ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"07" вересня 2016 р. Справа № 922/1643/16

Харківський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Шутенко І.А., суддя Здоровко Л.М., суддя Плахов О.В.

при секретарі Міракові Г.А.

за участю представників:

від позивача - ОСОБА_1 представник ТОВ "Менеджмент Логістік Компанії" (на підтвердження повноважень надано виписку з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, видану 21.07.2016, відповідно до якої ОСОБА_2 є особою, яка має право вчиняти юридичні дії від імені ТОВ "Менеджмент Логістік Компанії" без довіреності );

від 1-го відповідача ПАТ "Термолайф" - ОСОБА_3, довіреність б/н від 04.01.16;

від 2-го відповідача представник ПАТ "ОСОБА_4 депозитарій Україні" - ОСОБА_5 (довіреність № 3674/09 від 29.12.15) приймає участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції з Київським апеляційним господарським судом);

від 3-особи яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, ПАТ "Сбербанк" ОСОБА_6, ( довіреність від 27.04.16);

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4 комісія з цінних паперів та фондового ринку - не прибув,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ПАТ "Сбербанк" (вх. №2120 Х/2) та апеляційну скаргу ПАТ "ОСОБА_4 депозитарій України" (вх. №2176 Х/2) на рішення господарського суду Харківської області від 18.07.16 у справі № 922/1643/16

за позовом ТОВ "Менеджмент Логістік Компані" (м. Київ код 32931413)

до 1) Приватного АТ "Термолайф" (м. Харків код 34015182);

2) Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_4 депозитарій України" (м. Київ код 30370711)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4 комісія з цінних паперів та фондового ринку (м. Київ код 37956207)

третя особа, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, ПАТ "Сбербанк", м. Київ (25959784)

про зобов'язання вчинити певні дії

та за позовом третьої особи ПАТ "Сбербанк", м. Київ (код 25959784)

до 1) Приватного АТ "Термолайф" (м. Харків код 34015182);

2) ТОВ "Менеджмент Логістік Компані" (м. Київ код 32931413)

про зобов'язання припинити вчиняти та заборони вчинення дій,

ВСТАНОВИВ:

ТОВ "Менеджмент Логістик Компані" (м. Київ) звернулось до господарcького суду Харківської області з позовною заявою, в якій просить зобов'язати Приватне акціонерне товариство "Термолайф" вчинити необхідні дії для проведення конвертації частини акцій Приватного акціонерного товариства "Термолайф" в кількості 3600 штук в акції створюваних в результаті виділу акціонерних товариств - Приватного акціонерного товариства "Терморок" в кількості 1800 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 1000,00 гривень кожна та Приватного акціонерного товариства "Термоплита" в кількості 1800 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 1000,00 гривень кожна, а саме:

- подати до Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_4 депозитарій України" відповідні належним чином оформлені розпорядження емітента, що реорганізується шляхом виділу про проведення конвертації акцій; розпорядження емітентів, що створюються в результаті виділу, про проведення конвертації акцій; розпорядження Центральному депозитарію на виконання облікових операцій переказу цінних паперів; розпорядження на зарахування цінних паперів на рахунки емітентів цінних паперів внаслідок депонування тимчасового глобального сертифікату випуску цінних паперів; розпорядження про депонування тимчасових глобальних сертифікатів.

Крім того, позивач у позовній заяві просить суд:

- зобов'язати Публічне акціонерне товариство "ОСОБА_4 депозитарій України" вчинити необхідні дії для проведення конвертації частини акцій Приватного акціонерного товариства "Термолайф в кількості 3600 штук в акції створюваних в результаті виділу акціонерних товариств - Приватного акціонерного товариства "Терморок" в кількості 1800 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 1000,00 гривень кожна та Приватного акціонерного товариства "Термоплита" в кількості 1800 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 1000,00 гривень кожна, а саме:

- виконати належним чином оформлені розпорядження емітента, що реорганізується шляхом виділу про проведення конвертації акцій; розпорядження емітентів, що створюються в результаті виділу, про проведення конвертації акцій; розпорядження Центральному депозитарію на виконання облікових операцій переказу цінних паперів; розпорядження на зарахування цінних паперів на рахунки емітентів цінних паперів внаслідок депонування тимчасового глобального сертифікату випуску цінних паперів; розпорядження про депонування тимчасових глобальних сертифікатів.

Ухвалою суду від 30.05.16 порушено провадження по справі та призначено її до розгляду в судовому засіданні на 08 червня 2016 року.

13.06.16 представник відповідача (ПАТ "ОСОБА_4 депозитарій України") надав клопотання про залучення до участі у справі в якості 3-х осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "СБЕРБАНК" (місцезнаходження: 01601, м. Київ, вул. Володимирська, будинок 46, ідентифікаційний код 25959784) та ОСОБА_4 комісію з цінних паперів та фондового ринку (місцезнаходження: 01010, м. Київ, вул. Московська 8, корп.30).

Ухвалою суду від 21.06.16 судом частково задоволено дане клопотання та залучено до участі у справі в якості 3-ї особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4 комісію з цінних паперів та фондового ринку (01010 місто Київ, вул. Московська, 8 корп. 30).

21.06.16 від ПАТ "Сбербанк" надійшла позовна заява третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору, в якій просить суд зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Менеджмент Логістик Компані" (01021, м. Київ, вул. Липська, буд.10, ідентифікаційний код: 32991413) та Приватне акціонерного товариства "Термолайф" (61071, м. Харків, шосе Карачівське, б. 44, ідентифікаційний код: 34015182) припинити вчиняти та заборонити вчинення дій, спрямованих на конвертацію акцій товариства Приватного акціонерного товариства "Термолайф" (61071, м. Харків, шосе Карачівське, б. 44, ідентифікаційний код: 34015182) без згоди заставодержателя даних акцій - Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" (місцезнаходження: 01601, м.Київ, вул. Володимирська, 46, код ЄДРПОУ - 25959784). Судовий збір просить суд покласти порівну на відповідачів.

Ухвалою суду від 21.06.16 позовну заяву третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору ПАТ "Сбербанк" прийнято до розгляду разом з первісним позовом.

Рішенням господарського суду Харківської області від 18.07.2016 у справі № 922/1643/16 (суддя Шарко Л.В.) позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю Менеджмент Логістик Компані задоволено повністю.

Зобовязано Приватне акціонерне товариство Термолайф вчинити необхідні дії для проведення конвертації частини акцій Приватного акціонерного товариства Термолайф в кількості 3600 шт. в акції створюваних в результаті виділу акціонерних товариств: Приватного акціонерного товариства Терморок в кількості 1 800 шт. простих іменних акцій номінальною вартістю 1 000,00 грн. кожна та Приватного акціонерного товариства Термоплита в кількості 1 800 шт. простих іменних акцій номінальною вартістю 1 000,00 грн. кожна, а саме:

- подати до Публічного акціонерного товариства ОСОБА_4 депозитарій України відповідні Розпорядження емітента, що реорганізується шляхом виділу про проведення конвертації акцій; Розпорядження емітентів, що створюються в результаті виділу, про проведення конвертації акцій; Розпорядження центральному депозитарію на виконання облікових операцій переказу цінних паперів; Розпорядження на зарахування цінних паперів на рахунки емітентів цінних паперів внаслідок депонування тимчасового глобального сертифікату випуску цінних паперів; Розпорядження про депонування тимчасових глобальних сертифікатів.

Зобовязано Публічне акціонерне товариство ОСОБА_4 депозитарій України вчинити необхідні дії для проведення конвертації частини акцій Приватного акціонерного товариства Термолайф в кількості 3 600 шт. в акції створюваних в результаті виділу акціонерних товариств: Приватного акціонерного товариства Терморок в кількості 1 800 шт. простих іменних акцій номінальною вартістю 1 000,00 грн. кожна та Приватного акціонерного товариства Термоплита в кількості 1 800 шт. простих іменних акцій номінальною вартістю 1 000,00 грн. кожна, а саме:

- виконати Розпорядження емітента, що реорганізується шляхом виділу про проведення конвертації акцій; Розпорядження емітентів, що створюються в результаті виділу, про проведення конвертації акцій; Розпорядження центральному депозитарію на виконання облікових операцій переказу цінних паперів; Розпорядження на зарахування цінних паперів на рахунки емітентів цінних паперів внаслідок депонування тимчасового глобального сертифікату випуску цінних паперів; Розпорядження про депонування тимчасових глобальних сертифікатів.

Стягнуто солідарно з Приватного акціонерного товариства Термолайф (61071, м. Харків, Шосе Карачівське, 44, код 34015182) та Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_4 депозитарій України" (04071, м. Київ, вул. Нижній вал, буд. 17/8, код 30370711) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Менеджмент Логістик Компані" (01021, м. Київ, вул. Липська, 10, код 32931413) судовий збір в сумі 2756,00 грн.

В задоволенні позову третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору ПАТ Сбербанк - відмовлено повністю.

ПАТ "Сбербанк" не погодився з прийнятим у справі рішенням та звернувся з апеляційною скаргою, в якій з посиланням на неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи та невірне застосуванням норм матеріального права просить скасувати оскаржуване рішення господарського суду Харківської області в частині задоволення позовних вимог ТОВ "Менеджмент Логістік Компані" у повному обсязі. Задовольнити позовні вимоги ПАТ "Сбербанк" зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю "Менеджмент Логістик Компані" (01021, м. Київ, вул. Липська, буд.10, ідентифікаційний код: 32991413) та Приватне акціонерного товариства "Термолайф" (61071, м. Харків, шосе Карачівське, б. 44, ідентифікаційний код: 34015182) припинити вчиняти та заборонити вчинення дій, спрямованих на конвертацію акцій товариства Приватного акціонерного товариства "Термолайф" (61071, м. Харків, шосе Карачівське, б. 44, ідентифікаційний код: 34015182) без згоди заставодержателя даних акцій - Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" (місцезнаходження: 01601, м.Київ, вул. Володимирська, 46, код ЄДРПОУ - 25959784).

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 08.08.2016 (у складі колегії суддів: головуючий суддя Шутенко І.А., суддя Здоровко Л.М., суддя Лакіза В.В.) апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду в судовому засіданні 07.09.2016 о 10:00.

ПАТ "ОСОБА_4 депозитарій України" не погодився з прийнятим у справі рішенням та звернувся з апеляційною скаргою, в якій з посиланням на неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи та невідповідність висновків, викладених в оскаржуваному рішенні, обставинам справи просить скасувати рішення господарського суду Харківської області від 18.07.16 у справі № 922/1643/16 та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог ТОВ "Менеджмент Логістік Компані" до ПАТ "ОСОБА_4 депозитарій України" відмовити у повному обсязі.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 15.08.2016 (у складі колегії суддів: головуючий суддя Шутенко І.А., суддя Здоровко Л.М., суддя Лакіза В.В.) апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду в судовому засіданні 07.09.2016 о 10:00.

Зважаючи на те, що апеляційні скарги подані на один і той самий процесуальний документ, а саме, рішення господарського суду Харківської області від 18.07.16 у справі № 922/1643/16, суд вважає за доцільне розглядати зазначені скарги в одному апеляційному провадженні.

ПАТ "ОСОБА_4 депозитарій України" звернувся з клопотанням (вх. 8404) про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції. Зазначає, що не має можливості забезпечити явку уповноваженого представника у приміщення Харківського апеляційного господарського суду 07.09.2016. Просить надати можливість взяти участь у судовому засіданні у справі № 922/1643/16, яке призначене 07.09.2016 о 10:00 годині, а також у інших судових засіданнях, які будуть призначені в режимі відеоконференції, при цьому проведення відеоконференції просить здійснювати в приміщенні Київського апеляційного господарського суду за адресою: 004116, м. Київ, вул. Шолуденка, 1.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів у зв'язку з відпусткою судді Лакізи В.В. для розгляду даної справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Шутенко І.А., суддя Здоровко Л.М., суддя Плахов О.В.

Пунктом 3 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України Про судове рішення від 23.03.2012р. №6 встановлено, що в разі необхідності заміни судді в процесі розгляду справи або додаткового введення судді (суддів) до складу суду розгляд справи з огляду на встановлений пунктом 3 частини четвертої статті 47 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" принцип незмінності судді слід починати спочатку. При цьому заново розпочинається й перебіг передбачених статтею 69 ГПК строків вирішення спору, а його подальше продовження новим (зміненим) складом суду здійснюється у випадках і в порядку, передбачених частиною третьою цієї статті.

Враховуючи викладене, колегія суддів у новому складі розпочала розгляд апеляційних скарг з початку.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 02.09.2016 задоволено клопотання ПАТ "ОСОБА_4 депозитарій України" про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Від ПАТ "Сбербанк" надійшли письмові пояснення (вх. 5759 від 07.09.2016) у справі, в яких він повідомляє суд, що при розгляді іншої судової справи № 904/43/16 господарським судом Дніпропетровської області від 01.03.2016 накладено, крім іншого, арешт на

- прості іменні акції в кількості 50 штук, бездокументарна форма, емітент ОСОБА_7 "Термолайф" частка в статутному капіталі емітента, що відповідає кількості цінних паперів становить 10%, які передані в заставу ПАТ "Сбербанк" на підставі укладеного з ОСОБА_8 договору застави цінних паперів від 13.09.2012;

- прості іменні акції в кількості 450 штук, бездокументарна форма емітент ОСОБА_7 "Термолайф" частка в статутному капіталі емітента, що відповідає кількості цінних паперів становить 90 %, які передані в заставу ПАТ "Сбербанк" на підставі укладеного з ТОВ "Менеджмент Логістік" договору застави цінних паперів від 13.09.2012.

ПАТ "Сбербанк" до зазначених пояснень додано копію ухвали господарського суду Дніпропетровської області у справі № 904/43/16 від 01.03.2016, яку він разом із вказаними поясненнями просить долучити до матеріалів справи.

Зазначені пояснення оглянуті колегією суддів та долучені до матеріалів справи разом з доданими до них документами.

Від ТОВ "Менеджмент логістік компані" надійшов відзив (вх. 8761 від 07.09.2016) на апеляційні скарги ПАТ "Сбербанк" та ПАТ "ОСОБА_4 депозитарій України", в якому він не погоджується з вимогами апелянтів та просить відмовити у їх задоволенні.

Від ОСОБА_7 "Термолайф" надійшов відзив (вх. 8760 від 07.09.2016) на апеляційні скарги ПАТ "Сбербанк" та ПАТ "ОСОБА_4 депозитарій України", в якому він вважає заявлені у скаргах вимоги безпідставними та просить відмовити у їх задоволенні, наводить обґрунтування своєї позиції у справі.

Судове засідання 07.09.2016 проводиться Харківським апеляційним господарським судом в режимі відеоконференції з Київським апеляційним господарським судом.

В судове засідання представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4 комісія з цінних паперів та фондового ринку уповноваженого представника не направила, про причини неявки суд не повідомила, про час та місце судового засідання повідомлена належним чином.

В судовому засіданні 07.09.2016 представник ПАТ "Сбербанк" (заявника апеляційної скарги) підтримав її вимоги в повному обсязі, виклав суду свої доводи та обґрунтував свою позицію у справі.

В судовому засіданні 07.09.2016 представник позивача заперечував проти вимог апеляційної скарги ПАТ "Сбербанк" та просив відмовити в її задоволенні, а оскаржуване рішення господарського суду першої інстанції залишити без змін.

В судовому засіданні представник 07.09.2016 представник першого відповідача ОСОБА_7 "Термолайф" заперечував проти доводів та вимог апелянта ПАТ "Сбербанк", просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги. Вважає, що процедура виділу з ОСОБА_7 "Термолайф" не порушує права ПАТ "Сбербанк". Посилається на те, що відповідно до наданих розпоряджень депонуванню підлягали виключно тимчасові глобальні сертифікати акцій нових випусків ОСОБА_7 "Термоплита" та ОСОБА_7 "Терморок", які не заставлені та не обтяжені жодним чином. Також зазначає, що на його думку, операція конвертації та операції, пов'язані з виділом акціонерних товариств, є корпоративними операціями емітента.

Представник першого відповідача ОСОБА_7 "Термолайф" на запитання суду "чи були вчинені уповноваженими особами ОСОБА_7 "Термолайф" необхідні дії для проведення конвертації частини акцій Приватного акціонерного товариства "Термолайф" в кількості 3600 штук в акції створюваних в результаті виділу акціонерних товариств - Приватного акціонерного товариства "Терморок" в кількості 1800 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 1000,00 гривень кожна та Приватного акціонерного товариства "Термоплита" в кількості 1800 штук простих іменних акцій номінальною вартістю 1000,00 гривень кожна, а саме:

- подано до Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_4 депозитарій України" відповідні належним чином оформлені розпорядження емітента, що реорганізується шляхом виділу про проведення конвертації акцій; розпорядження емітентів, що створюються в результаті виділу, про проведення конвертації акцій; розпорядження Центральному депозитарію на виконання облікових операцій переказу цінних паперів; розпорядження на зарахування цінних паперів на рахунки емітентів цінних паперів внаслідок депонування тимчасового глобального сертифікату випуску цінних паперів; розпорядження про депонування тимчасових глобальних сертифікатів?"

відповів, що так, уповноваженими особами ОСОБА_7 "Термолайф" всі необхідні дії були вчинені.

На запитання суду "чи визнає ОСОБА_7 "Термолайф" пред'явлені до нього позовні вимоги?" представник ОСОБА_7 "Тремолайф" відповів, що вимоги визнає у повному обсязі.

На запитання суду "чи існують в договорах застави цінних паперів положення, якими передбачено отримання попередньої згоди ПАТ "Сбербанк", як заставодержателя, щодо проведення додаткової емісії акцій?" представники ОСОБА_7 "Термолайф" та ТОВ "Менеджмент логістік компані" пояснили, що так існують, однак, на їх думку, зазначені положення стосуються емісії акції саме того випуску, як і акції, що передані в заставу. Вказує, що в даному випадку відбулась емісія акцій нового випуску.

На запитання суду "які корпоративні права ТОВ "Менеджмент логістік компані" порушені ОСОБА_7 "Термолайф" ?" представник ТОВ "Менеджмент логістік компані" пояснив, що він як акціонер відповідно до прийнятих рішень мав отримати частку у товариствах, що виділяються з ОСОБА_7 "Термолайф", тому невиконання дій щодо конвертації частини акції порушує його права.

Суд, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, дійшов висновку про необхідність відкладення розгляду справи та розгляд апеляційної скарги ПАТ "ОСОБА_4 депозитарій України" в наступному судовому засіданні.

Представник ПАТ "ОСОБА_4 депозитарій України" підтримала заявлене клопотання про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції щодо всіх наступних судових засідань

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 49, 77, 99, 101 Господарського процесуального кодексу України,

УХВАЛИВ:

1. Розгляд справи відкласти на "03" жовтня 2016 р. о 11:00 год. у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду за адресою: 61058, м. Харків, пр. Незалежності, 13, 1-й поверх, кімн. № 131.

2. Доручити Київському апеляційному господарському суду (04116, м. Київ, вул. Шолуденка, 1 зал ВКЗ) забезпечити проведення відеоконференції у справі №922/1643/16, яке відбудеться 03.10.2016р. об 11:00 год. в приміщенні Харківського апеляційного господарського суду в залі судового засідання №131.

3. Заявнику апеляційної скарги ПАТ "ОСОБА_4 депозитарій України" до початку судового засідання надати докази сплати судового збору за звернення з апеляційною скаргою на рішення суду у встановленому Законом "Про судовий збір" розмірі.

4. Викликати в судове засідання представників учасників процесу з належним чином оформленими повноваженнями. Про неможливість прибуття представників письмово повідомити суд.

5. Попередити учасників процесу, що у разі неявки представників у судове засідання та ненадання витребуваних судом документів справа може бути розглянута за наявними в ній матеріалами.

6. Попередити учасників процесу, що відповідно до статті 83 ГПК України за ухилення від дій, покладених господарським судом на сторону, суд може стягувати з винної сторони штраф в дохід Державного бюджету України у розмірі до ста неоподаткованих доходів громадян.

Головуючий суддя Шутенко І.А.

Суддя Здоровко Л.М.

Суддя Плахов О.В.