ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" вересня 2016 р.Справа № 916/1340/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів секретар судового засідання за участю представників учасників процесу: Від КП «Теплопостачання м.Одеси» Від ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 ОСОБА_5, довіреність № 01/11-1281, дата видачі: 25.12.15 ОСОБА_6, довіреність № 723, дата видачі: 17.03.16
розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_7 підприємства «Теплопостачання міста ОСОБА_2»
на рішення господарського суду Одеської області
від13.06.2016р.
у справі№ 916/1340/16 /суддя Зайцев Ю.О./
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал»
до відповідача проОСОБА_7 підприємства «Теплопостачання міста ОСОБА_2» стягнення заборгованості у розмірі 10 786 268,00грн.
ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Інфокс» звернулось з позовною заявою до ОСОБА_7 підприємства «Теплопостачання міста ОСОБА_2» про стягнення заборгованості у розмірі 11 303 994,02грн.

В судовому засіданні 06.06.2016р. представником позивача було надано суду заяву позивача про зменшення позовних вимог, відповідно до якої просить суд стягнути з відповідача заборгованість у розмірі 10 786 268,00грн.

Рішенням господарського суду Одеської області від 13.06.2016р.:

1.Позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Інфокс» до відповідача ОСОБА_7 підприємства «Теплопостачання міста ОСОБА_2» про стягнення заборгованості у розмірі 10 786 268,00 грн. задовольнили частково.

2.Стягнули з ОСОБА_7 підприємства «Теплопостачання міста ОСОБА_2» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» борг у розмірі 986 976 /девятсот вісімдесят шість тисяч девятсот сімдесят шість/ грн. 67 коп. за послуги водовідведення стічних вод з перевищенням допустимих концентрацій, заборгованості у розмірі 4 734 085 /чотири мільйони сімсот тридцять чотири тисячі вісімдесят пять/ грн. 17 коп. за послугу водовідведення гарячої води в період з 01.01.2015р. по 01.04.2016р., заборгованість у розмірі 3 560 852 /три мільйони пятсот шістдесят тисяч вісімсот пятдесят дві/ грн. 64 коп. за послуги водопостачання та водовідведення холодної води у період з 01.01.2016р. по 01.06.2016р. та витрати по сплаті судового збору за подання позовної заяви у розмірі 139 228 /сто тридцять девять тисяч двісті двадцять вісім/ грн. 71 коп.

3.В решті позову відмовили.

Не погоджуючись з рішенням господарського суду Одеської області Комунальне підприємство «Теплопостачання міста ОСОБА_2» подало апеляційну скаргу, відповідно до якої скаржник просить рішення господарського суду Одеської області від 13.06.2016р. у справі №916/1340/16 скасувати в частині стягнення заборгованості у розмірі 4 734 085грн. 17коп. за послугу водовідведення гарячої води в період з 01.01.2015р. по 01.04.2016р. В іншій частині відповідач у даній справі рішення господарського суду не оскаржував, тобто в частині, що не стосується стягнення заборгованості у розмірі 4 734 085грн. 17коп. за послугу водовідведення гарячої води в період з 01.01.2015р. по 01.04.2016р., відповідач з рішенням погодився.

Як на підставу викладених у скарзі вимог апелянт посилається на порушення норм матеріального та процесуального права, а саме:

- умови пункту 1.2. договору № ТГО 06/11 від 10.01.2011р. не можуть застосовуватися як належна підстава виникнення зобовязання з огляду на невідповідність нормативним актам України, принципам справедливості та розумності, що передбачено ст. 4 Цивільного кодексу України;

- послуги гарячого водопостачання, що надані споживачам їх виконавцем КП «ТМО», споживач сплачує безпосередньо КП «ТМО», згідно договору на централізоване опалення та постачання гарячої води або поставки теплової енергії без плати за водовідведення спожитої гарячої води;

- водовідведення спожитої гарячої води споживач (населення та інші категорії) сплачує безпосередньо ТОВ «Інфокс», виробнику послуги з водопостачання та водовідведення, згідно укладеного з ним договору;

- вартість послуг за водовідведення за постачання гарячої води споживачу за договором від 10.01.2011р. № ТГО-06/11 повинно також оплачувати ще безпосередньо КП «ТМО» згідно п. 1.2. Договору; тобто ТОВ «ІНФОКС» фактично двічі отримує плату за послуги з водовідведення: в перший раз від споживачів, згідно затвердженого тарифу на послуги з централізованого постачання холодної води, водовідведення, в друге від КП «ТМО» згідно умов договору від 10.01.2011р. № ТГО-06/11;

- умови договору від 10.01.2011р. № ТГО 06/11, а саме п. 1.2., суперечить законодавству України та інтересам КП «ТМО», тягне за собою спричинення збитків підприємству та сприяє отриманню додаткового доходу для ТОВ «ІНФОКС» всупереч принципам законного, справедливого та обґрунтованого ціноутворення на послуги з постачання холодної води на потреби гарячого водопостачання та водовідведення гарячої води;

- сума заборгованості за договором № ТГО 06/11 для гарячої води у розмірі 4 734 085,17грн. (2 065 527,96грн. за січень, лютий, березень 2016року та 2 668 557,21грн. за 2015рік) відсутня в бухгалтерському обліку відповідача, також відсутні первинні документи з питань формування даної заборгованості в розмірі вказаному позивачем;

- суд першої інстанції, задовольняючи вимоги позивача про стягнення заборгованості у розмірі 4 734 085грн. 17коп., за послугу водовідведення гарячої води в період з 01.01.2015р. по 01.04.2016р. згідно п. 2.1. договору від 10.012011р. № ТГО 06/11 не дослідив належним чином надані докази та вимоги законодавчих та нормативних актів України, які регулюють взаємовідносини та ціноутворення між позивачем та відповідачем.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 08.07.2016р. (у складі колегії суддів: головуючого Богатиря К.В., суддів Аленіна О.Ю., Жекова В.І.) прийнято апеляційну скаргу ОСОБА_7 підприємства «Теплопостачання міста ОСОБА_2» до провадження та призначено до розгляду на 18.07.2016р.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 18.07.2016р. розгляд апеляційної скарги по справі № 916/1340/16 відкладено на 01.08.2016р.

ОСОБА_8о. керівника апарату суду № 686 від 06.09.2016р. призначено повторний автоматичний розподіл справи у звязку із перебуванням суддів Аленіна О.Ю., Жекова В.І. у відпустці.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 07.09.2016р. (у складі колегії суддів: головуючого Богатиря К.В., суддів Воронюка О.Л., Поліщук Л.В.) прийнято справу до провадження.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 01.08.2016р. розгляд апеляційної скарги по справі № 916/1340/16 відкладено на 07.09.2016р.

У судовому засіданні 07.09.2016р. оголошено перерву у розгляді апеляційної скарги до 14.09.2016 року до 10:30 год.

У судовому засіданні 14.09.2016р. оголошено перерву у розгляді апеляційної скарги до 21.09.2016 року до 11:00год.

Розглянувши матеріали даної справи, Одеський апеляційний господарський суд встановив наступне:

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

10.01.2011р. між філією «Інфоксводоканал» Товариства з обмеженою відповідальністю «Інфокс» (далі по тексту «Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс») та ОСОБА_7 підприємством «Теплопостачання міста ОСОБА_2» (далі по тексту КП «ТМО») було укладено договір про надання послуг водопостачання на господарські потреби з гарячого водопостачання та водовідведення № ТГО-06/11 (далі по тексту Договір №ТГО-06/11 для гарячої води) редакція якого була затверджена рішенням господарського суду Одеської області від 29.03.2011 року по справі №30/17-395-2011.

18.02.2013р. між філією «Інфоксводоканал» Товариства з обмеженою відповідальністю «Інфокс» (далі по тексту «Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс») та ОСОБА_7 підприємством «Теплопостачання міста ОСОБА_2» (далі по тексту КП «ТМО») був укладений договір № ТГО-100/13 про надання послуг централізованого водопостачання та водовідведення (надалі Договір № ТГО-100/13 для холодної води).

Згідно пунктів 11.1 означених договорів, сторони зобовязуються керуватися Правилами користування системами комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, які затверджені наказом Мінжитлокомунгоспу України від 27.06.2008р. № 190 та зареєстровані в Міністерстві юстиції України 07.10.2008р. за № 936/15627 (далі по тексту Правила №190), Правилами приймання стічних вод підприємств, установ і організацій в систему каналізації м. Одеси, які затверджені Рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради від 14.06.2007р. № 632 (далі по тексту Правила № 632) та іншими нормативними актами, прийнятими у встановленому законом порядку.

Як зазначає позивач у позові, у звязку з несплатою у повному обсязі послуг, передбачених наведеними договорами, у відповідача сформувався борг перед позивачем за період з 01.01.2015р. по 01.05.2016р. на загальну суму 11 303 994,02грн., а саме:

- за водопостачання та водовідведення за період з 01.01.2015р. по 01.05.2016р. на суму 10 329 746,80грн., з яких за водопостачання та водовідведення холодної води 5 595 661,63грн., за водовідведення гарячої води 4 734 085,17грн.; за ненормативно очищені стоки 974 247,22грн.

З метою стягнення боргу з відповідача позивач звернувся з відповідною позовною заявою до господарського суду Одеської області.

В судовому засіданні 06.06.2016р. позивач звернувся із заявою про зменшення позовних вимог, відповідно до якої, просить суд стягнути з відповідача 10 786 268,00 грн. Вказана заява обґрунтована тим, що 31.05.2016р. між сторонами було проведено взаємозалік на суму 1 225 184,72 грн., що підтверджується протоколом погашення взаємної заборгованості від 31.05.2016р. розмір боргу за водопостачання та водовідведення холодної води у розмірі 5 595 661,63 грн. був зменшений на 1 225 184,72 грн. Також, в звязку з зміною періоду нарахування, а саме з урахуванням наданих послуг за травень 2016р. сума боргу за водопостачання та водовідведення збільшилась на 688 467,09грн., що підтверджується відповідними актами (звітами) з показниками приладів обліку КП «ТМО» та витягами філії «Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс». Сума заборгованості за водовідведення гарячої води у розмірі 4 734 085,17 за період з 01.01.2015р. по 01.04.2016р. не змінилась.

Крім того, у вказаній заяві, позивачем було збільшено заборгованість за перевищення допустимих концентратів стічних вод, яка складає 993 238,83 грн., а саме: до заборгованості у 2015р. у розмірі 974 247,22 грн. додано заборгованість за 2016р. у розмірі 18 991,61 грн., що позивач підтверджує актами «ОСОБА_6 стічної води», а саме: від 13.01.16р. на 18 779,40 грн. за адресою: м. Одеса, вул. Щорса, 146, з урахуванням паралельного відбору сума була зменшена на 9 062,85 грн.; від 13.01.16р. на 2 924,84 грн. за адресою: м. Одеса, вул. Новікова, 5, з урахуванням паралельного відбору сума була зменшена на 1 355,78 грн.; від 23.03.16р. на 60 373,09 грн. за адресою: м. Одеса, вул. Щорса, 146, з урахуванням паралельного відбору сума була зменшена на 8 572,98 грн.

Що стосується заборгованості за послуги водовідведення стічних вод з перевищенням допустимих концентрацій, господарський суд першої інстанції в рішенні зазначив наступне:

- згідно п.п. 1.2, 6.1.4, 6.1.9, 11.1 Договору №ТГО-100/13 для холодної води позивач надає послуги приймання ненормативно-очищених стічних стоків. Відповідач зобов'язаний здійснювати скидання стоків, якість яких не перевищує гранично допустимі концентрації, встановлені правилами № 632. Відшкодовувати матеріальні збитки, нанесені каналізаційним мережам, пристроями, спорудам і водним об'єктам скиданням ненормативно-очищених стічних вод у міську каналізацію. Сторони зобов'язані керуватись Правила № 632;

- відповідно до п. п. 2.1, 4.1, 9.4, 10.5, 10.9 Правил № 632 контроль за приймання стічних вод відповідача у каналізаційну мережу здійснює позивач. Позивач має право здійснювати раптовий, не погоджений з відповідачем заздалегідь відбір проб для контролю за якістю та кількістю стічних вод. Відбір проб проводить представник позивача в присутності представника відповідача. При відмові представника відбір проб здійснює представник позивача самостійно;

- актами «ОСОБА_6 стічної води» зафіксовано перевищення допустимих концентрацій стічних вод та відповідно до п. п. 4.9, 4.10 Правил № 632 розраховано заборгованість у розмірі 974 247,22 грн. (розрахунок додається), а саме актами «ОСОБА_6 стічної води»: від 24.09.15р. на 73 385,87 грн. за адресою: м. Одеса, вул. Варненська, 23; від 24.09.15р. на 121 222,30 грн. за адресою: м. Одеса, вул. Неделина, 82; від 24.09.15р. на 14 272,43 грн. за адресою: м. Одеса, вул. 25-ої Чапаївської дивізії, 14а; від 02.06.15р. на 466 411,81 грн. за адресою: м. Одеса, вул. 25-ої Чапаївської дивізії, 14а, за результатом паралельного відбору суму було зменшено на 461 553,36грн.; від 02.06.15р. на 70 702,82 грн. за адресою: м. Одеса, вул. Варненська, 27; від 24.09.15р. на 40 378,73 грн. за адресою: м. Одеса, вул. Ак. Глушко, 11/2а, за результатом паралельного відбору суму було зменшено на 38 135, 47грн.; від 02.06.15р. на 184 704,08 грн. за адресою: м. Одеса, вул. ОСОБА_9, 11; від 18.09.15р. на 10 270,89 грн. за адресою: м. Одеса, вул. Балківська, 1б. У заяві про зменшення позовних вимог (наданої суду 06.06.2016р.) позивачем було збільшено заборгованість за перевищення допустимих концентратів стічних вод, яка склала 993 238,83 грн., а саме: до заборгованості у 2015р. у розмірі 974 247,22 грн. додано заборгованість за 2016р. у розмірі 18 991,61 грн., що позивач підтверджує актами «ОСОБА_6 стічної води», а саме: від 13.01.16р. на 18 779,40 грн. за адресою: м. Одеса, вул. Щорса, 146, з урахуванням паралельного відбору сума була зменшена та склала 9 062,85 грн.; від 13.01.16р. на 2 924,84 грн. за адресою: м.Одеса, вул. Новікова, 5, з урахуванням паралельного відбору сума була зменшена та склала 1 355,78 грн.; від 23.03.16р. на 60 373,09 грн. за адресою: м. Одеса, вул. Щорса, 146, з урахуванням паралельного відбору сума була зменшена та склала 8 572,98 грн.;

- обєм кубів у 2016р. при складанні розрахунків за перевищення допустимих концентрацій стічних вод позивачем використано у 100% обєм водовідведення, що не відповідає вже встановленим судом обставинам, а саме 50% обєму водовідведення у 2016р., тому заборгованість за перевищення допустимих концентрацій стічних вод, яка розрахована у 2016р. підлягає частковому задоволенню у розмірі 12 729,45 грн., а заборгованість за перевищення допустимих концентрацій стічних вод, яка розрахована у 2015р. у розмірі 974 247,22 грн. підлягає задоволенню у повному обсязі.

Враховуючи вищевикладене колегія суддів апеляційного суду погоджується з висновками суду першої інстанції в частині стягнення з відповідача суми заборгованості за послуги водовідведення стічних вод з перевищенням допустимих концентрацій у сумі 986 976,67грн., вважає їх обґрунтованим в повному обсязі.

Також рішенням господарського суду стягнуто з відповідача на користь позивача суму заборгованості за послуги водопостачання та водовідведення холодної води у період з 01.01.2016р. по 01.06.2016р. у сумі 3 560 852,64грн.

В рішенні господарського суду зазначено, що:

- заборгованість підтверджена відповідними актами з показниками приладів обліку КП «ТМО» та витягами філії «Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс» з показниками водокористування у куб.м по кожному об'єкту відповідача у наведеному періоді, згідно яких було складено відповідний розрахунок на наведену суму;

- 04.03.2013р. між сторонами було підписано протокол узгодження розбіжностей до проекту договору про надання послуг централізованого водопостачання та водовідведення від 18.02.2013р. № ТГО-100/13 (Договір № ТГО-100/13 для холодної води);

- відповідно до абз. 9 п. 1.2 Договору №ТГО-100/13, з урахуванням підписаного сторонами узгодження розбіжностей, відведення від котелень, що здійснюють підживлення теплових мереж, за показаннями приладів обліку стоків, а за їх відсутності у обсязі 50% від кількості водоспоживання;

- враховуючи викладене, суд прийшов до висновку, що сторонами виконувались зобовязання на умовах Договору №ТГО-100/13, з урахуванням підписаного сторонами узгодження розбіжностей, а тому, заборгованість за послуги водовідведення зменшена, як це передбачено абз. 9 п. 1.2 Договору №ТГО-100/13.

Колегією суддів апеляційного суду перевірено дані обставини справи, та суд погоджується з висновками суду першої інстанції щодо стягнення заборгованості за послуги водопостачання та водовідведення холодної води у період з 01.01.2016р. по 01.06.2016р. у розмірі 3 560 852,64грн.

Окрім того, колегія суддів приймає до уваги обставини того, що апелянт в поданій апеляційній сказі не заперечував проти стягнення з нього заборгованості за послуги водовідведення стічних вод з перевищенням допустимих концентрацій та заборгованості за послуги водопостачання та водовідведення холодної води, однак заперечує проти суми заборгованості за послуги водовідведення гарячої води.

Що стосується позовних вимог в частині стягнення з боржника заборгованості за послуги водовідведення гарячої води в період з 01.01.2015р. по 01.04.2016р. колегія суддів апеляційного суду зазначає наступне:

10.01.2011р. між філією «Інфоксводоканал» Товариства з обмеженою відповідальністю «Інфокс» та ОСОБА_7 підприємством «Теплопостачання міста ОСОБА_2» було укладено договір про надання послуг водопостачання на господарські потреби з гарячого водопостачання та водовідведення № ТГО-06/11.

Пункт 1.1. Договору №ТГО-06/11 для гарячої води передбачає, що «Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс» зобовязується у 2011році надати КП «ТМО» послуги, зазначені в п. 1.2. цього договору, а КП «ТМО» - прийняти і оплатити такі послуги.

Відповідно до п. 1.2. Договору №ТГО-06/11 для гарячої води, найменування послуги: постачання холодної води на потреби гарячого водопостачання та воловідведення гарячої води. Кількість послуг водопостачання за цим Договором визначається за показаннями приладів обліку, встановлених на центральних теплових пунктах КП «ТМО» або тимчасово, до моменту встановлення приладів обліку, виходячи з кількості днів подачі води у розрахунковому періоді, нормативів використання послуг з водопостачання та тарифів на послуги водопостачання та водовідведення, встановленого згідно чинного законодавства на ці послуги. Розрахунковим періодом є календарний місяць. Норматив використання послуг з постачання холодної води по системам гарячого водопостачання визначається на підставі норм, затверджених органом місцевого самоврядування. На дату укладення цього договору діють норми встановлені рішенням Одеського міськвиконкому від 15.02.1992р. № 63 з доповненнями згідно рішення Одеського міськвиконкому від 25.02.2010р. № 30 «Про впорядкування експлуатації та використання системами комунального водопроводу та каналізації м. Одеси». Планова кількість послуг водопостачання складає 8 300тис.куб.м. Планова кількість послуг водовідведення дорівнює обсягу послуг водопостачання.

Згідно п. 3.1. Договору №ТГО-06/11 для гарячої води, на момент укладання договору діють наступні тарифи:

- водовідведення гарячої води для організацій, що знаходяться на повному фінансуванні з бюджетів різних рівнів 6,00грн. за 1 м3 з ПДВ;

- водовідведення гарячої води для інших споживачів 6,89грн. за 1 м3 з ПДВ.

Відповідно до п. 4.1. Договору №ТГО-06/11 для гарячої води, розрахунки проводяться шляхом: оплати КП «ТМО» після предявлення «Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс» рахунка на оплату послуг щомісяця до 30 числа місяця, наступного за розрахунковим, шляхом перерахування коштів на поточний рахунок «Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс»; або попередньої оплати, яка здійснюється на підставі виставлених рахунків за попередній місяць у термін до 15 числа місяця, наступного за розрахунковим, в розмірі 50%; або поетапної оплати КП «ТМО» наданих послуг; або в іншій спосіб, не заборонений чинним законодавством.

Пункт 4.2. Договору №ТГО-06/11 для гарячої води передбачає, що КП «ТМО» до 31-го числа поточного місяця надає «Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс» інформацію про нарахування, що зроблені по кожному центральному тепловому пункту (ЦТП), розрахунки по якім здійснюються за нормами водоспоживання, на паперовому та електронному носії.

Згідно п. 4.3. Договору №ТГО-06/11 для гарячої води, на підставі інформації, наданої КП «ТМО» згідно п.4.2. цього договору та згідно актів сумісного зняття показів приладів обліку холодної води по кожному ЦТП обладнаному приладами обліку, «Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс» готує суму нарахувань по кожному ЦТП та до 5-го числа, місяця наступного за розрахунковим, направляє КП «ТМО» акт надання послуг, рахунок, акт звірки та податкову накладну. КП «ТМО» зобовязаний до 15-го числа місяця наступного за розрахунковим передати підписані вищевказані акти «Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс», або направити свої мотивовані заперечення.

Відповідно до п. 6.1.1. та п. 6.1.2. Договору №ТГО-06/11 для гарячої води, КП «ТМО» зобовязаний своєчасно та в повному обсязі сплачувати за надані послуги; приймати надані послуги згідно з актом виконаних робіт.

Пункт 6.1.11. Договору №ТГО-06/11 для гарячої води передбачає, що КП «ТМО» зобовязаний надавати щомісячно на паперовому носії наступну інформацію:

- про кількість днів та загальний обсяг надання гарячої води по кожному ЦТП з додатком сумісних актів, складених між споживачем та КП «ТМО», які підтверджують відсутність у споживача в певні дні як гарячої так і холодної води з мережі гарячого водопостачання;

- інформацію про нарахування обсягів споживання гарячої води по нормативним значенням, з зазначенням обсягу по квартирним приладам обліку по кожному будинку, кількості днів подачі гарячої води, з зазначенням кількості мешканців в кожному будинку (в разі відсутності приладів обліку в ЦТП);

- обсяг споживання гарячої води по нормативним значенням з зазначенням обєму по квартирним приладам обліку по кожному будинку, кількості днів подачі гарячої води, з зазначенням кількості мешканців в кожному будинку, де встановлені вбудовані бойлери;

- інформацію про нарахування обсягів споживання гарячої води по нормативним значенням в житлових будинків КП ЖКС, ЖБК, ОСББ, відомчого житла, організацій, установ та підприємств;

- інформацію про пільгову категорію населення.

Рішенням господарського суду Одеської області від 29.03.2011р. по справі № 30/17-395-2011 внесено зміни до Договору №ТГО-06/11, а саме:

- пункт 1.2. викладений в редакції:

«Найменування послуги: постачання холодної питної води на господарські потреби Замовника з гарячого водопостачання та водовідведення гарячої води.

Кількість послуг водопостачання за цим Договором визначається за показаннями приладів обліку, встановлених на центральних теплових пунктах (далі - ЦТП) Замовника або тимчасово, до моменту встановлення приладів обліку, виходячи з кількості днів подачі води у розрахунковому періоді, нормативів використання послуг водопостачання та тарифів на послуги водопостачання, встановлених згідно чинного законодавства на ці послуги. Розрахунковим періодом є календарний місяць. Норматив використання послуг з постачання холодної води по системам гарячого водопостачання визначається на підставі норм, затверджених органом місцевого самоврядування. На дату укладення цього договору діють норми встановлені рішенням Одеського міськвиконкому від 15.02.1992р. №63 з доповненнями згідно рішення Одеського міськвиконкому від 25.02.2010р. №30 «Про впорядкування експлуатації та користування системами комунального водопроводу та каналізації м. Одеси».

Кількість послуг водовідведення дорівнює обсягу послуг водопостачання.»;

- пункт 4.1. викладений в редакції:

«Розрахунки проводяться шляхом: оплати Замовником після пред'явлення Учасником рахунка на оплату послуг (далі - рахунок) щомісяця до 30 числа місяця, наступного за розрахунковим, шляхом перерахування коштів на поточний рахунок Учасника; або поетапної оплати Замовником наданих послуг щомісяця до 30 числа місяця, наступного за розрахунковим, шляхом перерахування коштів на поточний рахунок Учасника; або в інший спосіб, не заборонений чинним законодавством до 30 числа місяця, наступного за розрахунковим.»;

- пункт 4.2. викладений в редакції:

«Замовник до 10-го числа наступного місяця надає Учаснику інформацію про нарахування, що зроблені по кожному ЦТП, розрахунки по якім здійснюються за нормами водоспоживання, на електронному носії та на паперовому носії супровідний лист про надану інформацію.»

- пункт 4.3. викладений в редакції

«На підставі інформації, наданої Замовником згідно п.4.2. цього договору та згідно актів сумісного зняття показів приладів обліку холодної води по кожному ЦТП обладнаному приладами обліку, Учасник готує суму нарахувань по кожному ЦТП та до 15-го числа, місяця наступного за розрахунковим, направляє Замовнику акт надання послуг, рахунок, акт звірки та податкову накладну.

Замовник зобовязаний до 20-го числа місяця наступного за розрахунковім передати підписані вищевказані акти Учаснику, або направити свої мотивовані заперечення.»

- четвертий абзац п. 6.1.11. викладений в редакції:

«інформацію про нарахування обсягів споживання гарячої води по нормативним значенням в житлових будинках КП ЖКС, ЖБК, ОСББ, відомчого житла, організацій, установ та підприємств;».

Заборгованість за послуги водовідведення гарячої води за Договором №ТГО-06/11 для гарячої води підтверджується відповідними актами (звітами) з показниками приладів обліку КП «ТМО» та витягами філії «Інфоксводоканал» ТОВ «Інфокс» з показниками водокористування у куб.м по кожному обєкту відповідача у наведеному періоді, а також п. 1.2. означеного договору, в якому вказано, що кількість послуг водовідведення дорівнює обсягу послуг водопостачання.

Згідно п. 3.13. Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затверджених наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 27 червня 2008 року № 190, субєкти господарювання, у яких теплові пункти (котельні) перебувають на балансі або яким вони передані в управління, повне господарське відання, користування, концесію, здійснюють розрахунки з виробником на основі укладених договорів за весь обсяг питної води, яка відпущена з систем водопостачання і використана на потреби гарячого водопостачання та інші потреби, а також розраховуються за власний обсяг водовідведення.

Обсяг гарячого водопостачання, переданий споживачам виконавцем послуг з постачання гарячої води, ураховується в загальному обсязі стічних вод споживачів і оплачується ним за договором з виробником на підставі показів засобів обліку або в порядку, обумовленому договором.

Таким чином, вказаними Правилами передбачена оплата споживачами позивачу за власне водовідведення гарячої води, отриманої від відповідача, а також оплата відповідачем позивачу за власне водовідведення води, отриманої від позивача для підігріву, але не переданої споживачам.

Колегія апеляційного суду погоджується з висновками суду першої інстанції щодо наявності заборгованості у відповідача з оплати послугу водовідведення гарячої води.

Колегія суддів апеляційного суду не приймає до уваги доводи апелянта, що пункт 1.2. Договору від 10.01.2011р. № ТГО-06/11 суперечить законодавству України, а тому суд відповідно до п. 1 ч. 1 статті 83 ГПК України вправі за власною ініціативою визнати його недійсним повністю або у певній частині. Пункт 1.2. договору був викладений в редакції згідно рішення господарського суду, яке набуло законної сили, а тому загальний спосіб визнання недійсним договорів, передбачений цивільним законодавством, в даному випадку не застосовується. Існує для відповідача інший спосіб захисту порушеного права у вигляді апеляційного оскарження рішення господарського суду, яким була викладена редакція умов спірного договору. Будь якого оскарження вказаного рішення суду не було, що свідчить про погодження відповідачем умов договору, викладених в рішенні суду.

Також колегія суддів не приймає до уваги доводи апелянта про подвійне нарахування оплати за водовідведення гарячої води як на споживачів гарячої води, так і на відповідача у даній справі. Загальний обсяг холодної води після підігріву поділяється на 1) обсяг гарячої води, фактично поданої відповідачем споживачам (юридичним та фізичним особам), які після використання гарячої води самостійно здійснюють її водовідведення та оплачують за стоки гарячої води безпосередньо позивачу; 2) обсяг отриманої від позивача холодної води для підігріву, яка не була фактично скерована відповідачем споживачам, і тому її водовідведення покладається на відповідача з оплатою позивачу за стоки відповідно до умов договору та п.3.13. Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затверджених наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 27 червня 2008 року № 190. Як вбачається із тексту позовної заяви, відповідач за спірний період направляв споживачам підігріту воду у меншому обсязі, ніж загальний обсяг отриманої ним холодної води для підігріву. З цього приводу відповідач не висловлював будь-яких заперечень ані в суді першої інстанції, ані в апеляційній інстанції, тобто фактично відповідач із твердженнями позивача в цій частині погодився. Із усних пояснень представників сторін в апеляційному суді вбачається, що на виконання умов договору №ТГО-06/11 відповідач надавав позивачу інформацію на паперових та електронних носіях про обсяг фактично спожитої користувачами гарячої води, яка дорівнює обсягу водовідведення цієї води. Різниця між обсягом наданої холодної води для підігріву та фактично переданої споживачам гарячої води для користування і є тим обсягом води, за водовідведення якої відповідач повинен безпосередньо сплатити позивачу.

При розгляді апеляційної скарги обидві сторони повідомили суд про те, що існує необхідність провести звірку взаєморозрахунків стосовно обсягу водовідведення гарячої води, оскільки ці данні коригувалися відповідачем на підставі отриманих відомостей від споживачів.

У судовому засіданні 20.09.2016р. позивачем суду надано письмові пояснення та акт звіряння переданої холодної води від ТОВ «Інфокс» згідно договору від 10.01.2011р. №ТГО-06/11 та реалізованої КП «ТМО» гарячої води в період з 01.01.2015-01.04-2016р.р., підписаний позивачем та відповідачем, та підписи скріплені печатками підприємств.

Відповідно до даного акту заборгованість за послуги водовідведення гарячої води за спірний період, з врахуванням останніх уточнень щодо даних обсягу використання гарячої води споживачами, становить 4 214 667,73грн.

Таким чином, враховуючи, що сторони підписали двосторонній акт та підтвердили суму заборгованості у спірному періоді за послуги водовідведення гарячої води у розмірі 4 214 667,73грн., колегія суддів апеляційного суду дійшла висновку, що апеляційна скарга ОСОБА_7 підприємства «Теплопостачання міста ОСОБА_2» підлягає задоволенню частково, а пункт 2 резолютивної частини рішення господарського суду Одеської області від 13.06.2016р. по справі № 916/1340/16 підлягає зміні в частині зменшення розміру стягнення заборгованості за послуги водовідведення гарячої води. Відповідно підлягає зменшенню також розмір стягнутих з відповідача витрат позивача на сплату судового збору при подачі позову до суду.

Керуючись ст.ст. 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_7 підприємства «Теплопостачання міста ОСОБА_2» задовольнити частково.

Змінити пункт 2 резолютивної частини рішення господарського суду Одеської області від 13.06.2016р. по справі № 916/1340/16, виклавши його в наступній редакції:

Стягнути з ОСОБА_7 підприємства «Теплопостачання міста ОСОБА_2» (65110, м.Одеса, вул. Балківська, буд. 1-Б, , інші відомості відсутні) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» (65039, м. Одеса, вул. Басейна, 5, , інші відомості відсутні) борг у розмірі 986 976 /девятсот вісімдесят шість тисяч девятсот сімдесят шість/ грн. 67 коп. за послуги водовідведення стічних вод з перевищенням допустимих концентрацій, борг у розмірі 4 213 667 /чотири мільйони двісті тринадцять тисяч шістсот шістдесят сім/ грн. 73 коп. за послугу водовідведення гарячої води в період з 01.01.2015р. по 01.04.2016р., борг у розмірі 3 560 852 /три мільйони пятсот шістдесят тисяч вісімсот пятдесят дві/ грн. 64 коп. за послуги водопостачання та водовідведення холодної води у період з 01.01.2016р. по 01.06.2016р. та витрати по сплаті судового збору за подання позовної заяви у розмірі 131 425 /сто тридцять одна тисяча чотириста двадцять пять/ грн. 89 коп.

В іншій частині рішення господарського суду Одеської області від 13.06.2016р. по справі № 916/1340/16 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: О.Л. Воронюк

ОСОБА_3