ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14 вересня 2016 року Справа № 910/29482/15

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючий суддя : Данилова Т.Б. (доповідач)

судді: Данилова М.В., Ходаківська І.П.

розглянувши матеріали касаційної скаргикомунального підприємства "Київський метрополітен"
на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 08.06.2016р.
у справі господарського суду№910/29482/15 міста Києва
за позовомКП "Київський метрополітен"
дотовариства з обмеженою відповідальністю "Канком"
про за участю представників сторін: позивача - відповідача -зобов'язання вчинити дії пр. Бабенко В.М. - дов. №174 від 25.12.15р. пр. Бизов С.М. - дов. №726/09 від 12.09.16р. пр. Багно С.В. - дов. №725/09 від 12.09.16р.

В С Т А Н О В И В:

У листопаді 2015 року комунальне підприємство "Київський метрополітен" звернулось до господарського суду міста Києва з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Канком" про зобов'язання відповідача демонтувати волоконно-оптичні кабелі загальною довжиною 35542м, що розміщені в спорудах позивача.

Рішенням господарського суду міста Києва від 15.03.2016р. (суддя Маринченко Я.В.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 08.06.2016р. (судді Чорна Л.В., Смірнова Л.Г., Кропивна Л.В.) у задоволенні позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись з рішеннями судів попередніх інстанцій, комунальне підприємство "Київський метрополітен" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій посилається на порушення судами норм матеріального і процесуального права, просить судові рішення і постанову скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

У відзиві на касаційну скаргу ТОВ "Канком" проти доводів, викладених в касаційній скарзі, заперечує, вважає її не обґрунтованою та просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувані рішення та постанову залишити без змін.

Заслухавши присутніх представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні і постанові та доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.

Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Як встановлено судами попередніх інстанцій та вбачається з матеріалів справи, 01.03.2010р. між КП "Київський метрополітен" (сторона-1) та ТОВ "Канком" (сторона-2) укладено договір про надання послуг з використання місць в спорудах Комунального підприємства "Київський метрополітен" №03-УНО-10, за яким сторона-1 зобов'язується надати стороні-2 послуги з використання місць в спорудах КП "Київський метрополітен", в яких розташований волоконно-оптичний кабель, згідно переліку, визначеному у додатку А, що є невід'ємною частиною договору. Сторона-2 зобов'язується сплачувати стороні-1 за послуги з використання місць в спорудах КП "Київський метрополітен" загальною довжиною 54513м в розмірі 19624,68грн.

Стаття 901 ЦК України встановлює, що за договором про надання послуг одна сторона зобов'язується за завданням другої сторони надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Положення цієї глави можуть застосовуватись для всіх договорів про надання послуг, якщо це не суперечить суті зобов'язання.

Структурним підрозділом "Служба колії, тунельних споруд і будівель" комунального підприємства "Київський метрополітен" було проведено позапланову технічну інвентаризацію місць у спорудах КП "Київський метрополітен", на яких розташовано волоконно-оптичні кабелі зв'язку ТОВ "Канком" та зазначеним в Додатку А до договору від 01.03.2010р. №03-УНД-10 та узагальнення довжин по кожному із дільниць у розрахунку на погонний метр споруд. За результатами перевірки було встановлено, що відповідач використовує для розміщення кабелю 78679 м споруд Метрополітену, про що зазначено в акті перевірки.

Листом від 08.07.2015р. №317-ПГ позивач звернувся до відповідача стосовно укладення додаткової угоди №2 до договору від 01.03.2010р. №03-УНД-10 та додаткової угоди №11 до договору від 12.08.2004р. №133-Ш04.

ТОВ "Канком" листом №525/08 від 04.08.2015р. відмовило позивачу у підписанні додаткових угод, посилаючись на те, що відповідно до умов Установчого договору, Статуту та Акту прийому-передачі внеску до статутного капіталу ТОВ "Канком" від 26.04.1994р. за Товариством залишається передане в користування право проходу через метрополітен та службові приміщення, як внесок до статутного капіталу Товариства.

09.09.2015р. КП "Київський метрополітен" звернулось до ТОВ "Канком" із вимогою №366-НЗК демонтувати в термін до 31.10.2015р. волокно-оптичні кабелі ТОВ "Канком" загальною довжиною 35542м, що розміщенні в спорудах КП "Київський метрополітен" та не враховані в додатку А до Договору про надання послуг з використання місць в спорудах метрополітену від 01.03.2010р. №03-УНД-10, згідно із зазначеним у вимозі переліком.

У відповідь на вимогу листом №683/10 від 05.10.2015 ТОВ "Канком" зазначило, що право проходу (розміщення волокно-оптичних кабелів), як окремий об'єкт цивільних прав (речове право) було передано у формі внеску до статутного капіталу (фонду) ТОВ "Канком" та у подальшому викуплено ТОВ "Канком".

Також, судами встановлено, що крім Договору про надання послуг з використання місць в спорудах метрополітену загальною довжиною 54513м від 01.03.2010р. є ще право розташування волоконно-оптичного кабелю ТОВ "Канком" в спорудах метрополітену загальною довжиною 52965 м як внесок метрополітену у статутний капітал ТОВ "Канком".

Судами встановлено, що 18.11.1992р. між державним підприємством "Київський метрополітен", корпорацією "Ендрю" (США) та акціонерним товариством "Ендрю Комунікаціонсистеме" (Швейцарія) як учасниками - укладено Договір про створення українсько-американсько-швейцарського ТОВ "Канком".

Згідно із ст.6 установчого Договору для забезпечення діяльності Товариства створюється статутний фонд у розмірі 6000000,00 доларів США.

Учасники зроблять вклади до статутного фонду у розмірах: державне підприємство "Київський Метрополітен" - на суму 3300000,00 доларів США, яка є оціночною вартістю виключного Права проходу через Метрополітен для встановлення комерційної багатоканальної розподільної мережі, а також використання споруд і приміщень для забезпечення розвитку товариства і частка у статутному фонді становить 55%, корпорація "Ендрю" на суму 1000000 доларів США у вільноконвертованій валюті - частка 17%, товариство "Ендрю АКГ" - на суму 1700000 доларів США, яка є оціночною вартістю переданої технології, ноу-хау та інших прав користування інтелектуальною власністю - частка 28%. (ст.6.2 установчого Договору).

Статтею 6.4 Договору сторони передбачили, що право проходу, споруди та службові приміщення передається Товариству Метрополітеном на умовах окремого договору і розповсюджується тільки для встановлення комерційної багатоканальної розподільної мережі для обробки і транспортування телеметричної інформації, мовних, радіо та телевізійних сигналів між точками їх споживання (абонентами).

Українсько-американсько-швейцарське ТОВ "Канком" діє на підставі Статуту Товариства, затвердженого протоколом зборів учасників №1 від 18.11.1992р. та зареєстрованого Старокиївською державною адміністрацією м. Києва 12.07.1993р.

26.04.1994р. між ДП "Київський метрополітен" та ТОВ "Канком" укладено договір про передачу в користування Права проходу через Метрополітен та службові приміщення, за умовами якого Метрополітен передає у користування Право проходу через Метрополітен загальною довжиною 52965м, приведених до одного кабелю та службові приміщення для забезпечення розвитку Товариства, визначеного Статутом Товариства та Договором про створення Товариства від 18.11.1992р.

Вказаний договір є невід'ємною частиною Договору про створення ТОВ "Канком" від 18.11.1992р. і при його розірванні втрачає чинність автоматично.

Судами встановлена відсутність доказів розірвання договору про створення ТОВ "Канком".

Додатком №1 до Договору "Внесок до статутного фонду ТОВ "Канком" Права проходу через Метрополітен" сторони визначили найменування переданого майна, його кількість та вартість, зокрема визначено ділянки тунелів, право проходу через які передається, їх довжину та вартість внеску, що в цілому дорівнює 3300000 доларів США.

26.04.1994р. сторони підписали Акт прийому-передачі внеску до статутного фонду відповідача Права проходу через метрополітен у загальній кількості 52965м тунелів, приведених до одного кабелю, вартістю 3300000,00 доларів США.

Відповідно до ст.12 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції від 19.09.1991) товариство є власником: майна, переданого йому засновниками і учасниками у власність; продукції, виробленої товариством в результаті господарської діяльності; одержаних доходів; іншого майна, набутого на підставах, не заборонених законом.

Згідно із ст.115 Цивільного кодексу України господарське товариство є власником: майна, переданого йому учасниками товариства у власність як вклад до статутного (складеного) капіталу; продукції, виробленої товариством у результаті господарської діяльності; одержаних доходів; іншого майна, набутого на підставах, що не заборонені законом. Вкладом до статутного (складеного) капіталу господарського товариства можуть бути гроші, цінні папери, інші речі або майнові чи інші відчужувані права, що мають грошову оцінку, якщо інше не встановлено законом.

Таким чином судами встановлено, що право проходу через Метрополітен загальною довжиною 52965м, приведених до одного кабелю та службові приміщення для забезпечення розвитку Товариства є внеском ДП "Київський метрополітен" до Статутного фонду ТОВ "Канком".

У зв'язку із зміною законодавства Фонду державного майна України було надано повноваження виступати від імені держави засновником спільних підприємств, тому 24.06.1993р. до Статуту ТОВ "Канком" було внесено зміни, зокрема учасником ТОВ "Канком" є Фонд державного майна України, який діє в інтересах ДП "Київський метрополітен" з часткою в статутному фонді 55%.

Наказом Фонду державного майна України від 17.12.2007р. №1968 затверджено результат продажу шляхом викупу співзасновником (учасником) "Ател Україна Інк" державної частки в статутному капіталі ТОВ "Канком" в розмірі 55% за 1666138,62 доларів США.

Тобто відбувся перерозподіл часток у статутному фонді відповідача, а не припинення права користування для проходу через Метрополітен загальною довжиною 52965м.

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 30.06.1998р. №464-р "Про передачу державного підприємства "Київський метрополітен" у власність територіальної громади м. Києва" передано державне підприємство "Київський метрополітен" у власність територіальної громади м. Києва.

Згідно Статуту КП "Київський метрополітен" із змінами і доповненнями, внесеними розпорядженнями Київської міської державної адміністрації від 24.05.2013 №791, комунальне підприємство "Київський метрополітен" є правонаступником державного підприємства "Київський метрополітен".

Доказів припинення зобов'язань за установчим Договором про передачу в користування Права проходу загальною довжиною 52965м через Метрополітен та службові приміщення матеріали справи не містять.

Відповідно до статті 391 Цивільного кодексу України власник майна має право вимагати усунення перешкод у здійсненні ним права користування та розпоряджання своїм майном.

За таких підстав, суди дійшли до висновку, що позивач не навів та не довів належними та допустимими доказами, здійснення відповідачем перешкод у користуванні майном, оскільки ТОВ "Канком" має право користування спорудами Метрополітену загальною довжиною 52965м, приведених до одного кабелю для розміщення волоконно-оптичного кабелю, у відповідності до Договору про передачу в користування Права проходу загальною довжиною 52965м через метрополітен від 26.04.1994р.

Також, судами встановлено, що 01.03.2010р. між КП "Київський метрополітен" та ТОВ "Канком" було укладено договір про надання послуг з використання місць в спорудах КП "Київський метрополітен" №03-УНО-10, за умовами якого КП "Київський метрополітен" зобов'язується надати ТОВ "Канком" послуги з використання місць в спорудах КП "Київський метрополітен", в яких розташований волоконно-оптичний кабель, згідно переліку, визначеному у додатку А, що є невід'ємною частиною договору. ТОВ "Канком" зобов'язується сплачувати КП "Київський метрополітен" за послуги з використання місць в спорудах позивача загальною довжиною 54513м в розмірі 19624,68грн.

Тобто вказаним договором сторони погодили використання ТОВ "Канком" додатково місць в спорудах позивача загальною довжиною 54513м, крім 52965м внесених у статутний капітал ТОВ "Канком".

Враховуючи викладене, суди дійшли до висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.

Статтею 1117 ГПК України передбачено, що переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

З огляду на викладене, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги комунального підприємства "Київський метрополітен", оскільки доводи касаційної скарги зводяться до переоцінки доказів по справі, а судами було повно та всебічно з'ясовано обставини, що мають значення для даної справи, їм надано належну правову оцінку та прийнято рішення і постанову з дотриманням норм матеріального та процесуального права, що дає підстави залишити їх без змін.

Судові витрати, сплачені касатором до бюджету під час подання касаційної скарги, у зв'язку з відмовою в задоволенні касаційної скарги на підставі ст.49 ГПК України залишаються на касаторі.

Враховуючи наведене, та керуючись ст.ст.1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу комунального підприємства "Київський метрополітен" залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 08.06.2016р. у справі №910/29482/15 господарського суду міста Києва залишити без змін.

Головуючий суддя Т. Данилова

Судді М. Данилова

І. Ходаківська