ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26.09.16 Справа № 909/423/16

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого судді - О.Л. Мирутенко

суддів - Н.М. Кравчук

- ОСОБА_1

Розглянувши апеляційну скаргу арбітражного керуючого ОСОБА_2

на ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 07.06.2016р.

у справі № 909/423/16

за заявою: ТзОВ «Щедроти землі»

про: банкрутство

за участю представників:

від апелянта не зявився.

від ПАТ АБ «Укргазбанк» ОСОБА_3 представник (довіреність №150 від 14.04.2015р.)

від боржника ОСОБА_4 представник (довіреність №26 від 29.08.2016р.)

ВСТАНОВИВ :

Ухвала господарського суду Івано-Франківської області від 07.06.2016р., суддя Рочняк О.В., було порушено провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Щедроти землі". Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів до закінчення провадження у справі. Введено процедуру розпорядження майном боржника - ТзОВ "Щедроти землі" строком на 115 календарних днів. Зобовязано ТзОВ "Щедроти землі" провести аудит. Призначено розпорядником майна ТзОВ "Щедроти землі" арбітражного керуючого ОСОБА_5 Зобовязано розпорядника майна ТзОВ "Щедроти землі" в строк до 20.07.2016 провести інвентаризацію майна боржника; надати суду відомості про результати розгляду вимог кредиторів; скласти реєстр вимог кредиторів та подати суду на затвердження; надати суду інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру права власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єктів нерухомого майна товариства з обмеженою відповідальністю "Щедроти землі" (код 38074812), а також витяг з Державного реєстру застав щодо відомостей про заставне майно боржника. Призначено справу до розгляду в попередньому засіданні на 20.07.2016 об 11:00 год.

З даною ухвалою не погодився арбітражний керуючий ОСОБА_2 і оскаржив її в апеляційному порядку в частині призначення розпорядником майна арбітражного керуючого ОСОБА_5, оскільки вважає, що судом в цій частині порушено норми матеріального та процесуального права.

Арбітражний керуючий ОСОБА_5 подав відзив на апеляційну скаргу в якому просить залишити ухвалу суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

ТзОВ «Щедроти землі» подало відзив на апеляційну скаргу ОСОБА_2, в якому просило апеляційну скаргу відхилити, а ухвалу суду першої інстанції залишити без змін.

Сторони були повідомлені належним чином про час та місце судового розгляду, що підтверджується списком згрупованих рекомендованих відправлень львівського апеляційного господарського суду від 02.09.2016р.

Згідно розпорядження керівника апарату Львівського апеляційного господарського суду №633 від 26.09.2016р. було призначено проведення автоматизованої заміни судді-члена колегія ОСОБА_6 у звязку з перебуванням у відпустці.

Згідно протоколу автоматичної заміни складу колегії суддів від 26.09.2016р. було замінено суддю Зварич О.В. суддею Кравчук Н.М.

Розгляд справи розпочався спочатку.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши докази, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід задовольнити частково, а ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 07.06.2016р. у справі № 909/423/16 - скасувати, враховуючи наступне.

Відповідно до ст. 104 ГПК України підставами для скасування рішення місцевого господарського суду є невідповідність висновків, викладених в рішенні, обставинам справи та неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права. Порушення або неправильне застосування норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення лише за умови, якщо це порушення призвело до прийняття неправильного рішення.

Як вбачається з матеріалів справи, ТзОВ "Щедроти землі" звернулося до господарського суду Івано-Франківської області із заявою про порушення провадження у справі про його банкрутство на підставі ч.5 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника та визнання його банкрутом".

25.05.2016 судом вчинено електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого.

26.05.2016 до суду в електронному вигляді надійшла довідка щодо автоматизованого відбору арбітражного керуючого, згідно якої автоматизованою системою визначено кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_5.

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 26.05.2016 заяву ТОВ "Щедроти землі" про порушення провадження у справі про банкрутство прийнято до розгляду.

06.06.2016 до суду надійшла заява від арбітражного керуючого ОСОБА_2 про участь у справі про банкрутство ТОВ "Щедроти землі".

Також до суду 07.06.2016 надійшли заяви про участь у справі про банкрутство ТОВ "Щедроти землі" від арбітражного керуючого ОСОБА_7 (електронною поштою) та арбітражного керуючого ОСОБА_8

16.06.2016 від арбітражного керуючого, визначеного автоматизованою системою, ОСОБА_5 надійшла заява про згоду на участь у справі про банкрутство ТОВ "Щедроти землі".

Відповідно до ч. 1 ст. 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України. Під час прийняття заяви про порушення справи про банкрутство суд в ухвалі зобов'язує визначеного автоматизованою системою арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) надати заяву на участь у даній справі.

Таким чином судом першої інстанції було вірно застосовано вказану норму права, а тому відсутні правові підстави для задоволення вимог апеляційної скарги в цій частині.

Відповідно до ст..101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до ч.1 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника та визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також зясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, повязані з розглядом справи. У разі звернення до господарського суду боржника із заявою про порушення справи про банкрутство у підготовчому засіданні зясовуються ознаки неплатоспроможності боржника або її загрози (ч.2 та ч.3 ст.16 Закону про банкрутство).

Як визначено ч.2 ст.10 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають боржник, кредитор.

11.05.2016 загальними зборами учасників ТОВ "Щедроти землі" прийнято рішення, оформлене протоколом № 11-05-2016, звернутися до господарського суду Івано-Франківської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Щедроти землі".

Згідно ч.5 ст.11 Закону про банкрутство боржник зобовязаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення таких обставин: задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобовязань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності); під час ліквідації боржника не у звязку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі; в інших випадках, передбачених цим Законом.

Отже, порушення справи про банкрутство за заявою боржника здійснюється за наявності однієї з таких умов: неплатоспроможності, загрози неплатоспроможності, неможливості боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства.

Виходячи з аналізу ч.3 ст.10, ч.5 ст.11 та ч.1 ст.15 Закону про банкрутство загрозою неплатоспроможності є виникнення конкуренції грошових вимог кредиторів, внаслідок якої задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Як свідчать подані до суду матеріали, на час звернення ТОВ "Щедроти землі" до суду з заявою про порушення справи про банкрутство, боржник отримав вимоги кредиторів про стягнення заборгованості на загальну суму 94218057 грн. 59 коп., а саме:

- за вимогою DEUTSCHE BANK AG, LONDON BRANCH про стягнення заборгованості в розмірі 3938922,43 євро, що еквівалентно 93352461 грн 59 коп, та 36540 грн судового збору на підставі рішення господарського суду Хмельницької області від 28.09.2015 у справі № 924/1165/15 та постанови відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України від 02.02.2016 ВП № 49988475;

- за вимогою ТОВ "Укрселко" про стягнення заборгованості в розмірі 412800 грн та 8256 грн судового збору на підставі рішення господарського суду Івано-Франківської області від 16.09.2014 у справі № 909/911/14 та постанови ВДВС Городенківського РУЮ від 02.10.2015 ВП № 48904500;

- за вимогою ТОВ "Буд М" про стягнення заборгованості в розмірі 400000 грн та 8000 судового збору на підставі рішення господарського суду Івано-Франківської області від 16.09.2014 у справі №909/913/14 та постанови ВДВС Городенківського РУЮ від 02.10.2015 ВП № 48904667.

09.11.2015 з поточного рахунку ТОВ "Щедроти землі" на користь ТОВ "Укрселко" було перераховано 128389 грн. 91 коп., а на користь ТОВ "Буд М" - 128389 грн. 91 коп. Отже, станом на 17.05.2016 заборгованість ТОВ "Щедроти землі" згідно відкритих виконавчих проваджень складає 93961277 грн. 76 коп.

До матеріалів справи заявником додано довідки ВДВС Городенківського районного управління юстиції №1166/03-19/5 від 17.05.16 та відділу примусового виконання рішень №5304-0-30-16 від 06.06.16, що містять відомості про заходи вчинені ДВС в межах вказаних виконавчих проваджень.

Згідно даних фінансової звітності, наданих заявником, станом на 01.04.2016 вартість майна ТОВ "Щедроти землі" становить 144689049 грн. 26 коп., при цьому, майно на суму 144681231 грн. 53 коп. перебуває в заставі та іпотеці.

Отже, з матеріалів справи вбачається, що активи ТОВ "Щедроти землі" перевищують заборгованість перед кредиторами, що предявили свої вимоги, а тому відсутні ознаки неплатоспроможності чи загрози неплатоспроможності боржника. Висновок суду першої інстанції про те, що сукупна кредиторська заборгованість ТОВ "Щедроти землі" складає 420871904,27 грн. не підтверджений жодним документом, а тому не може вважатись доведеною обставиною. Довідка заявника з переліком кредиторів, складена не у відповідності з вимогами ст..11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника та визнання його банкрутом", не встановлює виникнення зобовязань перед вказаними кредиторами та жодним чином не підтверджує неплатоспроможність боржника.

Таким чином, суд першої інстанції дійшов до помилкового висновку, що наявні підстави для порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Щедроти землі" за заявою самого товариства.

З огляду на викладене, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Івано-Франківської області від 07.06.2016р. по справі №909/423/16 винесена з порушенням вказаних норм права, а тому підлягає скасуванню. Провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Щедроти землі" слід припинити.

Керуючись ст.ст. 80,101,103,104,105,106 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

Апеляційну скаргу арбітражного керуючого ОСОБА_2 задовольнити частково.

Ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 07.06.2016р. у справі №909/423/16 скасувати.

Провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Щедроти землі" припинити.

Постанову може бути оскаржено в касаційному порядку.

Матеріали справи скеровуються в господарський суд Івано-Франківської області.

ОСОБА_9 Мирутенко

Судді: Н.М. Кравчук

ОСОБА_1

«Повний текст постанови виготовлено 28.09.2016р.»