинен містити докладний опис проведення досліджень, зроблені в результаті їх висновки і обґрунтовані відповіді на поставлені господарським судом питання. Висновок подається господарському суду в письмовій формі, і копія його надсилається сторонам.

Як вбачається із позовної заяви, обґрунтовуючи підстави визнання недійсним рішення загальних зборів ТзОВ «Злагода- М» від 05 квітня 2011 року, оформлених протоколом №1, позивач вказує, що участі в зборах 05.04.2011р. вона не брала, протокол №1 не підписувала та про зазначені в ньому обставини дізналася випадково. При цьому позивач зазначає, що збори не скликались і не проводились у порядку, передбаченому законодавством та статутом відповідача.

Так, позивач наголошує на тому, що згідно ч.4,5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Однак, як зазначає позивач, жодних викликів, повідомлень про проведення зазначених вище зборів, їй як учаснику товариства, що володіє 25 % статутного фонду, не надходило.

Досліджуючи обставини даної справи, суд врахував, що згідно абз.3 п.2.12. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.2016р. «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути:- невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства;- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів;- позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах.

Згідно п.2.13. зазначеної вище постанови, під час розгляду відповідних справ господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України «Про господарські товариства», статті 41 та 42 Закону України «Про акціонерні товариства», стаття 15 Закону України «Про кооперацію»);- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина шоста статті 42 Закону України «Про акціонерні товариства»);- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п'ята статті 61 Закону України «Про господарські товариства»);- відсутність протоколу загальних зборів ТОВ (частина шоста статті 60 Закону України «Про господарські товариства»);- відсутність протоколу загальних зборів АТ, підписаного головою і секретарем зборів (стаття 46 Закону України «Про акціонерні товариства»).Під час вирішення питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час їх скликання та проведення, господарський суд повинен оцінити, як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61Закону України «Про господарські товариства», статтею 35 Закону України «Про акціонерні товариства», статтею 15 Закону України «Про кооперацію». Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.(п.2.14. постанови).

Водночас, згідно абз. 1 п.2.27. цієї ж постанови визначено, якщо під час розгляду справи судом буде встановлено факт присутності учасника (акціонера, члена) на загальних зборах, то допущені юридичною особою порушення порядку персонального повідомлення учасника (акціонера, члена) не є підставами для визнання рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) недійсними.

Поряд з цим, відповідно до ст.32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення спору.

Ці дані встановлюються, зокрема, такими засобами як письмові і речові докази, висновки судових експертів.

Суд враховує, що відповідно до ст.ст.42,43 ГПК України правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом. Господарський суд створює сторонам та іншим особам, які беруть участь у справі, необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства.

Як розяснено в п.4 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012 року №6 «Про судове рішення», відхиляючи будь-які доводи сторін чи спростовуючи подані стороною докази, господарські суди повинні у мотивувальній частині рішення навести правове обґрунтування і ті доведені фактичні обставини, з огляду на які ці доводи або докази не взято до уваги судом. Викладення у рішенні лише доводів та доказів сторони, на користь якої приймається рішення, є порушенням вимог ст.42 ГПК щодо рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом.

Слід зазначити, що викладення у рішенні лише доводів та доказів сторони, на користь якої приймається рішення є підставою для скасування судового рішення.

Як встановлено, у матеріалах справи є два оригінальні примірники протоколу №1 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Злагода-М» від 05.04.2011р., які долучені до матеріалів справи третьою особою-1 (ПАТ «Український інноваційний банк» та третьою особою-3 (приватний нотаріус Дрогобицького районного нотаріального округу Львівської області ОСОБА_3О.), в яких в графі «Голова зборів» ОСОБА_1 є наявний підпис. Однак, позивач наполягає на тому, що підписи на протоколі загальних зборів №1 від 05.04.2011р. нею як головою зборів не вчинялися.

Із врахуванням викладеного, матеріалів наявних у справі, приймаючи до уваги предмет та підстави позову, наявність у матеріалах справи двох оригінальних протоколів зборів ТзОВ «Злагода-М» №1 від 05 квітня 2011р., виходячи з того, що при розгляді справи виникла необхідність встановлення факту вчинення ОСОБА_1 підпису на протоколах №1 від 05.04.2011р., зважаючи на те, що суд не володіє спеціальними знаннями для дослідження та ідентифікації підпису, а висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування, з метою вирішення спору по суті з прийняттям законного, обґрунтованого та об'єктивного рішення, суд дійшов висновку наявності підстав для призначення у даній справі судової почеркознавчої експертизи.

Належність суддів, як при прийнятті рішень, так і протягом усього процесу зясування істини по кожній справі, гарантується Конституцією України, ст.124 якої встановлює, що правосуддя в Україні здійснюється виключно судами. Делегування функцій судів (суддів), а також привласнення цих функцій іншими органами чи посадовими особами не допускається. Згідно із ст.129 Конституції України судді при здійсненні правосуддя не залежні і підкоряються лише закону. Ухвалюючи рішення по справі, суддя діє згідно із законом та внутрішнім переконанням. Тобто, при здійсненні правосуддя суддя має самостійно вирішувати питання призначення судової експертизи, кому доручити проведення експертизи та які запитання ставити на розяснення експертів, на кого покласти витрати на проведення експертизи, оскільки лише він оцінює силу та переконливість доказів (у тому числі й експертних висновків) та несе відповідальність за обґрунтованість ухваленого рішення.

Відповідно до ч.2 ст.41 ГПК України учасники судового процесу мають право пропонувати господарському суду питання, які мають бути розяснені судовим експертом. Остаточне коло цих питань встановлюється господарським судом в ухвалі.

При підготовці питань, що підлягають вирішенню експертизою, судом проаналізовано вимоги Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 08.10.98 № 53/5, щодо формулювання питань, що ставляться перед експертом. Зокрема, питання, які ставляться перед експертом, мають бути сформульовані чітко, ясно і таким чином, щоб вони виключали неоднозначне їх розуміння й тлумачення та відповідали тим об'єктам і матеріалам, які направляються на експертизу (абз. 3 п. 9 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012 № 4 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи").

Згідно п. 1.5 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України № 53/5 від 08.10.98 року експертиза проводиться експертними установами, як правило, за зонами регіонального обслуговування.

На підставі викладеного, суд вважає за необхідне доручити проведення судової експертизи Львівському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Відповідно до ст.44 ГПК України суми, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, призначеної господарським судом, входять до складу судових витрат.

Так, згідно приписів ст.49 ГПК України, суми, які підлягають сплаті за проведення судової експертизи, зокрема, повязані з розглядом справи, покладаються: при задоволенні позову на відповідача; при відмові в позові на позивача; при частковому задоволенні позову на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Враховуючи вищенаведене суд вбачає за доцільне покласти витрати за проведення експертизи на позивача, які у поданій 05.10.2016р. суду заяві оплату проведення експертизи гарантує.

Згідно з ч.2 ст. 79 ГПК України господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою у випадках призначення судової експертизи.

Керуючись ст.ст. 32, 41, 48, 79, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

1.Призначити у справі судову почеркознавчу експертизу, проведення якої доручити Львівському науково-дослідному інституту судових експертиз Міністерства юстиції України (м.Львів, вул.Липинського, 54).

2.Для вирішення експерту поставити наступні запитання:

- чи виконаний підпис на протоколі загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Злагода М» №1 від 05.04.2011р. т.1, а.с. 183, в графі «Голова зборів» ОСОБА_1, чи іншою особою?

- чи виконаний підпис на протоколі Товариства з обмеженою відповідальністю «Злагода М» №1 від 05.04.2011р. т.2, а.с. 2, в графі «Голова зборів» ОСОБА_1, чи іншою особою?

3.Витрати на проведення експертизи до вирішення спору по суті покласти на позивача ОСОБА_1 (82127, Львівська область, Дрогобицький район, с.Лішня, вул. Громадська, 34 А).

4.Зобов'язати сторони та третіх осіб створити експерту необхідні умови для проведення експертизи, а також на вимогу експерта надавати усі необхідні документи.

5.Попередити експерта (експертів) про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов'язків. Особа чи особи, які безпосередньо проводитимуть судову експертизу, користуються правами і несуть обов'язки, зазначені у ст.31 ГПК України, разом з тим, несуть відповідальність, передбачену статтями384 і 385 Кримінального кодексу України.

6.Зобов'язати судового експерта надіслати копію експертного висновку сторонам та відповідно до вимог ч.1 ст.42 ГПК України.

7.Копію ухвали та матеріали справи № 914/4105/15 направити Львівському науково-дослідному інституту судових експертиз (79024, м. Львів, вул. Липинського, 54).

8.Після проведення експертизи висновок судового експерта за результатами дослідження та матеріали справи № 914/4105/15 повернути на адресу господарського суду Львівської області.

9.На час проведення судової експертизи провадження у справі зупинити.

10.Про поновлення провадження у справі сторони, треті особи будуть повідомлені ухвалою суду.

11. Ухвалу скерувати сторонам та третім особам.

Головуючий суддя Кітаєва С.Б.

Суддя Сухович Ю.О.

Суддя Ділай У.І.