донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

27.09.2016 справа №908/805/16

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: суддів: при секретарі за участю представників сторін: від скаржника: від боржника: від ліквідатора:Геза Т.Д. Зубченко І.В., Дучал Н.В. Калмиковій О.О. не з'явився; не з'явився; не з'явився; Овсієнко А.В.
розглянувши апеляційну скаргу Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ «ЄВРОПЕЙСЬКИЙ ГАЗОВИЙ БАНК»,м. Київ
на постанову господарського суду Запорізької області
від26.04.2016 р.
у справі№ 908/805/16
за заявою боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Сучасні технології 2008" м. Запоріжжя
про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Сучасні технології 2008" м. Запоріжжя Встановив:
Постановою господарського суду Запорізької області від 26.04.2016 року по справі № 908/805/16 Товариство з обмеженою відповідальністю «Сучасні технології 2008», м. Запоріжжя визнано банкрутом; відкрита ліквідаційна процедура; ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії Овсієнко Аллу Вікторівну.

Постанова суду мотивована тим, що матеріалами справи підтверджено, що боржником дотримано встановлених законом вимог щодо ліквідації юридичної особи за рішенням власника, зокрема положень статей 105, 110 та 111 Цивільного кодексу України.

Господарський суд першої інстанції, враховуючи факт відсутності у боржника майна, що усуває необхідність у спеціальних знаннях в області банкрутства, та те, що голова ліквідаційної комісії, яка виконувала повноваження ліквідатора у позасудовій процедурі банкрутства є обізнаною у матеріально-фінансовому становищі боржника, призначив голову ліквідаційної комісії боржника Овсієнко А.В. ліквідатором.

Не погодившись з прийнятою постановою Уповноважена особа Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ «ЄВРОПЕЙСЬКИЙ ГАЗОВИЙ БАНК» звернулась до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову господарського суду Запорізької області від 26.04.2016 року по справі № 908/805/15 та залишити заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Сучасні технології 2008» про порушення справи про банкрутство без розгляду.

Скаржник вважає, що суд першої інстанції порушив норми матеріального та процесуального права та не в повному обсязі дослідив всі обставини справи.

На думку апелянта, боржником не дотримано порядок ліквідації боржника в порядку, передбаченому статтею 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», не досліджено питання достатності майна боржника для покриття судових витрат.

Апелянт зазначає, що призначення голови ліквідаційної комісії ліквідатором боржника, що ліквідується власником, здійснюється господарським судом у виняткових випадках (в залежності від конкретних обставин справи), оскільки голова ліквідаційної комісії (ліквідатор) підпадає під ознаки заінтересованої особи стосовно боржника.

На думку апелянта, у суду першої інстанції відсутні підстави для призначення ліквідатором боржника голову ліквідаційної комісії, а кандидатура арбітражного керуючого має бути визначена автоматизованою системою з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих.

Заявник апеляційної скарги вважає, що боржник під час звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство не дотримався вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи, зокрема у боржника на дату прийняття оскаржуваної постанови по справі наявні відкриті рахунки у банківських установах.

У відзиві на апеляційну скаргу ТОВ «Сучасні технології 2008» просить апеляційну скаргу ПАТ «ЄВРОПЕЙСЬКИЙ ГАЗОВИЙ БАНК» залишити без задоволення, постанову господарського суду Запорізької області від 26.04.2016 року по справі № 908/805/16 залишити без змін.

Боржник посилається на те, що апелянт, на момент звернення до суду апеляційної інстанції з апеляційною скаргою не набув статусу кредитора (сторони), а тому не належить до осіб, які відповідно до ст. 91, ч. 6 ст. 106 ГПК мають право звертатися з апеляційною скаргою.

Боржник вважає, що проведення оцінки майна боржника є неможливим у зв'язку з тим, що у нього відсутнє будь-яке майно, що підтверджується проміжним ліквідаційним балансом ТОВ «Сучасні технології 2008».

На думку боржника суд правомірно не знайшов за необхідне визначити кандидатуру ліквідатора з числа арбітражних керуючих за допомогою автоматизованої системи та знайшов за доцільне застосувати передбачені ч.2 ст.95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» положення щодо можливості покладення обов'язків ліквідатора на голову ліквідаційної комісії.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 13.06.2016 року порушено провадження за апеляційною скаргою ПАТ «ЄВРОПЕЙСЬКИЙ ГАЗОВИЙ БАНК» на постанову господарського суду Запорізької області від 26.04.2016 року по справі № 908/805/16. Розгляд апеляційної скарги призначено на 26.07.2016 року.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 13.06.2016 року порушено провадження за апеляційною скаргою Головного управління ДФС у м.Києві на постанову господарського суду Запорізької області від 26.04.2016 року по справі № 908/805/16. Розгляд апеляційної скарги призначено на 26.07.2016 року.

Для розгляду апеляційних скарг сформовано колегію суддів у складі: Геза Т.Д. (головуючий), Склярук О.І., Зубченко І.В.

12.07.2016 року Уповноважена особа Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ "Єврогазбанк" звернулась до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою № б/н від 13.05.2016 р. на ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.04.2016 року по справі № 908/805/16

У зв'язку з перебуванням судді Склярук О.І. у відпустці, 13.07.2016 р. протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів, визначено наступний склад колегії суддів для розгляду апеляційних скарг Головного Управлння ДФС у м.Києві та Публічного акціонерного товариства "Європейський газовий банк": Геза Т.Д. (головуючий), Дучал Н.М., Зубченоко І.В.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 14.07.2016 року повернуто апеляційну скаргу Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію АТ "Єврогазбанк" на ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.04.2016 року по справі № 908/805/16.

Пунктом 3 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України Про судове рішення від 23.03.2012р. №6 встановлено, що в разі необхідності заміни судді в процесі розгляду справи або додаткового введення судді (суддів) до складу суду розгляд справи з огляду на встановлений пунктом 3 частини четвертої статті 47 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" принцип незмінності судді слід починати спочатку. При цьому заново розпочинається й перебіг передбачених статтею 69 ГПК строків вирішення спору, а його подальше продовження новим (зміненим) складом суду здійснюється у випадках і в порядку, передбачених частиною третьою цієї статті.

Враховуючи викладене, колегія суддів у новому складі розпочала розгляд апеляційної скарги ПАТ «ЄВРОПЕЙСЬКИЙ ГАЗОВИЙ БАНК» на постанову господарського суду Запорізької області від 26.04.2016 року по справі № 908/805/16 з початку.

26.07.2016 року заявник апеляційної скарги у судове засідання не з'явився.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 26.07.2016 року по справі № 908/805/16 розгляд апеляційної скарги ПАТ «ЄВРОПЕЙСЬКИЙ ГАЗОВИЙ БАНК» на постанову господарського суду Запорізької області від 26.04.2016 року по справі № 908/805/16 відкладено на 06.09.2016 року.

06.09.2016 року заявник апеляційної скарги у судове засідання не з'явився.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 06.09.2016 року по справі № 908/805/16 розгляд апеляційної скарги скарги ПАТ «ЄВРОПЕЙСЬКИЙ ГАЗОВИЙ БАНК» на постанову господарського суду Запорізької області від 26.04.2016 року по справі № 908/805/16 відкладено на 27.09.2016 року.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 06.09.2016 припинено апеляційне провадження за апеляційною скаргою Головного управління ДФС у м.Києві на постанову господарського суду Запорізької області від 26.04.2016 року по справі № 908/805/16.

Відповідно до ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні апеляційної інстанції складено протокол.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційна інстанція переглядає справу за наявними в ній доказами та не зв'язана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Дослідивши докази матеріалів справи, заслухавши присутнього у судовому засіданні апеляційної інстанції 27.09.2016 року ліквідатора, правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду встановила.

Протоколом загальних зборів учасників ТОВ «Сучасні технології 2008» від 30.11.2015р. вирішено припинити діяльність ТОВ «Сучасні технології 2008» шляхом його ліквідації у загальному порядку, призначено голову ліквідаційної комісії Овсієнко А.В.. Встановлено строк для проведення ліквідаційної процедури в три місяці.

08.12.2015р. державним реєстратором були внесені дані до Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань про перебування юридичної особи в процесі припинення за рішенням засновників.

Повідомлення про ліквідацію ТОВ «Сучасні технології 2008» оприлюднене в «Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» № 338(333) 2015 рік з 30.11.2015 по 09.12.2015 (а.с.8, т.1).

10.02.2016р. проведена інвентаризація цінностей боржника, в ході якої виявлено: станом на 10.02.2016р. у ТОВ «Сучасні технології 2008» наявні лише грошові кошти у розмірі 16 300 грн (каса, інші грошові кошти).

Кредиторська заборгованість ТОВ «Сучасні технології 2008» станом на 20.02.2016 року складає 104 577 618, 87 грн.

Вказані суми були включені до проміжного ліквідаційного балансу від 20.02.2016 року, відповідно до якого актив ТОВ «Сучасні технології 2008» складає 16 300 грн. - наявні грошові кошти, а пасив 10 577 618,87 грн. - кредиторська заборгованість.

Протоколом загальних зборів учасників ТОВ «Сучасні технології 2008» від 22.02.2016р. затверджено проміжний баланс ТОВ «Сучасні технології 2008» та прийнято рішення звернутися до суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ «Сучасні технології 2008».

На підставі ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" голова ліквідаційної комісії ТОВ «Сучасні технології 2008» - Овсієнко А.В. 23.03.2016 року подала заяву до господарського суду Запорізької області про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Сучасні технології 2008» у зв'язку із недостатністю вартості майна останнього для задоволення вимог кредиторів у ході ліквідаційної процедури підприємства.

Ухвалою від 29.03.2016 року господарський суд Запорізької області прийняв заяву про порушення справи про банкрутство до розгляду.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 12.04.2016 року порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Сучасні технології 2008", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Запорізької області від 26.04.2016 року по справі № 908/805/16 Товариство з обмеженою відповідальністю «Сучасні технології 2008», м.Запоріжжя визнано банкрутом; відкрита ліквідаційна процедура; ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Овсієнко Аллу Вікторівну.

Відповідно до ст.91 Господарського процесуального кодексу України сторони у справі, прокурор, треті особи, особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення місцевого господарського суду, яке не набрало законної сили.

Відповідно до ст.210 Господарського кодексу України кредиторами неплатоспроможних боржників є юридичні або фізичні особи, а також органи доходів і зборів та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника.

Таким чином, законодавством визначено умови, за наявності яких особа набуває правового статусу учасника провадження у справі про банкрутство.

Борг перед ПАТ «Єврогазбанк» у сумі 101 989 786, 42 грн. визнаний боржником ТОВ «Сучасні технології 2008» та включений до проміжного ліквідаційного балансу, а також до переліку кредиторів, який є додатком до цього балансу.

В якості доказу наявності боргу боржника перед ПАТ «Єврогазбанк» в матеріалах справи наявна копія кредитного договору №541-230312 від 23.03.2012 зі змінами до нього від 04.03.2012, 21.03.2013, 05.04.2013, 25.04.2013, 10.01.2014 року та розрахунок заборгованості по кредитному договору №541-230312 від 23.03.2012 року, укладеному з ТОВ "Виробнича група "Нова інформація" станом на 26.04.2016 року. З вказаного договору вбачається, що він укладений між ПАТ «Єврогазбанк» та ТОВ «Виробнича група «Нова інформація» ().

Як встановлено судовою колегією провадження у справі про банкрутство порушено відносно боржника ТОВ "Сучасні технології 2008" ().

В судовому засіданні апеляційної інстанції від 27.09.2016 року за усними поясненнями ліквідатора (зафіксовано записом судового процесу за допомогою технічних засобів) встановлено, що боржник ТОВ «Сучасні технології 2008» змінював назву.

Як вбачається з вищенаведеного боржник після дати укладення кредитного договору змінював назву, але в матеріалах справи відсутні докази, які підтверджують цей факт.

Відповідно до ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Відповідно до ч.1 п.1 ст.110 Цивільного кодексу України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Згідно ч. 3 ст. 110 Цивільного кодексу України якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії, встановлені законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом.

Згідно з ч. ст. 111 Цивільного кодексу України під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Відповідно до наявної в матеріалах справи довідки ДПІ у Ленінському районі м. Запоріжжя ГУ ДФС у Запорізькій області № 20016/10/23-00-29 від 18.12.2015 року адресована голові ліквідаційної комісії ТОВ «Сучасні технології 2008» має відкриті рахунки (т.1, а.с. 19 зі зворотної строни):

АТ «Єврогазбанк» - 309 - долар;

АТ «Банк «Фінанси та кредит» - 8902 - українська гривня;

АТ «Єврогазбанк» - 09 - українська гривня;

АТ «Банк «Фінанси та кредит» - 8901 - євро;

Ф «ЦРУ» АТ «Б»Фінанси та кредит», м. Київ - 7001 - українська гривня;

АТ «Банк «Фінанси та кредит» - 9980 - українська гривня;

АТ «Банк «Фінанси та кредит» - 9840 - долар;

Столична філія ПАТ КБ «Приватбанк», м. Київ - 2664

Листом ПАТ «Банк «Фінанси і кредит» №9-071350/25415 від 31.12.2015 року повідомлено ТОВ «Сучасні технології», що код ЄДРПРОУ - 33501217, що зазначений у листі та на відбитку відпечатки підприємства не відповідає назві клієнта, яка зазначена в базі АТ «Банк «Фінанси та кредит». Повідомлено, що закриття рахунку на якому є залишок коштів є не можливим.

З наданої довідки вбачається, що на одному з рахунків наявний залишок коштів.

В матеріалах справи також міститься адресована голові ліквідаційної комісії ТОВ «Сучасні технології 2008» Овсієнко А.В. довідка ПАТ «Єврогазбанка» №267 від 09.02.2016 року про результати розгляду запиту №16 від 22.12.2015 року. Голову ліквідаційної комісії ТОВ «Сучасні технології 2008» повідомлено, що за даними бухгалтерського обліку банку під кодом ТОВ «Сучасні технології 2008» не зареєстровано.

Довідку про наявність рахунку і залишку коштів надала ТОВ «Видавнича група «Нова інформація» Печерська філія ПАТ «Приватбанк», в якій зазначено, що за станом на 13.04.2016 року залишок коштів на рахунках становить:

3253 - гривня - відкритий 17.04.2009 року, залишок 0,00 грн.

2664 - гривня - відкритий 01.10.2015 року, залишок 0,00 грн.

З наведеного вбачається, що боржник не повідомив вище зазначені банки і не надав їм відповідних документів у підтвердження факту зміни найменування боржника.

В матеріалах справи відсутні докази закриття відкритих рахунків Товариства з обмеженою відповідальністю «Сучасні технології 2008». Також на одному з рахунків зазначено про наявний залишок грошових коштів.

Враховуючи наведене у суду відсутні підстави дійти до висновку, що за період розгляду справи про банкрутство ТОВ «Сучасні технології 2008» був відсутній рух коштів на вказаних вище рахунках.

Відповідно до ч.8 ст.111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Прийняття рішення власником майна (або органом, уповноваженим управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду із заявою, проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна (у тому числі переданого у заставу майна), його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника, аналіз пасиву боржника шляхом публікації оголошення згідно з вимогами ч.ч.2, 5 ст.105 ЦК України, а також повідомлення кредиторів про ліквідацію юридичної особи боржника з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, у тому числі по податках, зборах (обов'язкових платежах), проведення аналізу активу та пасиву боржника є підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника відповідно до п.3 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства - ч.7 ст.111 ЦК України.

Дотримання зазначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а докази на підтвердження всіх цих передумов для порушення провадження в порядку цієї статті подаються саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Відсутність доказів закриття рахунків, відсутність руху коштів на зазначених рахунках, свідчить про недотримання головою ліквідаційної комісії вимог ст. 111 Цивільного кодексу України, а тому ставить під сумнів правильність зазначення активу і пасиву в ліквідаційному балансі.

За відсутності в матеріалах справи доказів відсутності руху коштів, суми залишку коштів на рахунках боржника, а також доказів закриття цих рахунків до дати порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Сучасні технології 2008», колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду приходить до висновку про передчасність прийняття господарським судом Запорізької області постанови від 26.04.2016р. у справі №908/805/16 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Сучасні технології 2008".

Враховуючи наведене суд апеляційної інстанції дійшов до висновку про недотримання ліквідаційною комісією (ліквідатором) приписів норм Цивільного кодексу України щодо добровільної ліквідації боржника, що в силу вимог абз. 2 ч. 1 ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» унеможливлює ініціювання справи про банкрутство такого боржника, тому провадження у справ про банкрутство ТОВ «Сучасні технології 2008» підлягає припиненню відповідно до п.1.1 ч.1 с. 80 ГПК України.

Керуючись п.1.1. ч.1 ст. 80, ст.ст. 85, 91, 99, 101, 102, ч.3 ст. 104, 105 Господарського процесуального кодексу України суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ «ЄВРОПЕЙСЬКИЙ ГАЗОВИЙ БАНК» на постанову господарського суду Запорізької області від 26.04.2016 року по справі №908/805/16 - задовольнити.

Постанову господарського суду Запорізької області від 26.04.2016 року по справі №908/805/16 - скасувати.

Провадження по справі №908/805/16 - припинити.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Головуючий: Т.Д. Геза

Судді І.В.Зубченко

Н.М. Дучал

Надруковано 7 прим.:

1- апелянту 1

1 - апелянту 2

1 - боржнику

1 - у справу

1 - ДАГС

1 - ГСЗО

1 - держ. реєстратору