КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" вересня 2016 р. Справа№ 911/4138/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пашкіної С.А.

суддів: Алданової С.О.

Андрієнка В.В.

Від позивача - не з'явився;

Від відповідача - Тронь І.В. (довір. від 07.06.16);

Від третьої особи - Таболін О.С. ( довір. від 18.07.2016р.);

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАМАС ІНВЕСТ"

на рішення Господарського суду Київської області від 08.06.16р.

у справі №911/4138/15 (суддя Карпечкін Т.П.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАМАС ІНВЕСТ";

до Приватного акціонерного товариства "СІЛЬПО РІТЕЙЛ";

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Публічне акціонерне товариство «Дельта Банк»

про спонукання до вчинення дій

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Київської області від 08.06.16р. у справі №911/4138/15 в задоволенні позову відмовлено в повному обсязі.

Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що умови договору про заснування Товариства з обмеженою відповідальністю "Прованс Альянс" не містять положень про зобов'язання відповідача здійснити наведені в позові дії та строки виконання відповідачем відповідних зобов'язань.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить Київський апеляційний господарський суд скасувати рішення Київської області від 08.06.16р. та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

В апеляційній скарзі позивач зазначає про те, що при укладення договору про заснування ТОВ «Прованс Альянс» сторони договору передбачили подачу документів до 15 березня 2015р., відповідач не виконав взяті на себе зобов'язання та не вчинив необхідних дій для подачі державному реєстратору реєстраційних документів, чим порушив п.3.1 договору, що як наслідок не дозволяє досягти кінцевої мети договору - створення ТОВ «Прованс Альянс» .

Таким чином, як зазначає скаржник, позивач здійснив всі необхідні дії для оформлення необхідних документів для подачі їх державному реєстратору, в свою чергу відповідач не виконав жодних дій спрямованих на виконання договору.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 18.07.2016р. розгляд апеляційної скарги призначено на 09.08.2016р.

09.08.2016р. в судове засідання апеляційного господарського суду не з'явились представники сторін, у зв'язку з чим розгляд апеляційної скарги відкладено на 22.08.2016р.

22.08.2016р. розгляд апеляційної скарги перенесено у зв'язку із знаходженням судді Пашкіної С.А. на лікарняному та ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.09.2016р. призначено розгляд апеляційної скарги на 05.09.2016р.

Враховуючи те, що позивач про час та місце розгляду повідомлений належним чином, про що свідчить відмітка на зворотній стороні ухвали від 01.09.2016р., явка сторін в судове засідання не визнана обов'язковою, про причини неявки суд позивач не повідомив, судова колегія, з урахуванням думки представників відповідача та третьої особи ухвалила розгляд апеляційної скарги у відсутності представника позивача.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників відповідача та третьої особи судова колегія встановила.

Між ТОВ "ДАМАС ІНВЕСТ" (позивач) та ПАТ "СІЛЬПО РІТЕЙЛ" (відповідач) 15.01.2015 року укладено договір про заснування Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС" , відповідно до п. 2.1. якого позивач та відповідач взяли на себе зобов'язання об'єднати свої зусилля і спільно діяти для досягнення загальної мети - створення Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС".

Позивач в позовній заяві та апеляційній скарзі зазначає про те, що п. 3.1. договору передбачено зобов'язання позивача та відповідача у строк до 15.03.2015 року подати державному реєстратору документи, які відповідно до законодавства України необхідні для державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС".

Відповідно до ст.142 Цивільного кодексу України, якщо товариство з обмеженою відповідальністю засновується кількома особами, ці особи у разі необхідності визначити взаємовідносини між собою щодо створення товариства укладають договір у письмовій формі, який встановлює порядок заснування товариства, умови здійснення спільної діяльності щодо створення товариства, розмір статутного капіталу, частку у статутному капіталі кожного з учасників, строки та порядок внесення вкладів та інші умови.

Згідно зі ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами. Статтею 525 Цивільного кодексу України заборонена одностороння відмова від зобов'язання, якщо інше не встановлено договором або законом.

В позовній заяві та апеляційній скарзі позивач зазначає про те, що в порушення умов договору та вимог законодавства відповідач ухиляється від виконання своїх зобов'язань за договором, оскільки ним не здійснено жодних дій з метою підготовки документів, необхідних для державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС". 02.02.2015 року позивач листом № 03/02-02 від 02.02.2015 року надавав на розгляд відповідачу проект протоколу про створення та статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС". Жодних зауважень стосовно наданих документів відповідач не надав.

05.03.2015 року позивач звернувся до відповідача з листом № 07/03-03 від 05.03.2015 року, у якому запропонував відповідачу у строк до 12.03.2015 року з'явитися до офісу приватного нотаріуса для підписання протоколу про створення та статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС". Однак у запропонований строк відповідач не забезпечив присутність у нотаріуса свого представника, наділеного належним обсягом повноважень, та не підписав зі своєї сторони Протокол про створення та Статут Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС".

Таким чином, позивач зазначає, що наведена бездіяльність відповідача призвела до порушення п. 2.1. та п. 3.1. договору.

Крім того, позивач зазначає, що відповідно до п. 4.2. договору вкладом відповідача в обмін на частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС" повинно бути наступне майно, яке належить відповідачу на праві власності: нежитлові приміщення з № 1 по № 60 (групи приміщень № 169) (в літ. А), загальною площею 2 228,9 кв.м, що знаходяться за адресою: м. Київ, просп. Петра Григоренка, буд. 23. Право власності на майно підтверджується Договором купівлі-продажу нежитлових приміщень, посвідченим нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тверською І.В. 16.11.2010 року та зареєстрованим в реєстрі за № 2154. Право власності на нерухоме майно зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ХаніноюА.В. 07.11.2013 року, номер запису про право власності: 3277663, реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна: 63, згідно Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 07.11.2013 року, індексний номер витягу: 12396125. Вартість нерухомого майна становить 37 607 800,00 грн., що підтверджується Звітом про незалежну оцінку станом на 30.09.2014 року, виконаним ТОВ "ПРАЙС КОНСАЛТИНГ".

Вкладом позивача в обмін на частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС" є грошові кошти у розмірі 2 000 000,00 грн.

Частки учасників у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС" повинні бути оплачені Засновниками до закінчення першого року з дня державної реєстрації Товариства.

Отже, у зв'язку з наведеним позивач просить в позові зобов'язати відповідача підписати Протокол про створення та Статут Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС"; зобов'язати відповідача подати державному реєстратору документи, які відповідно до законодавства України необхідні для державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС"; передати до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС" вищенаведене майно.

Так, пункт 3.1. договору від 15.01.2015 року встановлює обов'язок обох засновників у строк до 15.03.2015 року подати державному реєстратору документи, які відповідно до законодавства України необхідні для державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю "Прованс Альянс".

При цьому, умови договору, зокрема п.3.1., не покладають відповідний обов'язок саме на відповідача і не визначають переліку документів, які відповідно до законодавства України необхідні для державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю "Прованс Альянс", порядку та строків їх оформлення і узгодження сторонами, вчинення інших дій, необхідних для реєстрації товариства, в той час як і в позові також не обґрунтовано позивачем, які саме документи відповідно до законодавства України необхідні для державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю "Прованс Альянс".

Доводи позивача в апеляційній скарзі про порушення відповідачем умов договору, що, як наслідок, не дозволяє досягти кінцевої мети договору - створення ТОВ «Прованс Альянс» не можуть бути покладені в основу рішення, оскільки з огляду на умову п.3.1. договору, відповідний обов'язок покладається на обидві сторони договору (позивача і відповідача), до того ж умовами договору не передбачено порядку узгодження та взаємодії сторін, а саме які документи, якою з сторін мають бути оформлені та подані на реєстрацію.

Судом першої інстанції обґрунтовано зазначено про те, що умови договору також не покладають на відповідача зобов'язань, не визначають строків та взагалі не передбачають підписання протоколу про створення та Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС".

Як вбачається з рішення Господарського суду міста Києва від 30.11.2015 року та постанови Київського апеляційного господарського суду від 09.02.2016 року у справі № 910/26438/15, в якій розглядалось питання про визнання недійсним договору про заснування (до вирішення якої зупинялось провадження у справі № 911/4138/15), в задоволенні позовних вимог відмовлено у зв'язку з відсутністю обставин, з якими закон пов'язує недійсність правочинів та настання відповідних наслідків щодо оспорюваного договору (визначених ст. 203 Цивільного кодексу України).

При цьому, судами у справі № 910/26438/15 встановлено, що договір про заснування Товариства з обмеженою відповідальністю "Прованс Альянс" не є установчим документом та визначає порядок здійснення засновниками спільної діяльності щодо створення товариства та виконання інвестиційних зобов'язань засновниками (п.п.1.1, 1.2). Таким чином, до спірного Договору застосовуються загальні норми про укладення договорів та виконання зобов'язань.

Як вбачається зі змісту наданого позивачем Протоколу № 01 б/д, про не підписання якого відповідачем йде мова в позові, такий Протокол засвідчує факт проведення загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Прованс Альянс", на яких мало прийматись рішення про створення юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Прованс Альянс", формування статутного капіталу, затвердження Статут товариства та інші питання створення товариства.

Позивачем не надано доказів скликання та проведення відповідних загальних зборів засновників (учасників) Товариства з обмеженою відповідальністю "Прованс Альянс" та прийняття зазначених в протоколі № 01, б/д рішень учасниками за відповідними результатами голосування. При цьому, умовами договору не передбачено строків та порядку проведення відповідних Загальних зборів та не визначено обов'язку сторін певним чином голосувати на таких зборах.

Статтею 142 Цивільного кодексу України передбачено що якщо товариство з обмеженою відповідальністю засновується кількома особами, ці особи у разі необхідності визначити взаємовідносини між собою щодо створення товариства укладають договір у письмовій формі, який встановлює порядок заснування товариства, умови здійснення спільної діяльності щодо створення товариства, розмір статутного капіталу, частку у статутному капіталі кожного з учасників, строки та порядок внесення вкладів та інші умови.

Договір про заснування товариства з обмеженою відповідальністю не є установчим документом. Подання цього договору при державній реєстрації товариства не є обов'язковим (ч. 2 ст. 142).

Таким чином, враховуючи норму ст. 142 Цивільного кодексу України та умови договору про заснування, відповідний договір спрямований на регулювання взаємовідносин сторін щодо створення Товариства і має визначати порядок заснування Товариства, умови здійснення спільної діяльності щодо створення Товариства, розмір статутного капіталу, частку у статутному капіталі кожного з учасників, строки та порядок внесення вкладів та інші умови.

В той же час, як обґрунтовано зазначає місцевий господарський суд, відповідний договір, який не є установчим документом, не свідчить про прийняття сторонами рішення про створення Товариства. Відповідний договір спрямований на врегулювання взаємовідносин сторін щодо створення Товариства, однак рішення засновників чи іншим чином оформленої домовленості засновників саме про створення Товариства суду не надано.

Згідно зі ст.87 Цивільного кодексу України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

Установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом.

Таким чином, волевиявлення учасників щодо створення юридичної особи приватного права полягає у факті затвердження всіма учасниками статуту чи укладення засновницького договору, до якого, укладений відповідно до ст. 142 Цивільного кодексу України договір про заснування, не відноситься.

Таким чином, суду не надано установчого документу, який свідчить про прийняття учасниками рішення про створення Товариства з обмеженою відповідальністю "Прованс Альянс".

Крім того, як вбачається з Протоколу № 01 б/д, саме на відповідних зборах засновників мало бути вирішене питання про створення Товариства та прийняте відповідне рішення засновників за наслідками відповідного голосування, що передбачає свободу волевиявлення кожної сторони.

З огляду на встановлені судом в ході розгляду справи № 911/4138/15 обставини, умови Договору про заснування Товариства з обмеженою відповідальністю "Прованс Альянс" не містять положень про зобов'язання відповідача здійснити наведені в позові дії та строки виконання відповідачем відповідних зобов'язань.

Також, умовами договору визначено статутний капітал створюваного товариства та його склад, однак не передбачено строків та зобов'язань відповідача щодо передачі відповідного майна до створення та державної реєстрації товариства. Пунктом 4.5. договору передбачено, що частки засновників у статутному капіталі товариства повинні бути оплачені засновниками до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства.

Таким чином, строк сплати часток засновників не настав, що виключає прострочення виконання зобов'язання відповідачем.

Статтею 526 Цивільного Кодексу України встановлено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Аналогічна норма міститься і в ст.193 Господарського кодексу України, яка регламентує, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Частинами 1, 2 ст. 14 Цивільного кодексу України визначено, що цивільні обов'язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства.

Особа не може бути примушена до дій, вчинення яких не є обов'язковим для неї.

Отже, судова колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що умови договору про заснування Товариства з обмеженою відповідальністю "Прованс Альянс" не містять положень про зобов'язання відповідача здійснити наведені в позові дії: підписати протокол про створення та статут Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС"; подати державному реєстратору документи, які відповідно до законодавства України необхідні для державної реєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС"; передати до статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "ПРОВАНС АЛЬЯНС" майно, та встановити строки виконання відповідачем відповідних зобов'язань.

Таким чином, відсутні підстави для спонукання відповідача вчинити наведені в позові дії, які не є обов'язковими для нього з огляду на умови договору про заснування.

Враховуючи викладене, Київський апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, рішення Господарського суду міста Києва від 08.06.2016р. не підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст.101-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ДАМАС ІНВЕСТ" залишити без задоволення.

2.Рішення Господарського суду Київської області від 08.06.16р. у справі №911/4138/15 залишити без змін.

3.Повернути до Господарського суду Київської області матеріали справи №911/4138/15.

Головуючий суддя С.А. Пашкіна

Судді С.О. Алданова

В.В. Андрієнко