ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" вересня 2016 р.Справа № 915/1277/13
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Л.В. Поліщук,

суддів К.В. Богатиря, В.Б. Туренко

(на підставі розпорядження в.о. керівника апарату про призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи від 05.09.2016р. №680 та протоколу автоматизованої зміни складу колегії суддів від 05.09.2016р.),

при секретарі судового засідання -А.В. Земляк,

за участю представників сторін:

від скаржника: не з'явився,

від боржника: не з'явився,

ліквідатор: не з'явився,

від кредиторів: не з'явилися,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "БАНК ФОРУМ" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на тимчасову адміністрацію ПАТ "БАНК ФОРУМ" Ларченко І.М.

на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 26.07.2016 р.

у справі №915/1277/13

за участю кредиторів:

1.ТОВ "Ві Ван Транс"

2.ДПІ у Ленінському районі м. Миколаєва

3.ВАТ "Південний гірничо-збагачувальний комбінат"

4.ФОП ОСОБА_3

5.ТОВ "Агротера"

6.ДП "Ливарний завод" Товариство з додатковою відповідальністю "Первомайськдизельмаш"

7.ПАТ "Банк Форум"

8.Відділення Виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків та професійних захворювань України;

9.ТОВ "Карніка"

10.ТОВ "Завод Литкузмаш"

боржник Публічне акціонерне товариство "Конвеєрмаш"

ліквідатор Козлов В'ячеслав Олександрович

про визнання боржника банкрутом,

встановив:

Ухвалою господарського суду Миколаївської від 26.07.2013 р. порушено провадження у справі про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Конвеєрмаш".

Постановою господарського суду Миколаївської області від 11.09.2013р. ПАТ "Конвеєрмаш" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором Сірошенко Олександра Федоровича, який виконував повноваження голови ліквідаційної комісії.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 12.11.2013р. постанову господарського суду Миколаївської області від 11.09.2013р. у даній справі в частині призначення ліквідатором ПАТ "Конвеєрмаш" Сірошенко О.Ф. скасовано, призначено ліквідатором ПАТ "Конвеєрмаш" арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоровича.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 15.03.2016р. арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоровича звільнено від виконання обов'язків ліквідатора ПАТ "Конвеєрмаш", новим ліквідатором призначено арбітражного керуючого Козлова В'ячеслава Олександровича.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду 11.05.2016р. скасовану ухвалу господарського суду Миколаївської області від 15.03.2016р., звільнено від виконання обов'язків ліквідатора ПАТ "Конвеєрмаш" Кучака Юрія Федоровича, новим ліквідатором призначено арбітражного керуючого Козлова В'ячеслава Олександровича.

17.06.2016р. до господарського суду Миколаївської області від ліквідатора Козлова В'ячеслава Олександровича надійшло клопотання про зняття обтяжень, іпотеки, арештів, заборон на відчуження нерухомого майна, яке розташоване за адресою: м. Миколаїв, вул. Енгельса, буд.49.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 26.07.2016р. клопотання ліквідатора Козлова В'ячеслава Олександровича про зняття обтяжень, накладених на майно банкрута задоволено. Скасовано всі обтяження (арешти, іпотеки, заборони на відчуження та інші), накладені на будь-яке майно ПАТ "Конвеєрмаш", в тому числі на нежитлові будівлі за адресою: м. Миколаїв, вул. Енгельса, буд. 49.

Не погоджуючись з ухвалою суду, Публічне акціонерне товариство "БАНК ФОРУМ" в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на тимчасову адміністрацію ПАТ "БАНК ФОРУМ" Ларченко І.М. звернулося з апеляційною скаргою, в якій просило ухвалу місцевого господарського суду скасувати та відмовити у задоволенні клопотання ліквідатора Козлова В'ячеслава Олександровича про зняття обтяжень. Апеляційна скарга мотивована тим, що Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також чинне законодавство не наділяє господарський суд повноваженнями скасовувати іпотеку, а тому господарський суд дійшов помилкового висновку про задоволення клопотання ліквідатора банкрута про скасування іпотек на нерухоме майно банкрута та заборон на відчуження нерухомого майна ПАТ "Конвеєрмаш", так як заявлена ліквідатором вимога не відповідає способу захисту прав суб'єктів господарювання, передбачених приписами ст. 20 ГК України та ст.16 ЦК України.

В запереченнях на апеляційну скаргу арбітражний керуючий Козлов В.О. просив оскаржувану ухвалу господарського суду Миколаївської області від 26.07.2016р. залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Представники сторін в судове засідання не з'явилися, про дату, час та місце розгляду скарги повідомлені належним чином, проте не скористалися своїм процесуальним правом на участь в судовому засіданні.

Дослідивши матеріали оскарження ухвали, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія зазначає наступне.

Ліквідатор ПАТ "Конвеєрмаш" на підставі ч. 1 ст. 38, ст. 41 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заявив клопотання про зняття всіх обтяжень, іпотеки, арештів, заборон на відчуження, а саме, нежитлових будівель за адресою: м. Миколаїв, вул. Енгельса, буд. 49.

Місцевий господарський суд, приймаючи оскаржувану ухвалу, послався на ст.ст. 38, 40, 41, 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та:

1.Задовольнив клопотання ліквідатора В.О. Козлова;

2.Скасував всі обтяження (арешти, іпотеки, заборони на відчуження та інші), накладені на будь-яке майно ПАТ "Конвеєрмаш", в тому числі на нежитлові будівлі за адресою: м. Миколаїв, вул. Енгельса, буд. 49;

3.Скасував обтяження нерухомого майна ПАТ "Конвеєрмаш", тип обтяження: заборона на нерухоме майно; реєстраційний номер обтяження: 10976419; зареєстровано: 23.03.2011 12:58:13, за № 10976419 реєстратором: Приватний нотаріус Ємельянова Н.В., 54002, АДРЕСА_1, НОМЕР_1, Підстава обтяження: іпотечний договір, 990, 23.03.2011, Приватний нотаріус Миколаївського міського нотаріального округу Ємельянова Н.В., Об'єкт обтяження: інше, нежитлові будівлі, адреса: Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Енгельса, будинок 49, номер РПВН: 2097347, Власник: ПАТ "Конвеєрмаш", Код: 00211381, Миколаївська обл., м.Миколаїв, вул. Енгельса, будинок 49; обтяжувач: ПАТ "Банк Форум", Код: 21574573, м. Київ, бульвар Верховної Ради, будинок 7; додаткові дані: реєстровий номер заборони № 991/05; Заявник: Ємельянова Н.В.;

4.Скасував обтяження нерухомого майна ПАТ "Конвеєрмаш", тип обтяження: іпотека; реєстраційний номер обтяження: 10976604; зареєстровано: 20.09.2011 18:35:46 реєстратором: Приватний нотаріус Ємельянова Н.В., 54002, АДРЕСА_1, НОМЕР_1; Підстава обтяження: договір про внесення змін до іпотечного договору, 3591, 20.09.2011, Приватний нотаріус Миколаївського міського нотаріального округу Ємельянова Н.В.; об'єкт обтяження: інше, нежитлові будівлі, нежитлові будівлі що складаються з 15-ти основних будівель та службових будівель та споруд, адреса: Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Енгельса, будинок 49, номер РПВН: 2097347; іпотекодержатель: ПАТ "Банк Форум", Код: 21574573, м. Київ, бульвар Верховної Ради, будинок 7, іпотекодавець: ПАТ "Конвеєрмаш", Код: 00211381, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Енгельса, будинок 49; Розмір основного зобов'язання: 10900000,00 гривень, строк виконання: 31.01.2014, Заставна: немає;

5.Уповноважив ліквідатора ПАТ "Конвеєрмаш" Козлова В'ячеслава Олександровича на подання до органів, які здійснюють повноваження у сфері державної реєстрації прав та мають право знімати обтяження з нерухомого майна всіх документів, необхідних для внесення до Державного реєстру прав на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек та Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна запису щодо припинення іпотеки, обтяжень та арештів майна ПАТ "Конвеєрмаш", а також отримання від органів які здійснюють повноваження у сфері державної реєстрації прав витягу (виписки, інформаційної довідки) з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек та Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна.

Згідно із частиною 1 статті 38 Закону про банкрутство з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Положеннями частини 2 статті 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема, приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Відповідно до частин 1, 4 статті 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі-банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку. Майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду. Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

На підставі викладеного та враховуючи, що перебування майна банкрута під арештом перешкоджає ліквідатору виконувати його повноваження у ліквідаційній процедурі, суд першої інстанції правомірно дійшов висновку про необхідність скасування обмежень щодо розпорядження майном банкрута, оскільки задоволення вимог кредиторів в процесі ліквідації відбувається за рахунок коштів, отриманих від здійсненої у встановленому порядку реалізації майна банкрута, тому майно повинно бути вільним від будь-яких обтяжень.

Зняття заборони на відчуження майна, що знаходиться в іпотеці, права іпотекодержателя не порушує, так як його вимоги задовольняються переважно перед іншими кредиторами за рахунок даного майна під час ліквідаційної процедури боржника.

Однак, звертаючись із клопотанням, ліквідатор просив одночасно скасувати обтяження на майно боржника, зокрема, скасувати іпотеку, реєстраційний номер обтяження: 10976604.

Приписами статті 1 Закону України "Про іпотеку" визначено, що іпотека- вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Згідно з частинами 1, 5 статті 3 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду. Іпотека має похідний характер від основного зобов'язання і є дійсною до припинення основного зобов'язання або до закінчення строку дії іпотечного договору.

Перелік правових підстав для припинення застави (іпотеки), визначений положеннями статті 593 ЦК України та статті 17 Закону України "Про іпотеку" і не передбачає такої підстави припинення іпотеки як визнання боржника-іпотекодавця банкрутом та введення відносно нього ліквідаційної процедури у справі про банкрутство.

Враховуючи викладене, апеляційна інстанція не погоджується з висновком місцевого господарського суду про скасування іпотеки майна боржника, оскільки це призведе до порушення права пріоритетного задоволення вимог кредитора (іпотекодержателя).

Крім того, заявлена ліквідатором вимога про скасування іпотеки на нерухоме майно банкрута не відповідає способам захисту прав суб'єктів господарювання згідно статті 20 ГК України та статті 16 ЦК України, оскільки положеннями чинного законодавства України про іпотеку та про банкрутство не передбачено права господарського суду, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство, скасовувати (припиняти) іпотеку нерухомого майна підприємства-боржника, яка підтверджена дійсним договором іпотеки, з огляду на визнання боржника банкрутом та відкриття відносно нього ліквідаційної процедури.

Аналогічна правова позиція відображена у постановах Вищого господарського суду України від 17.03.2015р. у справі №907/919/13; від 21.10.2014р. у справі №10/5026/973/2011; від 16.12.2014р. у справі №5/162/09.

З огляду на викладене та враховуючи обставини справи, приписи чинного законодавства і виходячи з практики розгляду аналогічної категорії справ, колегія судів апеляційної інстанції дійшла висновку про часткове задоволення скарги Публічного акціонерного товариства "БАНК ФОРУМ", у зв'язку з чим оскаржена ухвала від 26.07.2016 р. у справі №915/1277/13 підлягає скасуванню частково з відмовою у задоволенні клопотання Арбітражного керуючого Козлова В'ячеслава Олександровича про скасування іпотеки на нерухоме майно, яке розташоване за адресою: м. Миколаїв, вул. Енгельса, буд.49.

Керуючись ст. ст. 99, 105- 106 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "БАНК ФОРУМ" задовольнити частково.

2.Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 26.07.2016р.

у справі №915/1277/13 скасувати частково, виклавши резолютивну частину в наступній редакції:

"1.Клопотання ліквідатора ПАТ "Конвеєрмаш" від 17.06.16р. задовольнити частково.

2. Скасувати всі обтяження (арешти, заборони на відчуження та інші).

3. Скасувати обтяження нерухомого майна ПАТ "Конвеєрмаш", тип обтяження: заборона на нерухоме майно; реєстраційний номер обтяження: 10976419; зареєстровано: 23.03.2011 12:58:13, за № 10976419 реєстратором: Приватний нотаріус Ємельянова Н.В., 54002, АДРЕСА_1, НОМЕР_1, Підстава обтяження: іпотечний договір, 990, 23.03.2011, Приватний нотаріус Миколаївського міського нотаріального округу Ємельянова Н.В., Об'єкт обтяження: інше, нежитлові будівлі, адреса: Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Енгельса, будинок 49, номер РПВН: 2097347, Власник: ПАТ "Конвеєрмаш", Код: 00211381, Миколаївська обл., м.Миколаїв, вул. Енгельса, будинок 49; обтяжувач: ПАТ "Банк Форум", Код: 21574573, м. Київ, бульвар Верховної Ради, будинок 7; додаткові дані: реєстровий номер заборони № 991/05; Заявник: Ємельянова Н.В.

4. Уповноважити ліквідатора ПАТ "Конвеєрмаш" В.О. Козлова звернутися до Реєстраційної служби із заявами про припинення (скасування) вказаних записів в Державних реєстрах та отримання витягу (виписки, довідки) з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек та Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна відмовити.

5. В задоволенні клопотання про скасування обтяження нерухомого майна ПАТ "Конвеєрмаш", тип обтяження: іпотека; реєстраційний номер обтяження: 10976604; зареєстровано: 20.09.2011 18:35:46 реєстратором: Приватний нотаріус Ємельянова Н.В., 54002, АДРЕСА_1, НОМЕР_1; Підстава обтяження: договір про внесення змін до іпотечного договору, 3591, 20.09.2011, Приватний нотаріус Миколаївського міського нотаріального округу Ємельянова Н.В.; об'єкт обтяження: інше, нежитлові будівлі, нежитлові будівлі що складаються з 15-ти основних будівель та службових будівель та споруд, адреса: Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Енгельса, будинок 49, номер РПВН: 2097347; іпотекодержатель: ПАТ "Банк Форум", Код: 21574573, м. Київ, бульвар Верховної Ради, будинок 7, іпотекодавець: ПАТ "Конвеєрмаш", Код: 00211381, Миколаївська обл., м. Миколаїв, вулиця Енгельса, будинок 49; Розмір основного зобов'язання: 10900000,00 гривень, строк виконання: 31.01.2014, Заставна: немає -відмовити".

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.

Повний текст постанови складено 09.09.2016

Головуючий суддя Л.В. Поліщук

Суддя К.В. Богатир

Суддя В.Б. Туренко