Господарський суд Чернігівської області
========================================================================================================================================================================
Р І Ш Е Н Н Я

13.09.2016 р. Справа № 927/409/16.

Позивач: ОСОБА_1, АДРЕСА_4.

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю «Березнянський цегляний завод-2», вул. Зарічна, 1 А, смт. Березна Менського району Чернігівської області, 15622.

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: 1.ОСОБА_2, АДРЕСА_1; 2.ОСОБА_10, АДРЕСА_2; 3.ОСОБА_7, АДРЕСА_3.

Про визнання недійсним рішень загальних зборів.

Колегія суддів у складі:

головуючий - суддя Ю.В.Федоренко.

Судді: Белов С.В.

Сидоренко А.С.

Представники сторін:

Від позивача: ОСОБА_1 особисто, ОСОБА_6, дов. від 16.08.2016 р.

Від відповідача: ОСОБА_7 - директор, Помаз А.П., дов. від 12.09.2016р.

С У Т Ь С П О Р У:

ОСОБА_1 звернувся з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Березнянський цегляний завод - 2", в якій просить:

- визнати недійсним Рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Березнянський цегляний завод-2" () від 25 грудня 2015 року, щодо внесення змін до установчого документа (Статуту) у новій редакції, запис ЄДР юридичних осіб від 05.01.2016р. № 5000375; щодо обрання головою Загальних зборів ОСОБА_11; секретарем загальних зборів ОСОБА_10; проведення ревізії в січні 2016 р.; розглядання результатів на чергових загальних зборах; затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів; розподіл прибутків та збитків Товариства; внесення змін до Статуту Товариства; змінення назву виконавчого органу Товариства; встановлення компетенції директора Товариства з обмеженою відповідальністю в новій редакції Статуту; виключення зі складу учасників Товариства - ОСОБА_1 (ІПН НОМЕР_1); затвердження нової редакції Статуту Товариства з урахуванням змін; надання повноважень директору Товариства ОСОБА_7 представляти Товариство з питань державної реєстрації нової редакції Статуту Товариства; вибору директором Товариства ОСОБА_7; затвердження контракту і уповноваження особі для його підписання ОСОБА_11; (запис ЄДР юридичних осіб від 05.01.2016р. № 5000375), щодо зміни органу управління, зміни статутного або складеного капіталу, зміни складу або інформації про засновників.

Позовні вимоги вмотивовані тим, що відповідачем було порушено вимоги закону та установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; прийняті на загальних зборах рішення порушують права та законні інтереси позивача.

Відповідач позов не визнав. Посилається на те, що 25.12.2015 р. були проведені загальні збори учасників товариства, рішення яких оформлені протоколом №4. Дата проведення зборів була визначена на позачергових загальних зборах учасників від 10.11.2015 р. та за рішенням голови скликались збори. На зборах були присутні учасники, які у сукупності володіють статутним капіталом товариства у розмірі 75 %, тобто збори були повноважними. Письмове повідомлення про проведення зборів було направлено позивачу 25.11.2015 р. рекомендованим листом з описом вкладення. У повідомлення зазначено час і місце проведення зборів, а також порядок денний.

Дотримання вимог закону та установчих документів товариства під час скликання та проведення загальних зборів, наявність чи відсутність порушених прав позивача як учасника товариства прийнятими рішеннями зборів учасників, стали причиною виникнення спору.

Відповідно до ст.27 ГПК України, ухвалою суду від 14.06.2016 р. до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача залучені ОСОБА_11, ОСОБА_10 та ОСОБА_7

Треті особи надали суду письмові пояснення від 21.06.2016 р. у яких просять відмовити позивачу у задоволенні позову.

Дослідивши матеріали справи, вислухавши пояснення представників сторін та третіх осіб, суд встановив таке.

Відповідно до п.4.4, 4.5 статуту ТОВ «Березнянський цегляний завод-2» (далі за текстом - Товариство), затвердженого загальними зборами учасників, протокол №1 від 11.04.2014, державну реєстрацію проведено 22.04.2014 р., статутний капітал Товариства сформовано грошовими коштами у розмірі 214983,52 грн.

Частки учасників у статутному капіталі розподіляються наступним чином:

ОСОБА_1 - 25% статутного капіталу Товариства, що становить 53745,88 грн.;

ОСОБА_10 - 25% статутного капіталу Товариства, що становить 53745,88 грн.;

ОСОБА_7 - 25% статутного капіталу Товариства, що становить 53745,88 грн.;

ОСОБА_11 25% статутного капіталу Товариства, що становить 53745,88 грн.

Той факт, що ОСОБА_1 був учасником Товариства підтверджується і рішенням Господарського суду Чернігівської області від 12.10.2015 р. у справі №927/1127/15 за позовом ОСОБА_1 до Товариства про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства від 10.08.2015 яке набрало законної сили 24.11.2015 р. Вказаним рішенням визнано недісними рішення загальних зборів учасників Товариства від 10.08.2015 р., зокрема, щодо обрання головою зборів ОСОБА_7, про усунення (відкликання) членів виконавчого органу товариства від виконання покладених обв'язків та обрання генеральним директором ОСОБА_7 та членів дирекції товариства.

Відповідно до ч.3 ст.35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть ті самі особи або особа, щодо якої встановлені ці обставини.

Протоколом №2 від 01.10.2015 р. підтверджується, що 01.10.2015 р. були проведені загальні збори учасників Товариства по третьому питанню порядку денного яких було прийняте рішення відкликати з посади генерального директора ОСОБА_1, зобов'язати його передати оригінали статуту товариства, печатку, бухгалтерські документи новопризначеному генеральному директору Товариства ОСОБА_7 Підтверджено повноваження генерального директора Товариства ОСОБА_7 та призначено його генеральним директором Товариства.

10.11.2015 р. були проведені позачергові загальні збори учасників Товариства, які оформлені протоколом №3. На цих зборах, зокрема, вирішено: обрати головою загальних зборів учасників Товариства ОСОБА_11, а секретарем ОСОБА_10.; відкласти розгляд питання про виключення зі складу учасників Товариства ОСОБА_1 на підставі п.4.10 статуту Товариства на чергові загальні збори учасників які призначити в грудні 2015 р.; призначити чергові загальні збори учасників Товариства на 25.12.2015 р. Генеральному директору Товариства ОСОБА_7 підготувати порядок денний зборів та документи для розгляду і повідомити всіх учасників про місце, час , дату та порядок денний чергових загальних зборів учасників Товариства.

Доказів про визнання недійсними рішень вказаних вище загальних та позачергових загальних зборів учасників Товариства від 01.10.2015 р., 10.11.2015 р. у судовому порядку, суду не надано.

Рішення загальних зборів та інших органів управління господарського товариства, що за своєю правовою природою є актами, дійсні, якщо у судовому порядку не буде встановлено інше. Судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. (п.10, 17 постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»).

20.11.2015 р. генеральним директором Товариства, на виконання рішення позачергових зборів учасників від 11.10.2015 р., підписано вимогу про проведення загальних зборів учасників яку у той же день було вручено голові зборів Товариства ОСОБА_11 У цій вимозі зазначено про питання порядку денного, які виносяться на загальні збори учасників, визначено місце проведення та дата - 25.12.2015 р.

23.11.2015 р. головою зборів Товариства ОСОБА_11 підписано вимогу про скликання загальних зборів учасників Товариства на 25.12.2015 р. на виконання рішення загальних зборів учасників від 10.11.2015 р. та на вимогу дирекції від 20.11.2015 р. Генеральному директору Товариства доручено підписати письмове повідомлення всім учасникам про визначену дату 25.12.2015 р. та місце: вул. Шевченка, 5, к.115 м. Чернігів для зручності всім учасникам, визначеним порядком денним. Забезпечити ознайомлення всіх учасників Товариства з документами підготовленими на загальні збори за місцезнаходженням юридичної особи вул. Зарічна, 1а, смт. Березна, Чернігівська область.

23.11.2015 р. генеральним директором Товариства підписано повідомлення учасникам Товариства про скликання чергових загальних зборів учасників головою ОСОБА_11, за рішенням позачергових загальних зборів учасників від 10.11.2015 р. та на вимогу дирекції, які будуть проведені 25.12.2015 р. о 11-00 годині за адресою: м. Чернігів, вул. Шевченка, 5, офісне приміщення за №115, початок реєстрації о 10-00 годині. В повідомленні вказані питання, які виносяться на порядок денний, та зазначено, що з документами які внесені до порядку денного загальних зборів учасники можуть ознайомитися до початку проведення зборів 25.12.2015 р. з 10-00 до 11-00.

23.11.2015 р. генеральним директором Товариства підписано повідомлення ОСОБА_1 у якому, зокрема, зазначено, що рішенням позачергових загальних зборів від 10.11.2015 р. прийнято рішення про зобов'язання ОСОБА_1 повторно повернути статутні та бухгалтерські документи. У разі невиконання рішень загальних зборів учасників та продовження перешкоджання своїми діями діяльності товариства на чергових загальних зборах учасників від 25.12.2015 р. буде розглянуте питання про виключення ОСОБА_1 з товариства на підставі п.4.10 статуту.

Вказані повідомлення були направлені на адресу позивача 25.11.2015 р. і отримані представником позивача 03.12.2015 р., що підтверджується завіреними копіями фіскального чеку та опису вкладення у цінний лист, листом Чернігівської дирекції УДППЗ «Укрпошта» від 21.04.2016 р.

25.12.2015 р. відбулися чергові загальні збори учасників Товариства, прийняті на них рішення оформлені протоколом №4.

Збори були повноважними, на них були присутні учасники, які у сукупності володіють статутним капіталом Товариства в розмірі 75%, що підтверджується реєстром учасників від 25.12.2015 р., протоколом зборів.

На порядок денний чергових загальних зборів були винесені такі питання:

1. про обрання голови та секретаря зборів.

2. заслуховування висновку та звіту ревізійної комісії

3. щодо зміни органів управління товариством та посадових осіб

4. про створення виконавчого органу та встановлення його компетенцію і склад

5. по припинення повноважень генерального директора товариства

6. про виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_1 (НОМЕР_1)

7. про внесення змін та доповнень до статуту товариства шляхом затвердження його в новій редакції та уповноваження особи на його підписання та державної реєстрації

8. про обрання директора товариства та затвердження контракту з ним і уповноваження особи на його підписання.

9. різне.

На чергових загальних зборах були прийняті такі рішення:

-з питання №1 порядку денного вирішили обрати головою загальних зборів учасників Товариства ОСОБА_11, а секретарем загальних зборів ОСОБА_10;

-з питання №2 порядку денного вирішили провести ревізію в січні 2016 року, а її результати розглянути на чегових загальних зборах при затвердженні річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства;

-з питання №3 порядку денного вирішили внести зміни до статуту товариства змінівши назву виконавчого органу товариства дирекцією на директора товариства;

-з питання №4 порядку денного вирішили в новій редакції статуту встановити компетенцію директора товариства з обмеженнями;

-з питання №5 порядку денного вирішили припинити повноваження генерального директора ОСОБА_7 у зв'язку зі зміною назви виконавчого органу;

-з питання №6 порядку денного вирішили виключити зі складу учасників Товариства ОСОБА_1 (код НОМЕР_1) на підставі п.4.10 статуту Товариства за систематичне невиконання та неналежне виконання обов'язків щодо Товариства, як такого, що перешкоджає своїми діями досягнення цілей Товариства. У зв'язку з виключенням ОСОБА_1 зменшити статутний капітал на суму його частки та провести її виплату згідно діючого законодавства, затвердити статутний капітал після зменшення у розмірі 161237,64 грн., затвердити перерозподіл часток наступним чином: ОСОБА_10-33,33%; ОСОБА_7-33,33%; ОСОБА_11- 33,33%;

-з питання №7 порядку денного вирішили затвердити нову редакцію статуту Товариства з урахуванням змін, що відбулися; надати повноважень директору Товариства ОСОБА_7 представляти Товариство з питань державної реєстрації нової редакції статуту Товариства з правом передоручення цих дій третім особам.

-з питання №8 порядку денного вирішили обрати директором товариства ОСОБА_7 затвердити з ним контракт і уповноважити ОСОБА_11 підписати його.

-з питання №9 порядку денного вирішили у зв'язку з вичерпністю питань загальні збори учасників товариства вважати закритими.

Прийняті на зборах рішення були оформлені протоколом №4 від 25.12.2015 р. Вказаний протокол підписано головою загальних зборів учасників ОСОБА_11 та секретарем загальних зборів учасників ОСОБА_10 які також є і учасниками Товариства,а також учасником Товариства ОСОБА_7 В зв'язку з цим судом не приймаються до уваги обгрунтування позову тим, що протокол загальних зборів не було підписано всіма учасниками зборів.

Як зафіксовано протоколом №4 чергових загальних зборів учасників Товариства від 25.12.2015 р. з питання №6 порядку денного було вирішено виключити зі складу учасників Товариства ОСОБА_1 на підставі п. 4.10 Статуту Товариства за систематичне невиконання та неналежне виконання обов'язків щодо Товариства, як такого, що перешкоджає своїми діями досягнення цілей Товариства.

Протокол у такій редакції Товариством було надано державному реєстратору 28.12.2015 р. яким у той же день було проведено реєстраційну дію - внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах.

31.12.2015 р. Товариством подано державному реєстратору заяву у якій вказано про те, що 28.12.2015 р. ним було подано помилково протокол який викладено не в повному обсязі. В зв'язку з цим Товариство прохало прийняти протокол з уточненнями та провести державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства.

До заяви було додано протокол №4 чергових загальних зборів учасників Товариства від 25.12.2015 р. рішення з питання №6 порядку денного було викладено у такій редакції: «виключити зі складу учасників Товариства ОСОБА_1 на підставі п. 4.10 Статуту Товариства за систематичне невиконання та неналежне виконання обов'язків щодо Товариства, як такого, що перешкоджає своїми діями досягнення цілей Товариства. У зв'язку з виключенням ОСОБА_1 зменшити статутний капітал на суму його частки та провести її виплату згідно діючого законодавства, затвердити статутний капітал після зменшення у розмірі 161237,64 грн., затвердити перерозподіл часток наступним чином: ОСОБА_10-33,33%; ОСОБА_7-33,33%; ОСОБА_11- 33,33%.

05.01.2016 р. державним реєстратором було проведено реєстраційну дію - державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства, зокрема, зміна статутного або складеного капіталу, зміна складу або інформації про засновників.

Вказане підтверджується доданими до листа від 11.08.2016 р. завіреними державними реєстратором копіями протоколів від 25.12.2015 р., заяви Товариства від 31.12.2015р.,витягом з ЄДРПОУ станом на 20.01.2016 р.

Враховуючи зміст протоколу №4 чергових загальних зборів учасників Товариства від 25.12.2015 р., оригінал якого оглянуто судом у судовому засіданні, пояснення учасників Товариства які приймали участь у зборах, суд приходить до висновку що на зборах приймалось рішення і щодо зменшення статутного капіталу, перерозподілу часток між учасниками, виплату частки позивачу.

Відповідно до ст.59 Закону України «Про господарські товариства» до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить і виключення учасника з товариства. При вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Згідно з ст.64 Закону України «Про господарські товариства» та п.4.10 Статуту Товариства учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Як встановлено ст.117 Цивільного кодексу України, ст.11 Закону України «Про господарські товарства», розділом УІІ Статуту Товариства, учасники товариства зобов'язані: додержуватися установчого документа товариства та виконувати рішення загальних зборів; виконувати свої зобов'язання перед товариством, у тому числі ті, що пов'язані з майновою участю, а також робити вклади (оплачувати акції) у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені установчим документом; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства. Учасники господарського товариства можуть також мати інші обов'язки, встановлені установчим документом товариства та законом.

При вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону про господарські товариства, повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо.

Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

Господарські суди повинні враховувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів. (п.29 постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. №13).

Як зафіксовано протоколом зборів з цього питання виступив ОСОБА_7 який повідомив, що ОСОБА_1 як учасник товариства не брав участь в позачергових зборах 01.10.2015 р., 10.11.2015 р., не прибув на збори учасників 25.12.2015 р., не виконує обов'язки щодо товариства, перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, а саме не повертає уставні документи, печатку, бухгалтерські документи, не приймає участь у зборах товариства. ОСОБА_1 організував рейдерське захоплення заводу 04.12.2015 р. з групою невідомих осіб в кількості 11 чоловік. Невідомі спільно з ОСОБА_1 викрали ключі доступу до клієнт банку, посвідчення про перевірку знань з охорони праці. За даним фактом 14.12.2015 р. слідчим відділенням Менського відділу поліції розпочато кримінальне провадження. В результаті рейдерського захоплення території заводу та приміщень з 04.12.2015 р. по 06.12.2015 р.була повністю заблокована господарська діяльність товариства в результаті чого завдана шкода на суму 29242,92 грн., що підтверджується актом від 07.12.2015 р. Актом від 07.09.2015 р. підтверджується факт перешкоджання господарській діяльності та заниження показників за електроенергію в результаті чого на товариство накладені штрафи та пені на суму 86298,91 грн., в результаті чого завод був відключений від електропостачання з 19.08.2015 р. по 21.08.2015 р., що призвело до припинення виробництва. За заявою ОСОБА_7 про прийняття на роботу на посаду директора з виробництва з 01.07.2014 р. поставив резолюцію прийняти та приступити до роботи, але офіційно наказ про прийняття на роботу не видав, а 08.07.2015 р. прийняв наказ, яким заборонив охороні пропускати ОСОБА_7 на територію і приміщення. ОСОБА_1 фізично перешкоджав відвантаженню продукції з Товариства та намагався опечатувати приміщення заводу. Під час рейдерського захвату 04.12.2015 р. ОСОБА_1 проник разом з невідомими особами в кабінет бухгалтерії звідки було викрадено кошти в сумі 7000 грн. та документи товариства.

На підтвердження вказаного Товариством надано такі докази:

-акти про неповернення статутних та інших документів від 21.08,2015 р., 25.09.2015 р., 23.10.2015 р., 30.11.2015 р. якими зафіксовано неповернення ОСОБА_1 оригіналу статуту від 11.04.2014 р., печатки, оригіналів ліцензії на користування надрами, договору оренди земельної ділянки, виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, витягу № 005 з реєстру платників податків на додану вартість, спеціального дозволу на користування надрами, договорів про господарську діяльність 2014-2015 р., картка ключ Приватбанк для розрахункового рахунку.

-акт від 07.09.2015 р. про відключення підприємтсва від електроенергії про те, що за керівництва Товариством ОСОБА_1 системативно занижувались показники лічильника по електроенергії, що потягло за собою штрафи та пені на суму 86298,91 згідно рахунку №551 від 01.09.2015 р., підприємство було відключено від електроенергії з 19.08.2015 р. по 21.08.2015 р., що призвело до зупинки виробництва.

-акт від 07.12.2015 р. про завдання збитків шляхом перешкоджання господарські діяльності підприємства у якому зазначено, що в результаті захоплення підприємства з 04.12.2015 р. по 06.12.2015 р. сума збитків склала 442,92 грн. заробітної плати робітників, які знаходились на роботі, 28800 грн. в результаті порушення процесу відвантаження продукції.

-акт від 07.12.2015 р. про захват та перешкоджання господарській діяльності підприємства з 04.12.2015 р. по 06.12.2015 р. ОСОБА_1, ОСОБА_6 та групою невідомих осіб у кількості 11 чоловік.

-акт від 07.12.2015 р. про викрадення документів про викрадення ключа доступу до клієнт банку(сума збитку за виготовлення нового ключа складає 384 грн.), посвідчення про перевірку знань з охорони праці 700 грн.

-акт від 25.11.2015 р. про те, що на протязі 01.01.2015 р. по 13.08.2015 р. за вказівкою генерального директора ОСОБА_1 було відпущено цеглу у кількості 427000 шт. за ринковою ціною 1 грн. 80 коп на суму 769000 грн. Кошти за відпущену продукцію на рахунок Товариства не надходили, ОСОБА_1 уникає відповіді щодо відпущеної продукції за його вказівкою.

Відповідно до п.4 ч.2 ст.129 Конституції України основними засадами судочинства, зокрема, є змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно з ст.4-3, 33, 34, 43 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Судом встановлено, що надані Товариством докази щодо здійснення позивачем рейдерського захоплення підприємства, викрадення документів та грошових коштів, перешкоджання роботі працівників Товариства, містять склад злочинів, які передбачені Кримінальним кодексом України. По даним фактам, за заявою ОСОБА_7, Менським відділом поліції ГУ Національної поліції в Чернігівській області порушено кримінальні провадження, що підтверджується наданими Товариством до відзиву на позовну заяву від 07.06.2016 р. витягами з кримінальних проваджень. Однак, остаточне рішення по вказаним кримінальним провадженням правоохоронним органом не прийнято, відсутній вирок суду який би підтверджував факти вчинення кримінальних правопорушень.

Надані Товариством акти, що підтверджують не повернення позивачем установчих та бухгалтерських документів Товариства, заниження ним показників по електричній енергії, прийняття на роботу ОСОБА_7 без офіційного оформлення, не надходження коштів за реалізовану цеглу, стосуються виконання ОСОБА_1 обов'язків як директора Товариства, а не як його учасника.

Участь у загальних зборах та голосування на них є правом, а не обов'язком акціонера. Відповідно до статті 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством (п.24 постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів».)

Рішенням загальних зборів учасників Товариства, оформлених протоколом №2 від 01.10.2015 р., по третьому питанню порядку денного вирішено припинити повноваження члена виконавчого органу - генерального директора Товариства ОСОБА_1, зобов'язати його передати оригінал статуту Товариства, печатку, бухгалтерські документи, новопризначеному генеральному директору Товариства ОСОБА_7

Про вказане рішення загальних зборів позивача було повідомлено листом від 23.11.2015 р. (т.1 а.с. 86-87).

Зазначені документи ОСОБА_1 Товариству не повернув, у судовому засіданні пояснив, що цих документів у нього не має, а статут Товариства було втрачено.

Приписи ст. 64 Закону України «Про господарські товариства» чітко визначають підстави виключення учасника зі складу товариства, а саме: систематичне невиконання або неналежне виконання обов'язків та перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства.

Судом встановлено, що надані відповідачем докази не є належними, допустимими та переконливими для висновку про систематичне та неналежне виконання учасником товариства - ОСОБА_1 обов'язків щодо Товариства та перешкоджання позивачем своїми діями досягненню цілей Товариства, а тому до уваги судом не приймаються.

Отже, прийняте на зборах рішення щодо виключення позивача зі складу учасників Товариства за систематичне невиконання та неналежне виконання обов'язків щодо Товариства, як такого, що перешкоджає своїми діями досягнення цілей Товариства не відповідає вимогам закону і має бути визнано недійсним.

Також судом враховується, що відповідно до ч.5 ст.61 Закону України «Про господарські товариства» з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Як підтверджується матеріалами справи, у порядок денний оспорюваних загальних зборів учасників не було включено питання про зменшення статутного капіталу Товариства в зв'язку з виключенням позивача зі складу учасників, виплати позивачу його частки та про перерозподіл часток між іншими учасниками Товариства.

Протоколом цих зборів зафіксовано, що на розгяд зборів учасників з питання №6 порядку денного було поставлено питання про виключення зі складу учасників ОСОБА_1 на підставі п.4.10 статуту Товариства.

А рішення прийнято і про виключення позивача зі складу учасників, і про про зменшення статутного капіталу Товариства в зв'язку з виключенням позивача зі складу учасників, виплати останньому його частки та про перерозподіл часток між іншими учасниками Товариства. Тобто, у цій частині рішення прийняте з питань, які не було включено до порядку денного.

Разом із тим, протокол зборів не містить даних про те, що учасниками зборів пропонувалось прийняти рішення з питань не включених до порядку денного і учасниками зборів надавалась згода на їх прийняття.

На підставі цих доказів суд приходить до висновку, що на зборах було прийнято рішення з питань, не включених до порядку денного, що є порушенням ч.5 ст.61 Закону України «Про господарські товариства».

Прийняті на загальних зборах рішення з питання №6 порядку денного порушують права та законні інтереси позивача, як учасника Товариства, встановлені ст.10 Закону України «Про господарські товариства», п.7.1- 7.5 Статуту Товариства.

В зв'язку з цим позовні вимоги в частині визнання недійсними рішень загальних зборів учасників Товариства з питання №6 порядку денного є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Враховуючи, що прийняті на зборах рішення з питання №6 порядку денного є недійсними підлягає задоволенню позов і в частині прийнятого рішення з питання №7 порядку денного про затвердження нової редакції статуту Товариств з урахуванням змін, що відбулися; надання повноважень директору Товариства ОСОБА_7 представляти Товариство з питань державної реєстрації нової редакції статуту Товариства з правом передоручення цих дій третім особам.

В іншій частині позову судом відмовлено з таких підстав.

Обґрунтовуючи позов позивач, зокрема, посилається на те, що у повідомленні про проведення загальних зборів учасників вказано, що позачергові збори скликаються головою ОСОБА_11, але повідомлення не підписане головою зборів, а підписане генеральним директором ОСОБА_7 Вказане повідомлення позивач отримав лише 03.12.2015 р., тобто фактично був повідомлений про проведення зборів тільки за 21 календарний день до їх проведення, тобто з порушенням встановленого статутом Товариства строку за яким, про проведення зборів учасники повідомляються не менше як за 30 днів до зборів. У повідомленні було зазначено про час та місце проведення зборів, а за приписами закону учасники повідомляються із зазначенням часу, місця та порядку денного зборів. Також учасники Товариства не звертались до голови Товариства з питання скликання позачергових зборів чим було порушено встановлену законом та статутом процедуру скликання позачергових загальних зборів учасників; позивачу не надано часу для підготовки до участі у зборах ( у повідомленні вказано, що з документами до порядку денного учасники можуть ознайомитися тільки 25.12.2015 р. до початку проведення зборів, а не пізніше як за 7 днів до скликання загальних зборів).

Судом враховується, що відповідно до ч.1 ст.58 Закону України «Про господарські товариства», п.6.1 статуту Товариства у редакції, яка діяла на час скликання та проведення загальних зборів (далі за текстом - Статут) вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Як зазначено у п.6.3 Статуту загальні збори учасників мають право приймати рішення з усіх питань діяльності Товариства, у тому числі із тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу.

Згідно з ч.1 п.1) ст.117 Цивільного кодексу України та п.7.7 Статуту учасники господарського товариства зобов'язані додержуватися установчого документа товариства та виконувати рішення загальних зборів.

Відповідно до п.6.12, 6.13, 6.15 Статуту виконавчим органом Товариства є дирекція.

Генеральний директор та члени дирекції обираються загальними зборами учасників на строк, визначений загальними зборами.

Дирекція у своїй діяльності керується чинним законодавством України, цим Статутом а також рішеннями загальних зборів учасників. Дирекція підзвітна загальним зборам учасників і організує виконання їх рішень.

Судом встановлено, що у повідомленні позивачу дійсно зазначено про скликання зборів учасників (але не позачергових зборів як про це зазначає позивач) головою ОСОБА_11 У повідомлені вказані питання, які виносяться на порядок денний загальних зборів. Повідомлення підписане генеральним директором Товариства на виконання рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства від 10.11.2015 р., протокол №3, якими, зокрема, були призначені чергові загальні збори учасників Товариства на 25.12.2015 р., і які у встановленому порядку не визнавались недійсними, рішення яких є обов'язковими для виконання як для учасників Товариства, так і для його виконавчого органу. Також голова зборів Товариства 23.11.2015 р. дав доручення генеральному директору Товариства підписати письмове повідомлення усім учасникам про проведення загальних зборів 25.12.2015 р.

В зв'язку з цим відповідне обґрунтування позивних вимог до уваги судом не приймається.

Повідомлення дійсно було отримано позивачем пізніше як за 30 календарних днів до проведення зборів.

Частиною 5 ст.61 Закону України «Про господарські товариства» передбачено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Згідно з п. 6.10 Статуту повідомлення про проведення загальних зборів Товариства повинно бути зроблене не менше як за 30 днів до скликання загальних зборів. В повідомленні зазначається час і місце проведення загальних зборів, а також порядок денний.

Опис вкладення та поштова квитанція про надіслання 25.11.2015 р. цінного листа на ім'я позивача, свідчать про те, що позивачу повідомлення про проведення зборів було направлено за 29 днів до скликання загальних зборів, оскільки перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати, у даному випадку з 26.11.2015 р. Тобто, Товариством не було дотримано норму закону та положення Статуту щодо направлення повідомлення не менше як за 30 днів до скликання зборів.

При цьому ані Закон України "Про господарські товариства", ані Статут Товариства не містять обов'язкової вимоги про отримання учасником повідомлення про скликання зборів, лише статтею 61 Закону України "Про господарські товариства" та п.6.10 Статуту визначено, що про проведення загальних зборів товариства повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Даний висновок повністю відповідає висновкам, викладеним в постанові Верховного Суду України від 21.10.2015 р. у справі №916/3566/14.

Відповідно до ч.1 ст.111-28 Господарського процесуального кодексу України, висновок Верховного Суду України щодо застосування норми права, викладений у його постанові, прийнятій за результатами розгляду справи з підстав, передбачених пунктами 1 і 2 частини першої статті 111-16 цього Кодексу, є обов'язковим для всіх суб'єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права. Висновок щодо застосування норм права, викладений у постанові Верховного Суду України, має враховуватися іншими судами загальної юрисдикції при застосуванні таких норм права.

Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (п.21 постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. №13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»).

Судом встановлено, що повідомлення про проведення загальних зборів позивачу дійсно було направлено з порушенням встановленого законом та Статутом строку, за 29 днів до скликання загальних зборів. Але позивачем не обґрунтовано та недоведено належними та допустимими доказами, що порушення строку направлення повідомлення про проведення загальних зборів на один день призвело до того, що він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах. Судом також враховується, що позивач не звертався до Товариства і з проханням надати можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів, і такої можливості йому не було надано.

Не доведено позивачем і те, що за зазначеною у повідомленні адресою збори не проводились.

Так, у наданому позивачем листі від 17.05.2016 р. №150/07 за підписом голови Федерації профспілкових організацій Чернігівської області вказано, що договір оренди між Товариством та ФПО на кімнату №115 по вул. Шевченка, 5 в період з серпня 2015 р. до часу звернення з запитом не укладався.

Однак факт проведення зборів за вказаною адресою підтверджується письмовими поясненнями учасників Товариства, які приймали участь у зборах. Збори проводились у кімнаті, орендованій адвокатом Помаз А.П. яким надавалась юридична допомога Товариству.

Заперечення позову відповідачем з тих підстав, що позивач звертався до Товариства з вимогою про проведення розрахунку у зв'язку з його виключенням зі складу учасників не стосується предмету спору не впливає на прийняте рішення.

Позивачем долучено до матеріалів справи копії квитанцій на відпуск палива на суму 7046,71 грн. У клопотанні зазначено, що вказані витрати ним понесені на поїздки з м. Києва до призначених судом засідань з квітня 2016 р. Також позивачем долучено докази оплати за надання правової допомоги на суму 20000 грн. за договором про надання правової допомоги від 03.04.2016 р., укладеного з ТОВ «Атарі СЄО».

Відповідно до ч.1 ст.44 ГПК України судові витрати складаються з судового збору, сум, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, призначеної господарським судом, витрат, пов'язаних з оглядом та дослідженням речових доказів у місці їх знаходження, оплати послуг перекладача, адвоката та інших витрат, пов'язаних з розглядом справи.

За змістом частини третьої статті 48 та частини п'ятої статті 49 ГПК у їх сукупності можливе покладення на сторони у справі як судових витрат тільки тих сум, які були сплачені стороною за отримання послуг саме адвоката (у розумінні пункту 1 статті 1 та частини першої статті 6 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність"), а не будь-якої особи, яка надавала правову допомогу стороні у справі. Аналогічну правову позицію викладено у Рішенні Конституційного Суду України від 11.07.2013 N 6-рп/2013 у справі N 1-4/2013 (п.6.3 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 21.02.2013 р. №7 «Про деякі питання практики застосування розділу УІ Господарського процесуального кодексу України»).

До інших витрат у розумінні статті 44 ГПК відносяться, зокрема: суми, які підлягають сплаті особам, викликаним до господарського суду для дачі пояснень з питань, що виникають під час розгляду справи (стаття 30 названого Кодексу); витрати сторін та інших учасників судового процесу, пов'язані з явкою їх або їхніх представників у засідання господарського суду, за умови, що таку явку судом було визнано обов'язковою.

Суду не надано доказів про те, що правова допомога у справі позивачу надавалась адвокатом, явка позивача та його представника до суду не визнавалась обов'язковою, а тому суд не знаходить підстав для покладення на відповідача цих витрат.

Судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог відповідно до ст.49 ГПК України.

Керуючись ст.49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Березнянський цегляний завод-2» від 25.12.2015 р., оформлені протоколом №4 від 25.12.2015 р., в частині виключення зі складу учасників Товариства ОСОБА_1 (код НОМЕР_1) на підставі п.4.10 статуту Товариства за систематичне невиконання та неналежне виконання обов'язків щодо Товариства, як такого, що перешкоджає своїми діями досягнення цілей Товариства. У зв'язку з виключенням ОСОБА_1 зменшити статутний капітал на суму його частки та провести її виплату згідно діючого законодавства, затвердити статутний капітал після зменшення у розмірі 161237,64 грн., затвердити перерозподіл часток наступним чином: ОСОБА_10-33,33%; ОСОБА_7-33,33%; ОСОБА_11- 33,33%; затвердження нової редакції статуту Товариств з урахуванням змін, що відбулися; надання повноважень директору Товариства ОСОБА_7 представляти Товариство з питань державної реєстрації нової редакції статуту Товариства з правом передоручення цих дій третім особам.

В решті позову - відмовити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Березнянський цегляний завод-2», вул. Зарічна, 1 А, смт. Березна Менського району Чернігівської області, код 34002414, на користь ОСОБА_1, вул. Дегтярівська, 62 а/62, м. Київ, ІПН НОМЕР_2, 689 грн. судового збору.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 15.09.2016 р.

Головуючий суддя Ю.В. Федоренко

Судді:

С.В.Белов

А.С.Сидоренко