ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.08.2016 року Справа № 904/3203/16

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Пархоменко Н.В. (доповідач)

суддів: Верхогляд Т.А., Кузнецова В.О.,

при секретарі судового засідання Ситниковій М.Ю.,

за участю представників сторін:

від позивача: Колпаченко Є.Ю., представник, довіреність б/н від 01.02.2016 року;

від відповідача: ОСОБА_2, паспорт НОМЕР_1 виданий Жовтневим РВ Криворізького МУ УМВС України в Дніпропетровській області від 15.06.1999 року;

від третьої особи: не з'явився, про день, час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 04.07.2016 року у справі №904/3203/16

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут", м. Дніпропетровськ

до Фізичної особи - підприємця ОСОБА_2, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Публічне акціонерне товариство "Криворіжгаз", м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

про стягнення заборгованості у розмірі 12 829,55 грн. за договором на постачання природного газу

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області із позовом в якому просило стягнути з Фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 заборгованість у розмірі 12 829,55 грн. за договором на постачання природного газу за регульованим тарифом № 2015/ТП-ПР-0300601 від 02.07.2015 року.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 04.07.2016 року у справі №904/3203/16 (суддя Назаренко Н.Г.) в задоволенні позовних вимог відмовлено.

Рішення місцевого господарського суду мотивоване тим, що позивачем безпідставно нараховані витрати природного газу за період з 10:00 години 01.09.2015 року по 22.09.2015 року до 14:25 год. у кількості 1 423 м3 (508,25 год. х 2,8 м3/год), оскільки відповідно до пункту 3.12.3 Правил №1181 перерахунок обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу має бути здійснений за період відсутності ЗВТ з 16.09.2015 року (дати останньої перевірки), та до моменту встановлення заглушки - 22.09.2015 року, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача. Також, місцевий господарський суд зазначив про те, що розрахований позивачем обсяг спожитого відповідачем газу за вересень 2015 року в розмірі 1423 м3 значно перевищує об'єм споживання природного газу встановлений Додатком №3 до договору на постачання природного газу за регульованим тарифом №2015, як за вересень 2015 року (0,005 тис.м3), так і взагалі за весь 2015 рік (0,505 тис.м3).

Оскільки нарахування позивачем об'єму спожитого відповідачем газу у вересні 2015 року здійснено неправомірно з порушенням умов договору, вимог Правил користування природним газом для юридичних осіб №1181 та Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання №618, які були чинні на час виникнення спірних правовідносин, місцевий господарський суд дійшов до висновку про безпідставність позовних вимог про стягнення з відповідача вартості спожитого природного газу у розмірі 12 829,55 грн., нарахованого позивачем за період з 01.09.2015 року по 22.09.2015 року.

Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду, Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" звернулося до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 04.07.2016 року у справі №904/3203/16 та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги.

Апеляційна скарга мотивована тим, що місцевий господарський суд зазначив про те, що правильним є здійснення перерахунку обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу з 16.09.2015 року по 22.09.2015 року, однак відмовив у стягненні заборгованості за вказаний період. Апелянт зазначає, що відмовляючи у задоволенні позовних вимог в повному обсязі, місцевим господарським судом не враховано наявність заборгованості відповідача за період з 16.09.2015 року по 22.09.2015 року у сумі 3 137,51 грн.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 26.07.2016 року апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 04.07.2016 року у справі №904/3203/16 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя: Пархоменко Н.В. (доповідач), судді: Білецька Л.М., Верхогляд Т.А., розгляд скарги призначений у судове засіданні на 29.08.2016 року.

Згідно розпорядження в.о. керівника апарату суду у зв'язку із перебуванням судді Білецької Л.М. у відпустці призначено автоматичну зміну складу колегії суддів у справі №904/3203/16.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни колегії суддів для розгляду справи №904/3203/16 визначено колегію суддів у складі головуючий суддя: Пархоменко Н.В. (доповідач), судді: Верхогляд Т.А., Кузнецов В.О.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 29.08.2016 року апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 04.07.2016 року у справі №904/3203/16 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя: Пархоменко Н.В. (доповідач), судді: Верхогляд Т.А., Кузнецов В.О.

У судовому засіданні, яке відбулося 29.08.2016 року, представник апелянта апеляційну скаргу підтримав у повному обсязі, а також пояснив, що згідно технічного розрахунку, зробленого на вимогу апеляційного господарського суду, за період з 10-00 год. 17.09.2015 року по 22.09.2015 року 14:15 год. встановлено витрати газу у кількості 348 м3 вартістю 3 137,51 грн.

16.08.2016 року від Фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якій відповідач просить залишити рішення місцевого господарського суду без змін. Відповідач погоджується із висновком місцевого господарського суду про те, що нарахування вартості природного газу має здійснюватись з 16.09.2015 року по 22.09.2015 року, однак зазначає про неможливість здійснити оплату у зв'язку із неотриманням акта та рахунку за вказаний період, Також відповідач зазначає, що у разі проведення перерахунку за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання за період з 16.09.2015 року по 22.09.2015 року заборгованість ним буде сплачена.

У судовому засіданні, яке відбулося 29.08.2016 року, ОСОБА_2 підтримав пояснення, надані у відзиві на апеляційну скаргу.

У судовому засіданні 29.08.2016 року оголошені вступна та резолютивна частини постанови.

Апеляційний суд, дослідивши наявні у справі докази, перевіривши правильність висновків, повноту їх дослідження місцевим господарським судом вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню частково з таких підстав.

Як встановлено господарським судом та підтверджується матеріалами справи, 02.07.2015 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" (постачальник), Публічним акціонерним товариством по газифікації "Криворіжгаз" (газорозподільне підприємство) та Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_2 (споживач) був укладений договір на постачання природного газу за регульованим тарифом № 2015/ТП-ПР-0300601, відповідно до пункту 1.1 якого постачальник постачає природний газ (далі - газ) споживачеві в обсягах і порядку, передбачених договором для забезпечення потреб споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість газу і наданих послуг у розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених договором.

Передача газу за договором здійснюється на межах балансової належності об'єктів споживача відповідно до актів розмежування ділянок обслуговування (далі - пункти призначення). Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживчого обладнання визначається сторонами в додатку 1 до договору (пункт 1.2 договору).

Відповідно до пункту 10.1 договору цей договір набуває чинності з дати його підписання та діє до 31 грудня 2015 року, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення. Сторони досягли згоди, що в силу положень частини 3 статті 631 Цивільного кодексу України, умови цього договору застосовуються до відносин які склалися між сторонами до дати його укладення, а саме: з 01 липня 2015 року. Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення строку дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. При цьому сторони мають переоформити додаток 3 договору щодо договірних обсягів постачання газу, у якому визначити планові обсяги газу на продовжений строк (п. 10.1.1 договору).

Облік обсягів газу, що постачається на умовах договору, здійснюється згідно з Правилами користування та Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 року № 618, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 26 січня 2006 року за № 67/11941, та іншими діючими нормативно-правовими актами, що регулюють порядок обліку природного газу під час його розподілу (пункт 2.2. договору).

Відповідно до пункту 2.3.3 договору розрахунки втрат і витрат проводяться відповідно до Методики питомих виробничо-технологічних втрат природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, затвердженої наказом Міністерства палива та енергетики України від 30.05.2003 року №264, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 09.07.2003 року за № 570/7891, та Методики визначення питомих виробничо-технологічних витрат природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, затвердженої наказом Міністерства палива та енергетики України від 30 травня 2003 року, та оформлюються згідно з додатком 2 до договору.

У Додатку 1 до договору "Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживного обладнання" сторонами визначено місцезнаходження пункту призначення - ФОП ОСОБА_2, АДРЕСА_1; газоспоживне обладнання, встановлене на пунктах призначення: "Беретта 24 кВт"; номінальні витрати газу - 2,8 м. куб./год; тип приладу обліку газу - GMS6-4 №852105, 2006 року випуску, к.т.=/-3%; режим роботи - 24 години на добу; витрата газу приладом за добу - 67,2 куб.м.

Відповідно до пункту 2.4 договору газорозподільне підприємство має право перевіряти роботу вузлів обліку, установлених у споживача, у тому числі за допомогою еталонних пересувних вимірювальних комплексів, а також вимагати позачергової перевірки вузлів обліку спеціально уповноваженим органом у сфері метрології.

За підсумками розрахункового періоду споживач протягом двох робочих днів підписує та скріплює печаткою з газорозподільним підприємством акт про фактичний обсяг спожитого (протранспортованого) газу за розрахунковий період, який є підставою для оформлення актів приймання-передачі газу між відповідними суб'єктами ринку природного газу, у двох примірниках один з яких повертає газорозподільному підприємству. Акт про фактичний обсяг спожитого (протранспортованого) газу оформлюється за даними вузлів обліку, визначених у додатку 1 до договору.

У разі, якщо виникає необхідність скласти акт про фактичний обсяг спожитого (про транспортованого) газу за розрахунковий період раніше ніж 1-го числа наступного за звітним місяцем газорозподільне підприємство нараховує обсяги газу за період з дати складання акту про фактичний обсяг спожитого (про транспортованого) газу за розрахунковий період до кінця звітного місяця за даними показів ЗВТ аналогічних періодів або згідно листа, наданого споживачем, в якому зазначені обсяги газу, які плануються ним для споживання до кінця розрахункового періоду. При необхідності коригування обсягів проводиться в наступному за звітним місяці (пункт 2.5 договору).

Договірні обсяги постачання газу споживачеві наводяться у додатку 3 до договору (пункт 3.1 договору).

Послуги з постачання газу підтверджуються підписаним постачальником та споживачем актом приймання-передачі газу, що оформлюється на підставі акта про фактичний обсяг спожитого (протранспортованого) газу за розрахунковий період, підписаного споживачем та газорозподільним підприємством відповідно до пункту 2.5 розділу II договору (п. 3.6. договору).

Акти приймання-передачі газу є підставою для остаточних розрахунків споживача з постачальником (пункт 3.9 договору).

Відповідно до пункту 4.1 договору розрахунки за реалізований споживачеві газ здійснюється за цінами та тарифами, що встановлюються Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики комунальних послуг.

Місячна вартість газу визначається як добуток ціни газу на загальну кількість реалізованого газу визначену згідно з розділом IІІ договору (пункт 4.5.1 договору).

Оплата вартості послуг з постачання газу здійснюється споживачем на умовах щомісячної 100% попередньої оплати договірного обсягу постачання газу, визначеного в додатку 3 до договору, не пізніше ніж за три робочих дні до початку розрахункового періоду (пункт 4.6 договору).

Споживач самостійно розраховує суму платежу, виходячи з ціни газу на наступний розрахунковий період та відповідної величини договірного обсягу газу, заявленого на наступний розрахунковий період. У разі відсутності інформації про ціну газу на наступний розрахунковий період до дати здійснення оплати споживач розраховує суму платежу за ціною, що діяла у попередньому місяці (п. 4.6.1 договору).

У випадку недоплати вартості послуг з постачання газу за розрахунковий період споживач проводить остаточний розрахунок не пізніше 7 числа місяця, наступного за розрахунковим (пункт 4.6.2 договору).

Звірка розрахунків здійснюється сторонами на підставі відомостей про фактичну оплату вартості спожитого газу споживачем та акта приймання-передачі газу протягом десяти днів з дати пред'явлення вимоги однієї із сторін (пункт 4.9 договору).

16.09.2015 року під час обстеження газового обладнання відповідача представником Публічного акціонерного товариства "Криворіжгаз" було виявлено перекос лічильника механізму на лічильнику газу (лічильник газу Арсенал GMS G4, заводський номер 852105, який встановлено на об'єкті ФОП ОСОБА_2, що розташований за адресою: АДРЕСА_1).

22.09.2015 року лічильник газу Арсенал GMS G4, заводський номер 852105 було направлено на позачергову повірку (протокол № 2619 щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку від 22.09.2015 року (а.с. 26 на звороті).

25.09.2015 року Державним підприємством "Криворізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" лічильник газу Арсенал GMS G4, заводський номер 852105 було визнано непридатним до застосування, про що складено довідку про непридатність засобу вимірювальної техніки №Т-ДН-3361/15.

За приписами пункту 4.1.10 Стандарту ДСТУ 2708:2006 "Метрологія повірка засобів вимірювальної техніки, організація та порядок проведення" засоби вимірювальної техніки визнають придатними до застосування, якщо результати повірки підтверджують їх відповідність метрологічним і технічним вимогам до цих засобів вимірювальної техніки, встановленим у нормативних чи експлуатаційних документах.

Як зазначено у вказаній довідці, лічильник газу Арсенал GMS G4, заводський номер 852105, який належить ФОП ОСОБА_2, на підставі результатів повірки визнається непридатним до застосування у зв'язку з тим, що похибка вимірювань перевищує допустиму (а.с. 26).

Згідно технічного розрахунку від 30.09.2015 року за період з 10:00 години 01.09.2015 року по 22.09.2015 року до 14:25 год. кількість спожитого газу котла "Beretta" склала 1423 м3 (508,25 год. х 2,8 м3/год).

Публічним акціонерним товариством "Криворіжгаз" складений акт №09/2015-1015 надання послуг транспортування газу розподільними мережами за договором №2015/ТППР0300601 від 20.09.2015 року у кількості 1 423 м3 (а.с. 25 на звороті), Товариством з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" виставлений рахунок №00010586 від 30.09.2015 року на оплату природного газу у кількості 1 423 м3 у сумі 12 829,65 грн. (а.с. 28), які направлені Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2 для підписання та оплати.

Фізична особа-підприємець ОСОБА_2 не погодився із нарахованою кількістю природного газу та 12.10.2015 року звернувся до Публічного акціонерного товариства "Криворіжгаз" із проханням перевірити правильність такого нарахування.

Публічне акціонерне товариство "Криворіжгаз" листом від 28.10.2015 року за вих. №32/10769 повідомило про правильність нарахування кількості природного газу та про необхідність здійснити оплату нарахованого природного газу.

09.11.2015 року Фізична особа-підприємець ОСОБА_2 звернувся до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг з проханням посприяти у вирішенні питання щодо перегляду нарахованої суми за природний газ.

Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг листом від 21.01.2016 року за вих. №114/16/9-16 повідомила Фізичну особу-підприємця ОСОБА_2, Публічне акціонерне товариство "Криворіжгаз" та Відділ НКРЕКП у Дніпропетровській області про неправомірне нарахування природного газу за період з 01.09.2015 року до 22.09.2015 року та про необхідність Публічному акціонерному товариству "Криворіжгаз" здійснити перерахунок природного газу з дати проведення останньої перевірки (16.09.2015 року) до моменту відключення об'єкту споживання від системи газопостачання (22.09.2015 року) (а.с. 51-52).

Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" посилається на неналежне виконання відповідачем умов договору №2013/ТП-ПР-0300601 на постачання природного газу за регульованим тарифом в частині оплати нарахованих обсягів спожитого відповідачем природного газу за період з 01.09.2015 року по 22.09.2015 року та просить стягнути з відповідача заборгованість у сумі 12 829,55 грн., проти чого заперечує відповідач, що і є причиною виникнення спору.

Статтею 12 Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу" передбачено, що постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов'язується поставити споживачеві природний газ, якісні характеристики якого визначено стандартами, в обсязі та порядку, передбачених договором, а споживач зобов'язується сплачувати вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором.

Суб'єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином, відповідно до закону, інших правових актів, договору (частина 1 статті 193 Господарського кодексу України).

Відповідно до статті 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 525 Цивільного кодексу України).

Договір є обов'язковим для виконання сторонами (стаття 629 Цивільного кодексу України).

Якщо у зобов'язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (стаття 530 Цивільного кодексу України).

Частиною 1 статті 598 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов'язання припиняється частково або в повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом.

Зокрема, стаття 599 Цивільного кодексу України передбачає, що зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Відповідно до пункту 4.6.2 договору у випадку недоплати вартості послуг з постачання газу за розрахунковий період споживач проводить остаточний розрахунок не пізніше 7 числа місяця, наступного за розрахунковим.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" зазначає, що перерахунок (донарахування) об'ємів природного газу ним був здійснений відповідно до вимог підпунктів 3.12.3-3.12.5 пункту 3.12 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики від 13.09.2012 року №1181 (які були чинні на час виникнення спірних правовідносин) (надалі Правила №1181).

Так, підпунктом 3.12.2 пункту 3.12 Правил №1181 передбачено, що перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу проводяться, зокрема у випадках: тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну чи позачергову повірку, ремонт, експертизу); непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами експертизи, повірки та/або технічної перевірки вузла обліку.

Згідно з підпунктом 3.12.3 пункту 3.12 Правил №1181 перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

У разі, якщо такі перевірки не проводились або немає актів про зняття ЗВТ, перерахунки проводяться за період, починаючи з розрахункової доби поточного календарного місяця або з моменту пуску газу після планових та інших відключень у поточному місяці, які здійснювались спільно з газорозподільним/газотранспортним підприємством.

Відповідно до підпункту 3.12.4 пункту 3.12 Правил №1181 якщо власником комерційного вузла обліку газу є споживач, перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу за період відсутності (несправності) ЗВТ здійснюються газорозподільним/ газотранспортним підприємством за показами дублюючого вузла обліку, а у разі відсутності дублюючого вузла обліку - за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання (до якого здійснюється газопостачання) з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

При цьому, підпунктом 3.12.5 пункту 3.12 Правил №1181 передбачено, що якщо порушень у роботі ЗВТ за результатами позачергової повірки або експертизи ЗВТ не виявлено у всіх випадках обсяг споживання/розподілу/транспортування природного газу за період відсутності ЗВТ розраховується за середньогодинними або середньодобовими даними попередніх п'яти аналогічних періодів.

За наявності виявлених та документально підтверджених фактів втручання в роботу ЗВТ, що призвело до викривлення результатів вимірювань обсягу споживання/розподілу/транспортування газу, здійснюється відповідний перерахунок згідно з підпунктів 3.12.3, 3.12.4 цього пункту.

У разі виникнення між сторонами спірних питань щодо перерахунку за спожитий природний газ та/або здійснення оплати згідно з проведеним перерахунком сторони можуть звернутися до територіальних підрозділів Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, або до суду.

Публічним акціонерним товариством "Криворіжгаз" виконаний технічний розрахунок від 30.09.2015 року за період з 10:00 години 01.09.2015 року по 22.09.2015 року до 14:25 год., за результатами якого кількість спожитого газу котла "Beretta" склала 1423 м3 (508,25 год. х 2,8 м3/год).

Датою виявлення порушення є дата останньої перевірки комерційного вузла обліку газу 16.09.2015 року (акт №2547), а датою зняття ЗВТ на перевірку та встановлення заглушки є 22.09.2015 року, у зв'язку з чим апеляційний господарський суд погоджується із висновком місцевого господарського суду про те, що перерахунок обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу повинен був проводитись за період відсутності ЗВТ з 16.09.2015 року, та до моменту встановлення заглушки - 22.09.2015 року, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача відповідно до пункту 3.12.3 Правил №1181, а не з 01.09.2015 року до 22.09.2015 року, як це розрахувала третя особа та заявив до стягнення позивач.

Між тим, дійшовши висновку про те, що правильним є нарахування обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу за період з 16.09.2015 року до 22.09.2015 року, місцевий господарський суд не витребував розрахунку обсягу газу за вказаний період та не здійснив самостійного перерахунку.

На вимогу апеляційного господарського суду Товариство з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" надало технічний розрахунок від 12.08.2016 року, виконаний Публічним акціонерним товариством "Криворіжгаз" за період з 10:00 години 17.09.2015 року по 22.09.2015 року до 14:15 год., за результатами якого кількість спожитого газу котла "Beretta" склала 348 м3 (124,25 год. х 2,8 м3/год).

Між тим, як встановлено місцевим господарським судом та зазначено у листі Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг листом від 21.01.2016 року, обсяг газу підлягає нарахуванню з 16.09.2015 року по 22.09.2015 року.

Як зазначено у пункті 4.5 договору розрахунковий період становить один місяць з 09:00 год. першого дня місяця до 09:00 год. першого дня наступного місяця включно. Тобто, сторонами встановлено, що контрактна година за договором є 09:00 год.

За період з 09:00 год. 16.09.2015 року по 22.09.2015 року до 14:15 год. кількість годин роботи газового неопломбованого обладнання згідно режиму роботи зазначеному у Додатку №1 до договору складає 149,15 год., з урахуванням номінальних витрат газу 2,8 (Додаток №1 до договору), обсяг газу за вказаний період складає 417,62 м3, вартість 3 765,19 грн.

При цьому апеляційний господарський суд вважає, що строк оплати нарахованої вартості природного газу за період з 16.09.2015 року по 22.09.2015 року є таким, що настав.

Так, відповідно до пункту 4.6.1 договору споживач самостійно розраховує суму платежу, виходячи з ціни газу на наступний розрахунковий період та відповідної величини договірного обсягу газу, заявленого на наступний розрахунковий період. У разі відсутності інформації про ціну газу на наступний розрахунковий період до дати здійснення оплати споживач розраховує суму платежу за ціною, що діяла у попередньому місяці.

Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг листом від 21.01.2016 року за вих. №114/16/9-16 повідомила Фізичну особу-підприємця ОСОБА_2 про те, що правильним є розрахунок обсягу газу за період з 16.09.2015 року до 22.09.2015 року, тобто відповідач був обізнаний із періодом нарахування обсягу газу, режимом роботи газового обладнання та номінальними витратами газу, які зазначені у Додатку №1 до договору, та не позбавлений можливості самостійно розрахувати суму платежу.

Також апеляційний господарський суд вважає безпідставними заявлені позивачем позовні вимоги про стягнення з відповідача обсягу природного газу за період з 01.09.2015 року по 16.09.2015 року, оскільки про безпідставність такого нарахування Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг листом від 21.01.2016 року за вих. №114/16/9-16 повідомила також і особу, яка здійснює таке нарахування - Публічне акціонерне товариство "Криворіжгаз".

За таких обставин апеляційний господарський суд вважає правомірними позовні вимоги в частині стягнення з відповідача на користь позивача суми 3 765,19 грн.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за розгляд позовної заяви покладаються на відповідача пропорційно розміру задоволених вимог у сумі 404,41 грн.

Між тим, апеляційний господарський суд дійшов до висновку про скасування рішення господарського суду Дніпропетровської області від 04.07.2016 року у справі №904/3203/16 з таких підстав.

Відповідно до частини 2 статті 104 Господарського процесуального кодексу України порушення або неправильне застосування норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення лише за умови, якщо це порушення призвело до прийняття неправильного рішення.

Порушення норм процесуального права є в будь-якому випадку підставою для скасування рішення місцевого господарського суду, якщо справу розглянуто господарським судом за відсутністю будь-якої із сторін, не повідомленої належним чином про місце засідання суду (пункт 2 частини 3 статті 104 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до пункту 3.9.1 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 року № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 64 та статті 87 Господарського процесуального кодексу України.

У випадках коли ухвала про порушення провадження у справі не може бути вручена стороні у зв'язку з обмеженим строком розгляду, належним підтвердженням повідомлення учасників судового процесу про час та місце розгляду справи може вважатися телефонограма суду з відміткою про її прийняття посадовою (службовою) особою сторони. При цьому зазначена ухвала надсилається сторонам в обов'язковому порядку (пункту 3.9.11 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 року № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції").

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 25.04.2016 року до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача залучено Публічне акціонерне товариство "Криворіжгаз", розгляд справи призначений у судове засідання на 24.05.2016 року.

У судове засідання, яке відбулося 24.05.2016 року представник Публічного акціонерного товариства "Криворіжгаз" не з'явився, в засіданні розгляд справи був відкладений до 04.07.2016 року, про що зазначено в протоколі судового засідання від 24.05.2016 року (а.с. 81).

Відповідно до частини 2 статті 77 Господарського процесуального кодексу України про відкладення розгляду справи виноситься ухвала, в якій вказуються час і місце проведення наступного засідання.

Однак матеріали справи не містять ухвали господарського суду Дніпропетровської області про відкладення розгляду справи до 04.07.2016 року та доказів повідомлення Публічного акціонерного товариства "Криворіжгаз" про розгляд справи 04.07.2016 року об 11:45 год.

У судове засідання, яке відбулося 04.07.2016 року представник третьої особи не з'явився.

Таким чином, справу розглянуто господарським судом за відсутністю Публічного акціонерного товариства "Криворіжгаз" не повідомленого належним чином про місце засідання суду, що є порушенням норм процесуального права та підставою для скасування рішення суду відповідно до пункту 2 частини 3 статті 104 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до пункту 2 статті 103 Господарського процесуального кодексу України апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати рішення повністю або частково і прийняти нове рішення.

Враховуючи встановлені факти апеляційний господарський суд дійшов до висновку про скасування рішення господарського суду Дніпропетровської області від 04.07.2016 року у справі №904/3203/16 та прийняття нового рішення про часткове задоволення позовних вимог.

Відповідно до частини 2 статті 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України судовий збір за подання апеляційної скарги покладається на відповідача пропорційно розміру задоволених вимог у сумі 444,85 грн.

Керуючись статтями 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 04.07.2016 року у справі №904/3203/16 задовольнити частково.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 04.07.2016 року у справі №904/3203/16 скасувати.

Прийняти нове рішення.

Позовні вимоги задовольнити частково.

Стягнути з Фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" вартість газу у сумі 3 765,19 грн., витрати по сплаті судового збору за розгляд позовної заяви у сумі 404,41 грн., про що видати наказ.

В решті позовних вимог відмовити.

Стягнути з Фізичної особи - підприємця ОСОБА_2 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровськгаз збут" витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги у сумі 444,85 грн., про що видати наказ.

Видачу наказів доручити господарському суду Дніпропетровської області.

Повна постанова складена 30.08.2016 року.

Головуючий суддя Н.В. Пархоменко

Суддя Т.А. Верхогляд

Суддя В.О. Кузнецов