ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

"22" вересня 2016 р. Справа № 911/2692/16

за позовом Державного підприємства «Міжнародний аеропорт «Бориспіль» (08307, Київська обл., м. Бориспіль, міжнародний аеропорт «Бориспіль»)

до Товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_1 ресторантс» (08300, Київська обл., м. Бориспіль, вул. Завокзальна, буд. 1)

про розірвання договору

суддя Шевчук Н.Г.

за участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_2 (довіреність №01-22/7-8 від 04.01.2016);

від відповідача ОСОБА_3 (генеральний директор), ОСОБА_4 (довіреність б/н від 12.09.2016).

Суть спору: Державне підприємство «Міжнародний аеропорт «Бориспіль» (далі ДП МА «Бориспіль») звернулось до Товариства з обмеженою відповідальністю «Аеро Ресторантс» (далі ТОВ «ОСОБА_1 ресторантс») про розірвання договору №02.5-14/1-30 від 20.04.2015 про відшкодування витрат балансоутримувача на утримання орендованого нерухомого майна та надання комунальних послуг орендарю.

Позов з урахуванням пояснень мотивований тим, що у звязку з укладенням відповідачем договору суборенди майна, балансоутримувачем якого є позивач, відповідач не сплачує позивачу частину коштів на відшкодування витрат балансоутримувача, яка передбачена пунктом 8 таблиці 1 підпункту 1.1 пункту 1 договору №02.5-14/1-30 від 20.04.2015 і становить 18% від чистого доходу (виручки від продажу товарів в орендованому майні), отриманого орендарем від діяльності на орендованій площі (арк..с. 3-7, 101-103).

Відповідач проти позову заперечує з тих підстав, що ним оплачуються виставлені позивачем рахунки по договору №02.5-14/1-30 від 20.04.2015, що у користуванні суборендаря Товариства з обмеженою відповідальністю «Шоколадниця-Україна» (далі - ТОВ «Шоколадниця-Україна»» перебуває не все визначене договором оренди майно, а його частина (арк.. с. 140-141).

Клопотання відповідача про залучення до участі у справи в якості третьої особи ТОВ «Шоколадниця-Україна» та заява ТОВ «Шоколадниця-Україна» про допуск його до участі у справи в якості третьої особи судом з урахуванням приписів статті 27 Господарського процесуального кодексу України залишені без задоволення, оскільки рішення у цій справ безпосередньо не впливає на права або обовязки ТОВ «Шоколадниця-Україна» по відношенню до якоїсь із сторін у справі.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши докази, заслухавши пояснення представників сторін суд

В С Т А Н О В И В :

Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Київській області (орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_1 Україна» (змінило найменування на Товариства з обмеженою відповідальністю «Аеро Ресторантс») (орендар) 31.07.2014 укладений договір оренди №1609 індивідуально визначеного (нерухомого) майна, що належить до державної власності, відповідно до якого орендодавець передає, а орендар приймає в строкове платне користування державне окреме індивідуально визначене нерухоме майно, а саме: частина приміщення №3.2.60 на третьому поверсі пасажирського терміналу «D» загальною площею 20,0кв.м (Майно), розміщене за адресою: Київська область, Бориспільський район, Бориспіль-7 на 3-му поверсі терміналу «D» (інв..№47578) загальною площею 107850,5кв.м, що перебуває на балансі державного підприємства «Міжнародний аеропорт «Бориспіль» (балансоутримувач), з метою використання за цільовим призначенням: для розміщення та експлуатації бару, що здійснює продаж товарів підакцизної групи (далі ОСОБА_5 оренди) (арк.. с. 11-21, 23-27).

Вказане майно передане орендодавцем орендарю по акту приймання-передавання орендованого майна 06.02.2015 (арк. с. 22).

Відповідно до пункту 5.10 ОСОБА_6 оренди орендар зобовязаний своєчасно здійснювати витрати, повязані з утриманням орендованого Майна шляхом компенсації комунальних послуг та податку на землю або укладення цивільно-правових угод із постачальниками послуг. Орендар зобовязаний своєчасно та в повному обсязі компенсувати витрати на утримання Майна за переліком всіх видів послуг та згідно діючих тарифів, в тому числі податку на землю. При цьому, витрати на утримання Майна компенсуються залежно від наявності, кількості, потужності, часу роботи електроприладів, систем тепло- і водопостачання, каналізації за спеціальними рахунками, а в неподільній частині пропорційно розміру займаної орендарем площі Майна на підставі тарифів та розрахункових документів, наданих орендареві.

Згідно пункту 5.18 ОСОБА_6 оренди орендар зобовязується на наступний робочий день, що слідує за днем підписання ОСОБА_6, звернутись до балансоутримувача для отримання проекту договору про відшкодування витрат балансоутримувача на отримання проекту договору про відшкодування витрат балансоутримувача на утримання орендованого Майна та надання комунальних послуг орендарю.

ОСОБА_5 оренди укладений строком на 10 років з 31.07.2014 до 30.07.2024 і у разі відсутності заяви однієї із сторін про припинення або зміну умов після закінчення строку його чинності протягом одного місяця вважається продовженим на той самий строк і на тих самих умовах за умови наявності дозволу уповноваженого органу управління обєктом державної власності, що оформляється додатковим договором, який є невідємною частиною ОСОБА_6 оренди (пункти 10.1, 10.4).

Пунктом 6.3 ОСОБА_6 оренди передбачено право орендаря за згодою орендодавця здавати майно в суборенду на строк, що не перевищує термін дії ОСОБА_6 оренди, а факт передачі майна в суборенду оформляється шляхом укладення відповідного правочину в письмовій формі що і ОСОБА_5.

У звязку з наданням орендарю вказаного у ОСОБА_6 оренди Майна 20.04.2015 ДП МА «Бориспіль» (балансоутримувач) і ТОВ «Аеро Ресторантс» (орендар) укладений договір №02.5-14/1-30 про відшкодування витрат балансоутримувача на утримання орендованого нерухомого майна та надання комунальних послуг орендарю (далі ОСОБА_5 на відшкодування витрат) (арк. с. 28-72).

За умовами підпункту 1.1.1 пункту 1.1 ОСОБА_6 на відшкодування витрат балансоутримувач надає, а орендар отримує послуги, вказані в таблиці 1 цього договору, а саме: забезпечення теплом, забезпечення санітарно-гігієнічних умов, використання води для прибирання орендованого Майна самостійно орендарем, прибирання (сміттєзбірника) та вивезення твердих побутових відходів, вода холодна (з податком на воду), вода гаряча (з податком на воду), вода стічна, оплата за які визначена в залежності від орендованої площі або за показниками приладів обліку).

Пунктом 8 цієї таблиці 1 передбачено, що балансоутримувач також надає, а орендар отримує послуги з підтримання в належному стані території, прилеглої до орендованого майна, використання мереж освітлення території аеропорту, обслуговування внутрішньо портових доріг та підїзних шляхів, забезпечення приміщень загального користування, щомісячна плата за які встановлена в розмірі 18% від чистого доходу, отриманого від діяльності на орендованій площі, де: чистим доходом орендаря є виручка від продажу товарів в орендованому Майні (чистий дохід підтверджується довідкою про доходи за звітний місяць).

Орендар відповідно до підпунктів 1.1.2, 1.1.3 пункту 1.1, пунктів 1.2, 1.3 ОСОБА_6 на відшкодування витрат відшкодовує балансоутримувачу вартість спожитої електроенергії згідно з показниками лічильників за тарифами електропостачальної організації, щорічно сплачує компенсацію земельного податку за звітний рік пропорційно площі орендованого Майна.

Орендар зобовязаний щомісячно до 5-го числа місяця, наступного за звітним, надавати до бухгалтерії балансоутримувача довідку про чистий дохід, отриманий від своєї діяльності за звітний місяць відповідно до предмету цього договору та періодичний місячний звіт, виданий касовим апаратом. Довідка має бути підписана керівником та головним бухгалтером. Щомісяця з 10 числа місяця, що слідує за звітним, самостійно одержувати в бухгалтерії балансоутримувача рахунки, акт приймання-здачі виконаних робіт та раз в рік рахунок на оплату земельного податку згідно пункту 1.1.3 ОСОБА_6. Оплата рахунку здійснюється орендарем до 20 числа того ж місяця. Підписаний акт приймання-здачі виконаних послуг орендар зобовязаний повернути в бухгалтерію балансоутримувача протягом 5-ти робочих днів з дати його отримання або надати в цей строк вмотивовану відмову від його підписання. Якщо протягом 5-ти робочих днів акт приймання-здачі виконаних послуг не буде повернутий балансоутримувачу та не надана в цей строк вмотивована відмова від його підписання, він вважається підписаним сторонами (підпункти 2.2.1 2.2.3 пункту 2.2 ОСОБА_6 про відшкодування витрат).

Згідно пунктів 6.1, 6.2 ОСОБА_5 про відшкодування витрат набирає чинності з дати підписання акту приймання-передавання орендованого майна по ОСОБА_6 оренди або з моменту укладання ОСОБА_6, в залежності від того, яка дата наступить раніше, та діє до 30.07.2024; у разі відсутності заяви однієї із сторін про припинення або зміну умов ОСОБА_6 протягом одного місяця після закінчення строку його чинності вважається продовженим на кожен наступний місяць на тих самих умовах.

Підпунктом 6.4.4 пункту 6.4 ОСОБА_6 про відшкодування витрат цей договір може бути достроково розірвано у випадку передачі майна в суборенду.

Суд встановив, що ТОВ «Аеро Ресторантс» (орендар) і ТОВ «Шоколадниця-Україна» (суборендар) 25.03.2015 уклали договір суборенди №1609/1 індивідуально визначеного (нерухомого) майна, що належить до державної власності, відповідно до якого орендар передає, а суборендар приймає в строкове платне користування державне окреме індивідуально визначене нерухоме майно, а саме: частина приміщення №3.2.60 на третьому поверсі пасажирського терміналу «D» загальною площею 20,0кв.м (Майно), розміщене за адресою: Київська область, Бориспільський район, Бориспіль-7 на 3-му поверсі терміналу «D» (інв..№47578) загальною площею 107850,5кв.м, що перебуває на балансі державного підприємства «Міжнародний аеропорт «Бориспіль» (балансоутримувач) і знаходиться в орендному користуванні орендаря відповідно до ОСОБА_6 оренди №1609 від 31.07.2014, з метою використання за цільовим призначенням: для розміщення та експлуатації бару, що здійснює продаж товарів підакцизної групи (далі ОСОБА_5 суборенди) (арк. с. 73-83).

Строк дії ОСОБА_6 суборенди згідно пункту 10.1 встановлений до 31.12.2015 і згідно пункту 10.4 у разі відсутності заяви однієї із сторін про припинення договору або зміну його умов та/або у випадку продовження договору оренди між орендодавцем і орендарем (ОСОБА_5 оренди №1609 від 31.07.2014) після закінчення строку чинності договору протягом одного місяця, договір уважається продовженим на той самий строк і на тих самих умовах, які були передбачені цим договором. Зазначені дії оформляються додатковим договором, який є невідємною частиною договору.

Пунктом 5.10 ОСОБА_6 суборенди передбачено, що суборендар зобовязаний своєчасно здійснювати витрати, повязані з утриманням майна, шляхом компенсації комунальних послуг та податку на землю або укладення цивільно-правових угод з постачальниками послуг. Суборендар зобовязаний своєчасно та в повному обсязі компенсувати витрати на утримання майна за переліком всіх видів послуг та цін згідно діючих тарифів, в тому числі податку на землю. При цьому витрати на утримання майна компенсуються залежно від наявності, кількості, потужності, часу роботи електроприладів, систем тепло- і водопостачання, каналізації за спеціальними розрахунками, а в неподільній частині пропорційно розміру займаної суборендарем площі майна на підставі тарифів та розрахункових документів, наданих суборендареві.

Відповідно до акту приймання-передавання орендованого майна від 03.06.2015 ТОВ «Аеро Ресторантс» передало, а ТОВ «Шоколадниця-Україна» прийняло вказане у ОСОБА_6 суборенди майно загальною площею 20,0кв.м (арк. с. 83).

Згідно акту приймання-передавання орендованого майна від 05.06.2015 ТОВ «Шоколадниця-Україна» передало із строкового платного користування, а ТОВ «Аеро Ресторантс» прийняло частину майна загальною площею 1,00кв.м (арк. с. 151).

Докази надання Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Київській області згоди на передачу орендованого ТОВ «Аеро Ресторантс» майна (повністю чи частково) в суборенду, як то передбачено пунктом 6.3 ОСОБА_6 оренди, відсутні.

Як стверджує позивач у позовній заяві та додаткових поясненнях, у звязку з укладенням відповідачем ОСОБА_6 суборенди ТОВ «Аеро Ресторантс» подає довідки про доходи за звітний місяць в підтвердження чистого доходу, що передбачено пунктом 8 таблиці 1 підпункту 1.1.1 пункту 1.1 ОСОБА_6 на відшкодування витрат, з нульовими показниками чистого доходу, що спричиняє недоотримання ДП МА «Бориспіль» передбаченої цим пунктом щомісячної плати в розмірі 18% від чистого доходу, отриманого від діяльності орендаря на орендованій площі.

У звязку з цим та наміром у подальшому укласти договір на відшкодування витрат балансоутримувача безпосередньо з суборендарем позивач просить розірвати укладений з відповідачем ОСОБА_5 на відшкодування витрат.

За приписами статті 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. ОСОБА_5 може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Статтею 188 Господарського кодексу України встановлено, що зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Позивач та відповідач згоди щодо розірвання ОСОБА_6 на відшкодування витрат не досягли, а тому позивач звернувся із цим позовом у господарський суд.

Частиною першою статті 1 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Способи захисту цивільних прав та інтересів особи, а також субєкта господарювання судом передбачені статтею 16 Цивільного кодексу України та статтею 20 Господарського кодексу України.

Зазначений перелік способів захисту не є вичерпним, а тому суд може застосувати інші способи захисту. За загальним правилом, у разі порушення цивільного права чи інтересу у потерпілої особи виникає право на застосування конкретного засобу захисту, який залежить від виду порушення та від наявності чи відсутності між сторонами зобов'язальних правовідносин. Тобто, потерпіла особа не звертається з усіма передбаченими вимогами до суду, а обирає саме той засіб захисту, який відповідає характеру порушення його права чи інтересу.

Судом встановлено, що правовідносини між позивачем і відповідачем виникли на підставі ОСОБА_6 на відшкодування витрат, який укладений з метою реалізації права ДП МА «Бориспіль» на компенсацію відповідачем витрат ДП МА «Бориспіль» як балансоутримувача на утримання майна, яке передане в оренду відповідачу по ОСОБА_6 оренди.

А тому суд вважає, що позивачем обраний неналежний спосіб захисту свого права, оскільки у випадку розірвання ОСОБА_6 на відшкодування витрат право ДП МА «Бориспіль» на відшкодування витрат балансоутримувача на утримання орендованого майна та надання комунальних послуг орендарю не тільки не буде захищене в частині отримання ним передбаченої пунктом 8 таблиці 1 підпункту 1.1.1 пункту 1.1 ОСОБА_6 на відшкодування витрат щомісячної плати в розмірі 18% від чистого доходу, отриманого від діяльності орендаря на орендованій площі, а взагалі позивач позбавиться права на отримання будь-якого відшкодування своїх витрат на утримання орендованого майна та надання комунальних послуг орендарю.

При цьому судом враховано, що згідно пункту 6.4.4 ОСОБА_6 на відшкодування витрат передбачено можливість, а не обовязок його розірвання у разі передачі майна в суборенду; що докази надання Регіональним відділенням Фонду державного майна України по Київській області згоди на укладення ОСОБА_6 суборенди відсутні; що ОСОБА_5 суборенди укладений строком менше одного року з пролонгацією на наступний період шляхом укладення додаткової угоди за відсутності заяви однієї із сторін про його припинення або зміну умов, а ОСОБА_5 оренди укладений строком на 10 років; що за ОСОБА_6 суборенди суборендар зобовязаний своєчасно здійснювати витрати, повязані з утриманням майна; що ОСОБА_6 суборенди чи якоюсь іншою угодою на суборендаря не покладений обовязок укладення з ДП МА «Бориспіль» договору на відшкодування витрат балансоутримувача на утримання орендованого майна та надання комунальних послуг суборендарю.

Судом також встановлено, що відповідачем оплачуються виставлені позивачем рахунки по ОСОБА_6 на відшкодування витрат №02.5-14/1-30 від 20.04.2015 (арк. с. 142-150).

Окрім того суд встановив, що згідно пункту 5.18 ОСОБА_6 оренди орендар зобовязується на наступний робочий день, що слідує за днем підписання ОСОБА_6, звернутись до балансоутримувача для отримання проекту договору про відшкодування витрат, а значить проект ОСОБА_6 на відшкодування витрат був розроблений позивачем, в тому числі і умова пункту 8 таблиці 1 підпункту 1.1.1 пункту 1.1 ОСОБА_6 на відшкодування витрат, якою як складова частина компенсаційних платежів передбачена щомісячна плати в розмірі 18% від чистого доходу, отриманого від діяльності орендаря на орендованій площі, а саме: виручки від продажу товарів в орендованому майні.

При цьому редакція зазначеного пункту не узгоджується з умовами ОСОБА_6 оренди, а саме пункту 5.10, яким передбачено, що витрати на утримання Майна компенсуються залежно від наявності, кількості, потужності, часу роботи електроприладів, систем тепло- і водопостачання, каналізації за спеціальними рахунками, а в неподільній частині пропорційно розміру займаної орендарем площі майна на підставі тарифів та розрахункових документів, наданих орендареві.

Виходячи із характеру правовідносин між позивачем та відповідачем ДП МА «Бориспіль» з метою захисту свого права на відшкодування у повному обсязі витрат балансоутримувача на утримання орендованого майна та надання комунальних послуг орендарю не позбавлений можливості внести зміни у ОСОБА_5 на відшкодування витрат щодо встановлення розміру компенсаційних виплат в неподільній частині пропорційно розміру займаної орендарем чи переданої в суборенду площі майна, зокрема в частині редакції пункту 8 таблиці 1 підпункту 1.1.1 пункту 1.1 цього ОСОБА_6.

За таких обставин суд не вбачає підстав для задоволення позову.

Відповідно до статтею 49 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається на позивача.

З урахуванням викладеного, керуючись статтями 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України суд

В И Р І Ш И В :

У позові відмовити повністю.

Суддя Н.Г. Шевчук

Повне рішення складене і підписане 27.09.2016.