ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.08.2016 року Справа № 904/4505/16

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Пархоменко Н.В. (доповідач)

суддів: Верхогляд Т.А., Кузнецова В.О.,

при секретарі судового засідання Ситниковій М.Ю.,

від позивача: ОСОБА_1, представник, довіреність №2-77 від 21.03.2016 року;

від відповідача: ОСОБА_2, представник, довіреність № 91юр від 30.12.2015 року;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 14.07.2016 року у справі №904/4505/16

за позовом Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз", м. Київ

до Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз", м. Дніпро

про стягнення 15 722 280,00 грн.

В С Т А Н О В И В:

Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом, в якому просить стягнути з Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" 15 722 280,00 грн. заборгованості за надані послуги з балансування обсягів природного газу у лютому 2016 року.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 14.07.2016 року у справі №904/4505/16 (суддя Рудовська І.А.) позов задоволений повністю: стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" на користь Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" 15 722 280,00 грн. заборгованості за надані послуги з балансування обсягів природного газу у лютому 2016 року, 206 700,00 грн. витрат по сплаті судового збору.

Рішення місцевого господарського суду мотивоване тим, що позивач здійснюючи права та виконуючи обов'язки передбачені договором транспортування природного газу № від 17.12.2015 року та Кодексом газотранспортної системи, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 року №2493 (надалі Кодекс), встановив наявність у відповідача негативного місячного небалансу в лютому 2016 року в обсязі 2100 тис. куб. м., що не був врегульований відповідачем у строк та в порядку, визначеними умовами договору та Кодексом.

Місцевий господарський суд зазначив, що факт наявності негативного місячного небалансу в лютому 2016 року на загальний обсяг, що складає 2100 тис. куб. м. природного газу відповідачем визнається і не оспорюється, враховуючи, що саме відповідач в своєму звіті про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за лютий 2016 року вказав про відсутність планових обсягів природного газу на виробничо-технологічні витрати відповідача в лютому 2016 року на обсяг, що складає 2100 тис. куб. м.

У зв'язку з неврегулюванням відповідачем негативного місячного небалансу в лютому 2016 року в обсязі 2100 тис. куб. м. у строк та в порядку, визначеними умовами договору та Кодексом, позивач, відповідно до вимог п. п. 9.1-9.5, 11.4 договору, п. 7 глави 3 Розділу XIV, п. п. 1-4 глави 4 Розділу XIV Кодексу, надав відповідачу послуги балансування, про що було складено односторонній акт відповідача про надання послуг балансування обсягів природного газу від 29.02.2016 №02-16--БАЛАНС, а також коригуючий акт від 31.03.2016 на загальну вартість таких послуг у розмірі 15 722 280 грн. Оскільки відповідач не оплатив надані позивачем послуги балансування для врегулювання негативного місячного небалансу в лютому 2016 року в обсязі 2100 тис. куб. м. вартістю 15 722 280 грн. у належний для цього строк, місцевий господарський суд дійшов до висновку про порушення відповідачем умов п. 9.4 договору та п. 4 глави 4 Розділу XIV Кодексу та про задоволення позовних вимог у повному обсязі.

Не погодившись з рішенням місцевого господарського суду, Публічне акціонерне товариство "Дніпрогаз" звернулось до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 14.07.2016 року у справі №904/4505/16 та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову відмовити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що місцевий господарський суд дійшов до помилкового висновку про наявність заборгованості за договором транспортування природного газу № від 17.12.2015 року, оскільки додаток №1, яким визначається обсяг послуг не підписаний на лютий 2016 року, тому надання послуг з транспортування природного газу магістральними трубопроводами у лютому 2016 року фактично відбувалося за межами вказаного договору. Апелянт зазначає, що на даний час отримує газ на підставі договору на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №110901133/П05 від 28.09.2011 року. У звязку з визначенням складових ціни в Кодексі газотранспортної системи та відсутністю визначення її порядку формування в договорі, апелянт вважає необґрунтованою та безпідставною заявлену до стягнення суму.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 29.07.2016 року апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 14.07.2016 року у справі №904/4505/16 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя: Пархоменко Н.В. (доповідач), судді: Білецька Л.М., Верхогляд Т.А., розгляд скарги призначений у судове засіданні на 29.08.2016 року.

Згідно розпорядження в.о. керівника апарату суду у звязку із перебуванням судді Білецької Л.М. у відпустці призначено автоматичну зміну складу колегії суддів у справі №904/4505/16.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни колегії суддів для розгляду справи №904/4505/16 визначено колегію суддів у складі головуючий суддя: Пархоменко Н.В. (доповідач), судді: Верхогляд Т.А., Кузнецов В.О.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 29.08.2016 року апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 14.07.2016 року у справі №904/4505/16 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя: Пархоменко Н.В. (доповідач), судді: Верхогляд Т.А., Кузнецов В.О.

У судовому засіданні, яке відбулося 29.08.2016 року представник апелянта підтримав апеляційну скаргу та просив задовольнити її в повному обсязі.

29.08.2016 року апелянтом подано клопотання про призначення у справі судової експертизи з метою встановлення обсягу реальних витрат оператора газотранспортної системи, повязаних із наданням відповідачу послуг балансування за лютий 2016 року.

Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз" проти задоволення апеляційної скарги заперечує та просить в її задоволенні відмовити, а рішення місцевого господарського суду залишити без змін. Позивач зазначає, що договір № від 17.12.2015 року є укладеним, оскільки ним врегульовані всі його істотні умови, а сторонами фактично виконуються його умови. Укладення вказаного договору є обовязковим в силу приписів Кодексу газотранспортної системи, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 року №2493. Позивач зазначає про неможливість підписання сторонами Додатків №1 та №2 до договору на даний час у звязку із відсутністю затвердження НКРЕКП тарифів на вказані послуги, однак звертає увагу апеляційного суду на передбачений умовами договору порядок визначення вартості послуг з балансування обсягів природного газу, який був дотриманий позивачем при визначенні вартості та погодження відповідача із вказаною сумою у листі за вих. №5337/7/7-1 від 21.06.2016 року.

У судовому засіданні, яке відбулося 29.08.2016 року, оголошені вступна та резолютивна частини постанови.

Апеляційний суд, дослідивши наявні у справі докази, перевіривши правильність висновків, повноту їх дослідження місцевим господарським судом вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено господарським судом та підтверджується матеріалами справи, 17.12.2015 року між Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" (оператор) та Публічним акціонерним товариством "Дніпрогаз" (замовник) був укладений договір транспортування природного газу №, відповідно до пункту 2.1 якого оператор надає замовнику послуги транспортування природного газу (далі - послуги) на умовах, визначених у цьому договорі, а замовник сплачує оператору встановлену в цьому договорі вартість таких послуг.

Цей Договір набирає чинність з дня його укладення на строк до 31 грудня 2016 року, умови Договору застосовуються до відносин сторін, які виникли до його укладення, а саме з 01 грудня 2015 року (пункт 17.1 договору).

Відповідно до пунктів 2.2, 2.3 договору послуги надаються на умовах, визначених у Кодексі газотранспортної системи, затвердженому постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30.09.2015 року №2493 (надалі Кодекс), з урахуванням особливостей, передбачених цим договором. Послуги, які можуть бути надані замовнику за цим договором: - послуга замовленої потужності в точках входу та виходу до/з газотранспортної системи (далі - розподіл потужності); - послуги фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою на підставі підтверджених номінацій (далі - транспортування); - послуги балансування обсягів природного газу, які подаються до газотранспортної системи і відбираються з неї (далі - балансування).

Відповідно до пункту 2.6 договору замовник має виконувати вимоги, визначені в Кодексі, подавати газ в точках входу та/або приймати газ у точках виходу в обсягах, встановлених цим Договором, протягом погоджених термінів, а також оплачувати послуги на умовах, зазначених у договорі.

01.03.2016 року Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз" отримало від Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" лист за вих. №1831/7/7-3 від 24.02.2016 року, в якому замовник просив врахувати місячні номінації природного газу на лютий 2016 року станом на 24.02.2016 року на власні потреби у кількості 0,500 тис.м3 (небаланс).

Відповідно до звіту Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за лютий 2016 року кількість фактичного обсягу газу ВТВ, нормативні втрати газорозподільного господарства складає 2 100 тис.м3 (а.с. 67).

Відповідно до пункту 9.1 договору у разі виникнення у замовника негативного місячного небалансу та неврегулюванні ним негативного місячного небалансу відповідно до Кодексу в строк до дванадцятого числа місяця наступного за газовим місяцем, замовник зобовязаний сплатити оператору за послуги балансування. Негативний місячний баланс визначається відповідно до Кодексу.

Вартість послуг балансування за газовий місяць визначається на підставі даних про негативний місячний небаланс замовника - відповідача за формулою: Вбалансування =БЦГ х К х QБГ, де БЦГ - базова ціна газу, QБГ - обсяг негативного місячного небалансу замовника послуг транспортування, К - коефіцієнт компенсації, що дорівнює 1,2. При розмірі небалансу до 5% від обсягу природного газу, відібраного з газотранспортної системи, застосовується коефіцієнт, що дорівнює 1. Базова ціна газу визначається оператором - позивачем відповідно до Кодексу. оператор визначає базову ціну газу щомісяця в строк до 10-го числа місяця, наступного за газовим місяцем, та розміщує її на своєму веб-сайті (пункт 9.3 договору).

Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" зроблений розрахунок вартості послуг балансування у кількості газу 2 100 тис.м3 на суму 18 866 736,00 грн., складений акт №02-16--БАЛАНС надання балансування обсягів природного газу від 29.02.2016 року на суму 18 866 736,00 грн. та рахунок №02-16--БАЛАНС від 29.02.2016 року на суму 18 866 736,00 грн., які направлені Публічному акціонерному товариству "Дніпрогаз" із супровідним листом №3833/12 від 16.03.2016 року.

31.03.2016 року Публічним акціонерним товариством "Укртрансгаз" складений коригуючий акт №02-16--БАЛАНС/КОР надання балансування обсягів природного газу до акту №02-16--БАЛАНС на підставі якого зроблений розрахунок вартості послуг балансування у кількості газу 2 100 тис.м3 на суму 15 722 280,00 грн. та виставлений рахунок №02-16--БАЛАНС/КОР від 31.03.2016 року на суму 15 722 280,00 грн., які направлені Публічному акціонерному товариству "Дніпрогаз" із супровідним листом №5885/12 від 18.04.2016 року (а.с. 74, 78).

Публічне акціонерне товариство "Укртрансгаз" просить стягнути заборгованість з надання послуг балансування у кількості газу 2 100 тис.м3 у сумі 15 722 280,00 грн. проти чого заперечує Публічне акціонерне товариство "Дніпрогаз", що і є причиною виникнення спору.

Субєкти господарювання повинні виконувати господарські зобовязання належним чином, відповідно до закону, інших правових актів, договору (частина 1 статті 193 Господарського кодексу України).

Відповідно до статті 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (стаття 525 Цивільного кодексу України).

Якщо у зобовязанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (стаття 530 Цивільного кодексу України).

Порушенням зобовязання, відповідно до статті 610 Цивільного кодексу України, є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобовязання (неналежне виконання).

Відповідно до пункту 1 глави 1 Розділу VIII Кодексу одержання доступу до потужності, надання послуг із транспортування, у тому числі послуг балансування системи, є складовими послуги транспортування природного газу та здійснюються виключно на підставі договору транспортування. Договір транспортування є документом, який регулює правовідносини між оператором газотранспортної системи і окремим замовником послуг транспортування.

Згідно з пунктом 9 глави 1 розділу XI Кодексу замовник послуг транспортування на підставі договору транспортування може замовити в оператора газотранспортної системи послуги, що є складовими послуги транспортування, зокрема, замовлення фізичного транспортування природного газу газотранспортною системою.

Відповідно до приписів пункту 5 глави 1 Розділу І Кодексу небаланс це різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається за процедурою алокації; алокація це підтвердження поділу за певний розрахунковий період фактичного обсягу (об'єму) природного газу, поданого для транспортування в точку входу або відібраного з точки виходу, між замовниками послуги транспортування, у тому числі в розрізі їх контрагентів (споживачів), що здійснюється відповідно до вимог розділу XII цього Кодексу.

Згідно з пунктом 8 глави 1 розділу XII Кодексу підписані щомісячні акти приймання-передачі газу відповідно до положень пункту 2 глави 7 розділу III цього Кодексу, що містять інформацію про щомісячні обсяги природного газу, виміряні для фізичних точок входу (у тому числі у розрізі контрагентів/споживачів замовника послуги транспортування), поданого до газотранспортної системи, є основою для проведення алокації щомісячних обсягів природного газу для замовників послуг транспортування за формою оператора газотранспортної системи, розміщеною на своєму веб-сайті.

За приписами пунктів 1-5 глави 1 Розділу XIV Кодексу замовник послуг транспортування є відповідальним за виникнення небалансу, у тому числі щодо споживачів, з якими укладені договори постачання, та зобов'язується застосувати всі доступні заходи для його уникнення.

При розрахунку небалансу замовників послуг транспортування оператор газотранспортної системи враховує всі обсяги газу у розрізі кожного замовника послуг транспортування, переданого до газотранспортної системи та відібраного з газотранспортної системи, у тому числі у розрізі його контрагентів (споживачів).

Перевищення обсягів відібраного природного газу з газотранспортної системи над обсягами переданого природного газу є негативним небалансом, а перевищення обсягів переданого природного газу над обсягами відібраного природного газу - позитивним небалансом. Оператор газотранспортної системи надсилає замовнику послуг транспортування відомості для визначення статусу небалансу замовника послуг транспортування. Відомості про статус небалансу надаються замовнику послуг транспортування за допомогою інформаційної системи.

Відповідно до пункту 7 глави 3 Розділу XIV Кодексу місячний небаланс, який виник у замовника послуг транспортування та не був врегульований в строк до 12-го числа наступного місяця, врегульовується оператором газотранспортної системи за рахунок таких заходів: 1) при позитивному місячному небалансі - оператор надсилає оператору газосховища інформацію про замовника послуг транспортування, що має позитивний небаланс, та обсяг небалансу, а оператор газосховища проводить закачування природного газу (у тому числі шляхом заміщення) в обсязі небалансу та оформлення його в односторонньому порядку. У випадку відсутності у замовника послуг транспортування діючого договору зберігання природного газу замовник послуг транспортування зобов'язаний в строк до 14-го числа наступного місяця укласти з оператором газосховища договір зберігання; 2) при негативному місячному небалансі - за рахунок надання послуг балансування.

Розрахунок вартості послуг балансування (ПБ), що були надані замовнику послуг транспортування за місяць, проводиться оператором газотранспортної системи після закінчення газового місяця на підставі даних про місячний небаланс замовника послуг транспортування відповідно до договору транспортування природного газу. Базова ціна газу (БЦГ) - ціна, яка формується протягом розрахункового періоду оператором газотранспортної системи на основі витрат на закупівлю природного газу, транспортування та його зберігання. Оператор газотранспортної системи визначає БЦГ щомісяця в строк до 10-го числа місяця та розміщує відповідну інформацію на своєму веб-сайті. Підставою для проведення розрахунку послуг з балансування є дані, визначені у звіті про надані послуги з транспортування. Оператор газотранспортної системи до 14-го числа наступного місяця надає замовнику послуг транспортування звіт про надані послуги та рахунок на оплату. Замовник послуг транспортування повинен здійснити оплату у строк, що не перевищує 5 банківських днів (пункти 1-4 глави 4 Розділу XIV Кодексу).

Згідно місячної номінації Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" на лютий 2016 року передбачено отримання природного газу на власні потреби в обсязі 0,5 тис.м3, однак до номінації на лютий 2016 року не включені обсяги природного газу на виробничо-технологічні витрати, які не були виділені жодним постачальником природного газу.

У звіті про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за лютий 2016 року Публічним акціонерним товариством "Дніпрогаз" вказано про використання ПАТ "Дніпрогаз" в лютому 2016 року 2100 тис.м3 природного газу на виробничо-технологічні витрати, при цьому в графі "підтверджений обсяг номінацій" на вказану потребу відповідача обсяги природного газу виділені не були.

Отже, факт наявності негативного місячного небалансу в лютому 2016 року на загальний обсяг, що складає 2100 тис.м3 природного газу, підтверджується, зокрема і звітом про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках за лютий 2016 року, де відповідач зазначив про відсутність планових обсягів природного газу на виробничо-технологічні витрати відповідача в лютому 2016 року на обсяг, що складає 2100 тис.м3.

У зв'язку з неврегулюванням відповідачем негативного місячного небалансу в лютому 2016 року в обсязі 2100 тис.м3 у строк та в порядку, визначеними умовами договору та Кодексу, позивач, відповідно до вимог пунктів 9.1-9.5, 11.4 договору, пункту 7 глави 3 Розділу XIV, пунктів 1-4 глави 4 Розділу XIV Кодексу, надав відповідачу послуги балансування на суму 15 722 280 грн.

Вартість послуг з балансування обсягів природного газу відповідачу вираховувалась позивачем у відповідності до положень пункту 9.2 договору.

При цьому базову вартість ціни газу було використано 6 239,00 грн. за 1000 м3 без ПДВ (7 468,80 грн. з ПДВ).

На офіційному сайті позивача базова ціна газу на лютий 2016 року складає 7 554,00 грн. з ПДВ (при цьому ціна включає вартість послуг зі зберігання природного газу - 67,20 грн.).

При визначенні базової ціни газу позивач врахував вартість газу, придбаного у Національної акціонерної компанії "Нафтобаз України" в лютому 2016 року для балансування газотранспортної системи, яка склала відповідно до актів приймання-передачі природного газу у лютому 2016 року 6 239 грн. (без ПДВ).

Відповідно до постанови НКРЕ від 26.06.2013 року №741 "Про встановлення тарифів для закачування, зберігання та відбір природного газу для ПАТ "Укртрансгаз" тариф для закачування природного газу становить 32,90 грн. (без ПДВ) за 1000 м3, тариф на зберігання природного газу становить 46,20 грн. (без ПДВ) за 1000 м3, тариф на відбір природного газу становить 32,90 грн. (без ПДВ) за 1000 м3. Відповідно до договору на зберігання (закачування, зберігання, відбір) природного газу вартість послуг зі зберігання природного газу становлять 67,20 грн.

Враховуючи, що позивачем послуги зі зберігання природного газу відповідачу не надавалися, базова вартість ціни газу зазначена у розмірі 7 486,80 грн. (7 554,00 грн. 67,20 грн.), у звязку з чим відхиляються доводи апелянта про те, що вартість базової ціни на газ позивачем використана на власний розсуд та не відповідає ціні, зазначеній на офіційному сайті позивача.

Таким чином, матеріалами справи підтверджується надання позивачем послуг балансування для врегулювання негативного місячного небалансу в лютому 2016 року в обсязі 2100 тис.м3 вартістю 15 722 280 грн. та несплату їх відповідачем в порушення приписів пункту 9.4 договору та пункту 4 глави 4 Розділу XIV Кодексу.

За викладеного є правильним висновок місцевого господарського суду про стягнення з відповідача на користь позивача вартості послуг балансування газу у сумі 15 722 280 грн.

Апеляційний господарський суд відхиляє доводи апелянта про те, що відносини, що виникли між сторонами є позадоговірними, оскільки відсутній узгоджений сторонами додаток про величину потужностей, який є істотною умовою договору, оскільки умови договору транспортування природного газу № від 17.12.2015 року передбачений як порядок визначення небалансу так і порядок визначення вартості небалансу у випадку не врегулювання замовником негативного місячного небалансу, які були дотримані позивачем при визначення вартості послуг.

Матеріалами справи не підтверджується, в тому числі й договором на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №/1105 від 28.09.2011 року та актами наданих послуг з транспортування природного газу магістральними трубопроводами для задоволення потреб промислових споживачів та інших субєктів господарювання, узгодження сторонами обсягу на виробничо-технологічні витрати в лютому 2016 року.

Враховуючи, що Публічним акціонерним товариством "Дніпрогаз" у Звіті про фактичні обсяги розподілу природного газу по постачальниках у лютому 2016 року самостійно зазначено фактичний обсяг газу ВТВ, нормативні втрати газорозподільного господарства у кількості 2 100 тис.м3 (а.с. 67), апеляційний господарський суд не вбачає підстав для призначення у справі судової експертизи з метою встановлення обсягу реальних витрат оператора газотранспортної системи, повязаних із наданням відповідачу послуг балансування за лютий 2016 року.

Враховуючи встановлені вище обставини справи, зазначені положення законодавства, апеляційний господарський суд відхиляє доводи відповідача наведені в обґрунтування апеляційної скарги.

Таким чином, апеляційний господарський суд не вбачає підстав, передбачених статтею 104 Господарського процесуального кодексу України, для зміни або скасування рішення суду першої інстанції та, відповідно, підстав для задоволення апеляційної скарги.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України судовий збір за подання апеляційної скарги покладається на апелянта (відповідача).

Керуючись статтями 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Дніпрогаз" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 14.07.2016 року у справі №904/4505/16 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 14.07.2016 року у справі №904/4505/16 залишити без змін.

Повна постанова складена 30.08.2016 року.

Головуючий суддя Н.В. Пархоменко

Суддя Т.А. Верхогляд

Суддя В.О. Кузнецов