ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" вересня 2016 р.Справа № 916/510/16
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Ярош А.І.

Суддів: Діброви Г.І., Ліпчанської Н.В.,

секретар судового засідання Молодов В.С.,

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1, за довіреністю;

від відповідача-1: не зявився;

від відповідача-2: ОСОБА_2, за довіреністю;

від третьої особи: не зявився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Сбербанк»

на рішення господарського суду Одеської області від 29.06.2016р.

по справі № 916/510/16

за позовом Публічного акціонерного товариства «Сбербанк»

до відповідачів:

1) ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю «Укрбудспецтех»

2) ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю «Группа управління бізнесом»

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю «Нова-Хвиля»

про виселення з нежитлового приміщення,

ВСТАНОВИВ:

У березні 2016 року Публічне акціонерне товариство „Сбербанк звернулось до господарського суду Одеської області з позовом до ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю „Блек Сі ОСОБА_4 та ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю „ОСОБА_4 управління бізнесом, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів - ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю „Нова-Хвиля, про зобов'язання укласти договір суборенди нежитлового приміщення площею 158,3 кв.м, яке знаходиться на першому поверсі будинку № 64 по вул. Пантелеймонівська у м. Одесі, на новий строк - 35 місяців, із встановленням розміру місячної суборендної плати на рівні 65000 грн. (з урахуванням індексації), що відповідає умовам ринку, посилаючись на переважне право суборендаря на продовження договору суборенди.

28.03.2016 р. ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_4 управління бізнесом подало до господарського суду Одеської області зустрічну позовну заяву (а.с. 164-168 т. 1) до Публічного акціонерного товариства "Сбербанк", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача ТОВ "Блек Сі ОСОБА_4", про виселення зі спірного нежитлового приміщення площею 158,3 кв.м, яке знаходиться на першому поверсі будинку № 64 по вул. Пантелеймонівська у м. Одесі.

Зустрічні позовні вимоги відповідач обґрунтував закінченням строку дії договору суборенди, та недосягненням згоди щодо розміру суборендної плати із суборендарем. ТОВ "ОСОБА_4 управління бізнесом зазначало, що у зв'язку із закінченням строку дії договору, Сбербанк повинен звільнити приміщення у строк до 10 березня 2016 року та повернути його суборендодавцю. Однак, як зазначав відповідач (позивач за зустрічним), станом на сьогоднішній час Сбербанк безпідставно, в порушення умов договору суборенди не повернув суборендодавцю приміщення.

24.05.2016 р. представником позивача було подано заяву про зміну позовних вимог (а.с. 48-49 т. 2), згідно якої позивач просив суд змінити умови договору суборенди нежитлового приміщення площею 158,3 кв.м, що знаходиться на першому поверсі будинку № 64 по вул. Пантелеймонівська у м. Одесі, який укладено 23.05.2014 р. між ТОВ "Блек Сі ОСОБА_4" та ПАТ „ОСОБА_5 банк Сбербанку Росії, правонаступником якого є ПАТ "Сбербанк", встановивши строк договору суборенди від 23.05.2014 р. на 35 місяців та встановивши розмір місячної суборендної плати 65000,00 грн. (з урахуванням індексації).

14.06.2016 р. ТОВ „Блек Сі ОСОБА_4 подано до господарського суду Одеської області позовну заяву до Публічного акціонерного товариства „Сбербанк про виселення з нежитлового приміщення площею 158,3 кв.м, яке знаходиться на першому поверсі будинку № 64 по вул. Пантелеймонівська у м. Одесі (а.с. 127-132 т. 2). У своїй позовній заяві ОСОБА_3 вказувало, що суборендодавець та суборендар не досягли згоди щодо істотних умов нового договору суборенди, а саме щодо розміру суборендної плати та строку дії нового договору.

У зв'язку із закінченням строку дії договору Сбербанк повинен звільнити приміщення у строк до 10 березня 2016 року та повернути його суборендодавцю. Однак, станом на сьогоднішній час Сбербанк безпідставно, в порушення умов договору суборенди не повернув суборендодавцю приміщення, що порушує норми чинного законодавства та права власника приміщення ТОВ „Блек Сі ОСОБА_4 щодо законного користування та розпорядження своїми майном.

Рішенням господарського суду Одеської області 29 червня 2016 року по справі № 916/510/16 (суддя Петров В.С.) в задоволенні позову Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" відмовлено.

У задоволенні зустрічного позову ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "ОСОБА_4 управління бізнесом до Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" про виселення з нежитлового приміщення відмовлено.

Позов третьої особи - ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Блек Сі ОСОБА_4" з самостійними вимогами до Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" про виселення з нежитлового приміщення задоволено.

Виселено Публічне акціонерне товариство "Сбербанк" з нежитлового приміщення площею 158,3 кв.м, яке знаходиться на першому поверсі будинку № 64 по вул. Пантелеймонівська у м. Одесі, на користь ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Блек Сі ОСОБА_4.

Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" на користь ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Блек Сі ОСОБА_4 витрати по сплаті судового збору в розмірі 1378грн. 00 коп.

Приймаючи рішення, суд першої інстанції дійшов висновків про те, що самостійні позовні вимоги третьої особи - ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Блек Сі ОСОБА_4" про виселення з Публічного акціонерного товариства "Сбербанк" з нежитлового приміщення відповідають вимогам чинного законодавства та фактичним обставинам і матеріалам справи, у зв'язку з чим підлягають задоволенню, а зустрічні позовні вимоги ТОВ "ОСОБА_4 управління бізнесом не підлягають задоволенню з огляду на їх безпідставність і необґрунтованість. Також суд дійшов висновку про необґрунтованість заявлених позовних вимог ПАТ «Сбербанк».

В процесі розгляду справи в суді першої інстанції 18.04.2016 р. ПАТ "Сбербанк" було подано до господарського суду Одеської області клопотання про зупинення провадження у справі № 916/510/16 (а.с. 1-2 т. 2) до набуття чинності рішенням за повязаною з нею справою № 916/5073/15 за позовом ПАТ "Сбербанк" до ТОВ "Блек Сі ОСОБА_4", третя особа ПАТ „ФК „Чорноморець, про звернення стягнення на предмет іпотеки, 06.06.2016 р. - клопотання про призначення судової економічної експертизи для визначення відповідності запропонованого позивачем розміру щомісячної суборендної плати ринковій вартості оренди спірного приміщення, та клопотанням про призначення судової оціночно-будівельної експертизи для визначення вартості фактично виконаних позивачем робіт з ремонту спірних приміщень та зясування наявності технічної можливості виділення частки приміщення позивачу в межах вартості виконаних робіт.

Судом за результатами розгляду вказаних клопотань було відмовлено у їх задоволенні з підстав їх необґрунтованості.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, Публічне акціонерне товариство «Сбербанк» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Одеської області скасувати, та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, апелянт зазначає, що судом першої інстанції порушено ч.2 ст.286 ГК України, ч.4 ст.762 ЦК України, внаслідок позбавлення суборендаря права на зменшення розміру суборендної плати в разі зміни обставин, за які він не відповідає.

Також скаржник вважає, що судом залишено поза увагою положення п.п.6.3.3 договору суборенди приміщення від 23.05.2014 року та обовязок орендодавця надати суборендарю приміщення у користування, внаслідок чого порушено принципи свободи договору та обовязковості його умов, що закріплені ст.ст.627, 629 ЦК України.

При цьому, апелянт вважає необґрунтованою відмову місцевого суду в призначенні судових економічної та оціночно-будівельної експертиз, що унеможливило зясування обставин, які потребують спеціальних знань, а саме зясування обґрунтованості розміру орендної плати, обсягу і вартості виконаних ПАТ «Сбербанк» будівельних робіт в спірному приміщенні, та призвело до прийняття неправомірного рішення.

Крім того, апелянт зазначає, що згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, за ідентифікаційним кодом ТОВ «Блек Сі ОСОБА_4» наявна інформація про ТОВ «Укрбудспецтех».

Відповідно до п.1.4 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України, від 26.12.2011, № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", за приписом статті 25 ГПК у разі, зокрема, реорганізації суб'єкта господарювання у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі його правонаступника. Господарським судам необхідно враховувати, що сама лише зміна найменування юридичної особи не означає її реорганізації, якщо при цьому не змінюється організаційно-правова форма даної особи. Зміна типу акціонерного товариства з приватного на публічне не є його реорганізацією (стаття 5 Закону України "Про акціонерні товариства").

Водночас зміна найменування юридичної особи тягне за собою необхідність у державній реєстрації змін до установчих документів, порядок проведення якої викладено у статті 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців".

У разі коли така зміна сталася у процесі вирішення спору господарським судом, про неї обов'язково зазначається в описовій частині рішення (при цьому у мотивувальній частині, за необхідності, також зазначається нове найменування учасника судового процесу - наприклад, у разі задоволення позову до нього) або в ухвалі, якою закінчується розгляд справи.

Судом встановлено, що згідно витягу з ЄДР юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, за кодом 32145683 наразі наявна юридична особа ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ», а тому задовольняє клопотання апелянта, та здійснює заміну найменування сторони ТОВ «Блек Сі ОСОБА_4» на ТОВ «Укрбудспецтех».

Також позивачем 09.08.2016 року заявлено клопотання про зупинення розгляду справи до вирішення повязаної справи №916/1950/16 про банкрутство ТОВ «Укрбудспецтех».

13.09.2016 року до суду надійшло клопотання позивача про призначення судової оціночно-будівельної експертизи, та судової економічної експертизи.

В судовому засіданні 13.09.2016 року представник позивача наполягав на задоволенні заявлених клопотань, призначенні судових експертиз по справі, зупиненні провадження до розгляду справи №916/1950/16.

Представник відповідача-2 заперечувала проти задоволення апеляційної скарги, та просила залишити рішення суду першої інстанції без змін.

Представники відповідача-1 та третьої особи не зявлялись в судове засідання, хоча були належним чином повідомлені про час, дату та місце судових засідань.

Судова колегія відмовила в задоволенні заявлених позивачем клопотань про зупинення провадження у справі до розгляду справи №916/1950/16, а також у призначенні судової оціночно-будівельної експертизи, та судової економічної експертизи, у звязку з недоцільністю їх призначення.

Суд наголошує, що предметом даного спору є зобовязання укласти договір, тобто переддоговірний спір, вирішення якого не потребує спеціальних знань.

Також судова колегія відмовляє у задоволенні клопотання про зупинення провадження у справі до вирішення справи №916/1950/16, оскільки результат вирішення справи №916/1950/16 не впливає на вирішення даного спору.

Відповідно до приписів ст.85 ГПК України, в судовому засіданні 13.09.2016 року оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для скасування рішення суду, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, згідно свідоцтва про право власності на нежитлові приміщення першого поверху від 02.07.2012 р. ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Блек Сі ОСОБА_4" (попереднє найменування ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю Бізнес центр „Приморя) є власником обєкту нерухомості загальною площею 516,2 кв.м, розташованого за адресою м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. 64.

Як зясовано судом, вказане нежитлове приміщення ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Блек Сі ОСОБА_4" передало в оренду ТОВ „ОСОБА_4 управління бізнесом.

В подальшому, 23 травня 2014 року між ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю „ОСОБА_4 управління бізнесом (суборендодавець), Публічним акціонерним товариством „ОСОБА_5 Сбербанку Росії (тепер - ПАТ „Сбербанк) (суборендар), ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю "Блек Сі ОСОБА_4" (орендодавець) було укладено договір суборенди приміщення, відповідно до п. 1.1 якого суборендодавець передає, а суборендар приймає в тимчасове платне користування суборенду протягом строку оренди частину нежилого приміщення першого поверху площею 158,3 кв.м, яке знаходиться в будівлі за адресою м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. 64, відповідно до копії по-поверхового плану в межах червоних ліній (додаток № 1 до договору).

Відповідно до п. 1.2 договору суборендодавець володіє приміщенням на праві оренди на підставі договору оренди від 01.06.2012 року, укладеного з власником приміщень-орендодавцем, строком з 01.06.2012 року до 11.05.2015 року включно. При цьому суборендодавець та орендодавець підтверджують, що приміщення фактично передано суборендодавцю у користування (в оренду) від орендодавця, що засвідчується відповідним підписаним орендодавцем та суборендодавцем документом про передачу приміщення в користування (в оренду). Суборендодавець свідчить, а орендодавець підтверджує, що приміщення прихованих недоліків не має, на момент укладання цього договору нікому іншому не продане, не подароване, іншим способом не відчужене, не передане в інше користування (піднайом, суборенду, тощо), крім оренди, зазначеної згідно з договором оренди, в іпотеці (окрім іпотеки згідно іпотечного договору від 29.04.2013 р. РН 1450) та в податковій заставі не перебуває, судового спору щодо нього немає, права інших осіб (як наявні, так і майбутні) відсутні.

Згідно п. 1.4 договору вартість приміщення з урахуванням індексації складає 36796,84 грн.

Як передбачено п. 3.1 договору, передача приміщення в суборенду за цим договором оформлюється актом прийому-передачі приміщення, який підписується суборендарем та суборендодавцем відповідно до п. 4.1. Акт прийому-передачі приміщення є невідємною частиною договору (додаток № 2 до договору). В акті прийому-передачі приміщення зазначається також технічний стан приміщення, його недоліки та інше.

Відповідно до п. 4.1 договору, строк суборенди входить до строку оренди, починається з моменту підписання суборендарем і суборендодавцем акта прийому-передачі приміщення, але не пізніше 01 червня 2014 року та триває до 31 серпня 2014 року включно. При достроковому розірванні (припиненні) даного договору або договору оренди, закінченні строку оренди, вказаний у цьому пункті договору строк суборенди відповідно скорочується.

Після закінчення строку суборенди суборендар і суборендодавець мають право подовжити його дію у межах строку оренди шляхом укладання договору про внесення змін до даного договору, а також після закінчення строку суборенди суборендар та орендодавець мають право укласти договір оренди приміщення (першочергове право суборендаря). Суборендар має першочергове право перед третіми особами на укладення нового договору суборенди приміщення у межах строку оренди (п. 4.2 договору).

Згідно п. 5.1 договору сума (розмір) суборендної плати еквівалентна 8000,00 дол. США по курсу гривні до долара США встановленого Національним банком України на день укладення даного договору (з розрахунку 11,7151 грн. за 1 долар США). Сума суборендної плати коригується щомісячно з урахуванням зміни офіційного курсу гривні до долара США встановленого Національним банком України на день здійснення платежу.

В п. 5.3 договору сторони домовились про те, що витрати по сплаті комунальних послуг (водопостачання, стоків, відведення, опалення та електропостачання), кондиціонування, інших платежів (прибирання прилеглої до обєкту суборенди території), компенсуються суборендарем пропорційно займаній ним площі обєкту суборенди до площі нежитлового приміщення/будівлі, до складу якого входить обєкт суборенди, згідно з показниками лічильників, встановлених в нежитловому приміщенні/будівлі, частиною якого/якої є приміщення згідно з показниками лічильників, встановлених в приміщенні, на підставі виставлених суборендодавцем рахунків-фактур протягом 5 банківських днів з дати отримання відповідних рахунків-фактур. Щомісячно до 01 числа місяця, наступного за звітним, суборендодавець надає суборендарю акт наданих послуг (підтвердження суборенди), що підтверджує користування приміщенням суборендарем у відповідному місяці. Суборендар підписує їх протягом пяти календарних днів та повертає суборендодавцю.

Суборендар зобовязується перераховувати суборенду плату, встановлену в п. 5.1 цього договору, у новому порядку на поточний рахунок суборендодавця, вказаний в р. 13 договору, щомісячно не пізніше 5 числа поточного місяця на підставі цього договору. Обовязковою умовою для сплати (починаючи з другого місяця строку суборенди) коштів суборендарем є підписаний суборендарем і суборендодавцем Акт наданих послуг (підтвердження суборенди) за попередній місяць. Нарахування суборендної плати за цим договором починається з дня підписання акту прийому-передачі приміщення та до останнього дня фактичного користування приміщенням за договором.

Згідно з п. 9.1 договору суборендар зобовязаний протягом 5 робочих днів після закінчення строку суборенди повернути суборендодавцю приміщення шляхом підписання уповноваженими представниками суборендаря і суборендодавця акту прийому-передачі приміщення. До підписання зазначеного акту суборендар зобов'язаний звільнити приміщення і підготувати його до передачі суборендодавцю.

Відповідно до п. 9.8 договору приміщення вважається повернутим суборендодавцю з моменту підписання уповноваженими представниками суборендаря і суборендодавця акту прийому-передачі приміщення.

Як вбачається з матеріалів справи, 01 червня 2014 року між ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю „ОСОБА_4 управління бізнесом (суборендодавець) та Публічним акціонерним товариством „ОСОБА_5 Сбербанку Росії (тепер - ПАТ „Сбербанк) (суборендар) був складений акт передачі обєкту в суборенду до вказаного договору суборенди приміщення від 23.05.2014 р., відповідно до якого суборендодавець передав, а суборендар прийняв частину нежитлового приміщення першого поверху, позначеного на плані під № 1 загальною площею 158,3 кв.м в будівлі, розташованій за адресою: м. Одеса, вул. Пантелеймонівська (колишня вул. Чижикова), буд. 64 згідно плану обєкту, вказаному в додатку № 1 до договору суборенди приміщення від 23.05.2014 р.

П. 12.1 договору суборенди передбачено, що сторони дійшли взаємної згоди про те, що даний договір діє до повного виконання сторонами своїх зобовязань за договором. Зміни, доповнення або припинення договору можуть мати місце за погодженням суборендаря і суборендодавця, а зміни, що стосуються прав та обовязків орендодавця за погодженням всіх сторін договору, згідно договору. Зміни до договору вносяться шляхом підписання договору про внесення змін до договору.

В подальшому до вказаного договору вносились зміни та доповнення, зокрема щодо строку та ціни користування приміщенням.

Так, 29 серпня 2014 року між сторонами був укладений договір про внесення змін № 1 до договору суборенди приміщення від 23 травня 2014 року, відповідно до якого сторони домовились п. 4.1 договору суборенди викласти в наступній редакції: „Строк суборенди входить до строку оренди, починається з моменту підписання суборендарем суборендодавцем акта прийому-передачі приміщення, але не пізніше 01 червня 2014 року та триває до 31 грудня 2014 року включно. При достроковому розірванні (припиненні) цього договору або договору оренди, закінченні строку оренди, вказаний в цьому пункті договору строк суборенди відповідно скорочується. Також сторони домовились доповнити розділ 5 договору суборенди п.5.6 наступного змісту: „Незважаючи на інші умови договору, договірний розмір місячної суборендної плати за користування приміщенням на період строку суборенди з 01 вересня 2014 року до 31 грудня 2014 року включно становить 73500,00 (з урахуванням індексації), в т.ч. ПДВ 12250,00 грн.

30 грудня 2014 року між сторонами був укладений договір про внесення змін № 2 до договору суборенди приміщення від 23 травня 2014 року, відповідно до якого сторони домовились внести зміни до п. 4.1 договору суборенди та викласти його в наступній редакції: „Строк суборенди входить до строку оренди, починаючи з моменту підписання суборендарем та суборендодавці акта прийому-передачі приміщення, але не пізніше 01 червня 2014 року та триває по 31 березня 2015 року включно. При достроковому розірванні (припиненні) цього договору або договору оренди, закінченні строку оренди, вказаний в цьому пункті договору строк суборенди відповідно скорочується. Також сторони домовились доповнити розділ 5 договору суборенди п. 5.7 наступного змісту: „Незважаючи на інші умови договору, договірний розмір місячної суборендної плати за користування приміщенням на період строку суборенди з 01 січня 2015 року до 31 березня 2015 року включно становить 50000,00 грн. (з урахуванням індексації), в т.ч. ПДВ 8333,34 грн.

31 березня 2015 року між сторонами був укладений договір про внесення змін № 3 до договору суборенди приміщення від 23 травня 2014 року, відповідно до якого сторони домовились внести зміни до п. 4.1 договору суборенди та викласти його в наступній редакції: „Строк суборенди входить до строку оренди, починаючи з моменту підписання суборендарем та суборендодавці акта прийому-передачі приміщення, але не пізніше 01 червня 2014 року та триває по 30 червня 2015 року включно. При достроковому розірванні (припиненні) цього договору або договору оренди, закінченні строку оренди, вказаний в цьому пункті договору строк суборенди відповідно скорочується. Також сторони домовились доповнити розділ 5 договору суборенди п.5.8 наступного змісту: „Незважаючи на інші умови договору, договірний розмір місячної суборендної плати за користування приміщенням на період строку суборенди з 01 квітня 2015 року до 30 червня 2015 року включно становить 25000,00 грн. (з урахуванням індексації), в т.ч. ПДВ 4166,67 грн.. Крім того, сторони домовились внести зміни до п. 6.3.1 договору суборенди та викласти його в наступній редакції: „Строк оренди приміщення на момент укладання цього договору закінчується 30 червня 2015 року включно.

30 червня 2015 року між сторонами був укладений договір про внесення змін № 4 до договору суборенди приміщення від 23 травня 2014 року, відповідно до якого сторони домовились внести зміни до п. 4.1 договору суборенди та викласти його в наступній редакції: „Строк суборенди входить до строку оренди, починаючи з моменту підписання суборендарем та суборендодавці акта прийому-передачі приміщення, але не пізніше 01 червня 2014 року та триває по 31 жовтня 2015 року включно. При достроковому розірванні (припиненні) цього договору або договору оренди, закінченні строку оренди, вказаний в цьому пункті договору строк суборенди відповідно скорочується. Також сторони домовились доповнити розділ 5 договору суборенди п.5.9 наступного змісту: „Незважаючи на інші умови договору, договірний розмір місячної суборендної плати за користування приміщенням на період строку суборенди з 01 липня 2015 року до 31 жовтня 2015 року включно становить 25000,00 грн. (з урахуванням індексації), в т.ч. ПДВ 4166,67 грн.. Крім того, сторони домовились внести зміни до п. 6.3.1 договору суборенди та викласти його в наступній редакції: „Строк оренди приміщення на момент укладання цього договору закінчується 31 жовтня 2015 року включно.

30 жовтня 2015 року між сторонами був укладений договір про внесення змін № 5 до договору суборенди приміщення від 23 травня 2014 року, відповідно до якого сторони домовились внести зміни до п. 4.1 договору суборенди та викласти його в наступній редакції: „Строк суборенди входить до строку оренди, починаючи з моменту підписання суборендарем та суборендодавці акта прийому-передачі приміщення, але не пізніше 01 червня 2014 року та триває по 29 лютого 2015 року включно. При достроковому розірванні (припиненні) цього договору або договору оренди, закінченні строку оренди, вказаний в цьому пункті договору строк суборенди відповідно скорочується. Також сторони домовились доповнити розділ 5 договору суборенди п.5.10 наступного змісту: „Незважаючи на інші умови договору, договірний розмір місячної суборендної плати за користування приміщенням на період строку суборенди з 01 листопада 2015 року до 29 лютого 2016 року включно становить 25000,00 грн. (з урахуванням індексації), в т.ч. ПДВ 4166,67 грн..

Поряд з цим сторонами внесені зміни до п. 6.3.1 договору суборенди та викладено його в наступній редакції: „Строк оренди приміщення на момент укладання цього договору закінчується 29 лютого 2016 року включно.

Згідно з частиною 1 статті 175 ГК України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до статті 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Частина 1 статті 202 ЦК України встановлює, що правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

В силу ч. 1 статті 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, що спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

За договором найму (оренди) наймодавець передає або зобов'язується передати наймачеві майно у користування за плату на певний строк (ст. 759 ЦК України).

В силу ч. 1 ст. 283 ГК України за договором оренди одна сторона (орендодавець) передає другій стороні (орендареві) за плату на певний строк у користування майно для здійснення господарської діяльності.

Згідно ч. 6 названої статті до відносин оренди застосовуються відповідні положення ЦК України з урахуванням особливостей, передбачених ГК України.

Згідно ст. 763 Цивільного кодексу України договір найму укладається на строк, встановлений договором.

Відповідно до положень ст. 774 Цивільного кодексу України передання наймачем речі у користування іншій особі (піднайм) можливе лише за згодою наймодавця, якщо інше не встановлено договором або законом. Строк договору піднайму не може перевищувати строку договору найму. До договору піднайму застосовуються положення про договір найму.

Судом встановлено, що після закінчення строку дії договору (який обумовлений додатковою угодою №5 до договору, та закінчився 29 лютого 2016 року) позивач продовжує користуватись орендованим приміщенням.

Листом №25 від 18.02.2016 року ТОВ „ОСОБА_4 управління бізнесом повідомлено суборендаря, що оскільки Сбербанк продовжує користуватися орендованим нежитловим приміщенням, з 01 березня 2016 року сума (розмір) суборендної плати буде еквівалентна 8000,00 доларів США по курсу гривні до долара США, встановленого Національним банком України (з урахуванням його змін) станом на 01 березня 2016 року, тобто без будь-яких знижок. Також в листі звернуто увагу на своєчасність сплати орендної плати, зокрема, за користування приміщенням в березні та у подальшому.

В свою чергу, Сбербанк у відповідь на вищевказаний лист направив орендодавцю та суборендодавцю лист від 25.02.2016 р. за вих. №22/5/56, відповідно до якого Сбербанк не погодився із запропонованими суборендодавцем умовами щодо розміру суборендної плати та запропонував, по-перше, укласти новий договір суборенди строком на 36 місяців, по-друге, встановити новий розмір місячної суборендної плати на рівні 65000,00 грн. (з урахуванням індексації), що, на думку Банку, відповідає умовам ринку.

За ствердженнями позивача, відповіді на пропозицію позивача від відповідачів до Банку не надходили, що і стало підставою для звернення до суду з відповідним позовом.

Статтею 291 Господарського кодексу України передбачено, що договір оренди припиняється у разі закінчення строку, на який його було укладено, викупу (приватизації) об'єкту оренди, ліквідації суб'єкта господарювання (орендаря), загибелі (знищення) об'єкта оренди. Правові наслідки припинення договору оренди визначаються відповідно до умов регулювання договору найму Цивільним кодексом України.

У відповідності з положеннями ч. 1, 2 ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Згідно зі ст. 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Судова колегія погоджується з висновками суду першої інстанції про відмову в задоволенні позовних вимог, виходячи з наступного.

Звертаючись до суду з даним позовом, ПАТ «Сбербанк» посилається на те, що оскільки ОСОБА_5 висловив свою пропозицію щодо збільшення терміну дії договору оренди у своєму листі за вих. № 22/2/56 від 25.02.2016 р., а сторонами не досягнуто згоди щодо зміни договору, відповідно належним способом захисту порушеного права є звернення до суду з позовом про зміну умов договору, як вказано в заяві про зміну позовних вимог.

Між тим, матеріали справи свідчать, що суборендодавець - ТОВ „ОСОБА_4 управління бізнесом своїм листом від 04 березня 2016 року за вих. № 35 повідомив Сбербанк, що не приймає запропоновані Сбербанком умови і щодо розміру суборендної плати та щодо пролонгації строку дії договору суборенди або укладення нового договору суборенди, а тому відмовляється від пролонгації договору. Також суборендодавець в листі зазначив, що у зв'язку із закінченням строку дії договору Сбербанк повинен звільнити приміщення у строк до 10 березня 2016 року та повернути його суборендодавцю.

Враховуючи наявність спору між сторонами щодо розміру суборендної плати, судова колегія вважає за необхідне дослідити вказане питання.

Так, з матеріалів справи вбачається, що з 23 травня 2014 року між сторонами наявні тривалі орендні взаємовідносини щодо суборенди нежитлового приміщення за адресою м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, буд. 64.

Строк договору суборенди нежитлового приміщення неодноразово пролонгувався додатковими угодами. Кінцевий строк дії договору встановлений сторонами у додатковій угоді №5 до 29.02.2016 року.

Відповідно до ст.ст.627, 628 ЦК України, відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Судова колегія зазначає, що договір суборенди нежитлового приміщення, який є предметом даного спору, не є обовязковим для сторін, не заснований на державному замовленні, отже, стороні вільні у визначенні його істотних умов відповідно до вищенаведених приписів законодавства.

04 березня 2016 року, до закінчення строку дії договору, суборендодавець - ТОВ „ОСОБА_4 управління бізнесом повідомив Сбербанк, що не приймає запропоновані Сбербанком умови і щодо розміру суборендної плати та щодо пролонгації строку дії договору суборенди або укладення нового договору суборенди, а тому відмовляється від пролонгації договору.

Таким чином, суборендодавець надав свою відповідь на пропозицію суборендаря щодо пролонгації існуючого договору суборенди.

Судова колегія погоджується з висновками суду першої інстанції про безпідставність посилань позивача на зміну курсу долару США по відношенню до гривні, як на істотну зміну обставин в розумінні ст. 652 ЦК України, оскільки така зміна не є істотною в розумінні положень ст. 652 ЦК України, а є комерційним ризиком сторін.

При цьому зміна економічної ситуації, про яку наголошує ОСОБА_5, має місце для обох сторін договору.

Крім того, суд зауважує, що право встановлювати розмір суборендної плати за користування нежитловим приміщенням на свій розсуд є виключним правом суборендаря.

При цьому, судова колегія звертає увагу на той факт, що строк дії основного договору оренди, укладеного між ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_6» та ТОВ „ОСОБА_6 управління бізнесом, також закінчився 29.02.2016 року.

Частиною 2 ст. 774 Цивільного кодексу України передбачено, що строк договору піднайму не може перевищувати строку договору найму.

Також в п. 4.1 договору суборенди зазначено, що строк суборенди входить до строку оренди, а при достроковому розірванні (припиненні) даного договору або договору оренди, закінченні строку оренди, вказаний у цьому пункті договору строк суборенди відповідно скорочується.

Отже, судом першої інстанції обґрунтовано зазначено, що, з урахуванням приписів ст. 774 Цивільного кодексу України та положень договору суборенди від 31.05.2014 р. (з урахуванням договору про внесення змін № 5 від 30.10.2015 р. до договору суборенди), продовження строку дії договору суборенди неможливе, з огляду на припинення основного договору оренди від 31.03.2015 р.

Судова колегія відхиляє посилання апелянта на приписи п.6.3.3 договору, оскільки положення даного пункту договору стосуються випадку зміни суборендодавця на іншу особу. В даному випадку відбулась не зміна, а закінчення строку дії основного договору.

Таким чином, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованих висновків про відмову в задоволенні вимоги Банку щодо зміни умов договору суборенди нежитлового приміщення площею 158,3 кв.м, що знаходиться на першому поверсі будинку № 64 по вул. Пантелеймонівська у м. Одесі, який укладено 23.05.2014 р. між ТОВ "Блек Сі ОСОБА_4" та ПАТ „ОСОБА_5 банк Сбербанку Росії, правонаступником якого є ПАТ "Сбербанк", встановивши строк договору суборенди від 23.05.2014 р. на 35 місяців та встановивши розмір місячної суборендної плати 65000,00 грн. (з урахуванням індексації).

Також, досліджуючи обгрунтованість зустрічних позовів ТОВ «Блек Сі ОСОБА_4» (ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ») та ТОВ «ОСОБА_4 управління бізнесом», колегія суддів вважає обґрунтованим задоволення позову ТОВ «Блек Сі ОСОБА_4» (ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ») про виселення ПАТ «Сбербанк» з орендованого приміщення на підставі ст.391 ЦК України.

Судом встановлено, що на даний час ОСОБА_5 продовжує займати і користуватись орендованим приміщенням після закінчення строку дії договору 29.02.2016 року.

Відповідно до ч. 1 ст. 785 ЦК України у разі припинення договору найму наймач зобов'язаний негайно повернути наймодавцеві річ у стані, в якому вона була одержана, з урахуванням нормального зносу, або у стані, який було обумовлено в договорі.

Відповідно до умов пп. 7.1.10 п. 7.1. і п 9.1 договору суборенди ОСОБА_5 зобов'язався протягом 5 (п'яти) робочих днів після закінчення строку суборенди повернути суборендодавцю - ТОВ "ОСОБА_4 управління бізнесом орендоване приміщення шляхом підписання уповноваженими представниками Банку та суборендодавця акту прийому-передачі приміщення. До підписання зазначеного акту Банку зобов'язаний звільнити приміщення і підготувати його до передачі суборендодавцю.

Отже, судова колегія вважає, що враховуючи закінчення строку дії договору суборенди, на даний час ОСОБА_5 неправомірно займає спірне приміщення, що порушує право власності вказаного ОСОБА_3, про відновлення якого останнім заявлено самостійні вимоги, тому заявлені ТОВ "Блек Сі ОСОБА_4 (ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ») самостійні позовні вимоги правомірно задоволені судом першої інстанції.

В той же час, не підлягають задоволенню зустрічні позовні вимоги ТОВ "ОСОБА_4 управління бізнесом про виселення Банку, оскільки строк дії договору оренди від 31.03.2015 року, укладений між ТОВ «Блек Сі ОСОБА_4» та ТОВ «ОСОБА_4 управління бізнесом» закінчився, і на даний час договір є припиненим.

Перевіривши законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду, оскільки доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції та не підтверджені належними та допустимими доказами в розумінні ст.ст.32-34 ГПК України, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав, передбачених ст.104 ГПК України, для скасування рішення суду першої інстанції та відмову у задоволенні апеляційної скарги.

Керуючись ст.99, п.1 ч.1 ст.103, 105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Сбербанк» залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 29.06.2016 року по справі № 916/510/16 залишити без змін.

Постанова набирає чинності з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови підписаний 19.09.2016 року

Головуючий суддя А.І. Ярош

Суддя Г.І. Діброва

Суддя Н.В. Ліпчанська