ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" вересня 2016 р.Справа № 916/4619/15
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді В.Б. Туренко

суддів Л.В. Поліщук, В.В. Бєляновського (на підставі розпорядження в.о. керівника апарату суду від 08.08.2016р. №465 щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи, протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.08.2016р.)

при секретарі судового засідання: А.В. Земляк

за участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_1

від відповідача - І.Ю. Єлін

від третіх осіб - не з'явились, про день, час та місце апеляційного перегляду повідомлені належним чином

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_3

на рішення господарського суду Одеської області від 13.06.2016 року

у справі №916/4619/15

за позовом ОСОБА_3

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Яхт Клуб "Одеса-2009"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, Одеського міського управління юстиції

про визнання порушеними права учасника товариства

ВСТАНОВИВ:

В листопаді 2015р. ОСОБА_3 звернувся до місцевого господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Яхт Клуб "Одеса-2009" про:

-визнання порушеними права позивача, як учасника товариства, внаслідок недотримання вимог закону при скликанні і проведенні загальних зборів від 10.06.2009р., оформлених протоколом №13;

-визнання недійсними у зв'язку із невідповідністю нормам чинного законодавства рішень загальних зборів від 10.06.2009р., оформлених протоколом №13;

-скасування державної реєстрації змін до Статуту "Яхт Клуб "Одеса-2009", затверджених протоколом загальних зборів учасників "Яхт Клуб "Одеса-2009" №13 від 10.06.2009р. та зареєстрованих державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 11.06.2009р. за №7003846.

Ухвалою суду першої інстанції від 23.11.2015р. залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7 та Одеське міське управління юстиції.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 25.12.2015р. провадження у справі припинено на підставі п. 2 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 02.02.2016р. ухвалу суду першої інстанції від 25.12.2015р. скасовано в частині припинення провадження щодо позовних вимог ОСОБА_3 про визнання порушеними прав позивача як учасника товариства внаслідок недотримання вимог закону при скликанні і проведенні загальних зборів від 10.06.2009р., зміст яких зафіксовано в протоколі №13, і в цій частині справу передано на розгляд господарського суду Одеської області, в іншій частині ухвалу суду залишено без змін.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 15.02.2016р. справу прийнято до провадження із призначенням до розгляду.

11.04.2016р. позивачем подано заяву про зміну предмету позову, якою останній просив:

-визнати незаконним передачу частки ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009", яка дорівнює 30% в Статутному капіталі ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" 150000,00 грн., засновникам (учасникам) товариства гр. ОСОБА_5 і гр. ОСОБА_4;

-визнати незаконним розподіл частки ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009", яка дорівнює 30% в Статутному капіталі ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009", між засновниками (учасниками) товариства ОСОБА_5 і ОСОБА_4;

-визнати незаконним виключення юридичної особи ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" із складу засновників (учасників) ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009";

-визнати протиправною державну реєстрацію Статуту ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" в новій редакції (від 10.06.2009р.), номер запису 7003846 від 11.06.2009р.;

-визнати недійсними рішення загальних зборів ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" від 10.06.2009р., зміст яких зафіксовано в протоколі № 13;

-зобов'язати ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" від 11.06.2009р., номер запису 7003846 (а.с. 119-124 т.2)

Відповідач своєю заявою від 11.04.2016р. визнав змінений предмет позову.

Ухвалою місцевого господарського суду від 18.05.2016р. відмовлено в задоволенні заяви ОСОБА_3 про зміну предмета позову.

Рішенням господарського суду Одеської області від 13.06.2016р. (суддя Щавинська Ю.М.), оформленим відповідно до вимог ст. 84 ГПК України 21.06.2016 року, у задоволенні позову відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду, позивач 29.06.2016р. звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив рішення суду скасувати, позов задовольнити, посилаючись на порушення судом норм процесуального та матеріального права.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 04.07.2016р. (головуючий суддя Таран С.В., судді Будішевська Л.О., Мишкіна М.А.) апеляційну скаргу прийнято до провадження із призначенням до розгляду.

У зв'язку із перебуванням головуючого судді Таран С.В. та суддів-учасників колегії Будішевської Л.О., Мишкіної М.А.. у відпустці, за розпорядженням в.о. керівника апарату суду від 08.08.2016р. №465 щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи, протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 08.08.2016р., справу №916/4619/15 повторно розподілено на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Туренко В.Б., суддів Бєляновського В.В., Поліщук Л.В.

Ухвалою суду апеляційної інстанції від 11.08.2016р. у визначеному складі колегії суддів дану справу прийнято до провадження із призначенням апеляційної скарги до розгляду.

Відзиви на апеляційну скаргу від сторін та третіх осіб не надходили.

29.09.2016р. в судовому засіданні апеляційної інстанції представником позивача заявлено клопотання про вихід суду за межі позовних вимог для захисту прав і законних інтересів позивача, шляхом скасування рішення суду першої інстанції від 13.06.2016р. та постановлення нового рішення про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" від 10.06.2009р., оформленого протоколом №13; визнання недійсним Статуту ТОВ "Яхт Клуб "Одеса", затвердженого рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" від 10.06.2009р., оформленим протоколом №13; скасування державної реєстрації змін до установчих документів від 02.10.2009р., реєстраційний запис №7003846.

Вказане клопотання розглянуто судовою колегією та відхилено, з огляду на слідуюче.

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 83 ГПК України Господарський суд, приймаючи рішення, має право: виходити за межі позовних вимог, якщо це необхідно для захисту прав і законних інтересів позивачів або третіх осіб з самостійними вимогами на предмет спору і про це є клопотання заінтересованої сторони.

Разом з тим, згідно з ч. 3 ст. 101 ГПК України в апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Так, предметом розгляду в суді першої інстанції було визнання порушеними права позивача як учасника товариства внаслідок недотримання вимог закону при скликанні і проведенні загальних зборів від 10.06.2009р., оформлених протоколом №13, а відтак суд апеляційної інстанції, з урахуванням наведених приписів чинного законодавства, не може вийти за межі цих позовних вимог.

Заслухавши представників позивача, відповідача, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права, судова колегія зазначає наступне.

10.06.2019р. відбулись загальні збори учасників ТОВ "Яхт Клуб "Одеса", які оформлені протоколом від 10.06.2009р. №13 з наступним порядком денним:

1.Про обрання Голови та секретаря зборів.

2.Про передачу частки ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" в Статутному капіталі учасникам ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" та розподіл часток.

3.Державна реєстрація Статуту в новій редакції.

За результатами зборів вирішено:

1.Обрати головою зборів ОСОБА_5, секретарем - Українця С.Б. та доручити йому ведення протоколів загальних зборів.

2.Передати частку ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" в Статутному капіталі учасникам ТОВ "Яхт Клуб "Одеса", яка дорівнює 30% ОСОБА_4 та ОСОБА_5 і розподілити Статутний капітал між учасниками товариства наступним чином: ОСОБА_5 - 250000,00 грн., що дорівнює - 50% частки у статутному капіталі товариства, ОСОБА_4 - 250000,00 грн., що дорівнює - 50% частки у статутному капіталі товариства. Для забезпечення діяльності товариства учасниками залишається Статутний капітал без змін у розмірі 500000,00 грн.

3.Доручити директору ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" ОСОБА_11 зареєструвати Статут ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" в новій редакції у Державного реєстратора.

На цих загальних зборах присутніми були учасники товариства: ОСОБА_4, з часткою у статутному капіталі ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" 10%, ОСОБА_5 з часткою у статутному капіталі ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" 60%, ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" з часткою у статутному капіталі ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" 30%, тобто 100% голосів. Крім того, запрошеним був директор ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" ОСОБА_11 Голосували всі учасники товариства "за".

Протокол від 10.06.2009р. №13 підписаний головою зборів ОСОБА_5 і секретарем зборів ОСОБА_4 та скріплений печаткою ТОВ "Яхт Клуб "Одеса" (а.с. 20-22 т.1).

В обґрунтування позовних вимог, ОСОБА_3 зазначив, що його 09.06.2009р. протиправно виключено зі складу учасників ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009", оскільки свою частку він нікому не передавав, сплати її вартості від жодних осіб не отримував. Посилаючись на ряд судових рішень, зокрема, на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 17.03.2011р. у справі №30/171-10-4698, залишену без змін постановою Вищого господарського суду України від 08.06.2011р. та на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 17.05.2012р. у справі №26/17-5202-2011, наполягає на наявності у нього права власності на 30% частки у статутному капіталі ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009". Одночасно ОСОБА_3 вказує на протиправність дій державного реєстратора виконавчого комітету Одеської міської ради, що були вчинені останнім 09.06.2009р. шляхом проведення реєстрації змін до установчих документів товариства без повного пакету документів, необхідних для їх здійснення. Вказані дії призвели до незаконного засвідчення факту щодо позбавлення його права власності на частку статутного капіталу товариства розміром 150000,00 грн., що у відсотковому співвідношенні становить 30% без придбання ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" вказаної частки, її сплати, без укладення нотаріально посвідченого договору чи угоди про перехід такої частки або передачі її до будь-якої особи. Дії державного реєстратора призвели до протиправного засвідчення факту переходу права власності щодо вищевказаної частки до ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009", що на його думку, є грубим порушенням вимог Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців". 28.03.2011р. вищевказаним державним реєстратором було проведено державну реєстрацію скасування реєстраційної дії за судовим рішенням, якою було затверджено реєстрацію статуту ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" згідно рішень загальних зборів учасників товариства, що зафіксовані протоколом №12 від 04.06.2009р., та внесено відповідні зміни, згідно яких станом на 10.06.2009р. учасниками товариства були ОСОБА_5 з часткою у статутному капіталі у розмірі 300000,00 грн. (60%), ОСОБА_4 з часткою 5000,00 грн. (10%), ОСОБА_3 з часткою 150000,00 грн. (30%). Реєстраційні дії, які мали місце 11.06.2009р., призвели до протиправного засвідчення факту переходу права власності на його частку до ОСОБА_4 та/або ОСОБА_5 без придбання ними цієї частки; засвідчення факту позбавлення ОСОБА_3 вищевказаної частки без придбання її ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009", сплати йому коштів відповідно до розміру його внеску, а також засвідчення факту перерозподілу статутного капіталу товариства у розмірі 500000,00 грн. в рівних долях між ОСОБА_4 та ОСОБА_5 без документального підтвердження щодо переходу та сплати ними відповідних коштів. На думку позивача, виникнення у ОСОБА_6 та ОСОБА_7 права власності в рівних долях на 100% частки у статутному капіталі ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009" лише на підставі зареєстрованих статутів та протоколів загальних зборів його учасників також свідчить про протиправне позбавлення позивача його частки. Означені порушення є триваючими, оскільки виникли в 2009р. і існують по теперішній час. Позивач також зауважив, що особи, якими не сплачено вартості часток до статутного фонду товариства, не можуть бути його учасниками. Крім того, позивач зазначив про грубе порушення відповідачем прав ОСОБА_3, оскільки керівником вказаного товариства не скликалися загальні збори учасників ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009", які були проведені 10.06.2009р. При визначенні такої дати їх проведення неможливо було дотриматись встановленого законом терміну повідомлення учасників товариства. Також наполягав на неповідомленні учасників товариства про порядок денний загальних зборів, як того вимагають норми ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та п. 8.3.8 Статуту ТОВ "Яхт Клуб "Одеса-2009". Водночас ОСОБА_3 у поданих поясненнях наполягав на не проведені вказаних зборів та на тому, що протокол вказаних зборів не оформлювався та не підписувався.

За твердженням відповідача, станом на 30.10.2008р. перелік засновників (учасників) ТОВ "Яхт-Клуб "Одеса" складався з 3 фізичних осіб (ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_3.), які разом володіли 100 % статутного капіталу. Станом на 09.06.2009р. в результаті проведення 04.06.2009р. загальних зборів учасників товариства, перелік учасників складався з ОСОБА_5, ОСОБА_4 та ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", які разом володіли 100 % статутного капіталу, розмір якого залишився без змін і дорівнював 500000,00 грн. Про відчуження 30% частки ОСОБА_3 на його користь без її повної сплати позивачу про що, як вказує відповідач, свідчить відсутність у нього жодного розрахункового документу щодо оформлення операцій списання відповідних коштів з рахунку. Таке відчуження частки у статутному капіталі товариства є грубим порушенням вимог ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" в редакції від 05.11.2008р., чинній на час виникнення спірних правовідносин, якою передбачено можливість відчуження частки до повної її сплати лише в тій частині, в якій її уже сплачено. 09.06.2009р. проведено державну реєстрацію змін до установчих документів та внесення змін до Єдиного державного реєстру, зокрема, звільнено ОСОБА_3 з посади директора товариства. В подальшому 10.06.2009р. були проведені збори ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", згідно яких прийнято рішення про зміну складу засновників товариства, зміну відомостей про засновників товариства та затвердження Статуту в новій редакції, які зафіксовані протоколом № 13 загальних зборів від 10.06.2009р. Відтак, станом на 09.06.2009р. перелік учасників товариства складався вже з 2 фізичних осіб (ОСОБА_5 та ОСОБА_4.), що разом володіли 100 % статутного капіталу, розмір якого залишився без змін і дорівнює тій ж самій сумі - 500000,00 грн. Відповідач зауважив, що фактично відбулося відчуження 30% частки позивача та 10 % частки ОСОБА_5 на користь ОСОБА_4 без повної її сплати ані позивачу, ані ОСОБА_5 При цьому ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009" вказало, що згідно постанови Одеського апеляційного господарського суду від 17.05.2012р. у справі № 26/17-5202-2011 за позивачем визнано право власності на частку у розмірі 30 % у статутному капіталі товариства. Вказана частка, що дорівнює 150000 грн., яка належала позивачу не була придбана, ані ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", ані ОСОБА_4, грошові кошти в якості виплати за її відчуження позивачу виплачено не було. ОСОБА_5 та ОСОБА_4 з грубим порушенням вимог законодавства та Статуту ТОВ "Яхт-клуб "Одеса-2009", в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин, призначено та організовано загальні збори 10.06.2009р., що зафіксовані у протоколі № 13, про проведення яких позивач, як учасник товариства не повідомлявся, про порядок денний проінформований не був, в прийнятті рішень участі не приймав та був позбавлений можливості припинити вилучення належної йому частки.

Позовні вимоги ОСОБА_3 в частині, що є предметом розгляду в межах даної справи, направлені на визнання його прав, як учасника ТОВ "Яхт-клуб "Одеса", порушеними внаслідок недотримання вимог закону при скликанні та проведенні загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса" від 10.06.2009р., зміст яких зафіксовано в протоколі № 13.

Відповідно до ст. 16 Цивільного кодексу України способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання права; визнання правочину недійсним; припинення дії, яка порушує право; відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обов'язку в натурі; зміна правовідношення; припинення правовідношення; відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; відшкодування моральної (немайнової) шкоди; визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Під захистом права розуміється державно-примусова діяльність, спрямована на відновлення порушеного права суб'єкта правовідносин та забезпечення виконання юридичного обов'язку зобов'язаною стороною. Спосіб захисту може бути визначений як концентрований вираз змісту (суті) міри державного примусу, за допомогою якого відбувається досягнення бажаного для особи, право чи інтерес якої порушені, правового результату. Спосіб захисту втілює безпосередню мету, якої прагне досягнути суб'єкт захисту, вважаючи, що таким чином буде припинене порушення (чи оспорювання) його прав, він компенсує витрати, що виникли у зв'язку з порушенням його прав, або в інший спосіб нівелює негативні наслідки порушення його прав.

При цьому, спосіб захисту шляхом визнання прав учасника господарського товариства порушеними внаслідок недотримання вимог закону при скликанні та проведенні загальних зборів учасників товариства не міститься в переліках способів захисту права, визначених ст. 16 Цивільного кодексу України, ст. 20 Господарського кодексу України, не передбачений він також іншими нормами права.

Згідно з п. 2.12 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016р. №4 "Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин" порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів є підставою для визнання рішення загальних зборів учасників недійсним.

Тобто, встановлення судом обставини порушення права є обов'язковою передумовою задоволення позову у справі про визнання рішення недійсним, натомість не може бути розглянуті як окрема позовна вимога.

Так, предметом позову може бути матеріально-правова чи немайнова вимога позивача до відповідача, відносно якої суд повинен прийняти рішення. Предметом позову не можуть бути обставини, які виступають доказами у справі, а захист майнового або немайнового права чи законного інтересу відбувається шляхом прийняття судом рішення про примусове виконання відповідачем певних дій або зобов'язання утриматись від їх вчинення.

Водночас, правомірність проведення загальних зборів учасників ТОВ "Яхт-клуб "Одеса" та прийняття ними рішення, що зафіксовані у протоколі №13, встановлені в постанові Одеського апеляційного господарського суду від 16.08.2011р. у справі №20/17-1150-2011 (а.с.105-113 т.1), яка залишена без змін постановою Вищого господарського суду України від 07.12.2011р. Цією постановою відмовлено у задоволенні позову, зокрема в частині визнання недійсним рішення загальних зборів від 10.06.2009р., що зафіксовано у протоколі №13 та скасування державної реєстрації змін до Статуту ТОВ "Яхт Клуб "Одеса", затверджених протоколом № 13 загальних зборів учасників вказаного товариства від 10.06.2009р. та зареєстрованих виконкомом Одеської міської ради 11.06.2009р., номер запису 7003846.

Крім того, наявність означеної постанови суду мала наслідком винесення, у відповідності до ст. 80 ГПК України, ухвали суду першої інстанції від 25.12.2015р. в межах справи №916/4619/15, яка в цій частині залишена в силі.

Також слід зазначити, що спосіб захисту, повинен слугувати поновленню порушених прав позивача або захисту його охоронюваного законом інтересу.

Судова колегія не вбачає, яким чином задоволення позову про визнання порушеними прав ОСОБА_3 внаслідок недотримання вимог закону при скликанні та проведенні загальних зборів учасників товариства 10.06.2009р., з огляду на наявність судового рішення про відмову у позові про визнання цього рішення недійсним, може відновити права або законні інтереси позивача.

З огляду на викладене та з урахуванням того факту, що порушення права у даному випадку встановлюється не самостійно, а при вирішенні питання щодо недійсності загальних зборів за позовом заінтересованої особи, колегія суддів, враховуючи наявність постанови суду апеляційної інстанції від 16.08.2011р. у справі №20/17-1150-2011, яка набрала законної сили погоджується з висновком суду першої інстанції, що обраний позивачем спосіб захисту права не відповідає встановленим способам захисту порушених прав у спірних правовідносинах, у зв'язку з чим заявлений позов не підлягає задоволенню.

Також обґрунтованим є висновок місцевого господарського суду щодо відмови у задоволенні клопотання позивача про вихід за межі позову, оскільки у суду першої інстанції відсутні правові підстави для виходу за межі позовних вимог в рамках справи №916/4619/15, так як вимоги, що викладені у заяві позивача, фактично, вже розглянуті в межах господарських справ №20/17-1150-2011 та №916/4619/15 .

Доводи, наведені в апеляційній скарзі не спростовують вищевикладеного, а відтак судова колегія не вбачає підстав для її задоволення.

Керучись ст. ст. 99, 103, 105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Одеської області від 13.06.2016 року у справі № 916/4619/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.

Повний текст постанови складено 03.10.2016р.

Головуючий суддя В.Б. Туренко

Суддя Л.В. Поліщук

Суддя В.В. Бєляновський