ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.08.2016 року Справа № 904/8915/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді Дмитренко Г.К.- доповідач

суддів Джихур О.В., Сизько І.А.

при секретарі Ковзикові В.Ю.

За участю представників сторін:

від позивача: Паламарчук Є.П., довіреність №5/26-1007 від 04.12.2015 р., представник;

від відповідача: ОСОБА_2, довіреність №172 від 13.02.2015 р., представник;

представник третьої особи у судове засідання не з'явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

розглянувши апеляційну скаргу Криворізької міської ради на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 01.12.2015 року у справі № 904/8915/15

за позовом Криворізької міської ради, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

до фізичної особи - підприємця ОСОБА_3, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - управління земельних ресурсів виконкому Криворізької міської ради, м. Кривий Ріг Дніпропетровської області

про визнання договору оренди земельної ділянки укладеним

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 01.12.2015 року (суддя Назаренко Н.Г.) відмовлено у задоволенні позову Криворізької міської ради до фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 про визнання договору оренди земельної ділянки по АДРЕСА_1 укладеним.

Не погодившись з рішенням суду, Криворізька міська рада звернулась з апеляційною скаргою, в якій просить зазначене рішення скасувати, посилаючись на неправильне застосування судом норм матеріального права та невідповідність висновків, викладених у рішенні суду, обставинам справи.

Фізична особа - підприємець ОСОБА_3 у відзиві на апеляційну скаргу просить в її задоволенні відмовити, а рішення господарського суду залишити без змін.

25.08.2016 року на адресу Дніпропетровського апеляційного господарського суду від управління земельних ресурсів виконкому Криворізької міської ради надійшло письмове клопотання про розгляд справи без участі його уповноваженого представника.

Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, розглянувши матеріали справи, суд

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 12.06.2012 року у справі №21/5005/3257/2012 за позовом Криворізької міської ради до фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 про зобов'язання укласти договір оренди земельної ділянки, залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 04.10.2012 року та постановою Вищого господарського суду України від 28.03.2013 року, було встановлено, що 19.08.2009 року Криворізькою міською радою прийнято рішення № 3416 „Про затвердження проектів землеустрою, технічної документації, вилучення, припинення права постійного користування землею та надання земельних ділянок на АДРЕСА_1 і АДРЕСА_2 в оренду та постійне користування".

Відповідно до п.1 цього рішення фізичній особі-підприємцю ОСОБА_3 затверджено проект землеустрою щодо відведення земельних ділянок для розміщення існуючого кафе з літнім майданчиком на АДРЕСА_1 та будівництва молодіжного кафе замість існуючого літнього майданчика-навісу на АДРЕСА_2 у Саксаганському районі.

Згідно пункту 3.1 рішення фізичній особі-підприємцю ОСОБА_3 надано в оренду для використання в комерційних цілях земельні ділянки рекреаційного призначення: площею 0,123 га терміном на 5 років для розміщення існуючого кафе з літнім майданчиком на АДРЕСА_1 за рахунок земель:

- раніше наданих їй на підставі договору оренди земельної ділянки від 21.07.2008 року № 42 - 0,07 га;

- рекреаційного призначення, раніше наданих комунальному закладу „Палац культури ім. Артема" на підставі державного акта на право постійного користування землею від 14.11.2000 року № 494 - 0,0530 га (т.1, а.с. 42-57).

Як встановлено рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 02.06.2014 року у справі № 904/2112/14 за позовом Криворізької міської ради до фізичної особи - підприємця ОСОБА_3, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - управління земельних ресурсів виконкому Криворізької міської ради про визнання договору оренди земельної ділянки укладеним в редакції позивача, яке залишено без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 30.09.2014 року і постановою Вищого господарського суду України від 27.11.2014 року, «в подальшому позивачу було спрямовано відповідачем заяву від 17.12.2013 року (вх. №3600/17), в якій останній просив вжити всіх необхідних заходів по приведенню рішення Криворізької міської ради №3416 „Про затвердження проектів землеустрою, технічної документації, вилучення, припинення права постійного користування землею та надання земельних ділянок на АДРЕСА_1 в оренду та постійне користування" у відповідність до рішень господарських судів у справі №21/5005/3257/2012, з врахуванням постанови Вищого господарського суду України від 23.03.2012 року №6 „Про судове рішення".

Відповідно до рішення Криворізької міської ради (ХLІІ сесія VІ скликання) від 29.01.2014 року №2472 „Про розгляд звернення фізичної особи-підприємця ОСОБА_3" за результатами розгляду звернення фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 від 17.12.2013 року щодо приведення положень рішення Криворізької міської ради від 19.08.2009 року №3416 „Про затвердження проектів землеустрою, технічної документації, вилучення, припинення права постійного користування землею та надання земельних ділянок на АДРЕСА_1 в оренду та постійне користування" до вимог рішень господарського суду Дніпропетровської області, Дніпропетровського апеляційного господарського суду, Вищого господарського суду України у справі №21/5005/3257/2012 вирішено: вважати безпідставними та необґрунтованими вимоги фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 щодо внесення змін до рішення міської ради від 19.08.2009 року №3416 „Про затвердження проектів землеустрою, технічної документації, вилучення, припинення права постійного користування землею та надання земельних ділянок на АДРЕСА_1 в оренду та постійне користування", викладені в зверненні; направити фізичній особі-підприємцю ОСОБА_3 проекти договорів оренди земельних ділянок для розгляду та підписання відповідно до чинного законодавства України та залишити категорію земельних ділянок без змін, а саме: землі рекреаційного призначення» (т.1, а.с. 58-59).

В силу приписів ч.3 ст. 35 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

На виконання рішення Криворізької міської ради від 29.01.2014 року №2472 позивачем надіслано відповідачеві проект договору оренди земельної ділянки площею 0,1230 га на АДРЕСА_1.

Відповідачем було отримано проект договору оренди земельної ділянки, його розглянуто та складено протокол розбіжностей до проекту договору оренди земельної ділянки для розміщення існуючого кафе з літнім майданчиком, розташованої за адресою: м. Кривий Ріг, АДРЕСА_1, який укладається між Криворізькою міською радою та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_3

Згідно складеного та підписаного відповідачем протоколу розбіжностей спірними є наступні пункти проекту договору оренди земельної ділянки: 1, 3, 5, 7, 8, 11, 12, 15, 21, 24, 25, 26, 27, 31, 32, 33, що стало причиною звернення позивача з позовом до суду.

Предмет договору оренди земельної ділянки по АДРЕСА_1 позивач визначив як надання в оренду відповідачеві земельної ділянки за категорією «землі рекреаційного призначення для розміщення існуючого кафе з літнім майданчиком».

Об'єкт нерухомого майна - будівля кафе - належить ОСОБА_3 на праві приватної власності відповідно до свідоцтва про право власності від 15.05.2002 року № 127 (т.1, а.с. 39).

Відповідно пояснень відповідача, викладених у відзиві на позовну заяву, земельна ділянка по АДРЕСА_1 знаходиться в користуванні фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 після оформлення на неї відповідних правовстановлюючих документів починаючи з 2001 року за певним цільовим призначенням як землі житлової та громадської забудови.

Зазначене цільове призначення цієї земельної ділянки, як і право на її користування, було оформлено відповідачем в порядку ст. 30 Земельного кодексу України (в редакції 1990 року), який діяв на момент виникнення у відповідача права на нерухоме майно і передбачав перехід права користування цією земельною ділянкою від попереднього землекористувача ПП "Екор-Кривбас", який був власником нерухомого майна, до відповідача, як до нового власника цього нерухомого майна.

29.07.2009 року Криворізькою міською радою прийнято рішення № 3386 "Про поновлення договорів оренди земельних ділянок", в якому, поновлюючи договір оренди цієї земельної ділянки, Криворізька міська рада зазначила, що ця земельна ділянка має певне цільове призначення як землі житлової та громадської забудови (т.1, а.с. 40, у т.ч. на звороті).

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 12.06.2012 року у справі № 21/5005/3257/2012 встановлено таке:

«У рішенні Криворізької міської ради від 19.08.2009 року №3416, на яке посилається в обґрунтування своїх вимог позивач, не міститься розгляд питання про зміну цільового призначення земельної ділянки площею 0,07 га, раніше наданій відповідачу на підставі договору оренди земельної ділянки від 21.07.2008 року № 42.

Згідно матеріалів справи до земель рекреаційного призначення віднесено лише 0,053 га.

В Умовах надання земельної ділянки, підписаних начальником управління Держкомзему м. Кривий Ріг ОСОБА_4, зазначено „умови вилучення: зміна цільового використання частини земельної ділянки рекреаційного призначення площею 0, 053 га виконати в порядку нового відведення…".

У листі Криворізького міського управління земельних ресурсів від 21.05.2007 року № 759 зазначено, що управління погоджує обґрунтування площі під існуюче кафе з літнім майданчиком та зміну цільового призначення частини земельної ділянки рекреаційного призначення.

У листі Криворізького міського управління земельних ресурсів від 22.01.2008 року № 1816 взагалі зазначено, що проектом передбачається надання в оренду ФОП ОСОБА_3 земельної ділянки площею 0,123га для розміщення існуючого кафе з літнім майданчиком. Згідно з Класифікатором цільового використання земель, затвердженого Держкомземом України від 24.04.1998 року № 14-1-7/1205, земельній ділянці присвоєний код цільового призначення 1.11.3 - землі роздрібної торгівлі та комерційних послуг.

Згідно договору оренди земельної ділянки від 21.07.2008 року № 42 (продовженого рішенням Криворізької міської ради від 29.07.2009 року № 3386), яким було надано відповідачу в оренду земельну ділянку площею 0, 0699 га, цільове призначення даної земельної ділянки - землі житлової та громадської забудови.

У жодному з матеріалів Проекту землеустрою не зазначено про зміну цільового призначення земельної ділянки площею 0,07 га, раніше наданій відповідачу на підставі договору оренди земельної ділянки від 21.07.2008 року № 42, а навпаки, як вказувалось вище, в Умовах надання земельної ділянки зазначено про зміну цільового використання частини земельної ділянки рекреаційного призначення площею 0, 053 га виконати в порядку нового відведення; у листі Криворізького міського управління земельних ресурсів від 21.05.2007 року № 759 зазначено, що управління погоджує зміну цільового призначення частини земельної ділянки рекреаційного призначення.

З цього випливає висновок, що проектом землеустрою передбачено зміну цільового використання частини земельної ділянки саме рекреаційного призначення площею 0,053, а не навпаки» (т.1, а.с. 42-47).

Таким чином рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 12.06.2012 року по справі № 21/5005/3257/2012 встановлений факт того, що до прийняття рішення від 19.08.2009 року №3416 на затвердження міської ради фізичною особою - підприємцем ОСОБА_3 був поданий Проект землеустрою, в якому не зазначено про зміну цільового призначення земельної ділянки на АДРЕСА_1 площею 0,07 га, яка належить до земель житлової та громадської забудови, раніше наданій фізичній особі - підприємцю ОСОБА_3 на підставі договору оренди земельної ділянки від 21.07.2008 року № 42, а було передбачено зміну цільового використання частини земельної ділянки рекреаційного призначення площею 0,053 га. Однак, вирішуючи питання про надання спірної земельної ділянки в оренду відповідачеві, міська рада не привела її цільове призначення у відповідність до вимог чинного законодавства.

В силу ст. 20 Земельного кодексу України віднесення земель до тієї чи іншої категорії здійснюється на підставі рішень органів державної влади, Верховної Ради Автономної Республіки Крим, Ради міністрів Автономної Республіки Крим та органів місцевого самоврядування відповідно до їх повноважень.

Зміна цільового призначення земельних ділянок здійснюється за проектами землеустрою щодо їх відведення.

Зміна цільового призначення земельних ділянок державної або комунальної власності провадиться Верховною Радою Автономної Республіки Крим, Радою міністрів Автономної Республіки Крим, органами виконавчої влади або органами місцевого самоврядування, які приймають рішення про затвердження проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок та передачу цих ділянок у власність або надання у користування відповідно до повноважень, визначених статтею 122 цього Кодексу.

У позовній заяві міська рада посилалася на те, що рішення Криворізької міської ради від 19.08.2009 року №3416 «Про затвердження проектів землеустрою, технічної документації, вилучення, припинення права постійного користування землею та надання земельних ділянок на АДРЕСА_1 в оренду та постійне користування» прийнято з урахуванням висновку державної експертизи землевпорядної документації, виконаного Державним комітетом України із земельних ресурсів. Між тим пунктом 5.6. цього рішення на фізичну особу - підприємця ОСОБА_3 покладено обов'язок забезпечити виконання вимог, викладених, зокрема, у висновку управління Держкомзему у м. Кривому Розі від 03.08.2009 року № 22/286 (т.1, а.с. 163-165).

У висновку управління Держкомзему у м. Кривому Розі від 03.08.2009 року № 22/286 вказано, що проектом передбачається відведення в оренду ФОП ОСОБА_3 земельної ділянки житлової та громадської забудови площею 0,123 га за цільовим призначенням - землі комерційного використання (код 1.11.3.) для розміщення існуючого літнього кафе (т.1, а.с. 41).

З проекту договору вбачається, що предметом договору є передача в оренду земельної ділянки рекреаційного призначення для розміщення існуючого кафе з літнім майданчиком (т.1, а.с. 5-9).

Статтею 18 Земельного кодексу України (в редакції, чинній на момент прийняття радою оскаржуваного рішення від 31.01.2007 року) встановлено, що до земель України належать усі землі в межах її території, в тому числі острови та землі, зайняті водними об'єктами, які за основним цільовим призначенням поділяються на категорії. Категорії земель України мають особливий правовий режим.

Відповідно до статті 19 вказаного Кодексу землі України за основним цільовим призначенням поділяються на такі категорії: а) землі сільськогосподарського призначення б) землі житлової та громадської забудови; в) землі природно-заповідного та іншого природоохоронного призначення; г) землі оздоровчого призначення; ґ) землі рекреаційного призначення; д) землі історико-культурного призначення; е) землі лісогосподарського призначення; є) землі водного фонду; ж) землі промисловості, транспорту, зв'язку, енергетики, оборони та іншого призначення. Земельні ділянки кожної категорії земель, які не надані у власність або користування громадян чи юридичних осіб, можуть перебувати у запасі.

Статтями 50, 51 Земельного кодексу України (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) унормовано, що до земель рекреаційного призначення належать землі, які використовуються для організації відпочинку населення, туризму та проведення спортивних заходів. До земель рекреаційного призначення належать земельні ділянки зелених зон і зелених насаджень міст та інших населених пунктів, навчально-туристських та екологічних стежок, маркованих трас, земельні ділянки, зайняті територіями будинків відпочинку, пансіонатів, об'єктів фізичної культури і спорту, туристичних баз, кемпінгів, яхт-клубів, стаціонарних і наметових туристично-оздоровчих таборів, будинків рибалок і мисливців, дитячих туристичних станцій, дитячих та спортивних таборів, інших аналогічних об'єктів, а також земельні ділянки, надані для дачного будівництва і спорудження інших об'єктів стаціонарної рекреації.

На землях рекреаційного призначення забороняється діяльність, що перешкоджає або може перешкоджати використанню їх за призначенням, а також негативно впливає або може вплинути на природний стан цих земель (ч.3 ст. 52 Земельного кодексу України).

Отже, передбачена проектом договору передача спірної земельної ділянки рекреаційного призначення для розміщення існуючого кафе перешкоджатиме використанню такої земельної ділянки за її призначенням.

З урахуванням викладеного, судом апеляційної інстанції відхиляються доводи, наведені позивачем в апеляційній скарзі, а рішення господарського суду є законним, обґрунтованим і таким, що прийнято з додержанням норм матеріального і процесуального права.

В силу ст. 101 Господарського процесуального кодексу України судом апеляційної інстанції не приймається наданий міською радою 25.08.2016 року висновок державної експертизи землевпорядної документації від 21.05.2008 року № 422-08, складений Державним комітетом України із земельних ресурсів, оскільки заявник не обґрунтував неможливість його подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 01.12.2015 року у справі № 904/8915/15 залишити без змін, а скаргу Криворізької міської ради без задоволення.

Головуючий суддя Г.К. Дмитренко

Суддя О.В. Джихур

Суддя І. А. Сизько

повний текст постанови виготовлений 29.08.16р.