ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.09.2016 року Справа № 904/3056/16

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя: Дармін М.О. (доповідач)

суддів: Березкіна О.В., Виноградник О.М.

при секретарі судового засідання: Логвіненко І.Г.

за участю представників сторін:

від позивача: Громовой Р.В., довіреність №110-Д від 01.09.2016 р.;

від відповідача представник не з`явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином (а.с. 143)

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Криворіжгаз" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.07.2016р. у справі № 904/3056/16

за позовом Публічного акціонерного товариства "Криворіжгаз", м. Кривий Ріг

до Фізичної особи-підприємця ОСОБА_2, м. Кривий Ріг

про стягнення 6 972,47 грн.

ВСТАНОВИВ:

Стислий виклад суті рішення місцевого господарського суду:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 05.07.2016р. у справі № 904/3056/16 (суддя Панна С.П.) відмовлено у задоволенні позову ПАТ "Криворіжгаз" про стягнення 6 972,47 грн. з ФОП ОСОБА_2.

Підстави з яких порушено питання про перегляд рішення:

Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду, позивач подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить рішення господарського суду скасувати та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Апелянт вважає помилковим твердження суду щодо встановлення початку періоду перерахування обсягу спожитого газу з 20.05.2014р., обґрунтовує свою позицію посиланнями на п. 2.10, п.п.2.10.1. Технічної угоди, яка є Додатком 4 до Договору, та зазначає, що датою останньої перевірки лічильника газу є дата, яка передувала даті перевірки, в результаті якої було виявлено несправність лічильника обліку газу, але в межах поточного календарного місяця, тому перерахунок обсягу споживання природного газу повинен починатись з 01.05.2014р.

Остання перевірка лічильника газу працівниками позивача фактично відбулась 16.05.2014р., про що складено акт перевірки №507 від 16.05.2014р., яким встановлено, що на лічильнику газу при перевірці виявлено перекос лічильного механізму та повідомлено відповідача про необхідність 20.05.2016р. зняти лічильник газу на позачергову держповірку. Згідно акту від 20.05.2016р. лічильник було знято на позачергову повірку та встановлена заглушка.

Відповідно до п.3.12.3 Правил користування природним газом для юридичних осіб, перерахунки обсягу споживання (розподілу) транспортування природного газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача. Враховуючи те, що позивач до проведення перевірки, в результаті якої в травні 2014р. виявлено несправність, не здійснював перевірок, перерахунок об'єму спожитого відповідачем у травні 2014р. був зроблений за проектною номінальною потужністю газового обладнання, починаючи з контрактної доби поточного календарного місяця - 01.05.2014р. по 20.05.2014р., що становить 1277 куб.м.

Доводи, викладені у відзиві на апеляційну скаргу:

У відзиві на апеляційну скаргу відповідач вважає рішення господарського суду законним та обґрунтованим, просить рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. (а.с.128-134)

Відповідач зазначає, що актами від 16.05.2014р. та 20.05.2014р. було встановлено відсутність механічних пошкоджень лічильника газу, але у зв'язку з перекосом механізму на лічильнику на підставі акту про зняття від 20.05.2014р. було демонтовано лічильник газу для проведення позачергової перевірки.

22.05.2014р. Державним підприємством «Криворізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації» було визнано непридатним до застосування лічильник газу, що підтверджується довідкою № Т-ДН-1392/14 від 22.05.2016р.

Актом № 154 від 11.06.2014р. ПАТ «Ямпільський приладобудівний завод» встановлено, що лічильник пошкоджений під час демонтажу, крім того встановлено засмічення через невідповідність природного газу і використання засмічених труб, тобто з вини позивача.

У зв'язку з чим, позивач здійснив перерахунок обсягів спожитого газу відповідачем у грудні 2014р., відповідно до якого обсяг спожитого газу неопломбованого газового обладнання (котел Беррета) за період з 01.05.2014р. по 20.05.2014р. становить 1, 277 куб м. в сумі 8 025,61 грн. Позивач зазначив, що відповідач розрахувався частково та оплатив суму 1 053, 14 грн., однак у нього виникла заборгованість - 6 972, 47 грн., що і стало причиною спору.

Згідно п. 5.13.1 Правил № 618 перерахунки об'єму про транспортованого газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ. Відповідно до п. 3.12.3 Правил № 1181 перерахунки обсягу споживання /розподілу/ транспортування природного газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла або з дати зняття ЗВТ. Матеріалами справи підтверджується, що датою останньої перевірки є 20.05.2014р., а датою зняття ЗВТ на перевірку є 20.05.2014р., тому перерахунок обсягу споживання /розподілу/ транспортування природного газу повинен був проводитись за період відсутності ЗВТ з 20.05.2014р. та до моменту встановлення заглушки з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача відповідно до п. 3.12.3 Правил № 1181, а не з періоду, як розрахував позивач.

Крім того, відповідач зазначає, що факт несанкціонованого втручання в роботу лічильника не підтверджений жодним доказом, тому позивачу не було завдано збитків згідно п. 5.16 Правил № 618.

До того ж, розрахований позивачем обсяг спожитого відповідачем газу за травень 2014р. в розмірі 1, 277 куб.м. значно перевищує об'єм споживання природного газу, встановлений Додатковою угодою № 1 від 11.12.2013р. до Договору № 2013/ТП-ПР-1339 від 21.12.2012р.

Враховуючи викладене, відповідач вважає, що відсутні підстави для стягнення з нього суми спожитого газу у розмірі 6 972, 47 грн., нарахованих позивачем.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.08.2016р. апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено в судове засідання на 29.08.2016р. колегією суддів у складі: головуючий суддя Дармін М.О. (доповідач), судді: Чус О.В., Виноградник О.М.

Розпорядженням керівника апарату Дніпропетровського апеляційного господарського суду № 1240/16 від 12.09.2016р. призначено проведення автоматичної зміни складу колегії суддів у зв'язку з перебуванням у відпустці судді Чус О.В.

Згідно Протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 12.09.2016р. визначено новий склад колегії суддів: головуючий суддя Дармін М.О. (доповідач), судді Березкіна О.В., Виноградник О.М.

В судовому засіданні 29.08.2016р. оголошено перерву до 13.09.2016р.

У судовому засіданні 13.09.2016р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Обставини справи встановлені апеляційною інстанцією:

21 грудня 2012 року між Публічним акціонерним товариством "КРИВОРІЖГАЗ" (надалі - Постачальник, Позивач) та Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_2 (надалі - Споживач, Відповідач) був укладений договір на постачання природного газу за регульованим тарифом № 2013/ТП-ПР-1339 (надалі - Договір), в подальшому сторонами укладено Додаткова угода до договору на постачання природного газу за регульованим тарифом № 1 від 11.12.2013р., якою внесено зміни до додатку 2 до договору (а.с. 9-12)

Відповідно до п.1.1. Договору Постачальник протягом 2013 року здійснює Споживачу постачання природного газу (далі - газ) в обсягах та порядку, передбачених договором для забезпечення потреб Споживача, а Споживач оплачує постачальнику вартість газу у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених договором.

Передача газу за цим договором здійснюється на межах балансової належності об'єктів Споживача відповідно до актів розмежування ділянок обслуговування (далі - пункт призначення) (п. 1.2. Договору).

Згідно п. 2.9. Договору акти приймання-передачі газу є підставою для остаточних розрахунків Споживача з Постачальником.

Пунктом 4.1. Договору встановлено, що розрахунки за реалізований Споживачеві газ здійснюються за цінами, що встановлюються національною комісією, яка здійснює державне регулювання у сфері енергетики.

У відповідності до п. 3.4. Договору Постачальник має право перевіряти роботу вузлів обліку, установлених у споживача, у тому числі за допомогою еталонних пересувних вимірювальних комплексів, газопроводи та газоспоживне обладнання, які розташовані на території об'єктів споживача, а також вимагати позачергової перевірки вузлів обліку спеціально уповноваженим органом у сфері метрології. Порядок та строки перевірок передбачений Технічною угодою, що є додатком 4 до договору.

Цей договір набирає чинності з дати підписання та, відповідно до ч. 3 статті 631 Цивільного кодексу України, поширює свою дію на відносини, що склалися між сторонами з 01.01.2013р. та діє до 31.12.2013р., а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення. Договір вважається продовженим на аналогічний період, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. При цьому сторони мають переоформити додаток 2 щодо договірних обсягів постачання газу, у якому визначити планові обсяги газу на продовження термінів. У випадках визначених п.п. 7.2., 7.3. договору (не проведення розрахунків за спожитий газ згідно з умовами договору; споживання природного газу в обсязі, що перевищує установлений договором; несанкціонованого відбору газу або втручання у вузли обліку, визначені в додатку 1 до договору), Постачальник має право в односторонньому порядку розірвати договір, повідомивши про це споживача рекомендованим листом з описом вкладення та повідомленням про вручення. Договір в цьому випадку є розірваним через три дні з моменту отримання споживачем зазначеного повідомлення постачальника. У випадку розірвання договору споживач зобов'язаний здійснити повний розрахунок за фактично спожитий природний газ, відшкодувати всі збитки, яких зазнав постачальник, та сплатити штрафні санкції відповідно до умов договору (п.п. 10.1., 10.1.1. Договору).

Додатковою угодою № 1 від 11.12.2013р до Договору сторони погоджували обсяги постачання природного газу на 2014 рік (а.с. 19).

Як встановлено матеріалами справи та не заперечується сторонами, 16.05.2014р. під час обслуговування газового обладнання відповідача представником позивача було виявлено перекос лічильника механізму на лічильнику газу РЛ G 4, заводський номер 925461, про що було складено Акт перевірки від 16.05.2014р. з вимогою про необхідність зняття лічильника газу РЛ G 4, заводський номер 925461 для проведення позачергової перевірки.

Відповідно до акту від 20.05.2014р. у «Споживача» СПД Пастернак ул.Косіора при перевірці знято лічильник № 925461 для проведення позачергової повірки і встановлено перемичку (а.с. 61, 54).

22.05.2014р. Державним підприємством "Криворізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" лічильник газу РЛ G 4, заводський номер 925461 було визнано непридатним до застосування, що підтверджується довідкою від 22.05.2014р. № Т-ДН-1392/14 про непридатність засобу вимірювальної техніки, виданої Державним підприємством "Кривбасстандартметрологія", в якій зазначається, що лічильник газу G 4, заводський номер 925461, який належить ФОП ОСОБА_2 на підставі результатів повірки визнано непридатним до застосування у зв'язку з тим, що похибка перевищує допустиму (а.с. 55).

Оскільки ДП "Кривбасстандартметрологія" визнало лічильник газу непридатним до застосування, позивачем проведено перерахування обсягів спожитого відповідачем у травні 2014р. природного газу у відповідності до вимог пункту 2,10 та підпунктів 2.10.1., 2.10.1.2., 2.10.2., 2.10.2.2. Технічної угоди на здійснення контролю за обліком газу, пункту 5.13 Правил обліку природного газу, підпунктів 3.12.2., 3.12.3, 3.12.4 Правил користування природним газом для юридичних осіб та складено Технічний розрахунок, відповідно до якого обсяг спожитого природного газу неопломбованого газового обладнання (котел Beretta) за період з 01.05.2014р. по 20.05.2014р. становить 1277 кубічних метрів (а.с.24, 26).

Мотиви з яких суд апеляційної інстанції виходив:

Заслухавши доповідь судді-доповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним рішення, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне:

Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України та ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 ЦК України).

Відповідно до ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Статтею 629 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до пункту 3.2 Договору, облік газу, що постачається на умовах договору, здійснюється згідно з Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року № 618 (далі - Правила № 618), а також згідно з Технічною угодою на здійснення контролю за обліком газу (далі - Технічна угода), що є додатком 4 до договору, та іншими нормативно-правовими актами, що регулюють порядок обліку природного газу під час його розподілу.

Згідно п.2.1 Технічної угоди облік газу виконується згідно з Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року № 618 (далі - Правила № 618), Правилами подачі та використання природного газу в народному господарстві України затвердженими наказом Держкомнафтогазу України від 01.11.94 № 355 (далі - Правила № 355) Правилами користування природним газом для юридичних осіб, затвердженими постановою НКРЕ від 13.09.2012 року № 1181 та зареєстрованими в Міністерстві юстиції України від 11.10.2012р. за № 1715/22027 (далі - Правила № 118) та іншими діючими документами.

У комерційних вузлах обліку газу повинні застосовуватися засоби вимірювальної техніки (далі ЗВТ), типи які занесені до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки, що допущені до застосування в Україні.

Згідно з пунктом 2.10.2 Технічної угоди, облік переданого споживачу газу вважається не дійсним та перерахунки об'єму спожитого газу проводяться постачальником у наступних випадках та за таких умов:

- за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання, з розрахунку його цілодобової роботи, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку. У разі, якщо такі перевірки не проводилися, перерахунки проводяться за період, починаючи з контрактної доби поточного календарного місяця або з моменту пуску газу після планових та інших відключень у поточному місяці, які здійснювалися спільно з постачальником.

Пунктом 2.10.2.2 Технічної угоди передбачено, що нарахування згідно вказаного пункту проводяться зокрема у випадку отримання негативних результатів чергової, позачергової та експертної повірки ЗВТ.

Відповідно до пункту 5.13 Правил №618, перерахунки об'єму протранспортованого газу проводяться у випадках:

- тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну, позачергову, експертну повірки та ремонт);

- непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами перевірки технічного стану комерційного вузла обліку газу;

- наявності аварійних ситуацій, що зареєстровані у роздрукованих звітах обчислювачів та обчислювачів коректорів (несправність ЗВТ).

Згідно з пунктом 5.13.1 Правил № 618, перерахунки об'єму протранспортованого газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача. У разі, якщо такі перевірки не проводились або немає актів про зняття ЗВТ, перерахунки проводяться за період, починаючи з контрактної доби поточного календарного місяця або з моменту пуску газу після планових та інших відключень у поточному місяці, які здійснювались спільно з обліковою організацією.

Відповідно до п.3.12.2. Правил № 1181 перерахунки обсягу споживання/ розподілу/транспортування природного газу проводяться у випадках:

тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну чи позачергову повірку, ремонт, експертизу);

непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами експертизи, повірки та/або технічної перевірки вузла обліку;

наявності аварійних ситуацій, що зареєстровані у роздрукованих звітах обчислювачів та обчислювачів коректорів, інші несправності ЗВТ, що впливають на облік газу;

пропущення строків повірки ЗВТ.

Після закінчення строку дії повірки ЗВТ вважаються непридатними до застосування і перерахунок обсягу спожитого газу проводиться відповідно до вимог нормативних документів, починаючи з дня, наступного після дати закінчення строку повірки.

Відповідно до п. 3.12.3 Правил № 1181, перерахунки обсягу споживання/ розподілу/транспортування природного газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача. У разі, якщо такі перевірки не проводились або немає актів про зняття ЗВТ перерахунки проводяться за період, починаючи з розрахункової доби поточного календарного місяця або з моменту пуску газу після планових та інших підключень у поточному місяці, які здійснювались спільно з газорозподільним/газотранспортним підприємством.

Матеріалами справи підтверджується, що датою зняття ЗВТ є 20.05.2014р. з урахуванням вищевикладеного колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що перерахунок обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу повинен був проводитись за період з дати зняття лічильника з 20.05.2014, та до моменту встановлення заглушки - 20.05.2014 р. (а.с. 54), з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача відповідно до п. 3.12.3 Правил № 1181, а не з 01.05.2014 до 20.05.2014, як це розрахував позивач.

Відповідно до частини 1 статті 35 Господарського процесуального кодексу України, обставини визнанні судом загальновідомими, не потребують доказування.

Сторонами визнано в судовому засіданні загальновідомим і не потребуючим доказування той факт, що в травні 2014 року опалювальний сезон було закінчено.

Відповідно до технічного розрахунку (а.с. 26) єдиним об'єктом газового обладнання на який розраховано споживання газу є котел «Beretta» потужністю 2,8 куб. метрів на час, який за розрахунками позивача працював протягом 24 годин на добу.

Відповідно до частини 1 статті 43 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

З урахуванням вищевикладеного, керуючись принципами розумності і виваженості, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що нарахування позивачем об'єму спожитого відповідачем газу у травні 2014 року здійснено неправомірно з порушенням умов Технічної угоди, вимог Правил користування природним газом для юридичних осіб №1181 та Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання № 618, які були чинні на час виникнення спірних правовідносин.

Інші доводи апеляційної скарги висновків місцевого господарського суду не спростовують і не можуть бути підставою для скасування його рішення.

Таким чином, оскільки, розглядаючи справу, господарський суд першої інстанції всебічно, повно і об'єктивно з'ясував всі обставини справи, дав їм належну правову оцінку, правильно застосував норми матеріального і процесуального права, рішення суду першої інстанції у відповідності до п.1 ч. 1 ст.103 ГПК України підлягає залишенню без змін, а апеляційної скарги без задоволення.

Розподіл судових витрат у відповідності до статті 49 Господарського процесуального кодексу України колегія суддів залишає без змін.

Керуючись ст. ст. 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Криворіжгаз" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.07.2016р. у справі № 904/3056/16 - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.07.2016р. у справі № 904/3056/16 - залишити без змін.

Постанова набирає чинності з дня її оголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дати її прийняття.

Повний текст постанови складено 19.09.2016р.

Головуючий суддя М.О. Дармін

Суддя О.В.Березкіна

Суддя О.М.Виноградник