РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.08.2016№910/11371/16

Господарський суд міста Києва у складі судді Марченко О.В., за участю секретаря судового засідання Роздобудько В.В.,

розглянув у відкритому судовому засіданні

справу № 910/11371/16

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю Фірма «Планета» ЛТД, м. Київ,

до публічного акціонерного товариства «Київенерго», м. Київ,

про визнання недійсним рішення, оформленого протоколом від 06.06.2016 №1193,

за участю представників:

позивача - ОСОБА_2 (довіреність від 14.06.2016 №14/06);

відповідача - ОСОБА_3 (довіреність від 17.06.2016 №91/2016/06/17-1);

ОСОБА_4 (довіреність від 13.05.2016 №91/2016/05/13-1).

Товариство з обмеженою відповідальністю Фірма «Планета» ЛТД (далі - Фірма) звернулося до господарського суду міста Києва з позовом про визнання недійсним рішення комісії публічного акціонерного товариства «Київенерго» (далі - Товариство), оформленого протоколом від 06.06.2016 №1193 (далі - Протокол) засідання комісії з розгляду акта про порушення від 28.04.2016 №46113 (далі - Акт).

Позовні вимоги мотивовані тим, що: під час складання Акта відповідачем не дотримано процедури складання, передбаченої Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 №562 (далі - Методика); Акт було складено без присутності представників Фірми.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 29.08.2016 порушено провадження у справі.

Відповідач 25.07.2016 подав суду відзив на позовну заяву, в якому зазначив, що: 28.04.2016 під час обстеження належного Фірмі кафе, яке знаходиться аз адресою: м. Київ, вул. Тургенєвська, 82, було встановлено невідповідність струмів, виміряних одночасно на двох кінцях одного й того ж кабелю, що вказувало на наявність несанкціонованого відгалуження від вказаної лінії; на момент перевірки споживач принципово не допустив представників Товариства до візуального обстеження всього кабелю; після того, як доступ було надано, на вказаному кабелі було виявлено пошкодження ізоляції жил проводів, але відгалуження на той момент вже були демонтовані; споживач не скористався своїм правом надати пояснення та зауваження щодо складеного акта; внаслідок розрахунку обсяг електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення Фірмою Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 №28 (далі - Правила), становив за розрахунком 135 954,08 грн.; Товариством було в повному обсязі дотримано вимоги чинного законодавства під час складання Акта та його розгляду відповідною комісією.

Представник позивача у судовому засіданні 29.08.2016 надав пояснення по суті спору, позовні вимоги підтримав у повному обсязі.

Представники відповідача надали пояснення у справі, проти задоволення позовних вимог заперечили.

Оцінивши наявні в матеріалах справи докази, які мають значення для розгляду справи по суті, проаналізувавши встановлені фактичні обставини справи в їх сукупності, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

Згідно зі статтею 1 Закону України «Про електроенергетику» (далі - Закон) споживачі енергії - це суб'єкти господарської діяльності та фізичні особи, що використовують енергію для власних потреб на підставі договору про її продаж та купівлю.

Відповідно до частини першої - другої статті 26 Закону споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії.

Частиною четвертою вказаної статті передбачено, що споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України.

11.09.2003 акціонерною компанією «Київенерго» (електропостачальна організація) та Фірмою (споживач) укладено договір №3106861 про постачання електричної енергії (далі - Договір), за умовами якого:

- електропостачальна організація зобов'язується постачати електричну енергію відповідно до умов Договору, а споживач зобов'язується своєчасно здійснювати оплату електричної енергії за тарифами, що регулюються згідно з умовами, визначеними у ліцензії на постачання електричної енергії, та в разі зміни публікуються у пресі, виконує інші умови, визначені Договором та додатками до нього, які є його невід'ємною частиною (пункт 1.1 Договору);

- електропостачальна організація зобов'язується постачати електроенергію як різновид товарної продукції споживачу: в межах дозволеної до використання потужності; згідно з величинами постачання електроенергії (додатки 1, 3.1) за умови своєчасної оплати використаної електроенергії, виконання споживачем Правил, ПУЕ; згідно з категорійністю, гарантованим рівнем надійності схем електропостачання струмоприймачів (пункт 2.1 Договору);

- споживач зобов'язується забезпечувати у будь-який час доби безперешкодний доступ представників електропостачальної організації до систем та приладів обліку, приладів вимірювання потужності для контролю за встановленими режимами споживання електроенергії (пункт 4.7 Договору);

- Договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31 грудня поточного року; Договір вважається продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення строку його дії жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд (пункт 8.5 Договору).

Додатковою угодою від 01.10.2008, укладеною акціонерною енергопостачальною компанією «Київенерго» (постачальник) та Фірмою (споживач), викладено у новій редакції, зокрема, такі пункти Договору:

- постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача згідно з умовами Договору та додатків до нього, що є його невід'ємними частинами, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами Договору та додатками до нього, що є його невід'ємною частиною (стаття 1 Договору);

- під час виконання умов Договору, а також вирішення всіх питань, не обумовлених Договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами (пункт 2.1 Договору);

- споживач зобов'язується забезпечити безперешкодний доступ уповноважених представників постачальника за пред'явленням службового посвідчення до засобів (систем) обліку електроенергії, вимірювання потужності та контролю за показниками якості електроенергії (підпункт 2.3.5 пункту 2.3 Договору);

- споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількість годин їх використання відповідно до Методики, у разі таких дій споживача:

самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії;

пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку;

споживання електроенергії поза засобами обліку;

інших умов, визначених Методикою (підпункт 4.2.4 пункту 4.2 Договору);

- споживач не несе відповідальності перед постачальником відповідно до вимог підпунктів 4.2.2 - 4.2.4 пункту 4.2 Договору, якщо доведе, що порушення виникло з вини постачальника або внаслідок дії обставин непереборної сили (форс-мажорних обставин) (підпункт 4.2.5 пункту 4.2 Договору);

- Договір набирає чинності з дня його підписання та укладається на термін до 01.10.2009; Договір вважається продовженим на один рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (пункт 9.5 Договору).

Згідно з частиною першою статті 275 Господарського кодексу України (далі - ГК України) за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Статтею 629 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) передбачено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

У частині першій і другій статті 27 Закону встановлено, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність.

Правопорушеннями в електроенергетиці є: порушення вимог нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж, енергетичного обладнання і мереж суб'єктів електроенергетики та споживачів енергії, виготовлення, монтажу, налагодження та випробування енергоустановок і мереж, виконання проектних робіт на енергоустановках і мережах; пошкодження приладів обліку; розкомплектування та пошкодження об'єктів електроенергетики, розкрадання майна цих об'єктів; створення перешкод у здійсненні державного енергетичного нагляду та у виконанні робіт, пов'язаних з обслуговуванням об'єктів електроенергетики; порушення правил охорони електричних мереж; порушення правил користування енергією; дії, які перешкоджають оперативному персоналу та посадовим особам об'єктів електроенергетики виконувати свої службові обов'язки; незабезпечення енергією споживачів, що не допускають порушень своїх обов'язків перед енергопостачальниками; припинення або обмеження електропостачання навчального закладу незалежно від форми власності протягом навчального року.

Частиною одинадцятою вказаної статті встановлено, що Методика розрахунку розміру шкоди, завданої енергопостачальнику внаслідок викрадення електроенергії, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Судом встановлено, що 28.04.2016 відповідачем при огляді засобів обліку електроенергії на об'єкті позивача виявлено порушення позивачем пункту 10.2 Правил, про що складно Акт.

Так, згідно з пунктом 10.2 Правил споживач електричної енергії зобов'язаний, зокрема, не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані постачальнику електричної енергії (електропередавальній організації), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Рішенням комісії Товариства, оформленим Протоколом, вирішено, що у зв'язку із порушенням позивачем Правил вартість недорахованої електроенергії становить 135 954,08 грн.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, зокрема, таке:

- всупереч положень Правил та Методики Акт було складено за відсутності представників позивача;

- наступна перевірка, яка здійснювалась 31.05.2016 представниками Товариства, не підтвердила наявності жодних з тих порушень, які зазначались в Акті;

- 03.06.2016 представниками Товариства і Фірми складено акт про пломбування засобів обліку, яким також встановлено відсутність жодних порушень;

- Протоколом встановлено, що виявити порушення під час контрольного огляду неможливо; таким чином, станом на момент прийняття рішення комісія з розгляду Акта виходила виключно із припущень, які не відповідають фактичним обставинам та не підтверджені жодним чином, а відтак Протокол є безпідставним, оскільки відповідачем не доведено порушення Фірмою Правил.

Згідно з підпунктом 4 та 5 пункту 8.1 Правил постачальник електричної енергії за регульованим тарифом має право: на безперешкодний доступ (за пред'явленням службового посвідчення) до розрахункових засобів обліку електричної енергії, що встановлені на об'єктах споживачів, для візуального або автоматизованого зняття показів розрахункових засобів обліку; на безперешкодний доступ (за пред'явленням службового посвідчення) до електричних установок споживача для проведення технічної перевірки засобів обліку, контролю за рівнем споживання електричної енергії, контрольного огляду електричних мереж від межі балансової належності до точки обліку та технічної перевірки засобів обліку споживача відповідно до умов укладених договорів.

28.04.2016 під час проведення перевірки приладів обліку позивача (м. Київ, вул. Тергенівська, 82) представниками Товариства було виявлено порушення пункту 10.2 Правил та статей 26, 27 Закону.

Пунктом 6.40 Правил встановлено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.

Про порушення пункту 10.2 Правил було складено Акт, в якому зафіксовано: «самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів та електропроводки до електричної мережі поза розрахунковими засобами обліку електричної енергії. Самовільне підключення виконано шляхом влаштування відгалуження ввідного кабелю на ділянці між ввідним дообліковим рубильником та перехідним клемником в ЩО. Споживач не допустив на свою територію для обстеження вказаної ділянки та вилучення зразка кабелю. Порушення було виявлено шляхом порівняння струмів одночасно виміряних в точці (2) (рубильника) та точці (3) (перехідний клемник), небаланс струмів склав 6,2 А; 11,5 А; 5,7 А по фазах. Переріз жил проводів та колір ізоляції в точках (2) та (3) відрізняється (схема додається). Виявити вказане порушення під час контрольного огляду неможливо без використання струмовимірювальних кліщів та роз пломбування дверцят ввідного рубильника».

Вказаний акт було підписано представниками Товариства, представники споживача ОСОБА_8 ОСОБА_9 відмовилися від підписання Акта.

Абзацами п'ятим, шостим та сьомим пункту 6.41 Правил встановлено, що у разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідачем було зроблено відповідний запис у Акті про відмову позивача його підписувати, мотивів відмови від підписання Акта представником споживача у вказаному актів не зазначено.

Що ж до доводів позивача стосовно того, що представниками Товариства було складено Акт без присутності представників позивача, то слід зазначити, такі доводи є безпідставними, оскільки присутність ОСОБА_10 і ОСОБА_9 при огляді Товариством електронного лічильника та складанні акта підтверджується внесеними до Акта відомостями щодо їх особи, а саме: «з актом про порушення ознайомлений споживач або уповноважена ним особа: ОСОБА_10 та ОСОБА_9 від підпису акту відмовились».

На виконання вимог абзаців п'ятого та сьомого пункту 6.1 Правил Акт було підписано представниками Товариства ОСОБА_11, ОСОБА_12 і ОСОБА_4

Отже, перевірку приладів обліку позивача здійснено відповідно до умов Договору, а складений відповідачем Акт відповідає вимогам Правил.

Актом було повідомлено споживача, що засідання комісії постачальника з розгляду вказаного акта відбудеться 06.06.2016.

Згідно з Актом споживач паспорти на електрообладнання не надав та в порушення підпунктів 4 і 5 пункт 8.1 Правил не допустив представників Товариства на свою територію для складення переліку електрообладнання.

31.05.2016 Товариством складено акт про невідповідність розрахункового засобу обліку метрологічним характеристикам, вимогам ПУЕ та Правил. Відповідно до вказаного акта підставами для перевірки став Акт. Актом від 31.05.2016 було встановлено, що позивачу для приведення засобу обліку електричної енергії у відповідність до вимог Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність», ПУЕ, Правил, інших нормативних документів та технічних характеристик заводу виробника засобів обліку необхідно виконати такі вимоги: забезпечити можливість пломбування дооблікового кабельного з'єднання і забезпечити складання балансу у власних технологічних мережах, встановити лічильники на приєднаннях.

Разом з тим, посилання позивача на те, що актом від 01.05.2016 про невідповідність розрахункового засобу обліку метрологічним характеристикам, вимогам ПУЕ та Правил підтверджується відсутність будь-якого втручання в параметри обліку електроенергії, є безпідставними та необґрунтованими, оскільки: при складанні Акта Фірмою не було забезпечено доступу на територію Фірми представникам Товариства для складення переліку електрообладнання; у Фірми було достатньо часу для приведення електроприладів у відповідність до вимог Закону; крім того, під час повторного обстеження, на момент надання доступу представникам Товариства до приміщення Фірми, на кабелі було виявлено пошкодження ізоляції жил проводу, але відгалуження на той момент вже були демонтовані.

У пункті 6.40 Правил зазначено, що у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656.

У зв'язку з порушенням позивачем Правил, а саме пункту 10.2, комісією з розгляду актів про порушення за участю представників споживача ОСОБА_13 і ОСОБА_9 було прийнято рішення, оформлене Протоколом, про таке: нарахування провести згідно з пунктом 2.9 та за формулою 2.7 Методики (потужність: 6,53 кВт; тривалість роботи струмоприймачів протягом доби - 12 год., 7 днів; період нарахування з 29.04.2013 по 03.06.2016; всього підлягає до сплати за недораховану електроенергію 135 954,08 грн.).

Оскільки, позивачем не доведено наявність підстав для скасування оспорюваного рішення відповідача, суд вважає, що позовні вимоги про визнання неправомірним та скасування рішення комісії з розгляду Акта, оформленого Протоколом, не підлягають задоволенню, а відтак у задоволенні позовних вимог слід відмовити.

За приписами статті 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати зі справи слід покласти на позивача.

Керуючись статтями 43, 49, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд міста Києва

ВИРІШИВ:

У задоволенні позовних вимог відмовити.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повне рішення складено 05.09.2016.

Суддя О. Марченко