ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" вересня 2016 р. Справа № 914/924/16

Львівський апеляційний господарський суд, в складі колегії:

головуючого-судді: Якімець Г.Г.,

суддів: Бойко С.М., Бонк Т.Б.,

при секретарі судового засідання Федорів Н.В.,

за участю представників:

від позивача (скаржника) ОСОБА_1

від відповідача ОСОБА_2

розглянувши апеляційну скаргу Малого колективного підприємства «Ринок», б/н від 13.06.2016 року

на рішення Господарського суду Львівської області від 02.06.2016 року (підписане 07.06.2016 року), суддя Ділай У.І.

у справі №914/924/16

за позовом Малого колективного підприємства «Ринок», м. Борислав Львівської області

до відповідача ОСОБА_3 акціонерного товариства «Львівобленерго», м. Львів

про скасування рішення №28 від 24.03.2015 року

в с т а н о в и в :

У березні 2016 року ОСОБА_1 колективне підприємство «Ринок» звернулась до Господарського суду Львівської області з позовом до ОСОБА_3 акціонерного товариства «Львівобленерго» про скасування рішення комісії Бориславського РЕМ ПАТ «Львівобленерго» №28 від 24.03.2015 року.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 02.06.2016 року по справі №914/924/16 у задоволенні позову відмовлено.

Рішення суду мотивовано тим, що позивачем не надано належних доказів спростування невідповідності індикаторів дії магнітного поля типу MFI-3t нормам чинного законодавства. При цьому, у переліку продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні, відсутні індикатори дії магнітного поля типу MFI-3t, тобто, обовязкова сертифікація такої продукції в системі УкрСЕПРО не передбачена. Разом з тим, враховуючи факт фіксації індикаторами впливу магнітного поля, встановленими на лічильнику позивача, підтверджений належними доказами, що свідчить про наявність ознак втручання позивача в параметри розрахункового приладу обліку з метою зміни його показів, що є порушенням Правил користування електричною енергією і не потребує додаткового підтвердження факту фіксації індикатором впливу магнітного поля чи причин фіксації, суд прийшов до висновку про безпідставність вимог позивача.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, ОСОБА_1 колективне підприємство «Ринок» подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Львівської області від 02.06.2016 року по справі №914/924/16 та прийняти нове рішення, яким позов задоволити: скасувати оперативно-господарську санкцію рішення комісії Бориславського РЕМ ПАТ «Львівобленерго» №28 від 24.03.2015 року. Зокрема, зазначає, що підставою для звернення до суду стало винесення відповідачем рішення про застосування до позивача оперативної господарської санкції в результаті спрацювання індикатора дії магнітного поля типу MFI-3t, на який відсутній сертифікат відповідності. Вказуючи про необхідність наявності сертифікату відповідності на вказаний індикатор, апелянт посилається на положення ст.ст.1, 4, 11 ЗУ «Про підтвердження відповідності», п.2.1 ОСОБА_1 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року №562, лист Міністерства енергетики та вугільної промисловості України від 31.08.2015 року №32-01/1729 та лист НКРЕ від 07.03.2013 року №1697/26/47-13.

Представник позивача (скаржника) в судовому засіданні вимоги апеляційної скарги підтримав, просив задоволити в повному обсязі: скасувати рішення Господарського суду Львівської області від 02.06.2016 року по справі №914/924/16 та прийняти нове рішення, яким позов задоволити.

Представник відповідача в судовому засіданні проти вимог, викладених в апеляційній скарзі заперечив, просив оскаржуване рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення, з підстав, наведених у відзиві на апеляційну скаргу (б/н від 08 липня 2016 року). Зокрема, зазначав, що така продукція, як індикатори дії магнітного поля, відсутня у Переліку продукції, що підлягає обовязковій сертифікації в Україні, затвердженому наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики №28 від 01.02.2005 року.

Суд, заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши доводи апеляційної скарги та дослідивши наявні докази по справі, вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного:

Як встановлено судом та вбачається з матеріалів справи, 07 травня 2007 року між Відкритим акціонерним товариством «Львівобленерго», правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство «Львівобленерго» (в тексті договору постачальник) та ОСОБА_1 колективним підприємством «Ринок» (в тексті договору споживач) укладено договір про постачання електричної енергії №36772, відповідно до умов якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю, зазначеною в додатку №9 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії», а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точка продажу електричної енергії: зазначена в додатку №6 «Однолінійна схема».

12 вересня 2012 року відповідачем встановлено на корпус лічильника електроенергії позивача два індикатори дії впливу магнітного поля типу MFI-3t №ЛВ 10661 (лицева сторона лічильника) та №ЛВ 10662 (ліва сторона лічильника) та інші пломби, що підтверджується двостороннім актом №501956 про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них. У вказаному акті зазначено, що індикатори дії впливу магнітного поля типу MFI-3t сертифіковані ННЦ «Інститут метрології» Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики (сертифікат від 14.12.2009 року).

26 листопада 2014 року уповноваженими працівниками ПАТ «Львівобленерго» за участю споживача (директора МКП «Ринок» ОСОБА_4О.) за результатами огляду приладу обліку №0053351 в точці обліку закладу торгівлі за адресою м. Борислав, вул. Весняна, 7, Львівська область, виявлено спрацювання індикаторів дії впливу магнітного поля, а саме: індикатор серія ЛВ №10661 вид спереду пошкоджено, про що складено акт про порушення №026979, та яким встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією порушив ПКЕЕ, а саме: пошкодив індикатор дії впливу магнітного поля (п.3.3, п.3.31, п.3.34, п.6.40, п.10.2 ПКЕЕ).

Представник споживача підписав акт про порушення №026979 без зауважень.

В подальшому, за наслідками розгляду комісією відповідача зазначеного акту, 24 березня 2015 року прийнято рішення (оформлене протоколом №28 від 24 березня 2015 року), провести нарахування обсягу та вартості недоврахованої електроенергії: по силі струму, визначеній, виходячи з найменшої площі поперечного перерізу проводів, що використані в схемі за період від 03.07.2014 року (дата останнього контрольного огляду) до дати складання акту про порушення (26.11.2014 року) на суму 107989,75 грн.

У квітні 2015 року МКП «Ринок» звернулось до Господарського суду Львівської області з позовною заявою про скасування рішення №28 від 24.03.2015 року (справа №914/1180/15). Підставою для оскарження рішення було прийняття останнього в той час, коли лічильник знаходився на експертизі та порушення порядку розрахунку збитків.

Так, рішенням Господарського суду Львівської області від 08.06.2015 року у справі №914/1180/15 відмовлено у задоволенні позовних вимог Малого колективного підприємства «Ринок».

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 11.11.2015 року апеляційну скаргу Малого колективного підприємства «Ринок» залишено без задоволення, а рішення Господарського суду Львівської області від 08.06.2015 року у справі №914/1180/15 без змін.

У квітні 2016 року ОСОБА_1 колективне підприємство «Ринок» повторно звернулось до Господарського суду Львівської області з позовом до ОСОБА_3 акціонерного товариства «Львівобленерго» про скасування рішення комісії Бориславського РЕМ ПАТ «Львівобленерго» №28 від 24.03.2015 року. Підставою позову слугувало передання відповідачем на зберігання позивачу індикатори дії магнітного поля типу MFI-3t, які не сертифіковані на території України, оскільки, на них відсутній сертифікат відповідності, виданий у встановленому порядку. Відтак, на думку позивача, відсутні правові підстави для застосування до нього оперативно-господарської санкції на підставі несертифікованих індикаторів дії впливу магнітного поля.

У відповідності до п.1 ст.275 ГК України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; порушення правил користування енергією (ст.27 ЗУ «Про електроенергетику»).

Згідно з п.6.40 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ №28 від 31 липня 1996 року у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до ОСОБА_1 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656.

Відповідно до п.6.41 вказаних вище Правил у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

На підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків (п.6.42 наведених вище Правил).

Поряд з тим, у п.1.3 ОСОБА_1 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ №562 від 04.05.2006 року встановлено, що з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача енергопостачальником можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів.

Індикатори встановлюються споживачу безоплатно відповідно до затверджених графіків. На вимогу споживача електричної енергії під час встановлення представниками енергопостачальника індикаторів на прилад обліку на такі індикатори або прилади обліку (у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) мають надаватися копії сертифіката про сертифікацію та/або свідоцтва про атестацію цих індикаторів або приладів обліку (п.1.4 ОСОБА_1).

У пункті 2.1 ОСОБА_1 передбачено, що індикатори мають бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) в установленому порядку та мають фіксувати вплив на прилад обліку електричної енергії полів, силові характеристики яких перевищують такі порогові значення: для постійних магнітних полів - 100 мТл; для змінних магнітних полів - 30 мТл; для електричних полів - 5 кВ. Факт установлення індикаторів має бути зазначений в акті про пломбування або в іншому документі, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на приладах обліку та передачу цих приладів обліку, пломб та індикаторів на збереження, який складається в двох примірниках представниками енергопостачальника в присутності споживача (власника об'єкта або наймача) або уповноваженої ним особи та підписується ними.

Як зазначалось вище, актом про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них №501956 від 12 вересня 2012 року підтверджено, що на корпус лічильника, який обліковує спожиту електричну енергію на об'єкті позивача, встановлено два індикатори дії впливу магнітного поля типу MFI-3t №ЛВ 10661 (лицева сторона лічильника) та №ЛВ 10662 (ліва сторона лічильника), які передано на збереження споживачу. У вказаному акті зазначено, що індикатори дії впливу магнітного поля типу MFI-3t сертифіковані ННЦ «Інститут метрології» Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики (сертифікат від 14.12.2009 року).

Як вбачається із акту про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них №501956 від 12 вересня 2012 року та сертифікату тестування зразків індикаторів магнітного поля MFI-3t від 14.12.2010 року, в акті допущено описку в році видачі згадуваного сертифікату (що також зазначалось відповідачем), відтак, датою видачі такого сертифіката вважається 14.12.2010 року. Слід зазначити, що така описка жодним чином не спростовує той факт, що встановлені споживачу два індикатори були сертифікованими (згідно із сертифікатом від 14.12.2010 року), а відповідачем належними доказами доведено, що індикатори магнітного поля MFI-3t із зображенням трьох трикутників із колами всередині, які виготовляються компанією «Магнето» (Польща), що були встановлені представниками відповідача згідно з актом від 12.09.2012 року на лічильнику позивача, відповідають усім вимогам та стандартам.

При проведенні Національним науковим центром «Інститут метрології» (свідоцтво про атестацію №В001-2009 видане 22.05.2009 року та чинне до 22.05.2014 року) тестування 100 штук зразків індикаторів магнітного поля типу MFI-3t, які виготовляються компанією «KBR Magneto» (Польща), встановлено, що індикатори типу MFI-3t є реєстраторами дії постійного магнітного поля: лише при впливі зовнішнього магнітного поля на індикатор проявляються зміни в картинці магнітних геометричних фігур індикаторів чи повне їх зникнення. Зміна структури магнітних доменів, а саме, розмиття чи зникнення геометричних фігур (трикутників з колами всередині) свідчить про дію на індикатори постійного магнітного поля з індукцією не менше 200 мТл (у випадку впливу на індикатори радіочастотного електромагнітного поля напруженістю 10 В/м, в смузі частот від 80 МГц до 1000 МГц з індукцією не менше 150 мТЛ), що відповідає наведеним вище положенням п.2.1 ОСОБА_1 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Поряд з тим, відповідно до п.3.2 ДСТУ 3417-96, переліки товарів та послуг, які підлягають перевірці на підтвердження їх відповідності вимогам обовязкової сертифікації органів з сертифікації продукції, що діють у системі УкрСЕПРО, центрів стандартизації, метрології та сертифікації, що співпрацюють з сертифікаційними органами під час ввезення продукції в Україну, встановлюються Держстандартом України.

Так, наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики №28 від 01.02.2005 року затверджено Перелік продукції, що підлягає обовязковій сертифікації в Україні (що зареєстровано в Міністерстві юстиції України 4 травня 2005 року за №466/10746), який не містить в собі такого виду продукції як індикатори дії магнітного поля.

Твердження ж позивача про те що, сертифікат тестування зразків від 14.12.2010 року не можна вважати належним доказом сертифікації індикаторів є безпідставними, оскільки вказаним сертифікатом підтверджено відповідність встановлених споживачу індикаторів тим вимогам, що передбачені у п.2.1 ОСОБА_1 (щодо порогових значень силових характеристик).

Слід зазначити, що акт №501956 про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них від 12 вересня 2012 року представник споживача підписав без жодних зауважень та прийняв на збереження вказані у акті пломби та індикатори.

Так само без зауважень з боку споживача його представник підписав і акт про порушення №026979 від 26 листопада 2014 року, яким підтверджено фіксацію індикатором з захисним голографічним елементом №ЛВ 10661 впливу постійного магнітного поля (розмиття геометричних фігур трикутників з колами всередині), що свідчить про наявність ознак втручання споживача в параметри розрахункового приладу обліку з метою зміни його показів, що є порушенням Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ №28 від 31 липня 1996 року.

Статтею 32 ГПК України передбачено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно із ст.33 ГПК України кожна з сторін повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Позивачем вказані у позовній заяві обставини не доведено належними та допустимими доказами, а повторне звернення останнього до суду з метою визнання недійсним рішення відповідача без доведення вказаних обставин, свідчить про його ухилення, як споживача наданих відповідачем послуг, від відповідальності за порушення Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ №28 від 31 липня 1996 року.

Враховуючи все наведене вище, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позову Малого колективного підприємства «Ринок» до ОСОБА_3 акціонерного товариства «Львівобленерго» про скасування рішення комісії Бориславського РЕМ ПАТ «Львівобленерго» №28 від 24.03.2015 року.

При прийнятті оскаржуваного рішення господарський суд повно і всебічно перевірив всі обставини справи, дав належну правову оцінку зібраним у справі доказам та прийняв законне і обґрунтоване рішення.

Рішення суду першої інстанції прийняте у відповідності з вимогами діючого законодавства, а тому підстав для його скасування апеляційний суд не вбачає.

Доводи скаржника про скасування рішення місцевого суду є безпідставними.

Судовий збір за подання апеляційної скарги на рішення господарського суду, в порядку ст.49 ГПК України покладається на скаржника.

Керуючись ст.ст.101, 102, 103, 105 ГПК України, суд,

постановив:

Рішення Господарського суду Львівської області від 02.06.2016 року по справі №914/924/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу Малого колективного підприємства «Ринок» без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Матеріали справи №914/924/16 повернути до Господарського суду Львівської області.

Повну постанову складено 15.09.2016 року.

Головуючий-суддя: Якімець Г.Г.

Судді: Бойко С.М.

ОСОБА_5