ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

"16" серпня 2016 р.Справа № 916/1965/13

За заявою кредитора: Публічного акціонерного товариства (далі - ПАТ) „Райффайзен Банк Аваль" в особі Одеської обласної дирекції АТ „Райффайзен Банк Аваль", м. Одеса;

до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) „Нова Зірка", Одеська область, м. Ізмаїл,

про визнання банкрутом.

Господарський суд Одеської області у складі:

судді - ЗЕЛЕНОВА Г.М.,

секретаря судового засідання - Шаргородського Д.В.;

за участю представників сторін:

від кредиторів: Іванова Х.А. - представник Одеської митниці Державної фіскальної служби України - довіреність від 10.05.2016; Байрамов О.В. - представник ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" - довіреність від 26.07.2013 за № 1278/13;

від боржника: ліквідатор ТОВ „Нова Зірка" - арбітражний керуючий Дарієнко В.Д. - на підставі свідоцтва;

ОСОБА_6 - представник ОСОБА_7 - довіреність № 2414 від 27.07.2016.

СУТЬ СПОРУ: 22.07.2013 Кредитор, ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" в особі Одеської обласної дирекції АТ „Райффайзен Банк Аваль", звернувся до господарського суду Одеської області із заявою про визнання ТОВ „Нова Зірка" банкрутом, відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі Закон (№2343-ХІІ) в редакції чинній з 19.01.2013), оскільки останнє неспроможне сплатити заборгованість протягом трьох місяців після настання встановленого строку у сумі 12595155 грн. 64 коп.

Ухвалою господарського суду від 26.07.2013 заява ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" в особі Одеської обласної дирекції АТ „Райффайзен Банк Аваль" про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ „Нова Зірка" прийнята до розгляду.

Ухвалою господарського суду від 09.08.2013 порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ „Нова Зірка", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном ТОВ „Нова Зірка" та призначено розпорядника майна боржника - арбітражного керуючого Чульського О.С., свідоцтво від 08.02.2013 № 87.

Оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ „Нова Зірка" надруковано в газеті „Урядовий кур'єр" №158 від 03.09.2013.

Ухвалою попереднього засідання від 29.11.2013 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ „Нова Зірка", до якого включено грошові вимоги ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" в особі Одеської обласної дирекції АТ „Райффайзен Банк Аваль" та Ізмаїльська ОДПІ ГУ Міндоходів в Одеській області.

Постановою господарського суду від 12.02.2014 ТОВ „Нова Зірка" визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Чульського О.С., свідоцтво від 08.02.2013 № 87.

13.02.2014 на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет здійснено офіційне оприлюднення про визнання ТОВ „Нова Зірка" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури за № 930.

Ухвалою господарського суду від 03.03.2015 припинено повноваження ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Чульського О.С. та призначено ліквідатором ТОВ „Нова Зірка" - арбітражного керуючого Симоненка О.П., свідоцтво від 12.06.2013 № 463.

Ухвалою господарського суду від 16.06.2015 призначено членів ліквідаційної комісії ТОВ „Нова Зірка".

Ухвалою господарського суду від 31.05.2015 припинено повноваження ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Симоненка О.П. та призначено ліквідатором ТОВ „Нова Зірка" - арбітражного керуючого Дарієнка В.Д., свідоцтво від 31.05.2013 № 284.

12.01.2016 до господарського суду Одеської області надійшла заява (№ 3-32/16) ліквідатора ТОВ „Нова Зірка" - арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. про витребування майна банкрута із чужого незаконного володіння та про визнання недійсним свідоцтва на право власності і реєстрації права власності, а також рішень засновників та виконкому.

16.08.2016 ліквідатор ТОВ „Нова Зірка" надав господарському суду уточнену заяву про витребування майна із чужого незаконного володіння та про визнання недійсним свідоцтва про право власності і реєстрації права власності, а також рішень засновників та виконкому відповідно до якої просить суд:

- визнати незаконним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ „Нова Зірка" від 12.05.2011 в Протоколі №1 про надання згоди ОСОБА_7 на видачу йому в натурі майна підприємства - ряд об'єктів власності підприємства, в тому числі, заставне майно боржника - ТОВ „Нова Зірка", заставодержателем якого є ПАТ „Райффайзен Банк Аваль", в якості повернення його внеску до Статутного капіталу, у зв'язку із виходом із складу учасників ТОВ „Нова Зірка";

- визнати незаконним та скасувати рішення Виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради №1075 від 29.07.2011 про оформлення права приватної власності ОСОБА_7 на нерухоме майно (нежилі будівлі) розташоване за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1; Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_2 і складається з літер „А1" та „А11", де „А1" - адміністративна будівля, загальною площею 637,0 кв.м., а „А11" - сауна, загальною площею 133,3 кв.м.

- визнати недійсним свідоцтво № 913 Серії НОМЕР_8 від 15.08.2011 про право власності на нерухоме майно (нежилі будівлі), розташоване за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1; Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_2 і складається з літер „А1" та „А11", де „А1" - адміністративна будівля, загальною площею 637,0 кв.м., „А11" - сауна, загальною площею 133,3 кв.м., власником якого є ОСОБА_7, видане Виконавчим комітетом Ізмаїльської міської ради за підписом Ізмаїльського міського голови.

- скасувати в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно запис від 16.09.2011 про реєстрацію права власності ОСОБА_7 на нерухоме майно (нежилі будівлі) розташоване за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1; Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_2 і складається з літер „А1" та „А11", де „А1" - адміністративна будівля, загальною площею 637,0 кв.м., а „А11" - сауна, загальною площею 133,3 кв.м., реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 29835736, зобов'язавши державного реєстратора Відділу державної реєстрації речових прав на нерухоме майно Ізмаїльської районної державної адміністрації Одеської області вилучити запис від 16.09.2011 про реєстрацію права власності ОСОБА_7 на нерухоме майно (нежилі будівлі) розташоване за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1; Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_2 і складається з літер „А1" та „А11", де „А1" - адміністративна будівля, загальною площею 637,0 кв.м., „А11" - сауна, загальною площею 133,3 кв.м.

- визнати за ТОВ „Нова Зірка" (68600, Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1. Код ) право власності на нерухоме майно (нежилі будівлі) розташоване за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1; Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_2 і складається з літер „А1" та „А11", де „А1" - адміністративна будівля, загальною площею 637,0 кв.м., „А11" - сауна, загальною площею 133,3 кв.м., реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 29835736.

- витребувати із незаконного володіння ОСОБА_7 (Одеська область, АДРЕСА_3. Ідентифікаційний номер НОМЕР_1) нерухоме майно (нежилі будівлі) розташовані за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1; Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_2 і складається з літер „А1" та „А11", де „А1" - адміністративна будівля, загальною площею 637,0 кв.м., а „А11" - сауна, загальною площею 133,3 кв.м., та зобов'язати його передати вказане нерухоме майно його власнику ТОВ „Нова Зірка" (68600, Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1. Код ) в особі арбітражного керуючого Дарієнка В.Д.

- визнати недійсною реєстрацію права власності за ОСОБА_7 на транспортний засіб Mersedes-Benz AXOR 1840 LS, тип вантажний сідельний тягач, 2006 року випуску, кузов № НОМЕР_2.

- визнати за ТОВ „Нова Зірка" (68600, Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1. Код ) право власності на транспортний засіб Mersedes-Benz AXOR 1840 LS, тип вантажний сідельний тягач, 2006 року випуску, кузов № НОМЕР_2.

- витребувати із незаконного володіння ОСОБА_7 (68600, Одеська область, АДРЕСА_3. Ідентифікаційний номер НОМЕР_1) транспортний засіб Mersedes-Benz AXOR 1840 LS, тип вантажний сідельний тягач, 2006 року випуску, кузов № НОМЕР_2 та зобов'язати його передати вказане майно його власнику ТОВ „Нова Зірка" (68600, Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1. Код ).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.02.2016 залучено ОСОБА_7, ОСОБА_10, ОСОБА_2, ОСОБА_11, Ізмаїльського міського голову, Виконавчий комітет Ізмаїльської міської ради, Комунальне підприємство „Ізмаїльське міжрайонне БТІ", Ізмаїльське міськрайонне управління юстиції в Одеській області у якості учасників провадження у справі № 916/1965/13 про банкрутство ТОВ „Нова Зірка".

31.03.2016 гр. ОСОБА_7 надав до господарського суду письмові заперечення, відповідно до яких вважає, що заява арбітражного керуючого про витребування майна із чужого незаконного володіння, про визнання недійсним свідоцтва про права власності, реєстрації права власності, а також рішень засновників та виконкому не підлягає розгляду в порядку, передбаченому господарським процесуальним кодексом України.

Так, гр. ОСОБА_7 посилається на те, що спірне майно було видане йому у зв'язку з виходом зі складу засновників у травні 2011 року, а справа про банкрутство ТОВ „Нова Зірка" була порушена у липні 2013 року.

Таким чином, майнові дії вчинені ТОВ „Нова Зірка" щодо виходу ОСОБА_7 зі складу засновників зі своїм майном, не вчинялися протягом року, що передував порушенню справи про банкрутство.

Вимоги щодо визнання рішення Ізмаїльської міської ради, скасування державної реєстрації повинні розглядатися в порядку адміністративного судочинства.

16.08.2016 представник ОСОБА_7 надав відзив у якому додатково зазначив про те, що ОСОБА_7 не переховує спірне майно, яке є забезпеченням вимог ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" за кредитними договорами та перебуває у статусі іпотекодавця. Отже, у ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" не має ніяких перешкод щодо задоволення своїх вимог за кредитними договорами шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки, а саме, на спірне майно, яке перебуває у власності ОСОБА_7, який являється законним іпотекодавцем спірного майна.

07.06.2016 до господарського суду від ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" в особі Одеської обласної дирекції АТ „Райффайзен Банк Аваль" надійшли пояснення, відповідно до яких заява ліквідатора ТОВ „Нова Зірка" відповідає чинному законодавству і подана для захисту інтересів ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" та для погашення кредиторських вимог, які виникли у підприємстві.

Так, ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" у поясненнях посилається на те, що 11.03.2010 між ТОВ „Нова Зірка" та ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" в особі Одеської обласної дирекції АТ „Райффайзен Банк Аваль" укладено договір іпотеки реєстровий № 1073, згідно з яким в іпотеку Банку передано: нежитлові будівлі (офіс та сауна для співробітників), загальною площею 770,3 кв.м. за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1; АДРЕСА_2, що належать „Нова Зірка", і є забезпеченням за генеральною кредитною угодою №01/3-0-1/226 від 11.12.2009 року.

Як стало відомо Банку відповідний предмет іпотеки, якимось чином зареєстровано за ОСОБА_7, згідно із свідоцтвом на право власності №913 від 15.08.2011 року, виданого виконавчим комітетом Ізмаїльської міської ради. Згідно з інформаційної довідки з реєстру прав власності, реєстру іпотек, реєстру заборон, обтяження Банку дійсні, а за таких підстав будь-яке відчуження і переоформлення предмету є такими, що суперечать закону та договору.

15.10.2011 між ТОВ „Нова Зірка" та ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" в особі Одеської обласної дирекції АТ „Райффайзен Банк Аваль" укладено договір застави транспортного засобу, згідно з яким в заставу передано MERCEDES -BENS AXOR 1840 LS.2006 р.в., держ. № НОМЕР_3.

Як стало відомо Банку відповідний транспортний засіб зареєстровано за ОСОБА_7, що суперечить договору застави та закону.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву ліквідатора ТОВ „Нова Зірка" про витребування майна із чужого незаконного володіння та про визнання недійсним свідоцтва про право власності і реєстрації права власності, а також рішень засновників та виконкому, наявні матеріали у справі, заслухавши пояснення учасників у справі про банкрутство ТОВ „Нова Зірка", господарський суд встановив, що заява ліквідатора ТОВ „Нова Зірка" підлягає задоволенню з таких підстав:

Згідно з положеннями статті 4-1 ГПК України господарські суди вирішують господарські спори у порядку позовного провадження, передбаченому цим Кодексом. Господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом (№ 2343-XII).

Частиною 1 статті 2 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Згідно з пунктами 2,7 частини першої статті 12 ГПК України господарським судам підвідомчі справи про банкрутство; справи у спорах з майновими вимогами до боржника, стосовно якого порушено справу про банкрутство, у тому числі справи у спорах про визнання недійсними будь-яких правочинів (договорів), укладених боржником; стягнення заробітної плати; поновлення на роботі посадових та службових осіб боржника, за винятком спорів, пов'язаних із визначенням та сплатою (стягненням) грошових зобов'язань (податкового боргу), визначених відповідно до Податкового кодексу України, а також справ у спорах про визнання недійсними правочинів (договорів), якщо з відповідним позовом звертається на виконання своїх повноважень контролюючий орган, визначений Податковим кодексом України.

Частиною 9 ст.16 ГПК України передбачено, що справи у майнових спорах, передбачених пунктом 7 частини першої статті 12 цього Кодексу, розглядаються господарським судом, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство.

Відповідно до п. 4 ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суд, у провадженні якого перебуває справа про банкрутство, вирішує усі майнові спори з вимогами до боржника, у тому числі спори про визнання недійсними будь-яких правочинів (договорів), укладених боржником; стягнення заробітної плати; поновлення на роботі посадових та службових осіб боржника, за винятком спорів, пов'язаних із визначенням та сплатою (стягненням) грошових зобов'язань (податкового боргу), визначених відповідно до Податкового кодексу України, а також справ у спорах про визнання недійсними правочинів (договорів), якщо з відповідним позовом звертається на виконання своїх повноважень контролюючий орган, визначений Податковим кодексом України.

Відповідно до ч.ч.1-3 ст. 41 Закону (№2343-ХІІ), ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Частиною 2 ст. 41 Закону (№ 2343-XII) передбачено, що ліквідатор з дня свого призначення, крім іншого, здійснює такі повноваження: подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб.

З дня призначення ліквідатора до нього переходять права керівника (органів управління) юридичної особи - банкрута (ч. 3 ст. 41 Закону (№ 2343-XII)).

Згідно із ч. 1 ст. 42 Закону (№2343-ХІІ) усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів, визначених цією статтею. Майно, визначене родовими ознаками, що належить банкруту на праві володіння або користування, включається до складу ліквідаційної маси.

Частиною 4 ст. 42 Закону (№ 2343-XII) передбачено, що майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які вона забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

11.03.2010 між ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" (Іпотекодержатель) та ТОВ „Нова Зірка" (Іпотекодавець) укладено Іпотечний договір, який зареєстрований за № 1074, відповідно до п. 1.1 якого Іпотекодавець передає Іпотекодержателю в іпотеку - нежитлові будівлі, площею 770,3 кв.м., які знаходяться за адресою: місто Ізмаїл Одеської області, АДРЕСА_1 / АДРЕСА_2 і складається з літ. „А1" та „А11", де „А1" - адміністративна будівля загальною площею 637,0 кв.м., „А11" - сауна загальноюплощею 133,3 кв.м. Вказане майно належить Іпотекодавцю - ТОВ „Нова Зірка" на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 26.02.2010 за № 40, виданого на підставі Рішення Виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради від 25.02.2010 за № 210. Право власності Іпотекодавця на вказане вище майно, зареєстроване Комунальним підприємством „Ізмаїльське міжміське бюро технічної інвентаризації"від 03.03.2010, про що зроблено запис в реєстрову кадастрову книгу, номер запису: 40, в книзі 4, присвоєний реєстраційний номер за РВПНМ: 29835736, номер витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно: 25469938. Вартість об'єкту нерухомості на момент укладання цього договору - 396 5040 грн. 00 коп. Земельна ділянка, на якій розташований об'єкт перебуває у користуванні Іпотекодавця, що підтверджується договором оренди землі від 19.05.2010, укладеним між Ізмаїльською міською Радою та Іпотекодавцем. Цільове призначення земельної ділянки - експлуатація адміністративно-побутового комплексу (п. 2 Договору від 11.11.2010 № 1, реєстровий № 6180 про внесення змін до Іпотечного договору від 11.03.2010, реєстровий № 1073).

Пунктом 2.1. Іпотечного договору від 11.03.2010 передбачено, що Іпотека відповідно до цього договору забезпечує повне виконання грошових зобов'язань ТОВ „Нова Зірка" та ТОВ „Петрол", що випливають та/або виникнуть у майбутньому з Генерального Кредитного договору № 01/3-0-1/226 від 11.12.2009.

24.03.2011 між ПАТ „Райффайзен Банк Аваль" (Заставодержатель) та ТОВ „Нова Зірка" (Заставодавець) укладено договір застави транспортного засобу за № 1323, відповідно до п.1.1. якого Заставодавець передає Заставодержателю в заставу належне йому на праві власності рухоме майно, а саме: автомобіль марки Mersedes-Benz модель AXOR 1840 LS, тип вантажний сідельний тягач, 2006 р.в., двигун № Б/Н кузов № НОМЕР_2, державний реєстраційний № НОМЕР_4, зареєстрований РЕВ № 5 МРВ УДАІ ГУМВС України в Одеській області, що належить Заставодавцю на підставі договору № купівлі - продажу транспортного засобу, укладеного 08 вересня 2006 року між „Автомобільним Дімом Україна-Мерседес-Бенц" СП у формі ТОВ та ТОВ „Нова Зірка", що підтверджується Свідоцтвом про реєстрацію транспортного засобу НОМЕР_7, виданим 05.01.2007 РЕВ № 5 МРВ УДАІ ГУМВС України в Одеській області. Договірна вартість предмета застави на момент укладення цього договору становить 383201 грн. 00 коп. (п.1.2. договір застави транспортного засобу від 24.03.2011). Застава транспортного засобу цього договору забезпечує повне виконання грошових зобов'язань за Генеральним кредитним договором № 01/3-0-1/226 від 11.12.2009 (п. 2.1. договір застави транспортного засобу від 24.03.2011).

Ухвалою попереднього засідання господарського суду від 29.11.2013 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ „Нова Зірка", до якого окремо внесено вимоги кредитора - ПАТ „Райффайзен Банк Аваль", які забезпечені заставою на суму 4348241 грн. 00 коп. та відомості про майно Боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром:

- об'єкт нерухомості: нежитлові будівлі, площею 770,3 кв.м., які знаходяться за адресою: м. Ізмаїл, АДРЕСА_1, АДРЕСА_2 і складається з літ. „А1" та „А11", де „А1" - адміністративна будівля загальною площею 637,0 кв.м., „А11" - сауна загальною площею 133,3 кв.м.;

- автомобіль марки Mersedes-Benz модель AXOR 1840 LS тип вантажний сідельний тягач, 2006 р.в., двигун № Б/Н, кузов № НОМЕР_2, державний реєстраційний № НОМЕР_4 зареєстрований РЕВ № 5 МРВ УДАІ ГУМВС України в Одеській області.

12.05.2011 відбулося засідання загальних зборів учасників ТОВ „Нова Зірка" на яких учасник товариства ОСОБА_7 повідомив учасників про намір згідно зі статтею 7.1. Статуту ТОВ „Нова Зірка" вийти зі складу учасників ТОВ „Нова Зірка" та запропонував учасникам надати згоду на видачу йому в натурі майно та грошові кошти суму його внеску 700000 грн. 00 коп.:

1. Об'єкт нерухомості: нежитлові будівлі, площею 770,3 кв.м., які знаходяться за адресою: місто Ізмаїл Одеської області, АДРЕСА_1, АДРЕСА_2, і складається з літ. „А1" та „А11", де „А1" - адміністративна будівля загальною площею 637,0 кв.м., „А11" - сауна загальною площею 133,3 кв.м.

2.Мийка д/автомат;

3.Автомобіль марки Mersedes-Benz модель AXOR 1840 LS тип вантажний сідельний тягач, 2006 року випуску, двигун № Б/Н кузов № НОМЕР_2, державний реєстраційний № НОМЕР_4;

4.Офісні меблі;

5.Автомобіль вантажний паливо цистерна марки ГАЗ моделі 5312, 1988 року випуску, шасі (кузов, рама) ХТН531200J1201123;

6.АЗС м. Вилково - службові будівлі АЗС літера «А» площею 51,2 кв. м., розташовані за адресою Кілійський район м. Вилкове, вул. Сонячна, 2-а.

7.Ємкість - 14 м.куб.;

8.Ємкість - 14 м.куб.;

9.Ємкість - 14 м.куб.;

Пропозицію ОСОБА_7 задоволено (протокол № 1 засідання загальних зборів учасників ТОВ „Нова Зірка" від 12.05.2011), рішення по цьому питанню прийнято одностайно.

12.05.2011 між ТОВ „Нова Зірка" в особі директора ОСОБА_11 та ОСОБА_7 складено акт приймання - передачі, відповідно до якого ТОВ „Нова Зірка" згідно з протоколом № 1 засідання загальних зборів учасників ТОВ „Нова Зірка", ОСОБА_7 прийняв у власність нерухоме майно: адміністративна будівля - літ. „А1", загальною площею 637, 0 кв.м., літ. „А11" - сауна, загальною площею 133,3 кв.м., за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1, АДРЕСА_2, а також технічну документацію на це майно.

29.07.2011 Виконавчий комітет Ізмаїльської міської ради прийняв рішення № 1075 про оформлення права власності на об'єкт нерухомого майна по АДРЕСА_1, АДРЕСА_2, відповідно до якого прийнято рішення про:

- оформити права приватної власності ОСОБА_12 на об'єкт нерухомого майна (нежилі будівлі) розташовані за адресою: місто Ізмаїл Одеської області, АДРЕСА_1 ріг АДРЕСА_2 і складається із літ. „А1",„А11", де „А1" - адміністративна будівля загальною площею 637,0 кв.м., „А11" - сауна загальною площею 133,3 кв.м.

- доручити Комунальному підприємству „Ізмаїльське міжрайонне БТІ" підготувати документи для видачі свідоцтва на право приватної власності ОСОБА_7 на об'єкт нерухомого майна (нежилі будівлі), розташовані в м. Ізмаїл, АДРЕСА_1 ріг АДРЕСА_2 і складається з літ. „А1",„А11", де „А1" - адміністративна будівля загальною площею 637,0 кв.м., „А11" - сауна загальною площею 133,3 кв.м.

15.08.2011 Виконавчий комітет Ізмаїльської міської ради видав свідоцтво про право власності на нерухоме майно № 913 Серії НОМЕР_8, відповідно до якого ОСОБА_7 є власником літ. „А1" - адмінбудівля, загальна площа - 637,0 кв.м., літ. „А11" - сауна, загальною площею 133,3 кв.м., які розташовані за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1/ АДРЕСА_2.

За Витягом Комунального підприємства „Ізмаїльське міжміське бюро технічної інвентаризації" від 16.09.2011 № 31336836 за ОСОБА_7 на підставі свідоцтва про право власності (САС № 367921 від 15.08.2011 Виконавчий комітет Ізмаїльської міської ради № 913) зареєстровані нежитлові будівлі, розташовані за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1/АДРЕСА_2 (номер запису 40, в книзі -4).

Згідно з відповіддю Комунального підприємства „Ізмаїльське міжміське бюро технічної інвентаризації" № 1686 від 13.11.2015 відповідно до матеріалів архіву станом на 31.12.2012 право власності за ТОВ „Нова Зірка" на об'єкт нерухомості по АДРЕСА_1 ріг АДРЕСА_2 в м. Ізмаїл Одеської області не зареєстроване.

За відповіддю Ізмаїльської ОДПІ ГУ ДФС в Одеській області № 8533/Д/15-02-23 від 17.11.2015 майно боржника ТОВ „Нова Зірка" в податкову заставу Ізмаїльською ОДПІ не описувалось.

Територіальний сервісний центр № 5144 РСЦ в Одеській області МВС України відповіддю № 18 від 02.12.2015 повідомив про те, що за ТОВ „Нова Зірка" був зареєстрований автомобіль марки Mersedes-Benz модель AXOR 2006 р.в., державний реєстраційний № НОМЕР_4, але знятий з обліку за заявою власника - 30.06.2011.

Відповідно до ч.ч. 1,2 Цивільного кодексу України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства. Учасник, який виходить із товариства з обмеженою відповідальністю, має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства. За домовленістю між учасником та товариством виплата вартості частини майна товариства може бути замінена переданням майна в натурі.

Статтею 54 Закону України „Про господарські товариства" на вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі.

Відповідно до частини першої ст. 190 Цивільного кодексу України майном, крім речей, вважаються майнові права та обов'язки. У частині першій ст. 66 та ст. 139 Господарського кодексу України визначено, що майно підприємства становлять речі та інші цінності (включаючи нематеріальні активи), які мають вартісне визначення, виробляються чи використовуються у діяльності суб'єктів господарювання та відображаються в їх балансі або враховуються в інших передбачених законом формах обліку майна підприємства.

Отже, вартість частки майна товариства, належної до сплати учаснику,що виходить (виключається) з товариства,повинна визначатися з розрахунку вартості усього майна, що належить товариству,в тому числі основних засобів, нематеріальних активів, оборотних активів, майна невиробничого призначення тощо з урахуванням майнових зобов'язань товариств.

Відповідно до п. 5.6. Іпотечного договору від 11.03.2010 Іпотекодавець виключно на підставі письмової згоди Іпотекодержателя має право: у будь - який спосіб відчужувати (продавати, дарувати, міняти) предмет іпотеки; передавати предмет іпотеки в користування іншим особам, здавати його в найм (оренду, лізинг), носити його в спільну діяльність чи до статутного фонду підприємства або іншим чином обтяжувати та обмежувати право власності Іпотекадавця на предмет іпотеки правами третіх осіб.

Статтями 1,3 Закону України „Про іпотеку" встановлено, що іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом. Іпотека виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

Відповідно до ст. 9 Закону України „Про іпотеку" Іпотекодавець має право виключно на підставі згоди іпотекодержателя: зводити, знищувати або проводити капітальний ремонт будівлі (споруди), розташованої на земельній ділянці, що є предметом іпотеки, чи здійснювати істотні поліпшення цієї земельної ділянки; передавати предмет іпотеки у наступну іпотеку; відчужувати предмет іпотеки; передавати предмет іпотеки в спільну діяльність, лізинг, оренду, користування.

Пунктом 5.9. Договору застави транспортного засобу від 24.03.2011 передбачено, що Заставодавець виключно на підставі письмової згоди Заставодержателя має право: у будь - який спосіб відчужувати (продавати, дарувати, міняти тощо) предмет застави; передавати предмет застави в наступну заставу, крім випадків, коли наступним Заставодержателем є АТ „Райффайзен Банк Аваль"; будь - яким чином обтяжувати та обмежувати право власності Заставодавця на предмет застави правами третіх осіб; використовувати предмет застави не за його функціональним призначенням; проводити капітальний ремонт предмета застави, що супроводжується змінами капітального характеру.

Статтями 1,17 Закону України „Про заставу" застава - це спосіб забезпечення зобов'язань, якщо інше не встановлено законом. В силу застави кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами. Застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду. Заставодавець може відчужувати заставлене майно тільки за згодою заставодержателя.

Відповідно до Інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо ТОВ „Нова Зірка" від 26.05.2016 за № 59921046, 11.03.2010 зареєстровано обтяження на нерухоме майно, що є предметом іпотечного договору від 11.03.2010 № 1074 (тип обтяження: заборона на нерухоме майно; реєстраційний номер обтяження: 9603392; зареєстровано 11.03.2010 за № 9603392 реєстратором: приватний нотаріус Єфіменко М.Д.; підстава обтяження: іпотечний договір від 11.03.2010 № 1074; об'єкт обтяження: нежитлові будівлі за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1 / АДРЕСА_2, номер РПВН: 29835736; власник: ТОВ „Нова Зірка").

Згідно з Витягом з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 14.01.2016 № 48766635, 15.10.2010 за № 10371287 зареєстрована застава рухомого майна - автомобіль вантажний, марки Mersedes-Benz AXOR 1840 LS, № НОМЕР_2, державний реєстраційний № НОМЕР_4, 2006 року випуску. Відомості про обмеження відчуження: за погодження з обтяжувачем; Боржник: ТОВ „Нова Зірка".

Отже, 12.05.2011 загальними зборами учасників ТОВ „Нова Зірка" було прийнято рішення про передачу ОСОБА_7., у зв'язку із його виходом зі складу учасників ТОВ „Нова Зірка", майна в натурі, серед якого було майно, що є предметом забезпечення грошових зобов'язань ТОВ „Нова Зірка" за Іпотечним договором від 11.03.2010 (а саме: нежитлові будівлі, площею 770,3 кв.м., які знаходяться за адресою: місто Ізмаїл Одеської області, АДРЕСА_1, АДРЕСА_2 і складається з літ. „А1",„А11", де „А1" - адміністративна будівля загальною площею 637,0 кв.м., А11" - сауна загальною площею 133,3 кв.м.) та Договором застави транспортного засобу від 24.03.2011 за № 1323 (а саме: автомобіль марки Mersedes-Benz модель AXOR 1840 LS, тип вантажний сідельний тягач, 2006 р.в., двигун № Б/Н кузов № НОМЕР_2, державний реєстраційний № НОМЕР_4).

Зазначене майно було передано загальними зборами учасників ТОВ „Нова Зірка" ОСОБА_7. без згоди Заставодержателя та Іпотекодержателя - ПАТ „Райффайзен Банк Аваль", що є порушенням п. 5.6. Іпотечного договору від 11.03.2010, п. 5.9. Договору застави транспортного засобу від 24.03.2011, ст. 9 Закону України „Про іпотеку", 17 Закону України „Про заставу".

Таким чином, ОСОБА_7 набув безпідставно та незаконно право власності на майно: нежитлові будівлі, площею 770,3 кв.м., які знаходяться за адресою: місто Ізмаїл Одеської області, АДРЕСА_1, АДРЕСА_2 і складається з літ. А1",„А11", де „А1" - адміністративна будівля загальною площею 637,0 кв.м., А11" - сауна загальною площею 133,3 кв.м.) та автомобіль марки Mersedes-Benz модель AXOR 1840 LS, тип вантажний сідельний тягач, 2006 р.в., двигун № Б/Н кузов № НОМЕР_2, державний реєстраційний № НОМЕР_4.

Статтею 328 Цивільного кодексу України встановлено, що права власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів. Права власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом.

Частиною 3 ст. 12 Закону України „Про іпотеку" встановлено, що правочин щодо відчуження іпотекодавцем переданого в іпотеку майна або його передачі в наступну іпотеку, спільну діяльність, лізинг, оренду чи користування без згоди іпотекодержателя є недійсним.

Відповідно до ст. 58 Закону України „Про заставу" якщо в результаті видання органом державної виконавчої влади чи органом місцевого і регіонального самоврядування акта, який не відповідає чинному законодавству, і порушуються права заставодержателя або інших осіб щодо володіння, користування та розпорядження предметом застави, такий акт визнається недійсним судом.

Статтею 393 Цивільного кодексу України передбачено, що правовий акт органу державної влади, місцевого самоврядування, який не відповідає законові і порушує права власника, судом незаконним та скасовується.

Рішення засідання загальних зборів учасників ТОВ „Нова Зірка" від 12.05.2011 (протокол № 1) в частині виділені ОСОБА_7. майна в натурі - адміністративної будівлі: літ. „А1", загальною площею 637,0 кв.м., літ. „А11" - сауна, загальною площею 133,3 кв.м., розташована за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1/АДРЕСА_2 є незаконним, оскільки це майно передано ОСОБА_7. без згоди ПАТ „Райффайзен Банк Аваль", який є Іпотекодержателем та Заставодержателем цього майна, а тому підлягає скасуванню в цієї частині.

На підставі зазначеного Рішення засідання загальних зборів учасників ТОВ „Нова Зірка" від 12.05.2011 (протокол № 1) Виконавчим комітетом Ізмаїльської міської ради прийнято незаконне рішення від 29.07.2011 № 1075 „Про оформлення права власності на об'єкт нерухомого майна АДРЕСА_1/АДРЕСА_2", видане ОСОБА_7. свідоцтво про право власності на нерухоме майно від 15.08.2011 № 913 та проведено Комунальним підприємством „Ізмаїльське міжміське бюро технічної інвентаризації" державну реєстрацію права власності ОСОБА_7 на це майно.

Окрім того, на підставі цього Рішення засідання загальних зборів учасників ТОВ „Нова Зірка" від 12.05.2011 (протокол № 1) незаконно проведено реєстрацію право власності за ОСОБА_7 на транспортний засіб марки Mersedes-Benz модель AXOR 1840 LS, тип вантажний сідельний тягач, 2006 р.в., двигун № Б/Н кузов № НОМЕР_2, державний реєстраційний № НОМЕР_4.

Отже, оскільки рішення засідання загальних зборів учасників ТОВ „Нова Зірка" від 12.05.2011 (протокол № 1) щодо виділення ОСОБА_7. вищевказаного майна було підставою для подальшого оформлення Виконавчим комітетом Ізмаїльської міської ради права власності на це майно за ОСОБА_7, державної реєстрації Комунальним підприємством „Ізмаїльське міжміське бюро технічної інвентаризації" права власності, а також реєстрації права власності на транспортний засіб, тому рішення цих органів є незаконними і підлягають скасуванню.

Статтею 387 Цивільного кодексу України встановлено, що власник має право витребувати своє майно від особи, яка незаконно, без відповідної правової підстави заволоділа ним.

Оскільки спірне майно передано ОСОБА_7. безпідставно, внаслідок чого він незаконно ним володіє, тому господарський суд вважає вимоги ліквідатора ТОВ „Нова Зірка" щодо витребування цього майна з незаконного володіння ОСОБА_7 та визнання за ТОВ „Нова Зірка" право власності на це майно законними, обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Судовий збір покласти на ТОВ „Нова Зірка", оскільки рішення щодо спірного майна приймалося учасниками цього товариства.

Відповідно до п. 10 ч.2 ст. 4 Закону України „Про судовий збір" судовий збір покласти на ТОВ „Нова Зірка" у сумі 2756 грн. 00 коп.

Керуючись ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.12, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

У Х В А Л И В:

1. Заяву ліквідатора ТОВ „Нова Зірка" - арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. про витребування майна із чужого незаконного володіння та про визнання недійсним свідоцтва про право власності і реєстрації права власності, а також рішень засновників та виконкому - задовольнити.

2. Визнати незаконним та скасувати рішення загальних зборів учасників ТОВ „Нова Зірка" від 12.05.2011 (Протоколі № 1 засідання загальних зборів учасників ТОВ „Нова Зірка" від 12.05.2011) в частині надання згоди ОСОБА_7 на видачу йому в натурі майна - адміністративної будівлі: літ. „А1", загальною площею 637,0 кв.м., літ. „А11" - сауна, загальною площею 133,3 кв.м., розташована за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1/АДРЕСА_2 та автомобіль - марки Mersedes-Benz модель AXOR 1840 LS, тип вантажний сідельний тягач, 2006 р.в., двигун № Б/Н кузов № НОМЕР_2, державний реєстраційний № НОМЕР_4.

3.Визнати незаконним та скасувати рішення Виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради №1075 від 29.07.2011 року про оформлення ОСОБА_7 права власності на об'єкт нерухомого майна по вул. Червоноармійська, 30/АДРЕСА_2.

4.Визнати недійсним свідоцтво Виконавчого комітету Ізмаїльської міської ради від 15.08.2011 № 913 Серія НОМЕР_8 про право власності ОСОБА_7 на нерухоме майно, розташоване за адресою: Одеська область, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1/вул.28 Червня, буд. 49 і складається із літ. „А1"- адміністративна будівля, загальна площа 637,0 кв.м., літ. „А11"- сауна, загальна площа 133,3 кв.м.

5. Зобов'язати державного реєстратора Відділу державної реєстрації речових прав на нерухоме майно Ізмаїльської районної державної адміністрації Одеської області вилучити запис від 16.09.2011 про реєстрацію права власності ОСОБА_7 на нерухоме майно (нежилі будівлі) розташоване за адресою: місто Ізмаїл Одеської області, АДРЕСА_1/АДРЕСА_2 і складається із літ. А1",„А11", де „А1" - адміністративна будівля загальною площею 637,0 кв.м., А11" - сауна загальною площею 133,3 кв.м.

6. Визнати за ТОВ „Нова Зірка" (68600, Одеська область, Ізмаїльський район, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1. Код ) право власності на нерухоме майно (нежилі будівлі) розташоване за адресою: місто Ізмаїл Одеської області, АДРЕСА_1/АДРЕСА_2 і складається із літ. А1",„А11", де „А1" - адміністративна будівля загальною площею 637,0 кв.м., А11" - сауна загальною площею 133,3 кв.м., реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна 29835736.

7. Витребувати із незаконного володіння ОСОБА_7 (АДРЕСА_7, Одеська область, 68600. Ідентифікаційний номер НОМЕР_1) нерухоме майно (нежилі будівлі), розташовані за адресою: місто Ізмаїл Одеської області, АДРЕСА_1/АДРЕСА_2 і складається із літ. А1",„А11", де „А1" - адміністративна будівля загальною площею 637,0 кв.м., А11" - сауна загальною площею 133,3 кв.м.

8. Зобов'язати ОСОБА_7 (АДРЕСА_7, Одеська область, 68600. Ідентифікаційний номер НОМЕР_1) передати нерухоме майно (нежилі будівлі), розташовані за адресою: місто Ізмаїл Одеської області, АДРЕСА_1/АДРЕСА_2 і складається із літ. А1",„А11", де „А1" - адміністративна будівля загальною площею 637,0 кв.м., А11" - сауна загальною площею 133,3 кв.м. ТОВ „Нова Зірка" (68600, Одеська область, Ізмаїльський район, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1; ) в особі арбітражного керуючого Дарієнка В.Д.

9. Визнати недійсною реєстрацію права власності за ОСОБА_7 на транспортний засіб Mersedes-Benz AXOR 1840 LS, тип вантажний сідельний тягач, 2006 року випуску, кузов № НОМЕР_2.

10. Визнати за ТОВ „Нова Зірка" (68600, Одеська область, Ізмаїльський район, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1; ) право власності на транспортний засіб Mersedes-Benz AXOR 1840 LS, тип вантажний сідельний тягач, 2006 року випуску, кузов № НОМЕР_2.

11.Витребувати із незаконного володіння ОСОБА_7 (АДРЕСА_7, Одеська область, 68600; ідентифікаційний номер НОМЕР_1) транспортний засіб Mersedes-Benz AXOR 1840 LS, тип вантажний сідельний тягач, 2006 року випуску, кузов № НОМЕР_2.

12. Зобов'язати ОСОБА_7 (АДРЕСА_7, Одеська область, 68600; ідентифікаційний номер НОМЕР_1) передати транспортний засіб Mersedes-Benz AXOR 1840 LS, тип вантажний сідельний тягач, 2006 року випуску, кузов № НОМЕР_2 ТОВ „Нова Зірка" (68600, Одеська область, Ізмаїльський район, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1; ) в особі арбітражного керуючого Дарієнка В.Д.

13. Стягнути з ТОВ „Нова Зірка" (68600, Одеська область, Ізмаїльський район, м. Ізмаїл, АДРЕСА_1; ) до Державного бюджету України (№ рахунку 3008, Отримувач: УК у м. Одесі, Код отримувача , Банк отримувача: ГУДКС України в Одеській області, МФО 828011, Код класифікації доходів бюджету 22030001. Код ЄДРПОУ господарського суду Одеської області 03499997) судовий збір у сумі 2756 /Дві тисячі сімсот п'ятдесят шість/грн. 00 коп.

14. Копію ухвали надіслати: кредиторам, ліквідатору, ОСОБА_7. (68600, АДРЕСА_5), ОСОБА_10 (68600, АДРЕСА_6), ОСОБА_2 (68600, Одеська область, АДРЕСА_3), ОСОБА_11 (68600, АДРЕСА_4), Ізмаїльському міському голові (68600, Одеська область, м. Ізмаїл, вул. Суворова,62), Виконавчому комітету Ізмаїльської міської ради (68600, Одеська область, м. Ізмаїл, вул. Суворова,62), Комунальному підприємству „Ізмаїльське міжрайонне БТІ" (68600, Одеська область, м. Ізмаїл, вул. Болградська,61), Ізмаїльське міськрайонне управління юстиції в Одеській області (68600, Одеська область, м. Ізмаїл, пр-т. Леніна,23), державному реєстратору Відділу державної реєстрації речових прав на нерухоме майно Ізмаїльської районної державної адміністрації Одеської області.

Ухвала набирає законної сили з дня її прийняття.

Повний текст ухвали виготовлено та підписано 19.08.2016 року.

Накази видати після набрання ухвали законної сили.

Суддя Г.М. Зеленов