ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.09.2016 року Справа № 904/4711/16

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Березкіної О.В. ( доповідач)

Суддів: Іванова О.Г., Чімбар Л.О.

При секретарі Логвіненко І.Г.

За участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1, довіреність б/н від 01.09.2016 р., ;

від відповідача: ОСОБА_2, паспорт серія АН № 903256 від 21.10.2010 р., директор;

представник третьої особи в судове засідання не з"явився був повідомлений належним чином про час та місце розгляду справи ( поштове повідомлення а.с.125).

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю « Дніпропетровськгаз збут»

на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 8 серпня 2016 року у справі № 904/4711/16

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю « Дніпропетровськгаз збут», м. Дніпро

до Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛД-Євромаркет», м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору Публічне акціонерне товариство « Криворіжгаз», м. Кривий Ріг Дніпропетровська область

про стягнення 4 744, 10 грн.

В судовому засіданні було проголошено вступну та резолютивну частину постанови (ст.ст.85, 99, 105 ГПК України).

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 8 серпня 2016 року (суддя Кеся Н.Б.) у задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю « Дніпропетровськгаз збут» - відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду, позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю «Дніпропетровськгаз збут» звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив рішення суду скасувати та ухвалити нове рішення про задоволення позовних вимог.

В обґрунтування своєї скарги позивач посилається на те, що суд першої інстанції невірно застосував норми матеріального та процесуального права.

Зокрема, апелянт вважає, що висновки суду першої інстанції про те, що незалежно від умов постачання газу та його споживання, грошове зобовязання виникає лише у випадку фактичного споживання газу, є помилковими.

Правила обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання № 618 від 27.12.2005 року, не зазначають про здійснення перерахунку за умови фактичного споживання газу, а тому позивач обґрунтовано здійснив перерахунок обсягів спожитого газу на підставі номінальної потужності газового обладнання.

Всі ці обставини на думку позивача, є підставою для скасування рішення суду та задоволення позову.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01 вересня 2016 року апеляційна скарга була прийнята до розгляду, розгляд справи було призначено у судовому засіданні на 27 вересня 2016 року.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав доводи апеляційної скарги, просив рішення суду скасувати та задовольнити позовні вимоги.

В судовому засіданні представник відповідача заперечував проти доводів апеляційної скарги та просив залишити без змін рішення суду.

В судове засідання, призначене на 27 вересня 2016 року, представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору публічне акціонерне товариство «Криворіжгаз» не зявився, проте, був належним чином повідомлений про час та місце судового засідання (рекомендоване повідомлення про вручення поштового відправлення, виплату поштового переказу а.с.125).

Відповідно до п. 3.9.1 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 р. № 18, особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 64 та статті 87 ГПК України. За змістом цієї норми, зокрема, в разі якщо ухвалу про порушення провадження у справі було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), і не повернуто підприємством зв'язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом.

У випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору (п. 3.9.2 постанови).

Отже, з аналізу вищенаведених норм випливає, що відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

На думку колегії суддів, неявка у судове засідання представника публічного акціонерного товариства «Криворіжгаз» не перешкоджає розгляду справи, оскільки у справі достатньо матеріалів для розгляду апеляційної скарги.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши відповідність оскаржуваного рішення нормам діючого законодавства, Дніпропетровський апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що між Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" (далі - Постачальник), Публічним акціонерним товариством по газифікації "Криворіжгаз" (далі - Газорозподільне підприємство) та Товариством з обмеженою відповідальністю "ЛД-Євромаркет" (далі - Споживач) укладено Договір №2015/ТП-ПР-0300672 від 02.07.15р. на постачання природного газу за регульованим тарифом (далі - Договір). Згідно з Додатками №1, №2 до даного договору зазначено про цілодобовий режим роботи споживача без вихідних.

Відповідно до п. 1.1 Договору Постачальник постачає природний газ (далі - газ) споживачеві в обсягах і порядку, передбачених договором для забезпечення потреб споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість газу і наданих послуг у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених договором.

Постачальних має право отримувати від споживача плату за поставлений газ за цінами, визначеними в розділі IV договору (п. 5.2.1 Договору).

Споживач зобов'язується: виконувати умови договору; дотримуватись дисципліни споживання газу; оплачувати постачальнику вартість поставленого газу на умовах та в обсягах, визначених договором (п. 5.3, п. 5.3.1 - 5.3.3 Договору).

Облік обсягів газу, що постачається на умовах договору, здійснюється згідно з Правилами користування та Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року № 618, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 26 січня 2006 року за №67/11941, та іншими діючими нормативно-правовими актами, що регулюють порядок обліку природного газу під час його розподілу (п. 2.2 Договору).

Облік газу оформлюється в двосторонньому порядку актом про фактичний обсяг спожитого (протранспортованого) газу та актом прийому-передачі газу згідно з п.п.2.5, 3.6-3.9 договору.

Відповідно до п.4.6 договору оплата вартості послуг з постачання газу здійснюється споживачем на умовах щомісячної 100 % попередньої оплати договірного обсягу постачання газу, визначеного в додатку 3 до договору, не пізніше ніж за три робочих дні до початку розрахункового періоду.

У випадку відмови від підписання акта приймання-передачі газу розбіжності підлягають урегулюванню відповідно до Договору або в судовому порядку (п.3.8.1 Договору).

До прийняття рішення судом вартість послуг з постачання газу встановлюється відповідно до даних Постачальника (п.3.8.2 Договору).

У випадку не повернення споживачем підписаного оригіналу акту приймання-передачі газу, або ненадання письмової обґрунтованої відмови від його підписання до 07 числа місяця, наступного за звітним, такий акт вважається підписаним споживачем, а обсяг та вартість послуг з постачання газу встановлюється відповідно до даних постачальника та газорозподільного підприємства (п. 3.8.3 Договору).

Акти приймання-передачі газу є підставою для остаточних розрахунків споживача з постачальником (п. 3.9 Договору).

Звертаючись до Товариства з обмеженою відповідальністю «ЛД-Євромаркет» із позовом про стягнення 4 744,10 грн., позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю « Дніпропетровськгаз збут» посилався на наявність невиконаних Відповідачем грошових зобов'язань за договором №2015/ТП-ПР-0300672 від 02.07.15р. на постачання природного газу за регульованим тарифом, а саме - перерахунку спожитого природного газу за номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням цілодобової роботи відповідача за період з дати закінчення строку повірки до дати відключення газового котла.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, господарський суд першої інстанції виходив з того, що незалежно від умов постачання газу та його споживання, грошове зобовязання Споживача виникає лише у випадку фактичного споживання газу. Відсутність фактичного споживання газу унеможливлює застосування положень підпунктів 3.12.2-3.12.4 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою НКРЕ №1181 від 13.09.2012року, які передбачають саме перерахунок обсягів споживання газу.

Колегія суддів погоджується з таким висновком суду першої інстанції.

Статтею 12 Закону України «Про ринок природного газу» встановлено, що постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобовязується поставити споживачеві природний газ належної якості та кількості у порядку, передбаченому договором, а споживач зобовязується оплатити вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором. ( ч.1 ст.12 Закону).

Права та обовязки постачальників і споживачів визначаються цим Законом, Цивільним і Господарським кодексами України, правилами постачання природного газу, іншими нормативно-правовими актами, а також договором постачання природного газу (ч.3 ст.12 Закону).

Згідно зі ст.18 зазначеного Закону приладовий облік природного газу здійснюється з метою отримання та реєстрації достовірної інформації про обсяги і якість природного газу під час його транспортування, розподілу, постачання, зберігання та споживання. Приладовий облік природного газу здійснюється з метою визначення за допомогою вузла обліку природного газу обсягів його споживання та/або реалізації, на підставі яких проводяться взаєморозрахунки субєктів ринку природного газу.

Вимоги до складових частин вузла обліку природного газу, правил експлуатації приладів обліку, порядку вимірювання обсягів та визначення якості природного газу визначаються технічними регламентами та нормами, правилами і стандартами, що встановлюються і затверджуються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в нафтогазовому комплексі (ч.2 ст.18 Закону).

Облік природного газу регулюється Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 № 618, пунктом 5.9 яких встановлено, що власник комерційного вузла обліку газу відповідає за технічний стан комерційного вузла обліку газу та порушення правил його експлуатації, а також за використання ЗВТ з вичерпаним терміном повірки.

Як вбачається з матеріалів справи, з метою обліку споживання Відповідачем газу за адресою належного йому салону: м. Кривий Ріг, вул. Леніна, 36 14.10.2010 року встановлений лічильник газу РЛ Gб, заводський № 1206184, строк повірки якого закінчується 11.10.2015р., про що свідчить акт зняття/установки лічильника газу на держ.повірку (з.с. 21).

22.10.2015р. о 15:30 шляхом опломбування клеми вводу було відключено газовий котел "Vaillant", про що був складений Акт №888 на відключення газових приладів та побутових лічильників газу від 22.10.20.15 р. (а.с. 26).

28.10.2015 р. актом перевірки ПАТ "Криворіжгаз" №3248 зазначено про зняття пломб з газового лічильника для проведення державної повірки (а.с.22).

За період з 12.10.2015року (у звязку із закінченням строку дії державної повірки газового лічильника) по 22.10.2015 року (день опломбування вхідної клеми газу до газоспоживного обладнання) Позивачем на підставі п.п.3.2.12, 3.12.4 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою НКРЕ №1181 від 13.09.2012року, було зроблено розрахунок обсягу споживання природного газу за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача, тобто як зазначено умовами договору цілодобово на суму 6186,65грн. (у т.ч. ПДВ), із яких 1442,55 грн. було погашено за рахунок раніше отриманої передплати Відповідача.

Пунктом 7.6 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою НКРЕ №1181 від 13.09.2012року (чинних на момент існування спірних обставин), Споживач самостійно або через газорозподільне (газотранспортне) підприємство/основного споживача має право призупинити відбір газу повністю чи частково в разі необхідності або при виконанні планового ремонту системи газопостачання, повідомивши про це газорозподільне (газотранспортне) підприємство/основного споживача не пізніше ніж за 7 днів до дати припинення відбору газу (крім випадків аварійних ситуацій).

Відповідач стверджує про самостійне відключення газового котла "Vaillant" від газоспоживання, про що він сповістив газопостачальну організацію в телефонному режимі.

Порядок пообєктового припинення (обмеження) газопостачання споживачам, крім населення, регулюється Постановою КМУ від 08.12.2006року №1687. Документальне засвідчення факту припинення газоспоживання з боку споживача нормативно-правовими актами не визначено.

Проте, з журналу показань газового лічильника (витяг якого долучено до матеріалів справи, а оригінал оглянуто в судовому засіданні першої інстанції), і який засвідчується газопостачальною організацією (а.с.62), вбачається, що в період з жовтня 2015 року по лютий 2016 року, що включає до себе спірний період (12.10.2015 року 22.10.2015 року), фактичне споживання газу Відповідачем за обставинами справи відсутнє.

Крім того, результати чергової повірки лічильника Відповідача показали на його повну придатність (на звороті а.с. 63), отже колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про доведеність факту відсутності споживання газу Відповідачем в спірний період.

Підпунктом 3.12.2 зазначених Правил встановлено, що перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу проводяться у випадках: тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну чи позачергову повірку, ремонт, експертизу); пропущення строків повірки ЗВТ тощо.

Після закінчення строку дії повірки ЗВТ вважаються непридатними до застосування і перерахунок обсягу спожитого газу проводиться відповідно до вимог нормативних документів, починаючи з дня, наступного після дати закінчення строку повірки.

Згідно з п/п. 3.12.3 зазначених Правил перерахунки обсягу споживання / розподілу / транспортування природного газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

З огляду на вищезазначені обставини, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про відсутність підстав для визначення за спірними обставинами у спірний період обсягів спожитого газу Відповідачем на підставі пунктів 3.12.2-3.12.4 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою НКРЕ №1181 від 13.09.2012року

Зважаючи на те, що факт споживання газу Відповідачем у спірний період не доводиться матеріалами справи, позовні вимоги Позивача про стягнення вартості газу за цей період не підлягають задоволенню.

Інші доводи апеляційної скарги є неспроможними і висновків суду першої інстанції вони не спростовують.

Таким чином, розглядаючи справу, господарський суд першої інстанції всебічно, повно і обєктивно встановив всі обставини справи, дав їм належну правову оцінку, правильно застосував норми матеріального та процесуального права, що у відповідності до ст. 103 ГПК України є підставою для залишення апеляційної скарги без задоволення, а рішення суду без змін.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю « Дніпропетровськгаз збут» - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 8 серпня 2016 року у справі № 904/4711/16 - залишити без змін.

Постанова набирає чинності з дня її оголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дати її прийняття.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 28 вересня 2016 року.

Головуючий суддя О.В. Березкіна

Судді О.Г. ОСОБА_3Чимбар