ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" серпня 2016 р.Справа № 923/2101/15
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Величко Т.А.

суддів Бєляновського В.В., Поліщук Л.В.

(згідно розпорядження в.о. керівника апарату від 15.08.2016р. № 554 щодо призначення повторного автоматизованого розподілу судової справи)

при секретарі судового засідання Альошиній Г.М.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1;

від відповідача: не з'явився.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Бериславське автотранспортне підприємство 16537»

на рішення господарського суду Херсонської області від 11.02.2016 року

по справі № 923/2101/15

за позовом: ОСОБА_2

до відповідача: Відкритого акціонерного товариства «Бериславське автотранспортне підприємство 16537»

про: визнання недійсним рішення загальних зборів,

ВСТАНОВИВ:

В грудні 2015 року ОСОБА_2 звернулась до господарського суду Херсонської області з позовом до Відкритого акціонерного товариства «Бериславське автотранспортне підприємство 16537», про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Бериславське автотранспортне підприємство 16537», оформлене протоколом № 1/2015 загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Бериславське автотранспортне підприємство 16537».

В обґрунтування заявлених вимог позивачка посилається на порушення під час скликання та проведення загальних зборів акціонерів ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство 16537», які відбулись 04.12.2015, вимог ч. 2 ст. 32, ч. 1 ст. 35, ч. 3 ст. 40 Закону України «Про акціонерні товариства», а також позбавлення її права на участь у зборах.

Рішенням господарського суду Херсонської області від 11.02.2016 року позов ОСОБА_2 задоволений у повному обсязі, з підстав його обґрунтованості та доведеності матеріалами справи. Зокрема, місцевий господарський суд дійшов висновку про порушення під час проведення загальних зборів вимог ст.40 Закону України «Про акціонерні товариства» щодо проведення реєстрації акціонерів на підставі передбаченого абз.1 ч.1 ст.34 Закону України «Про акціонерні товариства» переліку, та, як наслідок, неможливість встановлення правомочності зборів. Крім того, судом зазначено, що в порушення частини 2 ст. 32 Закону України «Про акціонерні товариства» до порядку денного чергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство 16537» не внесено питання, передбачене пунктом 24 частини другої статті 33 цього Закону, а саме: прийняття рішення за наслідками розгляду звіту наглядової ради, звіту виконавчого органу, звіту ревізійної комісії.

Відкрите акціонерне товариство «Бериславське автотранспортне підприємство 16537» не погодившись з прийнятим судовим рішенням, звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Херсонської області від 11.02.2016 року у справі №923/2101/15 та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити в повному обсязі.

Підставами для скасування рішення суду першої інстанції апелянт зазначає порушення судом норм матеріального права, невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи та наявним в матеріалах справи доказам. Зокрема, апелянт зазначив, що у відповідності до вимог чинного законодавства Товариством було розміщено інформацію про проведення загальних зборів акціонерів в Бюлетені «Цінні папери України» № 193 (4237) від 19.10.2015 року, загальнодоступній інформаційній базі даних Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку на сайті www.stockmarket.gov.ua, а також на власному сайті за адресою: http://berislavatp.com/poviomlennya. Крім того, повідомлення акціонерів у відповідності до Закону України «Про акціонерні товариства» та положень Статуту також здійснювалось шляхом направлення акціонерам персональних повідомлень рекомендованими листами. В матеріалах справи відсутні будь-які докази того, що позивач повідомляв Товариство, ПАТ «НДУ» чи ПАТ КБ «Приватбанк» про зміну місця реєстрації (проживання). Наведене, в свою чергу, свідчить про належне повідомлення позивача про час, дату та місце проведення загальних зборів. Факт недопуску позивача до місця проведення загальних зборів з допомогою належних та допустимих доказів не підтверджено. Повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів та реєстрація акціонерів, що прибули на загальні збори проводилась за реєстром власників іменних цінних паперів станом на 16.10.2012 року. При цьому, Товариство позбавлене можливості отримати реєстр акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, оскільки через непроведення в період з 21.05.2005 року по 03.12.2015 року загальних зборів акціонерів положення Статуту та внутрішніх документів Товариства не було приведено у відповідність із Законом України «Про акціонерні товариства», існування акцій у бездокументарній формі не забезпечено. Між тим, ані позивачем, ані судом не наведено переконливих доводів, що реєстр акціонерів станом на 16.10.2012 року містить некоректні відомості. Питання, що включені до порядку денного загальних зборів акціонерів, які відбулись 04.12.2015 року затверджені протоколом спільного засідання ОСОБА_3 та Правління Товариства від 02.10.2015 року, акціонери позбавлені можливості голосувати та приймати рішення по питанням, які не були включені до порядку денного, а тому твердження позивача та висновки суду щодо недійсності рішення загальних зборів через відсутність тих чи інших питань в порядку денному є безпідставним. Крім того, скаржник зауважив на недоведеності факту порушення оскаржуваним рішенням прав позивача, як необхідної умови їх захисту в судовому порядку.

ОСОБА_2 згідно поданого відзиву на апеляційну скаргу, проти доводів апелянта заперечила, просила оскаржуване рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Бериславське автотранспортне підприємство 16537» без задоволення. Додатково зазначила, що рішенням Бериславського районного суду Херсонської області від 22.01.2016 року, залишеним без змін ухвалою апеляційного суду Херсонської області від 05.07.2016 року скасоване рішення спостережної ради ВАТ «Бериславське АТП 16537», оформлене протоколом №17-09/2015 від 17.09.2015 року в частині припинення повноважень голови правління ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство 16537» ОСОБА_4 з 17.09.2015 року та звільнення з 17.09.2015 року за п.5 ст.41 КЗпП України голови правління ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство 16537» з 17.09.2015 року, у зв'язку з чим вважала, що скликання загальних зборів акціонерів здійснено не уповноваженою особою. Наявність порушеного права вбачала в неможливості реалізувати закріплене ст. 167 ГК України, ст. 25 Закону України «Про акціонерні товариства» право на участь у загальних зборах, зазначивши, що оспорюваним рішенням, у тому числі, вирішено питання про припинення повноважень спостережної ради Товариства, членом якої ОСОБА_2 була з 1999 року.

08.06.2016 року позивачем через канцелярію суду подане клопотання про зупинення апеляційного провадження до набрання законної сили рішенням апеляційного суду Херсонської області по справі № 647/2581/15-ц за позовом ОСОБА_4 до ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство 16537» про скасування рішення спостережної ради від 17.09.2015 та поновлення на посаді голови правління ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство 16537».

Відповідно до ч. 1 ст. 79 ГПК України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом, а також у разі звернення господарського суду із судовим дорученням про надання правової допомоги до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.

Виходячи зі змісту вимог наведеної статті, необхідною передумовою для зупинення провадження у справі мають бути обставини, що унеможливлюють її розгляд по суті заявлених вимог до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом.

Враховуючи приписи ч. 1 ст. 79 ГПК України, а також приймаючи до уваги той факт, що станом на момент винесення постанови у даній справі, апеляційне провадження у справі № 647/2581/15-ц фактично завершене, клопотання заявника про зупинення провадження у справі відхилено за безпідставністю.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача, з урахуванням правил ст.ст. 99, 101 ГПК України, згідно яким апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення господарського суду у повному обсязі, апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що у задоволенні вимог апеляційної скарги слід відмовити, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом, 04.12.2015 року відбулись чергові загальні збори акціонерів ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство 16537».

Рішення, прийняті на зборах, оформлені протоколом № 1/2015 чергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство 16537».

Із змісту протоколу вбачається, що на порядок денний зборів були винесені питання:

1.Обрання лічильної комісії Загальних зборів акціонерів.

2.Обрання голови та секретаря Загальних зборів акціонерів.

3.Затвердження звіту Голови Правління про підсумки фінансово-господарської діяльності Товариства за 2005-2014 роки та визначення основних напрямків діяльності Товариства у 2015 році.

4.Затвердження річної фінансової звітності Товариства за 2005-2014 роки.

5.Розподіл прибутку Товариства за 2005-2014 роки, затвердження порядку та строків виплати дивідендів.

6.Зміна найменування Товариства. Внесення змін до Статуту Товариства шляхом затвердження нової редакції Статуту. Визначення уповноважених осіб для підписання та державної реєстрації Статуту Товариства відповідно до норм діючого законодавства.

7.Забезпечення існування іменних цінних паперів, що належить акціонерам Товариства, у бездокументарній формі.

8.Внесення змін до Положення про ОСОБА_3 раду Товариства шляхом затвердження його у новій редакції.

9.Затвердження Положення про Виконавчий орган Товариства.

10.Затвердження Положення про Ревізора Товариства.

11.Прийняття рішення про припинення повноважень членів Спостережної ради Товариства.

12.Обрання членів ОСОБА_3 ради, затвердження умов цивільно-правових

договорів, трудових договорів (контрактів), що укладатимуться з ними, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів (контрактів) з членами ОСОБА_3 ради.

13.Прийняття рішення про припинення повноважень членів Правління

Товариства, в тому числі Голови Правління.

14.Обрання членів Правління, в тому числі Голови Правління, затвердження умов цивільно-правових договорів, трудових договорів (контрактів), що укладатимуться з ними, встановлення розміру їх винагороди, обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів (контрактів) з членами Правління.

Позачерговими загальними зборами акціонерів ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство 16537» були прийняті рішення:

1. З першого питання порядку денного вирішили:

- обрати лічильну комісію Загальних зборів акціонерів у складі: ОСОБА_5 (голова), ОСОБА_6, ОСОБА_7 - члени;

2. З другого питання порядку денного вирішили:

- обрати голово зборів ОСОБА_8, секретарем зборів - ОСОБА_9;

3. З третього питання порядку денного вирішили:

- затвердити звіт Голови Правління про підсумки фінансово-господарської діяльності Товариства за 2005-2014 роки та визначення основних напрямків діяльності Товариства у 2015 році;

4. З четвертого питання порядку денного вирішили:

- затвердити річну фінансову звітність Товариства за 2005-2014 роки;

5. З п'ятого питання порядку денного вирішили:

- розподіл прибутку Товариства за 2005-2014 роки не проводити, дивіденди не виплачувати;

6. З шостого питання порядку денного вирішили:

- змінити найменування Товариства на публічне акціонерне товариство» Бериславське автотранспортне підприємство 16537»;

- внести зміни до статуту Товариства шляхом затвердження нової редакції Статуту;

- визначити уповноваженою особою для підписання та державної реєстрації Статуту Товариства ОСОБА_10. Доручити від імені акціонерів Товариства ОСОБА_11 підписати статут Товариства;

7. З сьомого питання порядку денного вирішили:

- Прийняти рішення про забезпечення існування іменних цінних паперів, що належать акціонерам Товариства у бездокументарній формі:

1.Реквізити емітента:

Повне найменування: Публічне акціонерне товариство «Чумаченко Михайла Юрійовича»

Скорочене найменування: ПАТ «Бериславське АТП 16537»

місцезнаходження згідно з реєстраційними документами: 74300, Херсонська обл., Бериславський район, місто Берислав, провулок Садовий, будинок, 2

адреса для поштових повідомлень: 74300, Херсонська обл., Бериславський район, місто Берислав, провулок Садовий, будинок, 2

телефон, факс: НОМЕР_1

перелік посадових осіб емітента, які мають право діяти від імені емітента без доручення: - голова правління ОСОБА_11

2.Реквізити випуску іменних акцій документарної форми існування щодо якого прийнято рішення про дематеріалізацію:

вид цінних паперів (ЦП), із зазначенням типу - акції іменні прості

дані про свідоцтво про реєстрацію випуску - реєстраційний номер свідоцтва № 61/21/1/99

дата реєстрації 24.02.1999, орган реєстрації - Херсонське територіальне управління.

міжнародний ідентифікаційний номер ЦП відсутній

номінальна вартість акції даного випуску - 0,25грн.

кількість акцій даного випуску - 596960 штук

загальна номінальна вартість акцій даного випуску - 149240,00грн.

підтвердженням права власності на акції в бездокументарній формі є виписка з рахунку в цінних паперах, відкритого в зберігача цінних паперів

3.Реквізити Центрального депозитарію, який буде обслуговувати випуск цінних паперів, щодо якого прийняте Рішення:

найменування: Публічне акціонерне товариство «Національний депозитарій України»

код за

місцезнаходження - м. Київ, 04071, вул. Нижній Вал, 17/8

4.Реквізити депозитарної установи, у якій емітент буде відкривати рахунки в цінних паперах власникам цінних паперів:

найменування Товариство х обмеженою відповідальністю «ІНВЕСТ-ТРЕЙД 2007»

місцезнаходження 73036, м. Херсон, вул. 40 років Жовтня, буд. 132-А, офіс 401

телефони контактної особи (0552) 35-41-21

код за

дані ліцензії на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме депозитарної діяльності депозитарної установи - номер ліцензії - 263258 (Серія АЕ), дата видачі - 03.09.2013р., орган, що видав ліцензію - Національна комісія з цінних паперів та фондовому ринку.

8. З восьмого питання порядку денного вирішили:

- внести зміни до положення про ОСОБА_3 раду Товариства шляхом затвердження його у новій редакції.

9. З дев'ятого питання порядку денного вирішили:

- затвердити положення про Виконавчий орган Товариства

10. З десятого питання порядку денного вирішили:

- затвердити положення про Ревізора Товариства

11. З одинадцятого питання порядку денного вирішили:

- прийняти рішення про припинення повноважень членів Спостередної ради Товариства: ОСОБА_2, ОСОБА_12, ОСОБА_13.

12. З дванадцятого питання порядку денного вирішили:

- обрати ОСОБА_3 раду строком на три роки у наступному складі:ОСОБА_22, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_12, ОСОБА_13. Визначити, що голова та члени ОСОБА_3 ради виконуватимуть свої функції на безоплатній основі. Затвердити умови цивільно-правових договорів, трудових договорів (контрактів), що укладатимуться з членами наглядової ради. Уповноважити голову загальних зборів на підписання договорів (контрактів) з членами ОСОБА_3 ради

13. З тринадцятого питання порядку денного вирішили:

- затвердити рішення Спостережної ради Товариства від 17.09.2015 р. щодо припинення повноважень членів Правління ОСОБА_4 (голова правління), ОСОБА_17 (член правління), ОСОБА_18 (член правління), ОСОБА_19 (член правління) з 17.09.2015 р. та звільнити їх за п. 5 ст. 41 КЗпП України.

14. З чотирнадцятого питання порядку денного вирішили:

- обрати правління в наступному складі: ОСОБА_11 - голова правління, ОСОБА_20, ОСОБА_21 - члени правління.

Вищевказані рішення оформлені протоколом чергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство 16537» від 04.12.2015 року, з якого вбачається, що на зборах були присутні акціонери, яким сукупно належить 346367 голосів акціонерів (із загальної кількості 596960), що представляють 58,02% загальної кількості голосів відповідно до загальної кількості акцій.

Як правильно встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, ОСОБА_2 станом на момент скликання загальних зборів ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство 16537», що відбулись 04.12.2015 року та станом на день розгляду спору у суді була/є акціонером ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство 16537» з кількістю акцій - 40 шт., що складає 0,007% статутного капіталу Товариства.

Частиною 1 ст. 15 ЦК України передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно з ч.ч.1, 2 ст.16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Зазначеною статтею також визначені способи захисту цивільних прав та інтересів.

Відповідно до ч. 2 ст. 20 ГК України права та законні інтереси суб'єктів захищаються шляхом, зокрема, визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб'єктів, що суперечать законодавству, ущемляють права та законні інтереси суб'єкта господарювання або споживачів, а також визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом.

За приписом ч. 1 ст. 50 Закону України «Про акціонерні товариства» у разі, якщо рішення загальних зборів або порядок прийняття такого рішення порушують вимоги цього Закону, інших актів законодавства, статуту чи положення про загальні збори акціонерного товариства, акціонер, права та охоронювані законом інтереси якого порушені таким рішенням, може оскаржити це рішення до суду протягом трьох місяців з дати його прийняття.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є, зокрема, прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму.

Згідно з ч. 1 ст. 3 Закону України «Про акціонерні товариства» акціонерним є господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Відповідно до ст.ст. 32, 33 Закону України «Про акціонерні товариства» ст. 159 ЦК України вищим органом акціонерного товариства є загальні збори, до компетенції яких віднесено вирішення будь-яких питань діяльності акціонерного товариства.

Порядок скликання, проведення загальних зборів, а також їх компетенція визначено розділом VII Закону України «Про акціонерні товариства».

За приписами ст. 40 Закону України «Про акціонерні товариства» порядок проведення загальних зборів акціонерного товариства встановлюється цим Законом, статутом товариства та рішенням загальних зборів.

Згідно ч. 2 ст. 32 Закону України «Про акціонерні товариства» акціонерне товариство зобов'язане щороку скликати загальні збори (річні загальні збори). Річні загальні збори товариства проводяться не пізніше 30 квітня наступного за звітним року.

Положеннями п. 7.5 Статуту встановлено, що чергові загальні збори скликають не рідше одного разу на рік та повинні бути проведені не пізніше чотирьох місяців після закінчення фінансового року.

Організація скликання та проведення чергових та позачергових зборів за змістом п. 7.20 Статуту належить до виключної компетенції правління. Підпунктом. 11 п. 7.15 Статуту встановлено, що до виключної компетенції спостережної ради належить узгодження рішення правління про скликання чергових загальних зборів, в том числі їх порядку денного та тексту офіційного повідомлення акціонерів.

Відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 52 Закону України «Про акціонерні товариства» до виключної компетенції наглядової ради належить прийняття рішення про проведення чергових або позачергових загальних зборів відповідно до статуту товариства та у випадках, встановлених цим Законом.

Згідно протоколу спільного засідання Правління та Спостережної ради ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство 16537» № 15/11-СЗ-1 від 02.10.2015 членами Правління та Спостережної ради Товариства прийняте рішення про скликання загальних зборів акціонерів на 04.12.2015 року, затверджено порядок денний і визначено місце їх проведення.

У відповідності до ст. 34 Закону України «Про акціонерні товариства» у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник аудитора товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу. Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Згідно зі ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства» письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів акціонерного товариства публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів (крім проектів рішень щодо кожного з питань, включених до проекту порядку денного). Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті. Приватне акціонерне товариство додатково розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті.

З листа Південно-Українського територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 06/38/124 від 01.12.2015 року вбачається, що згідно інформації на офіційному сайті ПАТ «Національний депозитарій України» випуск акцій відкритого акціонерного товариства «Бериславське автотранспортне підприємство 16537» не обслуговується у зв'язку з тим, що цінні папери товариства існують в документарній формі. Переліку акціонерів відкритого акціонерного товариства «Бериславське автотранспортне підприємство 16537» складеного в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, не існує.

Як зазначив відповідач, не приведення Статутних та внутрішніх документів Товариства у відповідність до вимог Закону України «Про акціонерні товариства», а також незабезпечення дематеріалізації акцій обумовлено тим, що у продовж 2005-2014 років загальні збори акціонерів Товариства не скликались.

Повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів та реєстрація акціонерів, що прибули на загальні збори проводилась за реєстром власників іменних цінних паперів станом на 16.10.2012 року. Додатково, інформація про проведення загальних зборів акціонерів розміщена в Бюлетені «Цінні папери України» № 193 (4237) від 19.10.2015 року, загальнодоступній інформаційній базі даних Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку на сайті www.stockmarket.gov.ua, а також на власному сайті Товариства: http://berislavatp.com/poviomlennya.

Колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що доводи позивача про те, що його не було повідомлено про час, місце проведення та порядок денний загальних зборів акціонерів, які відбулись 04.12.2015 року, не знайшли свого підтвердження.

Так, в матеріалах справи наявні поштові квитанції та список згрупованих поштових відправлень, які підтверджують факт надсилання повідомлення про проведення загальних зборів позивачу (т. 1 .с. 134).

За змістом п. 2.15 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» № 4 від 25.02.2016 року, якщо судом встановлено, що позивач - учасник (акціонер, член) юридичної особи не повідомив юридичну особу або депозитарну установу про зміну свого місця проживання (місцезнаходження), посилання позивача на неповідомлення його про скликання загальних зборів не може бути підставою для визнання рішень загальних зборів недійсними. Доказів повідомлення юридичної особи або депозитарної установи про зміну свого місця проживання заявник не надав.

Так само, як вірно зазначено місцевим господарським судом, позивачем з доказової точки зору не доведено й факт недопущення її до місця проведення зборів, або ж зміни місця їх проведення.

Разом з тим, приписами ч. 3 ст. 40 Закону України «Про акціонерні товариства» встановлено, що реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь в загальних зборах, складеного в порядку передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою. Перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі в загальних зборах, підписує голова реєстраційної комісії, який обирається простою більшістю голосів її членів до початку проведення реєстрації. Перелік акціонерів, які зареєструвалися для участі у загальних зборах, додається до протоколу загальних зборів.

Згідно із ст. 34 Закону України «Про акціонерні товариства» перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах (і право голосу), складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Реєстрація акціонерів для участі у позачергових загальних зборах акціонерів ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство16537» на підставі реєстру власників іменних цінних паперів, складеного станом на 16.10.2012 pоку, а не переліку акціонерів складеного за три робочих дні до дня проведення зборів, не відповідає приписам ст. 34 Закону України «Про акціонерні товариства», ст.40 Закону України «Про акціонерні товариства».

Отже, як правильно встановлено місцевим господарським судом, відповідачем при проведенні зборів не було дотримано вимог ст. 34 Закону України «Про акціонерні товариства» щодо складення за 3 робочих дні переліку акціонерів які мають право на участь у загальних зборах, ст. 40 Закону України «Про акціонерні товариства» щодо проведення реєстрації акціонерів на підставі передбаченого абз. 1 ч. 1 ст. 34 Закону України «Про акціонерні товариства» переліку, складеного в порядку, встановленому абз. 2 ч. 1 ст. 34 Закону України «Про акціонерні товариства».

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 41 Закону України «Про акціонерні товариства» наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства. Загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками більш як 50 відсотків голосуючих акцій.

Згідно з п. 25 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 загальні збори є неправомочними, якщо реєстрація акціонерів у день проведення загальних зборів не здійснювалася, у зв'язку із неможливістю визначення кворуму на загальних зборах акціонерів. Рішення, прийняті на таких зборах, у судовому порядку визнаються недійсними.

Правомочність загальних зборів визначається на підставі реєстру акціонерів у день проведення загальних зборів, а не фактичної участі акціонерів у прийнятті загальними зборами рішень.

Як вірно встановлено судом, реєстрація акціонерів 04.12.2015 року на підставі складеного у встановленому законом порядку переліку акціонерів не здійснювалась.

Наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією саме на підставі переліку акціонерів, складеного в порядку, передбаченому ст. 34 Закону України «Про акціонерні товариства».

Відсутність складеного у встановленому законом порядку переліку акціонерів, передбаченого ст. 34 Закону України «Про акціонерні товариства», позбавляє можливості встановити, чи саме ті акціонери, які мали право, брали участь у зборах, і чи саме ті акціонери, які мали право, голосували, тобто правомочність зборів.

Таким чином, місцевий господарський суд, дійшов обґрунтованого висновку, що відповідач істотно порушив приписи Закону України «Про акціонерні товариства» щодо скликання та проведення загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Бериславське автотранспортне підприємство16537».

Посилання апелянта на відсутність порушення ч. 1 ст. 35 Закону України «Про акціонерні товариства», яке полягало у неможливості складення переліку акціонерів внаслідок того, що як на момент надіслання акціонерам повідомлення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів, так і на момент проведення загальних зборів акціонерів, ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство16537» не було проведено процедури дематеріалізації акцій, судовою колегією відхиляються, оскільки ця обставина не звільняла відповідача від обов'язку дотримання встановлених вимог законодавства.

Закон України «Про акціонерні товариства», частиною 2 ст. 20 якого встановлюється обов'язковість бездокументарної форми акцій акціонерних товариств, було прийнято 17.09.2008 року. При цьому, друге речення частини другої статті 20 набрало чинності через 30 місяців з дня опублікування вищезазначеного Закону.

Відповідно до Розділу ХVІІ «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про акціонерні товариства» приведенням діяльності акціонерних товариств у відповідність із вимогами цього Закону в частині забезпечення існування акцій виключно у бездокументарній формі є здійснення таких дій: наглядова рада акціонерного товариства в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, зобов'язана прийняти рішення про переведення випуску цінних паперів з документарної форми у бездокументарну.

Приведення діяльності акціонерних товариств у відповідність із вимогами Закону України «Про акціонерні товариства», який набрав чинності 30.04.2009 року, в частині забезпечення існування акцій виключно у бездокументарній формі зумовлює одночасне приведення Статуту та внутрішніх положень акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, у відповідність із нормами цього Закону. При цьому, таке приведення мало відбутися не пізніше ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом.

В контексті наведених вище положень Закону України «Про акціонерні товариства», колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що не вирішивши питання про приведення Статуту та внутрішніх положень Товариства у відповідність до вимог Закону України «Про акціонерні товариства» відповідач організував та провів загальні збори акціонерів, на порядок денний яких винесені питання діяльності Товариства в цілому. За таких обставин, твердження скаржника щодо відповідності нормам Закону України «Про акціонерні товариства» оскаржуваного рішення, з огляду на одночасне вирішення питань приведення Статутних документів Товариства у відповідність до вимог Закону, не може бути визнане обґрунтованим.

Згідно з абз. 2 п. 2.13 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» № 4 від 25.02.2016 року безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України «Про господарські товариства», статті 41 та 42 Закону України «Про акціонерні товариства», стаття 15 Закону України «Про кооперацію»).

Отже, допущені під час проведення загальних зборів акціонерів ВАТ «Бериславське автотранспортне підприємство16537» від 04.12.2015 року порушення вимог ст. 40 Закону України «Про акціонерні товариства» є самостійною та достатньою підставою визнання такого рішення недійсним.

У відповідності до п.п. 2.14, 2.16 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» № 4 від 25.02.2016 року права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. При цьому, позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням.

Колегія суддів приймає до уваги, що оскаржуване рішення загальних зборів стосувалось, у тому числі й питання припинення повноважень позивача як члена спостережної ради (питання 11 порядку денного), а отже останнє безпосередньо впливає на її права як акціонера та члена спостережної ради Товариства.

Наведене, у світлі встановлених обставин спору, свідчить про правомірність застосування позивачем визначеного ст. 50 Закону України «Про акціонерні товариства» способу захисту.

Отже, встановивши наявність підстав недійсності рішення загальних зборів Товариства і наявність у позивача законного цивільного інтересу до предмета спору, суд першої інстанції правильно застосував положення норм матеріального права та дійшов обґрунтованого висновку про задоволення позову.

Решта доводів апелянта наведених вище висновків суду не спростовують, та оскільки будь-яких інших підстав, передбачених ст.104 ГПК України для зміни чи скасування оскаржуваного рішення апеляційним судом встановлено не було, апеляційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а рішення - без змін.

Відповідно до ст. 49 ГПК України, витрати по сплаті судового збору по апеляційній скарзі покладаються на скаржника.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст. ст. 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Бериславське автотранспортне підприємство16537» залишити без задоволення, рішення господарського суду Херсонської області від 11.02.2016 року по справі № 923/2101/15 - без змін.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова може бути оскаржена до Вищого господарського суду України, в порядку передбаченому розділом ХІІ-1 ГПК України.

Головуючий суддя Т.А. Величко

Суддя В.В. Бєляновський

Суддя Л.В. Поліщук