донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

13.09.2016 справа №908/5863/15

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддіДучал Н.М. Геза Т.Д., Мартюхіна Н.О.

секретар судового засідання: за участю представників сторін: від позивача - від відповідача - від 3-ї особи 1 (ОСОБА_4.) - від 3-ї особи 2 (ОСОБА_5.) - від 3-ї особи 3 (ОСОБА_7) - від 3-ї особи (Реєстраційна служба ЗМУЮ) - розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_14 ОСОБА_9, за довіреністю ОСОБА_10, директор не з'явився не з'явився ОСОБА_11, за довіреністю не з'явився Товариства з обмеженою відповідальністю "Проект Майстер", м. Київ
на рішення господарського суду Запорізької області
від06.04.2016 р. (підписано 12.04.2016 р.)
у справі№ 908/5863/15 (головуючий суддя Дроздова С.С., судді: Гандюкова Л.П., Кутіщева - Арнет Н.С.)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Проект Майстер", м. Київ
до треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріал Проперті 2011", м. Запоріжжя 1. ОСОБА_4, м. Запоріжжя 2. ОСОБА_5, м. Запоріжжя 3. ОСОБА_7, Наіmо Тurin, Austria, Wien 4. Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції, м. Запоріжжя
про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства

ВСТАНОВИВ

Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю «Проект Майстер», звернувся до господарського суду Запорізької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011», треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_7, про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011», що оформлені Протоколом б/н від 27.11.2012р., про розподіл статутного капіталу Товариства між його учасниками та затвердження змін до статуту та їх державну реєстрацію.

Позивач наполягає, що оскаржувані рішення прийняті загальними зборами учасників Товариства з порушенням вимог чинного законодавства України, прав та охоронюваних законом інтересів ТОВ «Проект Майстер», а саме: без належного та своєчасного повідомлення Позивача про проведення загальних зборів із зазначенням порядку денного, що є порушенням процедури скликання та проведення загальних зборів учасників Товариства, встановленого ст.61 Закону України «Про господарські товариства» та п.10.2.2. Статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011»; всупереч інтересам Позивача як учасника ТОВ «Ріал Проперті 2011» щодо участі в управлінні Товариством; з порушенням переважного права Позивача на придбання частки учасника Товариства, що пропонується до продажу третім особам, встановленого ст.147 Цивільного кодексу України та ст.53 Закону України «Про господарські товариства»; за участю неповноважного представника ТОВ «Проект Майстер», внаслідок чого спірне рішення було прийнято за відсутністю кворуму для прийняття рішення, що є порушенням ст.ст.59,60 Закону України «Про господарські товариства».

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 27.11.15 р. прийнято позовну заяву до розгляду та порушено провадження у справі №908/5863/15.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 09.02.16 р. до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на стороні позивача залучено Реєстраційну службу Запорізького міського управління юстиції .

Рішенням господарського суду Запорізької області від 06.04.2016р. у задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Проект Майстер" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріал Проперті 2011" відмовлено.

Рішення суду мотивовано недоведеністю заявлених позовних вимог.

Судом зазначено, що неповідомлення позивача про збори спростовується фактичною участю директора ТОВ «Проект Майстер» у загальних зборах учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011»; позивачем не надано жодного документу, який би підтверджував, що загальні збори учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011» року станом на 27.11.2012р. знали чи могли знати про обмеження директора ТОВ «Проект Майстер» у можливості брати участь у загальних зборах ТОВ «Ріал Проперті 2011»; в статуті Позивача відсутні посилання про обмеження директора на відмову від правочинів на будь-яку суму. ТОВ «Проект Майстер», навіть будучи учасником з 49 % статутного капіталу, позбавлене можливості вносити зміни до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011»; про залежність ТОВ «Ріал Проперті 2011» від ТОВ «Проект Майстер» не зазначено в жодному установчому документі.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Проект Майстер» не погодившись з прийнятим рішенням, звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати повністю рішення господарського суду Запорізької області від 06.04.16 р. у справі №908/5863/15; прийняти нове рішення, яким визнати недійсними повністю рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011», оформлені протоколом б/н від 27.11.12 р., про розподіл статутного капіталу Товариства між його учасниками та затвердження змін до статуту Товариства та їх державну реєстрацію.

Заявник вважає рішення господарського суду Запорізької області від 06.04.16 р. по справі №908/5863/15 таким, що прийнято господарським судом з порушенням норм матеріального та процесуального права, неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи та недоведеністю обставин, що мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими, невідповідністю висновків, викладених в рішенні господарського суду, обставинам справи.

Наголошує на неприйнятті судом до уваги порушення прав позивача, який не зміг належним чином підготуватися до розгляду порядку денного зборів, оскільки не був завчасно повідомлений про дату та час зборів учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011», які відбулися 27.11.2012р., не мав питань порядку денного, що мали розглядатися зборами, і як наслідок був позбавлений права зробити аналіз документів, що були підставою для винесення на розгляд зборів питання про перерозподіл частки в статутному капіталі на користь ОСОБА_7 (особи, яка ще не була учасником у Товаристві); був позбавлений можливості розглянути повноважним органом позивача (Загальними зборами) питання щодо реалізації свого переважного права купівлі частки в статутному капіталі Відповідача.

Наполягає, що для правильного вирішення спору має значення обставина виконання чи невиконання ОСОБА_7 свого обов»язку з оплати вартості частки в статутному капіталі відповідача за договором від 27.11.2012р., оскільки з цією обставиною пов»язане виникнення права у ОСОБА_7 на частку в статутному капіталі Відповідача та права на вступ до ТОВ «Ріал Проперті 2011», що не враховано судом.

Вказує, що судом не прийнято до уваги визнання відповідачем позову.

Донецьким апеляційним господарським судом апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду.

У зв'язку з перебуванням у відпустці суддів Склярук О.І. та Гези Т.Д., протоколом автоматичної зміни складу колегії змінено судову колегію, визначивши її у складі: Дучал Н.М. - головуючий, судді - Агапов О.Л., Ушенко Л.В.

Розгляд апеляційної скарги відкладався.

ОСОБА_7 (третя особа 3) проти задоволення вимог апеляційної скарги заперечив, з підстав викладених ним у відзиві на апеляційну скаргу. Просив апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Проект Майстер» залишити без задоволення, а рішення господарського суду Запорізької області від 06.04.16 р. - без змін.

Наполягає, що для ТОВ «Ріал Проперті 2011», ОСОБА_5, ОСОБА_4, ОСОБА_7 обмеження повноважень керівника ТОВ «Проект Майстер» могло мати юридичну силу лише в разі належного сповіщення про це. Втім, матеріали справи не містять доказів відповідного повідомлення наведених осіб.

Вказує, що недотримання переважного права купівлі частки у статутному капіталі не є підставою недійсності рішення загальних зборів про перерозподіл частки у статутному капіталі, а є підставою позову про переведення прав та обов'язків покупця.

Підставою недійсності рішень загальних зборів не може слугувати неоплата вартості частки у статутному капіталі, оскільки це порушення відноситься до зобов»язальних правовідносин.

Як вбачається зі змісту протоколу загальних зборів від 27.11.2012р., на них були присутні учасники, що володіють в сукупності 100% статутного капіталу ТОВ «Ріал Проперті 2011». Рішення прийняті одноголосно всіма учасниками, а отже, ці учасники не можуть посилатися на їх нібито неповідомлення про загальні збори в обґрунтування недійсності прийнятих рішень.

У зв'язку з перебуванням у відпустці суддів Агапова О.Л. та Ушенко Л.В., протоколом автоматичної зміни складу колегії змінено колегію, визначивши її у складі: Дучал Н.М. - головуючий, судді - Геза Т.Д. та Мартюхіна Н.О.

Відповідач, ТОВ «Ріал Проперті 2011», у клопотанні про відкладення розгляду апеляційної скарги, одночасно повідомив про обґрунтованість позовних вимог ТОВ «Проект Майстер» та визнання відповідачем заявленого позову, що не було враховано судом першої інстанції. Вважає, що місцевим судом не до кінця вивчені надані сторонами документи та зроблені неправильні висновки щодо правовідносин сторін.

ТОВ «Проект Майстер» запереченнями на відзив ОСОБА_7 на апеляційну скаргу наголосив на підтриманні своєї позиції, просив ухвалити рішення про задоволення апеляційної скарги ТОВ «Проект Майстер».

Представники ОСОБА_7 в судових засіданнях наполягали на безпідставності доводів та вимог апеляційної скарги, просили рішення господарського суду Запорізької області від 06.04.2016р. у справі № 908/5863/15 залишити без змін.

Треті особи 1,2,4 не скористалися правом участі представника в судовому засіданні апеляційної інстанції, про час і місце судового засідання були повідомлені належним чином.

Згідно з положеннями ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

У відповідності до п. п. 2, 3, 4 частини 3 ст.129 Конституції України, основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, забезпечення доведеності вини, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом та змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами (ст.ст. 4-2, 4-3 Господарського процесуального кодексу України).

Розглянувши матеріали господарської справи, апеляційну скаргу, заслухавши в судових засіданнях пояснення представників позивача, відповідача та третьої особи-3, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено наступне.

Як свідчить Статут ТОВ «Ріал Проперті 2011», Товариство первісно зареєстровано 01.03.2011р., єдиним учасником якого був ОСОБА_5.

Рішеннями загальних зборів учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011», що проведені 11.06.2012р., до складу учасників Товариства введено нового учасника - ТОВ «Проект Майстер» () із внесенням до статутного капіталу Товариства внеску у вигляді об»єкта нерухомого майна (нежитлової будівлі) вартістю 16 682 777,00грн., збільшено статутний капітал Товариства на розмір внеску нового учасника, затверджено новий склад учасників Товариства (ОСОБА_5 та ТОВ «Проект Майстер»), та перерозподілено статутний капітал між учасниками наступним чином: ОСОБА_5 - 0,3 % статутного капіталу, ТОВ «Проект Майстер» - 99, 7 % статутного капіталу; затверджено зміни до статуту Товариства.

15.06.2012 р. проведено державну реєстрацію другої редакції Статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011».

Загальними зборами учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011», що відбулися 06.07.2012р. (протокол від 06.07.2012р.), на підставі договору купівлі - продажу від 06.07.2012р. частки (16,6%) у статутному капіталі ТОВ «Ріал Проперті 2011», що укладений між ТОВ «Проект Майстер» та ОСОБА_4, прийнято рішення про затвердження нового складу учасників Товариства, перерозподіл часток у статутному капіталі Відповідача наступним чином: ОСОБА_5 - 0, 3 %, що у грошовому виразі складає 50 000, 00 грн., ТОВ «Проект Майстер» - 83, 1%, що у грошовому виразі складає 13 905 136, 00 грн., ОСОБА_4 - 16, 6 %, що у грошовому виразі складає 2 777 641, 00 грн.; затвердження відповідних змін до статуту Товариства та проведення їх державної реєстрації.

11.07.2012 р. вказані зміни до Статуту відповідача були зареєстровані за номером 2028875.

За договором купівлі-продажу частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю, що укладений 12.11.2012р. між ТОВ «Проект Майстер» (Продавець) та ОСОБА_4 (Покупець), Продавець зобов'язався передати у власність Покупця належну йому частку в статутному капіталі ТОВ «Ріал Проперті 2011» у розмірі 5 588 747,50 грн., що складає 33,4% статутного капіталу Товариства, а Покупець зобов»язався прийняти та оплатити цю частку. 15.11.2012р. до договору укладено додаткову угоду №1 щодо ціни продажу частки.

12.11.2012р. Загальними зборами учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011» (протокол від 12.11.2012р.), на підставі укладеного договору прийняті рішення про перерозподіл Статутного капіталу Товариства наступним чином: ОСОБА_5 - 0,3%, що у грошовому виразі складає 50 000,00 грн., ТОВ «Проект Майстер» - 49, 7 %, що у грошовому виразі складає 8 316 388, 50 грн., ОСОБА_4 - 50% статутного капіталу відповідача, що у грошовому виразі складає 8 336 388,50 грн. Затверджені Зміни до Статуту відповідача.

Державну реєстрацію наведених змін до статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» проведено 26.11.2012р. за № 028875.

27.11.2012 р. між ОСОБА_4 та ОСОБА_7 було укладено договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011», згідно з яким продавець (ОСОБА_4.) зобов'язався передати у власність покупця частку в статутному капіталі ТОВ «Ріал Проперті 2011» у розмірі 8 336 388, 50 грн., що складає 50 % статутного капіталу Товариства, а покупець (ОСОБА_7) зобов»язався прийняти та оплатити зазначену частку відповідно до умов даного договору.

Того ж дня, 27.11.12р. відбулися загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011» (протокол від 27.11.12 р.) з наступним порядком денним: 1. Про обрання Голови та Секретаря зборів; 2. Про розподіл Статутного капіталу Товариства між його Учасниками; 3. Про затвердження змін до Статуту Товариства та їх державну реєстрацію.

В Протоколі від 27.11.2012р. зазначено про присутність на зборах учасників Товариства - ОСОБА_5 (частка у статутному капіталі Товариства становить 0,3 %), Товариства з обмеженою відповідальністю «Проект Майстер» ( частка у статутному капіталі Товариства становить 49,7 %), в особі директора ОСОБА_12, ОСОБА_4 ( частка у статутному капіталі Товариства становить 50,0%).

Про участь в загальних зборах запрошених осіб в протоколі не зазначено.

По першому питанню порядку денного загальними зборами учасників ухвалено - обрати Головою зборів Товариство з обмеженою відповідальністю «Проект Майстер», в особі Директора ОСОБА_12, та Секретарем зборів - ОСОБА_5.

По другому питанню порядку денного слухали представника учасника ТОВ «Проект Майстер» ОСОБА_12, яка повідомила про укладення ОСОБА_4 договору купівлі -продажу частки у статутному капіталі Товариства в розмірі 50% з громадянином Австрійської республіки ОСОБА_7, відмову учасників Товариства ОСОБА_5 та ТОВ «Проект Майстер» від переважного права купівлі частки у статутному капіталі Товариства пропорційно до розміру їх часток, про що письмово повідомлено ОСОБА_4, зміну у зв»язку з цим складу учасників та потребу у затвердженні нового складу учасників Товариства.

Зборами ухвалено: перерозподілити Статутний капітал Товариства між його Учасниками у таких розмірах: ОСОБА_5 - 0,3% ( 50 000,00 грн.); Товариство з обмеженою відповідальністю «Проект Майстер» - 49,7 % (8 316 388,50 грн.); ОСОБА_7 - 50% (8 366 388,50 грн.).

По третьому питанню порядку денного зборами ухвалено: затвердити зміни до Статуту Товариства та провести їх державну реєстрацію.

Відповідні зміни до Статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011» зареєстровані державним реєстратором 27.11.2012р. за № 4028875.

На підставі договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал-Проперті 2011» від 03.12.2012р., укладеного між ОСОБА_7 та ОСОБА_4, згідно з яким продавець зобов'язався передати у власність покупця частку в статутному капіталі товариства в розмірі 50 %, а покупець - прийняти частку та здійснити її оплату в сумі 8 366 388 грн., - загальними зборами учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011» прийняті рішення про перерозподіл Статутного капіталу Товариства між його учасниками у таких розмірах: ОСОБА_5 - 0,3 % (50 000,00 грн.); Товариство з обмеженою відповідальністю «Проект Майстер» - 49,7 % (8 316 388,50 грн,); ОСОБА_4 - 50,0 % (8 366 388,50 грн.); про затвердження змін до статуту Товариства та проведення їх державної реєстрації, що знайшло відображення в протоколі загальних зборів учасників Товариства від 08.01.2013р.

09.08.13р. між ОСОБА_4 та Товариством з обмеженою відповідальністю «Проект Майстер» було укладено договір купівлі-продажу частки в статутному капіталі ТОВ «Ріал Проперті 2011», який став підставою для прийняття загальними зборами ТОВ «Ріал Проперті 2011» (протокол від 09.08.13 р.) рішення про перерозподіл Статутного капіталу Товариства між його учасниками у таких розмірах: ОСОБА_5 - 0,3% (50 000,00 грн.); ТОВ «Проект Майстер» - 99,7% (16 682 777,00 грн.); затвердження змін до Статуту та проведення їх державної реєстрації.

Державну реєстрацію змін до Статуту здійснено 29.08.2013р.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 25.08.15 р. по справі №908/453/14 за позовом ОСОБА_7 до ТОВ «Ріал Проперті 2011»; треті особи, яка не заявляють самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_4, Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції, ТОВ «Проект Майстер», визнані недійсними повністю рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріал-Проперті 2011", оформлені Протоколом б/н від 08 січня 2013 року про розподіл Статутного капіталу Товариства між його учасниками та затвердження змін до статуту Товариства та їх державну реєстрацію. Визнані недійсними повністю рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріал-Проперті 2011", оформлені Протоколом б/н від 09 серпня 2013 року про розподіл Статутного капіталу Товариства між його учасниками та затвердження змін до статуту Товариства та їх державну реєстрацію.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 28.10.2015р., яку залишено без змін постановою Вищого господарського суду України від 13.01.2016р., рішення господарського суду Запорізької області від 25.08.2015р. у справі № 908/453/14 залишено без змін.

Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку про необхідність скасування рішення суду першої інстанції виходячи з наступного.

Відносини між засновниками (учасниками) господарського товариства щодо формування його органів, визначення їх компетенції, процедури скликання загальних зборів та визначення порядку прийняття рішень на зборах регулюються положеннями ЦК та Закону про господарські товариства. За своїм змістом ці норми є імперативними, а їх недотримання порушує публічний порядок.

Статтею 167 Господарського кодексу України визначено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Пленумом Верховного суду України в п.19 постанови від 24.10.2008р. «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» зазначено, що право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають ті його акціонери (учасники), які були акціонерами (учасниками) на дату прийняття рішення, що оскаржується.

Товариством з обмеженою відповідальністю, згідно з приписами ст. 140 Цивільного кодексу України, ст. 50 Закону України «Про господарські товариства», є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі (ст.58 Закону України «Про господарські товариства»).

Згідно з приписами ст. 61 наведеного Закону, загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів.

Право учасників господарського товариства у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом, закріплено у статті 116 Цивільного кодексу України, статті 10 Закону України "Про господарські товариства".

Відповідно до п.6.6. Статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011», яка кореспондується зі ст.147 Цивільного кодексу України та ст.53 Закону України «Про господарські товариства», учасник Товариства має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам товариства. Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого Учасником, що продає свою частку (її частину), частка (інша частина) Учасника може бути відчужена третій особі.

Отже, про свій намір продажу належної йому частки учасник товариства зобов»язаний повідомити всіх інших учасників товариства, з зазначенням ціни, та інших істотних умов договору купівлі-продажу, тощо.

Наведене свідчить, що повідомлення учасника товариства про намір відчуження належної йому частки (частини) в статутному капіталі товариства повинно передувати, з дотриманням строку (один місяць, або іншого строку, вказаного в повідомленні) укладенню договору про купівлю-продаж частки учасника в статутному капіталі товариства.

Як вже зазначалося вище, підставою для проведення загальних зборів учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011», що відбулися 27.11.2012 р., став договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011», укладений 27.11.2012р. між ОСОБА_4 та ОСОБА_7, згідно з яким продавець (ОСОБА_4.) зобов'язалася передати у власність покупця частку в статутному капіталі ТОВ «Ріал Проперті 2011» у розмірі 8 336 388, 50 грн., що складає 50 % від статутного капіталу Товариства, а покупець (ОСОБА_7) зобов»язався прийняти та оплатити зазначену частку відповідно до умов даного договору.

Матеріали справи свідчать, що право у ОСОБА_4 на продаж частки учасника в розмірі 50% статутного капіталу ТОВ «Ріал Проперті 2011» виникло лише 26.11.2012р., тобто з моменту реєстрації змін до Статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011», затверджених зборами учасників 12.11.2012р., за якими статутний капітал Товариства розподіляється наступним чином: ОСОБА_5 - 50 000,00 грн., що складає 0,3% статутного капіталу, ТОВ «Проект Майстер» - 8 316 388, 50 грн., що складає 49, 7 % статутного капіталу, ОСОБА_4 - 8 336 388,50 грн., що складає 50% статутного капіталу відповідача, державну реєстрацію яких проведено державним реєстратором 26.11.2012р. за № 028875.

Наведене підтверджується п. 5.1. договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю від 12.11.2012р.(з врахуванням додаткової угоди № 1 від 15.11.2012р.), за умовами якого Покупець (ОСОБА_4.) набуває право власності на частку (33,4%) статутного капіталу ТОВ «Ріал Проперті 2011», що є предметом даного договору, після державної реєстрації змін до Статуту ТОВ (реєстрацію яких здійснено державним реєстратором 26.11.2012р. за № 028875).

Отже, з 11.07.2012р. до 26.11.2012р. ОСОБА_4 мала право на розпорядження часткою у статутному капіталі ТОВ «Ріал Проперті 2011» в розмірі 16,6%, що виключає своєчасне повідомлення учасників Товариства про намір продажу ОСОБА_4 частки в розмірі 50% в статутному капіталі ТОВ «Ріал Проперті 2011», оскільки право на частку в розмірі 50% у ОСОБА_4 до 26.11.2012р. було відсутнє.

Повідомлення, адресовані учасникам ТОВ «Ріал Проперті 2011», про намір ОСОБА_13 продати свою частку в розмірі 50% у статутному капіталі ТОВ «Ріал Проперті 2011» іншим учасникам товариства із зазначенням ціни та інших суттєвих умов в матеріалах справи відсутні, також як і письмові відмови ТОВ «Проект Майстер» та ОСОБА_5 від переважного придбання частки ОСОБА_13, що пропонується до продажу.

Враховуючи наведене, та те, що Вищим органом Товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників, які вирішують усі питання пов»язані з діяльністю Товариства, а в Статуті ТОВ «Проект Майстер» відсутнє чітке посилання про право директора одноособово вирішувати питання щодо придбання чи відмови у придбанні додаткових часток в господарських товариствах, учасником яких є позивач, суд апеляційної інстанції критично відноситься до включення до протоколу оспорюваних зборів від 27.11.2012р. інформації про письмову відмову ТОВ «Проект Майстер» від переважного права купівлі-продажу у статутному капіталі ТОВ «Ріал Проперті 2011», частки у розмірі 50%, що продається ОСОБА_4

Як зазначено Пленумом Верховного суду України в п.п. 17,18,21 Постанови від 24.10.2008р. №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути, зокрема: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства, зокрема, недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України "Про господарські товариства"; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг, зокрема, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, тощо.

Відповідно до п. 10.2.2 Статуту ТОВ "Ріал Проперті 2011" (друга редакція, дата реєстрації 15.06.2012р.), який кореспондується зі ст.61 Закону України «Про господарські товариства», загальні збори скликаються на кожне засідання Головою Загальних зборів завчасно через письмове повідомлення (не пізніш, ніж за 30 днів до проведення зборів) з зазначенням порядку денного. Кожний з учасників Товариства має право вимагати розгляд питання на Загальних зборах учасників при умові, що воно було поставлено не пізніше, ніж за 25 днів до проведення засідання (зборів). Не пізніше ніж за 7 днів до скликання Загальних зборів Учасникам Товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, які внесені в порядок денний Загальних зборів.

Матеріали справи не містять доказів повідомлення учасників товариства, з дотриманням порядку та строків, визначених ст.61 Закону України «Про господарські товариства» та п. 10.2.2 Статуту ТОВ "Ріал Проперті 2011", про дату, час, місце проведення тапорядок денний загальних зборів учасників Товариства, які відбулися 27.11.2012р.

Враховуючи, що право на продаж частки учасника в розмірі 50% статутного капіталу ТОВ «Ріал Проперті 2011» у ОСОБА_4 виникло лише 26.11.2012р., а договір купівлі- продажу частки у статутному капіталі ТОВ «Ріал Проперті 2011», між ОСОБА_4 та ОСОБА_7 укладений наступного дня (27.11.2012р.), - учасники Товариства не могли бути повідомлені з дотриманням порядку та строків, визначених п. 10.2.2 Статуту ТОВ "Ріал Проперті 2011", про дату, час, місце проведення тапорядок денний загальних зборів учасників Товариства, які відбулися в день укладення договору купівлі-продажу, 27.11.2012р.

Одним із гарантованих прав учасника товариства є його участь в управлінні товариством через діяльність у вищому органі товариства - загальних зборах.

Наявність завчасно отриманої інформації про порядок денний зборів, з метою підготовки до розгляду питань, які пропонуються для вирішення на зборах, є правом учасника, визначеним ст.61 Закону України «Про господарські товариства» на ознайомлення, не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів, з документами, внесеними до порядку денного зборів, а також невід»ємною частиною реалізації учасником, навіть представник якого приймав участь у зборах, на участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах.

Неповідомлення учасника товариства про питання порядку денного загальних зборів в установленому законодавством та статутом порядку та строки є порушенням його права на завчасне ознайомлення з документами, що стали підставою для внесення на розгляд зборів питань, що пропонуються для розгляду загальними зборами.

Наведене свідчить, що процедура скликання оспорюваних зборів учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011» відбулася з порушенням: ст.61 Закону України «Про господарські товариства» та п.10.2.2. Статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011», ст.147 Цивільного кодексу України, ст.53 Закону України «Про господарські товариства», п.6.6. Статуту ТОВ «Ріал Проперті 2011»; прав позивача та інших учасників Товариства на переважне право придбання частки учасника товариства, що продається, та на завчасне ознайомлення з питаннями порядку денного зборів та документами, що стали підставою для внесення на збори питань, розглянутих загальними зборами.

За положеннями п. 2.6. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016р. № 4 «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин», право власності на частку в статутному капіталі ТОВ або ТДВ у третьої особи виникає з моменту укладення договору, якщо інше не встановлено домовленістю сторін (стаття 363 ЦК України). Набуття права власності на частку в статутному капіталі надає третій особі право на вступ до товариства з обмеженою відповідальністю. Право участі у ТОВ є особистим немайновим правом, а отже, автоматичного набуття статусу учасника товариства у зв'язку з набуттям третьою особою права власності на частку в статутному капіталі не відбувається. Право безпосередньої участі у ТОВ третя особа набуває тільки з моменту вступу до товариства, що має бути підтверджено відповідним рішенням загальних зборів учасників товариства.

Матеріали справи та копії матеріалів реєстраційної справи ТОВ «Ріал Проперті 2011» не містять відповідного рішення загальних зборів учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011» про прийняття до складу учасників ОСОБА_7, в т.ч. з часткою у статутному капіталі у розмірі 50%.

На зборах учасників Товариства, що відбулися 27.11.2012р., ОСОБА_7 участі не приймав, питання про включення його до Товариства в якості учасника до порядку денного не включалося, зборами 27.11.2012р. не розглядалося, про що свідчить протокол зборів.

Зазначене свідчить про неправомірність прийняття зборами учасників ТОВ «Ріал Проперті 2011», що відбулися 27.11.2012р., рішення про перерозподіл Статутного капіталу Товариства між його учасниками, затвердження відповідних змін до статуту та їх державну реєстрацію, без вирішення питання щодо включення до складу учасників Товариства ОСОБА_7.

Крім того, за умовами п.10.1. договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі Товариства від 27.11.2012р., укладеного між ОСОБА_4 та ОСОБА_7, в разі, якщо в строк зазначений у п.4.1. цього договору ( не пізніше 03.12.2012р.) Покупець не виконає свої зобов»язання та не сплатить Продавцю вартість частки, визначену у п.3.1. цього договору, Сторони безвідклично погоджуються, що цей договір набуває статусу Договору про перехід права власності на частку у статутному капіталі ТОВ, купівля-продаж якої є предметом цього договору, до Продавця.

Умови договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі Товариства від 27.11.2012р. не можуть бути підставою для автоматичного набуття ОСОБА_7 статусу учасника ТОВ «Ріал Проперті 2011», оскільки сам по собі договір купівлі-продажу не може створювати самостійних юридичних наслідків у вигляді набуття особою статусу учасника товариства.

Що стосується припинення прав учасника ТОВ «Ріал Проперті 2011» ОСОБА_4, то за положеннями п.4.12 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 25.02.2016р. № 4, встановлюючи момент виходу учасника з товариства, слід враховувати, що таким моментом є дата спливу строку, передбаченого частиною першою статті 148 Цивільного кодексу України, або інша дата, зазначена у заяві учасника, якщо така дата визначена з дотриманням вимог цієї норми ЦК України.

Враховуючи зазначене, обґрунтованими є вимоги позивача про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011», що оформлені Протоколом б/н від 27.11.2012р., про перерозподіл статутного капіталу Товариства між його учасниками та затвердження змін до статуту та їх державну реєстрацію .

За результатами апеляційного провадження, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи, що відповідно до ст. 104 Господарського процесуального кодексу України є підставою для скасування рішення господарського суду Запорізької області від 06.04.2016р. (підписано 12.04.2016 р.) у справі № 908/5863/15 з прийняттям нового рішення про задоволення позовних вимог.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на відповідача.

Результати апеляційного провадження у справі №908/5863/15 оголошені в судовому засіданні.

Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 102, 103, 104, 105, 116 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Проект Майстер» м. Київ на рішення господарського суду Запорізької області від 06.04.2016р. (підписано 12.04.2016 р.) у справі № 908/5863/15 задовольнити.

Рішення господарського суду Запорізької області від 06.04.2016р. (підписано 12.04.2016 р.) у справі № 908/5863/15 скасувати.

Прийняти нове рішення.

Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Проект Майстер» м. Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріал Проперті 2011», треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_7, Реєстраційна служба Запорізького міського управління юстиції, про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011», що оформлені Протоколом б/н від 27.11.2012р., про перерозподіл статутного капіталу Товариства між його учасниками та затвердження змін до статуту та їх державну реєстрацію, задовольнити.

Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріал Проперті 2011», що оформлені Протоколом б/н від 27.11.2012р., про перерозподіл статутного капіталу Товариства між його учасниками та затвердження змін до статуту та їх державну реєстрацію.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріал Проперті 2011» м. Запоріжжя на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Проект Майстер» м. Київ витрати по сплаті судового збору у сумі 1 218,00 грн. за розгляд позовної заяви, в сумі 1 515,80грн. за розгляд апеляційної скарги.

Доручити господарському суду Запорізької області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий Н.М. Дучал

Судді Т.Д. Геза

Н.О.Мартюхіна

Надруковано 9 екз.:

1-позивачу

1-відповідач

4-третім особам

1-у справу

1-ДАГС

1 - ГСЗО