У Х В А Л А

19 вересня 2016 року Справа № 913/282/16

Провадження № 9/913/282/16

За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганське енергетичне обєднання», м. Луганськ

про розстрочку виконання рішення

у справі за позовом Державного підприємства «Енергоринок», м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганське енергетичне обєднання», м. Луганськ

про стягнення 1 763 977 359 грн. 06 коп.

суддя Ворожцов А.Г.,

секретар судового засідання Богуславська Є.В.,

у засіданні брали участь:

від позивача (стягувача) - ОСОБА_1, довіреність № 01/44-848Д від 18.12.2015,

від відповідача (боржника) - ОСОБА_2, довіреність № 16 від 04.01.2016,

в с т а н о в и в:

Рішенням господарського суду Луганської області від 12.04.2016 у справі № 913/282/16 позовні вимоги ДП «Енергоринок» до ТОВ «Луганське енергетичне обєднання» про стягнення ,06 грн. задоволено частково, з відповідача на користь позивача стягнуто ,22 грн., з яких: ,09 грн. - сума основного боргу, 159973774,07 грн. - інфляційні нарахування та 28500762,06 грн. - 3 % річних, крім того, судовий збір у розмірі 154275,53 грн. У задоволенні позову щодо стягнення штрафних санкцій відмовлено.

Не погодившись з рішенням господарського суду Луганської області від 12.04.2016 позивач, ДП «Енергоринок», звернувся до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою.

21 червня 2016 року до господарського суду Луганської області звернувся відповідач, ТОВ «Луганське енергетичне обєднання», із заявою № 01-31/2/119 від 17.06.2016, в якій заявлено вимогу про розстрочення виконання рішення господарського суду Луганської області від 12.04.2016 у справі № 913/282/16 на 30 (тридцять) років із щомісячною сплатою:

- з липня 2016 року по червень 2017 року включно по 100 000,00 грн. зі сплатою до 10-го числа кожного місяця за попередній місяць;

- з липня 2017 року по червень 2022 року включно по 1 000 000,00 грн. зі сплатою до 10-го числа кожного місяця за попередній місяць;

- з липня 2022 року по січень 2046 року включно по 4 274 500,00 грн. зі сплатою до 10-го числа кожного місяця за попередній місяць;

- з лютого 2046 року по червень 2046 року включно по 4 273 128,55 грн. зі сплатою до 10-го числа кожного місяця за попередній місяць.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 21.06.2016 вирішення питання про прийняття заяви ТОВ «Луганське енергетичне обєднання» про розстрочку виконання рішення суду від 12.04.2016 у даній справі було відкладено до повернення матеріалів справи № 913/282/16 до господарського суду Луганської області.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду № 913/282/16 від 08.06.2016, апеляційну скаргу ДП «Енергоринок» залишено без задоволення, рішення господарського суду Луганської області від 12.04.2016 у даній справі залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України № 913/282/16 від 10.08.2016, касаційну скаргу ДП «Енергоринок» залишено без задоволення, постанову Донецького апеляційного господарського суду від 08.06.2016 у даній справі залишено без змін.

У зв'язку з поверненням 08.09.2016 до господарського суду Луганської області матеріалів справи № 913/282/16, заяву ТОВ «Луганське енергетичне обєднання» про розстрочку виконання рішення суду, призначено до розгляду у судовому засіданні на 19.09.2016 о 14-00 год.

У судове засідання прибули повноважні представники сторін у справі.

Стягувач, ДП «Енергоринок», проти заяви боржника, ТОВ «Луганське енергетичне обєднання», заперечує, про що виклав у листі від 15.09.2016 за № 03/44-9406, суть якого зводиться до наступного.

- звертатися із заявою про надання розстрочки виконання судового рішення має не боржник, а державний виконавець, який вживає заходи примусового виконання рішення та є обізнаним та компетентним надавати оцінки можливості або неможливості (ускладнення) виконання рішення суду,

- відповідно до практики Європейського суду з прав людини, яка є джерелом права, державний орган або інша юридична особа не може посилатися на відсутність коштів, щоб не виплачувати борг, підтверджений судовим рішенням,

- наявність обставин форс-мажору може свідчити лише про можливе ускладнення виконання відповідних договірних зобов'язань, про що згадується у наданому боржником сертифікаті ТПП України, а не рішення суду, тим більше, що діяльність боржника охоплює всю Луганську область, а не лише райони, де проводиться антитерористичної операції (далі - АТО),

- заявник не врахував інфляційні процеси в економіці держави, знецінення грошових коштів, що підлягають сплаті за рішенням суду, а тому, судом мають бути враховані матеріальний стан та фінансові інтереси не тільки заявника, а й кредитора (позивача),

- будь-яка розстрочка виконання судового рішення за цією справо призводить до накопичування боргових зобов'язань ДП «Енергоринок» перед енергогенеруючими компаніями та несе загрозу забезпечення енергетичної безпеки держави.

Крім того, 19.09.2016 на адресу господарського суду надійшло письмове клопотання № 375/1/20-16 від 16.09.2016 від Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про залучення її у справу в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні стягувача.

Оскільки нормами ГПК України не передбачена можливість вступу у справу третьої особи без самостійних вимог на стадії виконання судового рішення, суд не вбачає законних підстав для задоволення цього клопотання.

Оцінюючи доводи заявника, позицію інших учасників судового процесу, обставини справи в їх сукупності, суд дійшов наступного висновку.

В силу ст. 115 Господарського процесуального кодексу України рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обовязковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження».

У відповідності зі ст. 121 Господарського процесуального кодексу України при наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, за заявою сторони, державного виконавця, прокурора або за своєю ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, у виняткових випадках, залежно від обставин справи, може розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови.

Відповідно до положень пункту 7.2 постанови пленуму Вищого господарського суду України № 9 від 17.10.2012 «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України» підставою для відстрочки, розстрочки, зміни способу та порядку виконання рішення можуть бути конкретні обставини, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим у визначений строк або встановленим господарським судом способом. Вирішуючи питання про відстрочку чи розстрочку виконання рішення, зміну способу і порядку виконання рішення, господарський суд повинен враховувати матеріальні інтереси сторін, їх фінансовий стан, ступінь вини відповідача у виникненні спору, наявність інфляційних процесів у економіці держави та інші обставини справи, наявну загрозу банкрутства, відсутність коштів на банківських рахунках і майна, на яке можливо було б звернути стягнення, щодо як фізичних, так і юридичних осіб - стихійне лихо, інші надзвичайні події тощо.

При цьому згоди сторін на вжиття заходів, передбачених ст. 121 Господарського процесуального кодексу України ця стаття не вимагає.

Суд вважає за необхідне врахувати наступне.

ТОВ «Луганське енергетичне обєднання» здійснює господарську діяльність на території Луганської області з постачання електричної енергії за регульованим тарифом та з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами.

Починаючи з квітня 2014 року, заявник здійснює свою господарську діяльність в умовах проведення АТО на території Луганської області.

Проведення АТО на території Луганської області підтверджується Указом Президента України № 405/2014 від 14.04.2014, яким введено в дію рішення РНБО України від 13.04.2014 "Про невідкладні заходи щодо боротьби з терористичною загрозою і збереження територіальної цілісності України". В рамках реалізації вказаного рішення на території Луганської області Збройними Силами України, МВС та СБУ з 14.04.2014 по сьогоднішній день проводиться антитерористична операція.

Під час активної фази АТО на більшій частині території Луганської області, за обставин ведення бойових дій, збройного захоплення незаконними озброєними формуваннями так званого "ЛНР" органів місцевої влади та правоохоронних органів, неможливості забезпечення належного рівня безпеки та зростання злочинності, з метою збереження життя персоналу, майна та коштів, було зупинено роботу майже усіх підприємств, організацій, банківських установ та органів місцевої влади Луганської області.

На цей час більша частина населення та підприємств Луганської області знаходиться під контролем озброєних формувань так званого "ЛНР" і не перебуває під ефективним контролем органів державної влади України.

Суд погоджується з доводами заявника про те, що підстави та наслідки проведення АТО на території Луганської області, тобто на території здійснення ТОВ «Луганське енергетичне обєднання» своєї діяльності, призвели до виникнення обставин непереборної сили, за умов існування яких заявник не має можливості здійснювати в повній мірі свою діяльність, виконувати та відповідати за своїми зобовязаннями.

Наявність обставин непереборної сили, які унеможливили сплату коштів ТОВ «Луганське енергетичне обєднання» на користь ДП «Енергоринок» за договором купівлі-продажу електричної енергії № 3969/02 від 28.03.2007, були підтверджені 22.08.2014 сертифікатом Торгово-промислової палати України (надалі Сертифікат ТПП) про форс-мажорні обставини (том справи 2, а.с. 257-258). Цим сертифікатом ТПП підтвердила настання для ТОВ «Луганське енергетичне обєднання» обставин форс-мажору, які передбачені умовами договору від 28.03.2007 № 3969/02. Згідно з цим сертифікатом початок дії обставин форс-мажору 14.04.2014, дату закінчення терміну дії обставин форс-мажору встановити неможливо.

Таким чином, неможливість виконання судового рішення зумовлена надзвичайними подіями, якими є обставини непереборної сили, що виникли через проведення АТО на території Луганської області та підтверджуються відповідним сертифікатом ТПП.

Крім того, постановою Правління Національного Банку України № 466 від 06.08.2014 «Про призупинення здійснення фінансових операцій» на території, неконтрольованій українською владою, призупинено здійснення усіх видів фінансових операцій. Банківські установи зупинили свою діяльність на неконтрольованій території і не працюють на даний час. Здійснення усіх видів розрахунково-фінансових операцій до теперішнього часу призупинено.

Матеріали справи містять Звіт про аналіз фінансового стану Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганське енергетичне об'єднання» за період з січня 2014 року по березень 2016 року з метою оцінки фінансової можливості погашення заборгованості перед ДП «Енергоринок» (том справи 3, а.с. 1-45).

Матеріали справи (том справи 3, а.с. 47-79) містять докази того, що у 2014 році невідомі озброєнні угрупування захопили адміністративну будівлю Товариства, яка розташована за адресою: м. Луганськ, вул. Котельнікова, буд. 1, де знаходились, крім інвентарю, інструментів, приладів, меблів, компютерної та офісної техніки, також і первинні документи бухгалтерського та податкового обліку за період з 2001 року по 2014 рік, а також сервери, на яких встановлені нематеріальні активи Товариства, що використовувались для ведення бухгалтерського та податкового обліку.

30 вересня 2014 року ТОВ «Луганське енергетичне обєднання» було отримано від Торгово-промислової палати України сертифікат № 691 (том справи 2, а.с. 257-258) про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили), яким для Товариства засвідчено настання з 12.08.2014 форс-мажорних обставин при здійсненні Товариством на території Луганської області господарської діяльності щодо виконання законодавчих актів України, які стосуються справляння та сплати податків та обовязкових платежів, а саме, відповідно пунктів 102.6-102.7 ст. 102 Податкового кодексу України про продовження граничних строків для подання податкової звітності.

Висновком проведеного Аудиторською компанією звіту є те, що фінансовий стан Товариства за період з січня 2014 року по березень 2016 року, станом на 01 квітня 2016 року не надає можливості ТОВ «Луганське енергетичне обєднання» в повній мірі виконувати свої зобовязання, зокрема, здійснити погашення накопиченої заборгованості перед ДП «Енергоринок».

Окрім заборгованості бюджетних установ Луганської області перед ТОВ «Луганське енергетичне обєднання» за спожиту ними електроенергію, існує й заборгованість по розрахункам відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 № 20 «Про затвердження Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій».

На збільшення заборгованості за куповану в ДП «Енергоринок» електроенергію вплинув й факт недоотримання заявником дотацій у сумі 827 000 000 грн., що було повязано з початком АТО на території області.

Частиною другою ст. 10 Закону України «Про природні монополії» передбачено, що суб'єкти природних монополій не можуть вчиняти дії, які призводять або можуть призвести до неможливості виробництва (реалізації) товарів, щодо яких здійснюється регулювання відповідно до цього закону, або до заміни їх іншими товарами, не однаковими за споживчими характеристиками.

Законом України «Про питну воду та питне водопостачання» заборонено відключення об'єктів питного водопостачання та водовідведення від системи енергопостачання як об'єктів життєзабезпечення і стратегічного значення.

Закон України «Про теплопостачання» також забороняє обмеження енергопостачання об'єктів у сфері теплопостачання в опалювальний період.

На 01.06.2016 у ТОВ «Луганське енергетичне обєднання» існує значна дебіторська заборгованість по споживачам, яких заборонено відключати від електропостачання відповідними галузевими законами, а саме:

- заборгованість підприємств водопостачання становить 1564 077,0 тис. грн.;

- заборгованість підприємств теплозабезпечення складає 406 583,0 тис. грн.

Таким чином, ТОВ «Луганське енергетичне обєднання», будучи субєктом природних монополій, не може припинити свою діяльність з постачання електричної енергії споживачам Луганської області та, не зважаючи на невиконання ними своєчасних розрахунків з ТОВ «Луганське енергетичне обєднання», останнє не може відключити устаткування таких споживачів від джерела енергопостачання.

Заборгованість населення Луганської області перед ТОВ «Луганське енергетичне обєднання» за спожиту електроенергію склала 866 531,0 тис. грн.

Відтак, загальна заборгованість усіх споживачів перед заявником за спожиту активну електричну енергію складає 5467611 тис. грн., що в свою чергу унеможливлює виконання судового рішення.

Суд погоджується з доводами заявника про те, що негайне виконання рішення призведе до зупинки його діяльності, порушення зобовязань перед державним бюджетом України, неможливості купівлі електроенергії, та, відповідно, і до віялових відключень чи повної зупинки її постачання всім споживачам Луганської області, що призведе також до зупинення водопостачання та теплопостачання в Луганській області не тільки підприємств та населення, але й обєктів соціальної інфраструктури (медичних та освітніх закладів), Збройних Сил України.

Суд вважає, що виходом із ситуації, що склалася, є оплата стягнутої за судовим рішенням суми частинами, отримання розстрочки дасть можливість заявнику самостійно здійснити погашення заборгованості без негативного впливу на експлуатаційну діяльність та фінансовий стан підприємства.

Разом з тим, суд приймає до уваги доводи стягувача про те, що юридична особа не може посилатися на відсутність коштів, щоб не виплачувати борг, підтверджений судовим рішенням.

Однак посилання стягувача на те, що:

- звертатися із заявою про надання розстрочки виконання судового рішення має лише державний виконавець,

- наявність обставин форс-мажору може свідчити лише про можливе ускладнення виконання відповідних договірних зобов'язань, а не рішення суду, не відповідає положенням процесуального закону, а тому не може взяте до уваги.

При вирішенні питання про надання розстрочки виконання судового рішення у даній справі, суд виходить з фактичних обставин справи, зважаючи на надані боржником докази та доводи стягувача із необхідності захисту прав стягувача та дотримання балансу матеріальних інтересів сторін, як боржника, так і стягувача.

З урахуванням викладеного, заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганське енергетичне об'єднання» про розстрочку виконання рішення суду слід задовольнити частково.

Ухвала про відстрочку або розстрочку виконання рішення, зміну способу та порядку виконання рішення підлягає виконанню на підставі пункту 2 частини другої статті 17 Закону України «Про виконавче провадження», тому відповідний наказ у такому випадку не видається.

Керуючись ст. ст. 86, 121 Господарського процесуального кодексу України , суд -

у х в а л и в :

1. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Луганське енергетичне об'єднання» про розстрочку виконання рішення господарського суду Луганської області у справі № 913/282/16 задовольнити частково.

2. Розстрочити виконання рішення господарського суду Луганської області від 12.04.2016 у справі № 913/282/16, в сумі 1 292 249 142,75 грн., на 15 (п'ятнадцять) років із щомісячною сплатою:

- з липня 2016 року по червень 2017 року, включно, по 100 000,00 грн. зі сплатою до 10-го числа кожного місяця за попередній місяць;

- з липня 2017 року по червень 2022 року, включно, по 1 000 000,00 грн. зі сплатою до 10-го числа кожного місяця за попередній місяць;

- з липня 2022 року по червень 2031 року, включно, по 11 398 603,17 грн. зі сплатою до 10-го числа кожного місяця за попередній місяць.

Суддя А.Г. Ворожцов