РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" вересня 2016 р. Справа №902/1593/13

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Демидюк О.О.

судді Павлюк І. Ю. ,

судді Савченко Г.І.

при секретарі Головченко Д.М.

За участю представників:

Арбітражного керуючого Гонти О.А. - Кучерява І.П. (довіреність від 02.08.2016)

Прокурор: Грицак Ю.М. (посвідчення №032937 від 10.04.2015)

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "БМ Банк" на ухвалу господарського суду Вінницької області від 12.07.2016 у справі № 902/1593/13

Боржник: Товариство з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія"

про банкрутство

Судом роз'яснено права та обов'язки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України.

Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Вінницької області №902/1593/13 від 12.07.2016 (суддя Міліціанов Р.В.) задоволено клопотання арбітражного керуючого Фоменка А.В. №14-12/15-1 від 14.12.2015, припинено повноваження арбітражного керуючого (ліквідатора ТОВ "Турбівська цукрова компанія") Фоменка Андрія Віталійовича у справі №902/1593/13 про банкрутство ТОВ "Турбівська цукрова компанія", призначено ліквідатором у справі №902/1593/13 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія" арбітражного керуючого: Гонту Оксану Анатоліївну з покладенням на останнього всіх прав та обов'язків, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Зобов'язано арбітражного керуючого Фоменка Андрія Віталійовича передати арбітражному керуючому Гонті Оксані Анатоліївні всю наявну документацію з ліквідації товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія" та до моменту передачі документів забезпечити збереження майна товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія".

В задоволенні заяви арбітражного керуючого Гусара І.О. №902/1593/13 від 20.01.2016 про участь у справі про банкрутство ТОВ "Турбівська цукрова компанія", клопотання ПАТ "БМ "Банк" №б/н від 26.01.2016 про призначення арбітражного керуючого Гусара І.О. ліквідатором у даній справі відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятою судом першої інстанції ухвалою, кредитор публічне акціонерне товариство "БМ Банк" звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу господарського суду Вінницької області від 12.07.2016 у справі №902/1593/13 скасувати в частині призначення ліквідатором боржника Гонти О.А., та прийняти в цій частині нове рішення, яким призначити ліквідатором боржника Гусара І.О.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 11.08.2016 у справі №902/1593/13 (колегією суддів у складі: головуючий суддя Демидюк О.О., суддя Савченко Г.І., суддя Дужич С.П.) поновлено строк апеляційного оскарження та прийнято до провадження апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "БМ Банк" на ухвалу господарського суду Вінницької області від 12.07.2016 у справі №902/1593/13.

Розпорядженням в.о. голови Рівненського апеляційного господарського суду №902/1593/13 від 22.08.2016 у зв'язку із перебуванням у відпустці судді - члена колегії Дужича С. П. у період з 22 серпня 2016 р. по 23 серпня 2016 р. включно та відповідно до п.2.3.25 Положення про автоматизовану систему документообігу суду та п.8.2 Засад використання автоматизованої системи документообігу суду у Рівненському апеляційному господарському суді, на виконання службової записки головуючого судді (судді-доповідача) у справі №902/1593/13 призначено автоматичну зміну складу колегії суддів автоматизованою системою документообігу суду.

Автоматизованою системою документообігу суду визначено колегію суддів для розгляду справи №902/1593/13 у складі: головуючий суддя Демидюк О.О., суддя Савченко Г.І., суддя Павлюк І.Ю.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду №902/1593/13 від 22.08.2016 колегією суддів у cкладі головуючий суддя Демидюк О.О., суддя Савченко Г.І., суддя Павлюк І.Ю., прийнято до провадження справу №902/1593/13

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду №902/1593/13 від 22.08.2016 розгляд справи відкладено в зв'язку з ненадходженням всіх матеріалів з суду першої інстанції.

Арбітражним керуючим Гонтою О.А. подано суду відзив на апеляційну скаргу, в якому арбітражний керуючий просить суд апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу залишити без змін.

Немирівською ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області подано суду відзив на апеляційну скаргу, в якому податковий орган просить суд апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу залишити без змін.

Розглянувши апеляційну скаргу, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши оцінку обставин справи та повноту їх встановлення місцевим господарським судом, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції при винесенні оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає. При цьому апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Вінницької області №902/1593/13 від 29.11.2013 прийнято до розгляду заяву товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія" про визнання його банкрутом.

Ухвалою господарського суду Вінницької області №902/1593/13 від 11.12.2013 порушено провадження у справі про визнання банкрутом товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія".

Постановою господарського суду Вінницької області №902/1593/13 від 24.12.2013 визнано боржника банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Жураковську Людмилу Валеріївну.

Ухвалою господарського суду Вінницької області №902/1593/13 від 16.11.2016 зокрема призначено ліквідатором у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія" арбітражного керуючого Фоменка Андрія Віталійовича (свідоцтво НОМЕР_2 від 09.08.2013, код НОМЕР_1, 14029, АДРЕСА_1) з покладенням на останнього всіх прав та обов'язків, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

15.12.2015 до суду надійшло клопотання від арбітражного керуючого Фоменка А. В. про звільнення останнього від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Турбівська цукрова компанія".

26.01.2016 до суду від арбітражного керуючого Гусара Івана Олексійовича надійшла заява №902/1593/13-1 від 20.01.2016 про призначення його ліквідатором у даній справі з додатком.

27.01.2016 від ПАТ "БМ "Банк" надійшов лист №б/н від 26.01.2016 про призначення Гусара І. О. ліквідатором ТОВ "Турбівська цукрова компанія".

Ухвалою господарського суду Вінницької області №902/1593/13 від 10.06.2016 провадження у справі поновлено, призначено справу до розгляду в судовому засіданні.

11.07.2016 до суду від арбітражного керуючого Гонти Оксани Анатоліїни надійшла заява №01-21/668 від 11.07.2016 про призначення її ліквідатором у даній справі з додатком.

12.07.2016 від Немирівської ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області надійшли клопотання про заміну кредитора - Іллінецьку ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області на її правонаступника - Немирівську ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області, розгляд пропозиції щодо призначення ліквідатором боржника Гонти О.А.

12.07.2016 від ПАТ "БМ "Банк" надійшло клопотання №3107-05/5 від 11.07.2016 про долучення документів до матеріалів справи, зокрема запрошень членів комітету кредиторів на засідання комітету кредиторів, описів, фіскальних чеків, протоколу комітету кредиторів боржника від 11.07.2016 згідно якого, 11.07.2016 об 11-00 год. на засідання комітету кредиторів боржника, яке проводилось за адресою: м.Київ, бульвар Тараса Шевченка, 37/122, на якому присутній з правом вирішального голосу ПАТ "БМ "Банк", з правом дорадчого голосу ліквідатор Фоменко А.В. ПАТ "БМ "Банк", решта кредиторів не з'явились, було прийнято рішення про припинення повноважень ліквідатора ТОВ "Турбівська цукрова компанія" арбітражного керуючого Фоменка А.В., погодження кандидатури арбітражного керуючого Гусара І.О. на заміщення посади ліквідатора боржника, повідомлення суду про прийняте рішення шляхом подання протоколу, після призначення судом нового ліквідатора у справі №902/1593/13, розглянути питання щодо додаткових заходів збереження цілісності майна.

За результатами розгляду клопотання арбітражного керуючого Фоменка А.В. №14-12/15-1 від 14.12.2015, господарський суд Вінницької області постановив оскаржувану ухвалу, якою припинено повноваження ліквідатора ТОВ "Турбівська цукрова компанія" арбітражного керуючого Фоменка А.В. та призначено ліквідатором товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія" арбітражного керуючого Гонту Оксану Анатоліївну.

До такого ж висновку дійшла судова колегія апеляційного господарського суду з огляду на таке.

Відповідно до ч.2 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) господарський суд призначає ліквідатора банкрута в порядку, встановленому для призначення розпорядника майна.

Статтею 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено права та обов'язки арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Так, відповідно до п.7 ч.1 статті 98 Закону про банкрутство арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), зокрема, має право подавати до господарського суду заяву про дострокове припинення своїх повноважень.

Згідно ч.3 ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора за його заявою.

Заперечення від учасників провадження у справі щодо задоволення заяви арбітражного керуючого (ліквідатора) Фоменка А.В. в матеріалах справи відсутні.

Враховуючи наведене, судова колегія апеляційного господарського суду погоджується з висновком місцевого господарського суду про припинення повноважень арбітражного керуючого (ліквідатора) Фоменка А.В. у справі №902/1593/13.

Щодо призначення нового арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія", Рівненським апеляційним господарським судом враховується наступне.

Відповідно до ч.2 ст.95 Закону про банкрутство господарський суд призначає ліквідатора банкрута в порядку, встановленому для призначення розпорядника майна.

Відповідно до ч.1 ст.114 Закону про банкрутство кандидатура арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно.

Враховуючи той факт, що арбітражний керуючий відмовився від виконання повноважень ліквідатора у даній справі, положення закону щодо застосування автоматизованої системи поширюється на випадки призначення розпорядника майна на стадії порушення провадження у справі про банкрутство, суд вважає за можливе призначити ліквідатора ТОВ "Турбівська цукрова компанія" самостійно.

Відповідно до положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" пріоритетними повноваженнями щодо надання суду пропозицій кандидатур арбітражних керуючих наділений саме комітет кредиторів, який представляє інтереси усіх кредиторів у справі про банкрутство.

Необхідно зазначити, що вказаний Закон не позбавляє права інших учасників судового процесу надати свої пропозиції щодо кандидатур арбітражних керуючих, які підлягають розгляду судом.

Відповідно до ч.1 ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованих комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно.

Так, згідно з ч.1 ст.97 Закону про банкрутство арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути громадянин України, який має повну вищу юридичну або економічну освіту, стаж роботи за фахом не менше трьох років або одного року на керівних посадах після отримання повної вищої освіти, пройшов навчання та стажування протягом шести місяців у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства, володіє державною мовою та склад кваліфікаційний іспит.

Згідно з ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі:

1) які є заінтересованими у цій справі;

2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня усунення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;

3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, покладених цим Законом.

Арбітражні керуючі повідомили суду, що не є заінтересованими особами стосовно боржника та передбачені Законом обмеження, які б перешкоджали призначенню їх ліквідатором боржника у даній справі, відсутні.

Стосовно досвіду та показників роботи арбітражних керуючих у попередніх справах, що враховується при виборі кандидатури, необхідно зазначити наступне.

Арбітражний керуючий Гусар І.О. та Гонта О.А. мають досвід роботи за фахом понад 10 років, обов'язки арбітражного керуючого виконують відповідно з 2004 р. та з 2006 р., мають 5-й рівень кваліфікації.

Разом з тим у дотримання статті 110 Закону про банкрутство арбітражний керуючий Гонта О.А. має договір добровільного страхування цивільно-правової відповідальності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №СО-15-2189-231 від 31.12.2015, відповідно до якого цивільно-правова відповідальність Гонти О.А., як арбітражного керуючого, застрахована на 465 000 грн., тоді як наданий арбітражним керуючим Гусаром І.О. договір добровільного страхування професійних ризиків арбітражних керуючих №035-777-777-777-00060 від 16.04.2015 закінчив строк своєї дії 18.04.2016.

Арбітражний керуючий Гонта О.А. повідомила, що на даний час зайнята діяльністю арбітражного керуючого у восьми справах, що сприятиме достатньому приділенню часу для виконання нею обов'язків арбітражного керуючого. Арбітражний керуючий Гусар І.О. відомостей щодо кількості справ, у яких він бере участь як арбітражний керуючий не надав.

Окрім того судом встановлено шляхом огляду публічного сайту Єдиного реєстру арбітражних керуючих що арбітражний керуючий Гонта О.А. порушень законодавства щодо провадження діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) не допускала, разом з тим до арбітражного керуючого Гусара І.О. двічі застосовано дисциплінарну відповідальність.

У п.64 постанови Пленуму Верховного Суду України №15 від 18 грудня 2009 року "Про судову практику в справах про банкрутство" визначено, що в ухвалі про призначення розпорядника майна суд має зазначити мотиви, з яких призначено певну кандидатуру та відхилено інші, що були запропоновані. При виборі кандидатури розпорядника майна судам слід враховувати освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки розпорядника майна у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про його здатність належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки.

Вищий господарський суд України у постанові від 03.03.2015 у справі №922/3367/14 зазначив, що при призначенні ліквідатора господарський суд повинен з'ясувати наявність освіти, досвід роботи, проаналізувати завантаженість арбітражного керуючого, наявність матеріальної бази для виконання ним обов'язків, територіальну віддаленість місця проживання арбітражного керуючого від місця, в якому знаходиться боржник та його активи, тобто де, фактично, буде виконувати обов'язки арбітражний керуючий, та розглянути обґрунтованість заперечень, якщо такі є.

З огляду на викладене вище, надавши повну та всебівчну оцінку кандидатурам арбітражних керуючих Гонти О.А. та Гусара І.О. та поданим ними документам, враховуючи наявність у арбітражного керуючого Гонти О.А. договору страхування професійних ризиків арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів), територіальну віддаленість місця проживання арбітражного керуючого Гусар І.О. від місця в якому знаходиться боржник та його активи, а також виходячи з показників невеликої завантаженості арбітражного керуючого Гонти О.А., судова колегія апеляційного господарського суду погоджується з висновком місцевого господарського суду про доцільність призначити ліквідатором товариства з обмеженою відповідальністю "Турбівська цукрова компанія" арбітражного керуючого Гонту О.А. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 4 від 01.02.2013) з покладенням на останню всіх прав та обов'язків, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та необхідності відмови у задоволенні заяви арбітражного керуючого Гусара І.О. про участь у справі про банкрутство ТОВ "Турбівська цукрова компанія", та відмови у задоволенні заяви ПАТ "БМ "Банк" про призначення арбітражного керуючого Гусара І.О. ліквідатором у даній справі.

Судова колегія вважає, що посилання скаржника, викладені ним в апеляційній скарзі, є необґрунтованими, документально не підтвердженими, такими, що не ґрунтуються на нормах чинного законодавства, висновків суду першої інстанції не спростовують, а відтак, скаржник, в порушення вимог ст.33 ГПК України, не довів тих обставин, на які він посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

З урахуванням вищезазначеного, колегія суддів вважає, що приймаючи оскаржувану ухвалу, суд першої інстанції повно та всебічно дослідив обставини справи, дав їм належну правову оцінку, дійшов правильних висновків щодо прав та обов'язків сторін, які ґрунтуються на належних та допустимих доказах, й виніс ухвалу з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому у суду апеляційної інстанції відсутні підстави для її скасування чи зміни та задоволення апеляційної скарги.

Судові витрати за розгляд апеляційної скарги у зв'язку з відмовою в її задоволенні на підставі ст.49 ГПК України покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105, 106 ГПК України, Рівненський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Ухвалу господарського суду Вінницької області від 12.07.2016 у справі №902/1593/13 - залишити без змін, а апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "БМ Банк" - залишити без задоволення.

2. Справу №902/1593/13 повернути до господарського суду Вінницької області.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя Демидюк О.О.

Суддя Павлюк І. Ю.

Суддя Савченко Г.І.