ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" серпня 2016 р.Справа № 916/5073/15
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Головея В.М.

Суддів: Гладишевої Т.Я., Савицького Я.Ф.,

при секретарі судового засідання: Максіміхіній Ю.В.,

за участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_1 (за довіреністю), ОСОБА_2 (за довіреністю), ОСОБА_3 (за довіреністю),

від відповідача ОСОБА_4 (за довіреністю), ОСОБА_5 (за довіреністю),

від третьої особи ОСОБА_6 (за довіреністю),

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «БЛЕК СІ ОСОБА_7»

на рішення господарського суду Одеської області від 17.02.2016

у справі № 916/5073/15

за позовом Публічного акціонерного товариства «СБЕРБАНК»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (нова назва Товариство з обмеженою відповідальністю «УКРБУДСПЕЦТЕХ»)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_8 акціонерне товариство «Футбольний клуб «Чорноморець»

про звернення стягнення на предмет іпотеки

Сторони належним чином повідомлені про час і місце засідання суду.

Представниками сторін в судовому засіданні не було заявлено клопотання про здійснення фіксації судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу, отже фіксація судового процесу не здійснювалась відповідно до ст. 81-1 Господарського процесуального кодексу України.

В судовому засіданні 03.08.2016 відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ВСТАНОВИЛА:

В грудні 2015 року Публічне акціонерне товариство «СБЕРБАНК» (далі Банк, позивач) звернулось до господарського суду Одеської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (далі Товариство, відповідач), третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_8 акціонерне товариство «Футбольний клуб «Чорноморець» (далі ПрАТ «ФК «Чорноморець», третя особа) в рахунок часткового погашення заборгованості перед Банком за договором про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011, укладеним між ПрАТ «ФК «Чорноморець» та Банком в розмірі 44 074 466,65 дол. США та 46 608 814,15 грн., з яких: загальна заборгованість за кредитною лінією 36 773 937,32 дол. США, з них прострочена 36 773 937,32 дол. США; проценти за користування Кредитною лінією 7 300 529,33 дол. США, що нараховані за період з 15.07.2014 по 15.12.2015; 16 637 067,93 грн. пеня за прострочення сплати процентів за користування Кредитною лінією, що нарахована за період з 31.12.2014 по 30.06.2015; 29 971 746,22 грн. пеня за прострочення сплати загальної заборгованості за Кредитною лінією, що нарахована за період з 31.12.2014 по 30.06.2015 звернути стягнення на предмети іпотеки у спосіб визнання права власності за Банком:

1) на предмет іпотеки за Договором іпотеки від 21 червня 2013 року, який посвідчено ОСОБА_9, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №1381, з Договором про внесення змін № 1 від « 30» квітня 2013 року до Іпотечного договору, який посвідчено ОСОБА_9, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №1233 щодо заміни сторони Іпотекодавця на ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7», - нежитлові приміщення першого поверху, загальною площею 1829,3 кв.м., за адресою: місто Одеса, проспект Шевченка, будинок 33-Б, що належать Товариству на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно індексний номер: 1577645, (бланк серія САБ № 919751), виданого 25 березня 2013 року реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. Право власності Іпотекодавця на Предмет іпотеки 25 березня 2013 року зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 1, номер запису про право власності: 439222 що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за індексним номером витягу: 1578050 від 25 березня 2013 року, виданим реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області за вартістю майна, що визначена на підставі Висновку про вартість обєкту оцінки здійсненої субєктом оціночної діяльності ТОВ Консалтингова компанія «Бі.ЕФ.Сі» від 02.11.2015, яка складає 30 282 000,00 грн. без врахування ПДВ.

2) на предмет іпотеки за Договором іпотеки від 29 квітня 2013 року, який посвідчено ОСОБА_9, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №1383, з Договором про внесення змін № 1 від « 30» квітня 2013 року до Іпотечного договору, який посвідчено ОСОБА_9, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №1234 щодо заміни сторони Іпотекодавця на ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7», а саме - нежитлові приміщення першого, другого, третього та четвертого поверхів № 201, загальною площею 1059,8 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, проспект Олександрівський, будинок 43, що належать Товариству на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно індексний номер: 1574972, виданого 25 березня 2013 року реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. Право власності Іпотекодавця на Предмет іпотеки 25 березня 2013 року зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 1, номер запису про право власності: 438441 що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за індексним номером витягу: 1578971 від 25 березня 2013 року, виданим реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. За вартістю майна, що визначена на підставі Висновку про вартість обєкту оцінки здійсненої субєктом оціночної діяльності ТОВ Консалтингова компанія «Бі.ЕФ.Сі» від 02.11.2015 , яка складає 18 443 500,00 грн. без врахування ПДВ.

3) на предмет іпотеки за Договором іпотеки від 27 квітня 2013 року, який посвідчено ОСОБА_10, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №1405, а саме: нежитлові приміщення підвалу, першого, другого, третього та четвертого поверхів, загальною площею 2277,9 кв.м., за адресою: Одеська обл., м.Одеса, вул. Пантелеймонівська, будинок 88/1, що належить ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» на праві приватної власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, серії САЕ № 919631, виданого 16 березня 2013 року реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області, право власності на які 15 березня 2013 року зареєстроване Реєстраійною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно за реєстровим номер нерухомого майна: 1, що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності № 1308176 від 16 березня 2013 року. Опис предмета іпотеки наведено у Технічному паспорті, складеному Комунальним підприємством «Одеське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації обєктів нерухомості» 11.10.2012 року. Предмет знаходиться в будівлі, що розташована на земельній ділянці загальною площею 1800,0 кв.м., за адресою: місто ОСОБА_6, квартал, обмежений вулицями: Пантелеймонівською, Преображенською, Куйбишева та провулком Колгоспним згідно з планом земельної ділянки відповідно до Рішення Одеської міської ради № 3734-V від 09.10.2008 що перебувають у строковому платному користування Боржника згідно з Договором оренди землі, посвідченим ОСОБА_10Ю, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 22.04.2009, зареєстрованим в реєстрі під № 1432 зареєстрованим в Одеському міському відділі ОРФ ДП «Центр ДЗК», про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 09.07.2009 року за № 49. Кадастровий номер земельної ділянки :30:009:0004, площею 0,1800 га, цільове призначення: для будівництва 9-12-поверхового жилого комплексу з вбудованими приміщеннями магазинів, офісів і підземним паркінгом; категорія земель за цільовим призначенням землі житлової та громадської забудови. За вартістю майна, що визначена на підставі Висновку про вартість обєкту оцінки здійсненої субєктом оціночної діяльності ТОВ Консалтингова компанія «Бі.ЕФ.Сі» від 02.11.2015, яка складає 37 736 000,00 грн. без врахування ПДВ.

4) на предмет іпотеки за Договором іпотеки 27 квітня 2013 року, який посвідчено ОСОБА_10, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №1407, а саме: нежитлові приміщення підвалу, першого та другого поверхів, загальною площею 3599,4 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, будинок 88/1, що належить ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» на праві приватної власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно серії САЕ № 919622 виданого 18 березня 2013 року Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області, право власності на який 15 березня 2013 року зареєстроване Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно за реєстровим номером нерухомого майна: 1, що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності №1325875 від 18 березня 2013 року. Опис Предмета іпотеки наведено у Технічному паспорті, складеному КП «Одеське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації обєктів нерухомості» 11.10.2012 року. Предмет іпотеки знаходиться в будівлі, що розташована на земельній ділянці загальною площею 1800,0 кв.м., за адресою: місто ОСОБА_6, квартал, обмежений вулицями: Пантелеймонівською, Преображенською, Куйбишева та провулком Колгоспним згідно з планом земельної ділянки відповідно до Рішення Одеської міської ради № 3734-V від 09.10.2008, що перебувають у строковому платному користування Боржника згідно з Договором оренди землі, посвідченим ОСОБА_10Ю, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 22.04.2009, зареєстрованого в реєстрі під № 1432 зареєстрованим в Одеському міському відділ ОРФ ДП «Центр ДЗК», про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 09.07.2009 року за № 49. Кадастровий номер земельної ділянки: :30:009:0004, площею 0,1800 га, цільове призначення: для будівництва 9-12-поверхового жилого комплексу з вбудованими приміщеннями магазинів, офісів і підземним паркінгом; категорія земель за цільовим призначенням землі житлової та громадської забудови. За вартістю майна, що визначена на підставі Висновку про вартість обєкту оцінки здійсненої субєктом оціночної діяльності ТОВ Консалтингова компанія «Бі.ЕФ.Сі» від 02.11.2015, яка складає 49 315 000,00 грн. без врахування ПДВ.

5) на предмет іпотеки за Договором іпотеки 27 квітня 2013 року, який посвідчено ОСОБА_10, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №1409, а саме: нежитлові приміщення першого поверху та підвалу, загальною площею 741,2 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, проспект Олександрівський, будинок 43, приміщення 101, що належить ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно (бланк серія САЕ №919829), виданого 18 березня 2013 року Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області, право власності на які 15 березня 2013 року зареєстроване Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно за реєстровим номером обєкта нерухомого майна: 1, що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності № 1317232 від 18 березня 2013 року. За вартістю майна, що визначена на підставі Висновку про вартість обєкту оцінки здійсненої субєктом оціночної діяльності ТОВ Консалтингова компанія «Бі.ЕФ.Сі» від 02.11.2015 р., яка складає 11 310 000,00 грн. без врахування ПДВ.

6) на предмет іпотеки за Договором іпотеки 29 квітня 2013 року, який посвідчено ОСОБА_10, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №1446, з Договором про внесення змін № 1 від 29 серпня 2013 року до Іпотечного договору, який посвідчено ОСОБА_10, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №3526 щодо заміни сторони Іпотекодавця на ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7», а саме: нежитлова будівля торгового центру «Мега-маркет», що в цілому складається з будівлі літ «А», загальною площею 3044,2 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Мала Арнаутська, (вулиця Воровського), будинок 105, що належить ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно індексний номер: 6687716, /бланк серія САЕ № 974902/, виданого 23 липня 2013 року реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. Право власності Іпотекодавця на Предмет іпотеки 23 липня 2013 року зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 1, номер запису про право власності: 1777132, що підтверджується Витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за індексним номером витягу: 6688952 від 23 липня 2013 року, виданим реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. За вартістю майна, що визначена на підставі Висновку про вартість обєкту оцінки здійсненої субєктом оціночної діяльності ТОВ Консалтингова компанія «Бі.ЕФ.Сі» від 02.11.2015 р., яка складає 54 573 000,00 грн. без врахування ПДВ.

7) на предмет іпотеки за Договором іпотеки від 29 квітня 2013 року, який посвідчено ОСОБА_10, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №1448, з Договором про внесення змін № 1 від 29 серпня 2013 року до Іпотечного договору, який посвідчено ОСОБА_10, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №3527 щодо заміни сторони Іпотекодавця на ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7», а саме: нежитлові будівлі, що в цілому складається з будівлі літ. «А», літ. «Б», загальною площею 582,1 кв.м., основною площею 356,9 кв. м. за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Азарова Віце-адмірала, будинок 1/1, що належить ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно індексний номер: 6664633, (бланк серія САЕ № 974901), виданого 23 липня 2013 року реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. Право власності Іпотекодавця на Предмет іпотеки 23 липня 2013 року зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 1, номер запису про право власності: 1771079, що підтверджується Витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за індексним номером витягу: 6666529 від 23 липня 2013 року, виданим реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. Предмет іпотеки розташований на земельній ділянці загальною площею 16600,0 кв.м., за адресою: місто Одеса, вулиця Віце-Адмірала Азарова, 1, відповідно до Розпорядження Приморської районної адміністрації від 17.07.2012, № 409, що перебувають у строковому платному користування Боржника згідно з Договором оренди землі, посвідченим ОСОБА_10Ю, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 06.07.2011, зареєстрованого в реєстрі під № 2064, зареєстрованим в Управлінні Держкомзему у місті ОСОБА_6, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 02.08.2011 року за № 00066. Кадастровий номер земельної ділянки :37:001:0001, площею 16600 кв.м., цільове призначення: для експлуатації та обслуговування учбово-спортивної бази з футболу; категорія земель за цільовим призначенням землі рекреаційного призначення. За вартістю майна, що визначена на підставі Висновку про вартість обєкту оцінки здійсненої субєктом оціночної діяльності ТОВ Консалтингова компанія «Бі.ЕФ.Сі» від 02.11.2015, яка складає 9 796 500,00 грн. без врахування ПДВ.

8) на предмет іпотеки за Договором іпотеки 29 квітня 2013 року, який посвідчено ОСОБА_10, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №1450, (далі - Договір іпотеки), а саме: нежитлові приміщення першого поверху, що в цілому складаються з приміщень літ. А, загальною площею 516,2 кв.м., основною площею 334,7 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, (вулиця Чижикова), будинок 64, що належить ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7», на праві власності, на підставі Свідоцтва про право власності на нежитлові приміщення першого поверху серія САЕ №670209, виданого 02 липня 2012 року виконавчим комітетом Одеської міської ради, виданого на підставі статуту Товариства з обмеженою відповідальністю Бізнес центр «Примор`я», зареєстрованого у виконавчому комітеті Одеської міської ради від 29.07.2010 року номер запису:7000610 (зі змінами від 18.02.2011) протоколу № 18/04 загальних зборів учасників ТОВ «Бізнес центр «Примор`я» від 18.04.2012, акта прийому-передачі від 31.05.2012; замість договору купівлі-продажу від 23.05.2002, зареєстрованого ОМБТІ та РОН від 24.07.2002 під №20 неж стор.3 р№637. Право власності Іпотекодавця зареєстроване КП «Одеське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації обєктів нерухомості» 09.08.2012 року в книзі №110неж -182 під номером запису: 335, відповідно до витягу про державну реєстрацію прав № 35116935, виданого КП «Одеське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації обєктів нерухомості» 09.08.2012 року, реєстраційний номер вищевказаного Предмета іпотеки 10294937. 29.04.2013 року право власності на вищевказаний Предмет іпотеки зареєстровано в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно Державним реєстратором прав на нерухоме майно приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_10 за реєстраційним номером обєкта нерухомого майна: 1, що підтверджується Витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності № 3078122 від 29.04.2013 року. За вартістю майна, що визначена на підставі Висновку про вартість обєкту оцінки здійсненої субєктом оціночної діяльності ТОВ Консалтингова компанія «Бі.ЕФ.Сі» від 02.11.2015, яка складає 11 704 000,00 грн. без врахування ПДВ.

9) на предмет іпотеки за Договором іпотеки від 15 липня 2011 року, який посвідчено ОСОБА_10, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №2236, з Договором про внесення змін № 3 від 08 травня 2014 року до Іпотечного договору, який посвідчено ОСОБА_10, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №2710, щодо заміни сторони Іпотекодавця на ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7», а саме: нежилі приміщення торговельного комплексу, які складаються з нежитлової будівлі літ. «А» (II черга), загальною площею 5281,7 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, будинок 27, що належить ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, індексний номер: 15635680, виданого 28 грудня 2013 року Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. Право власності Іпотекодавця 28 грудня 2013 року зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, номер запису про право власності: 4119571, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 01, що підтверджується Витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за індексним номером витягу 15635863 від 28 грудня 2013 року, виданим реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області, надалі іменується «Предмет іпотеки». Предмет іпотеки розташований на земельній ділянці, площею 6688 кв. м., яка знаходиться в орендному користуванні ПрАТ «ФК «Чорноморець» згідно Договору оренди земельної ділянки, посвідченого 06.02.2003 року, ОСОБА_11, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу за реєстровим № 1363, зареєстрованому у Книзі записів державної реєстрації договорів оренди 17.02.2003 року за №740/79. Взаємовідносини між ПрАТ «ФК «Чорноморець» та Іпотекодавцем врегульовані Договором (про компенсацію орендної плати), від 01.01.2011 року. За вартістю майна, що визначена на підставі Висновку про вартість обєкту оцінки здійсненої субєктом оціночної діяльності ТОВ Консалтингова компанія «Бі.ЕФ.Сі» від 02.11.2015, яка складає 89 825 500,00 грн. без врахування ПДВ.

10) на предмет іпотеки за Договором іпотеки 19 грудня 2011 року, який посвідчено ОСОБА_10, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №4161, з Договором про внесення змін № 1 від 27 квітня 2013 року до Іпотечного договору, який посвідчено ОСОБА_10, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №1411, щодо заміни сторони Іпотекодавця на ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7», а саме: нежилі приміщення торговельного комплексу, що складаються з нежилих приміщень шостого поверху, загальною площею 4494,6 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, будинок 25, що належить ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» на праві приватної власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, серії САЕ № 919752, виданого 25 березня 2013 року Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області, право власності на які 19 березня 2013 року зареєстроване Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно за реєстраційним номером об`єкта нерухомого майна: 1, що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності № 1583663 від 25 березня 2013 року. За вартістю майна, що визначена на підставі Висновку про вартість обєкту оцінки здійсненої субєктом оціночної діяльності ТОВ Консалтингова компанія «Бі.ЕФ.Сі» від 02.11.2015, яка складає 71 230 500,00 грн. без врахування ПДВ.

11) на предмет іпотеки за Договором іпотеки від 19 грудня 2011 року, який посвідчено ОСОБА_10, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №4169, з Договором про внесення змін № 1 від 27 квітня 2013 року до Іпотечного договору, який посвідчено ОСОБА_10, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за №1412, щодо заміни сторони Іпотекодавця на ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7», а саме: нежилі приміщення торговельного комплексу, що складаються з нежилих приміщень підвалу, загальною площею 5806,7 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, будинок 25, що належить ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно індексний номер: 1775209, (бланк серія САБ № 919765), виданого 29 березня 2013 року реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. Право власності Іпотекодавця на Предмет іпотеки 29 березня 2013 року зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 1, номер запису про право власності: 492194 що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за індексним номером витягу: 1775437 від 29 березня 2013 року, виданим реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. За вартістю майна, що визначена на підставі Висновку про вартість обєкту оцінки здійсненої субєктом оціночної діяльності ТОВ Консалтингова компанія «Бі.ЕФ.Сі» від 02.11.2015, яка складає 38 846 000,00 грн. без врахування ПДВ.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням ПрАТ «ФК «Чорноморець» своїх зобовязань за договором про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011 щодо повернення суми кредиту, процентів за користування кредитом і пені, заявлені до ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» та направлені на звернення стягнення на предмети іпотеки, визначені спірними іпотечними договорами у спосіб визнання за Банком права власності на предмети іпотеки.

Рішенням господарського суду Одеської області від 17.02.2016 позов Банку задоволено в повному обсязі.

Рішення мотивовано тим, що ні позичальник ПрАТ «ФК «Чорноморець», ні його майновий поручитель - ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» не виконали основне зобов'язання, що виникло за умовами договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011, у звязку з чим у Банку виникло право на звернення стягнення на предмети іпотеки, в порядку та на умовах, визначених іпотечними договорами.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, Товариство звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення скасувати, прийняти нове, яким в задоволенні позову Банку відмовити та стягнути з Банка на користь Товариства суму сплаченого за подання апеляційної скарги судового збору у розмірі 200 970,00 грн.

Скаржник зазначає, що господарським судом при проведенні розрахунку пені не обґрунтовано, як саме розраховано суму заборгованості ПрАТ «ФК «Чорноморець» зі сплати процентів на конкретну дату, судом не зазначено, на яку саме календарну дату розраховано ту чи іншу суму заборгованості.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 04.03.2016, апеляційну скаргу Товариства прийнято до провадження та призначено до розгляду на 23.03.2016.

16.03.2016 до Одеського апеляційного господарського суду від Банку надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому останній вважає, що апеляційна скарга не містить жодної норми, яка порушена чи невірно застосована судом першої інстанції, а також не зазначено підстав для скасування рішення господарського суду.

22.03.2016 до апеляційної інстанції надійшло клопотання про зупинення провадження по даній справі до вирішення повязаної з нею справою №916/4693/15.

В судовому засіданні 23.03.2016 представники відповідача та третьої особи, надали пояснення, в яких просили задовольнити клопотання про зупинення та підтримали доводи викладені в апеляційній скарзі і просили задовольнити останню.

Представники позивача в судовому засіданні 23.03.2016, проти апеляційної скарги заперечували, просили рішення господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Заслухавши думку представників сторін, судова колегія оголосила перерву до 13.04.2016.

До початку судового засідання 13.04.2016 від відповідача до Одеського апеляційного господарського суду надійшли додаткові письмові пояснення, в яких останній зазначив, що в іпотечних договорах (п. 6.4.), укладених між Банком та Товариством передбачено, що звернення стягнення на предмет іпотеки може бути здійснено на підставі рішення суду, вчиненого виконавчого напису нотаріуса. Передача Іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобовязання передбачена пунктами 6.4. іпотечних договорів і здійснюється шляхом позасудового врегулювання між Сторонами. Відповідно до ч. 3 ст. 36 Закону України «Про іпотеку», передача Іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки здійснюється на підставі договору про задоволення вимог Іпотекодержателя або відповідного застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками. Відповідно до ст. 39 Закону України «Про іпотеку» звернення стягнення на предмет іпотеки у судовому порядку здійснюється або шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої ст. 38 цього Закону. Законом України «Про іпотеку». Чинними Іпотечними договорами не передбачено такого способу звернення стягнення на предмети іпотеки, як визнання за Іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки у судовому порядку.

Крім цього, до початку судового засідання, 13.04.2016 до Одеського апеляційного господарського суду від Товариства надійшло клопотання про призначення у даній справі судової оціночно-будівельної експертизи, в ході якої Товариство просить зясувати питання визначення ринкової вартості предметів іпотеки на момент проведення дослідження, проте ухвалою суду від 13.04.2016 було відмовлено у задоволенні вищевказаного клопотання.

13.04.2016 представники сторін підтримали пояснення надані на попередньому судовому засіданні, зокрема представники відповідача підтримали клопотання про клопотання про зупинення провадження по даній справі до вирішення повязаної з нею справи №916/4693/15, яке було надано до суду на попередньому судовому засіданні.

Ухвалою суду від 13.04.2016 клопотання ТОВ «Блек Сі ОСОБА_7» про зупинення провадження у справі № 916/5073/15 задоволено; провадження у справі № 916/5073/15 зупинено до розгляду повязаної з нею справи № 916/4693/15; зобовязано ТОВ «Блек Сі ОСОБА_7» у письмовій формі повідомити Одеський апеляційний господарський суд про результати розгляду справи № 916/4693/15.

Постановою Вищого господарського суду України від 31.05.2016 скасована ухвала Одеського апеляційного господарського суду від 13.04.2016 про зупинення провадження у справі № 916/5073/15 та дану справу направлено до суду апеляційної інстанції для розгляду по суті.

Ухвалою від 14.06.2016 поновлено провадження у даній справі та її розгляд призначено на 03.08.2016.

В судовому засіданні 03.08.2016 представники відповідача повідомили про зміну найменування з ТОВ «Блек Сі ОСОБА_7» на ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ» та надали до суду копію протоколу загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Блек Сі ОСОБА_7» №04/07-1 від 05.07.2016, копію статуту Товариства з обмежено відповідальністю «УКРБУДСПЕЦТЕХ» від 05.07.2016, копію виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 08.07.2016. Крім цього, представники відповідача в судовому засіданні надали додаткові письмові пояснення до апеляційної скарги.

Представники позивача також в судовому засіданні 03.08.2016 надали письмові пояснення, разом з додатковими документами, які були залучені до матеріалів справи.

Обговоривши доводи апеляційної скарги та заперечення на неї, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга обґрунтована та підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції 15 липня 2011 року між Публічним акціонерним товариством «Дочірній банк Сбербанку Росії», яким у подальшому змінено найменування на Публічне акціонерне товариство «СБЕРБАНК» (Банк) та ОСОБА_8 акціонерним товариством «Футбольний клуб «Чорноморець» (Позичальник) було укладено договір про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44/ЮО, за умовами п. п. 1.1, 1.5 якого, у редакції згідно з договором про внесення змін №6 від 26.04.2013, Банк зобовязався відкрити Позичальнику відновлювальну кредитну лінію в доларах США та на підставі додаткових угод до цього Договору окремими частинами (траншами) надати Позичальнику кредитні кошти у порядку і на умовах, визначених цим Договором, а Позичальник, зобов'язується використати Кредит на цілі, зазначені у пункті 1.5. цього Договору (проведення реконструкції центрального стадіону «Чорноморець»: за адресою м. Одеса, вул. Маразліївська, 1/20 та поповнення обігових коштів).

В редакції договору про внесення змін №11 від 31.03.2014 сторонами договору про відкриття кредитної лінії було зазначено про те, що кредитна лінія не є відновлюваною.

Положеннями п. 1.2 договору про відкриття кредитної лінії сторонами визначався ліміт кредитної лінії і графік погашення кредиту. У відповідності до п.1.4 договору, у редакції договору про внесення змін №6 від 26.04.2013, останній день дії кредитної лінії 30.06.2018.

З урахуванням положень п.п. 6.1, 6.2, 6.3, 6.4 договору про відкриття кредитної лінії, у редакції договору про внесення змін №6 від 26.04.2013, сторонами було погоджено, що Позичальник зобовязується сплачувати Банку за користування кредитом проценти у розмірі, передбаченому договором/відповідною додатковою угодою. Проценти нараховуються на загальну суму заборгованості за кредитною лінією в валюті заборгованості. Нарахування процентів за користування кредитом здійснюється щоденно протягом дії цього договору із розрахунку 360 днів у році - для кредиту, наданого Позичальнику в іноземній валюті, та фактичної кількості днів у році для кредиту, наданого Позичальнику в національній валюті. Нарахування процентів починається з дня надання кредиту (включно). Нарахування процентів повністю і остаточно припиняється в день фактичного повернення кредиту в повному обсязі. День повернення кредиту не враховується при нарахуванні процентів.

Проценти, нараховані відповідно до пунктів 6.1. - 6.2. цього договору, Позичальник зобовязаний сплачувати щомісяця не пізніше трьох робочих днів, наступних за днем закінчення періоду. При цьому під «періодом» сторони в цій ст.6 договору розуміють кожний з періодів, який починається з того числа місяця, в якому був укладений цей договір (реквізит договору «дата», вказаний в верхньому правому куті на першій сторінці договору), і закінчуються в день, що передує такому числу наступного (відповідного) місяця (т.ч. проценти за кредитом за такий день нараховуються. Проценти, нараховані за період, в якому відповідно до пункту 1.4. цього договору Позичальник зобовязаний повністю повернути кредит банку, повинні бути сплачені не пізніше дня, передбаченого для повернення кредиту.

На виконання умов договору про відкриття кредитної лінії Банком було перераховано Позичальнику суму кредитних коштів у розмірі 45 968 758,67 доларів США, що підтверджується меморіальними ордерами та випискою по особовим рахункам за період з 15.07.2011 по 15.12.2015 (Т.2. а.с. 70-83, а.с. 95-118).

Крім цього, з матеріалів справи вбачається, що з метою забезпечення зобовязань, прийнятих на себе ПрАТ «ФК «Чорноморець» як позичальником за умовами договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011, було укладено 11 іпотечних договорів, на підставі яких заявлено позовні вимоги у справі.

За умовами іпотечного договору від 21 червня 2012 року (номер державної реєстрації договору 1381), з урахуванням змін та доповнень (договори про внесення змін та доповнень №1 від 30.04.2013, №2 від 29.08.2013, № 3 від 07.05.2014, № 4 від 13.01.2015) з метою виконання зобовязань ПрАТ «ФК «Чорноморець» (Боржника), що випливають із договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011 (з урахуванням змін та доповнень) ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (нова назва ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ») (Іпотекодавець) передано в іпотеку Банку (Іпотекодержатель) нежитлові приміщення першого поверху, загальною площею 1829,3 кв.м., за адресою: місто Одеса, проспект Шевченка, будинок 33-Б, що належать відповідачу на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно індексний номер: 1577645, (бланк серія САБ № 919751), виданого 25 березня 2013 року реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. Право власності Іпотекодавця на Предмет іпотеки 25 березня 2013 року зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 1, номер запису про право власності: 439222 що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за індексним номером витягу: 1578050 від 25 березня 2013 року, виданим реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області.

За умовами іпотечного договору від 21 червня 2012 року (номер державної реєстрації договору 1383), з урахуванням змін та доповнень (договори про внесення змін та доповнень №1 від 30.04.2013, №2 від 29.08.2013, № 3 від 07.05.2014, № 4 від 13.01.2015) з метою виконання зобовязань ПрАТ «ФК «Чорноморець» (Боржника), що випливають із договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011 (з урахуванням змін та доповнень) ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (нова назва ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ») (Іпотекодавець) передано в іпотеку Банку (Іпотекодержатель) нежитлові приміщення першого, другого, третього та четвертого поверхів № 201, загальною площею 1059,8 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, проспект Олександрівський, будинок 43, що належать відповідачу на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно індексний номер: 1574972, (бланк серія САБ № 919750), виданого 25 березня 2013 року реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. Право власності Іпотекодавця на Предмет іпотеки 25 березня 2013 року зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 1, номер запису про право власності: 438441 що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за індексним номером витягу: 1578971 від 25 березня 2013 року, виданим реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області.

За умовами іпотечного договору від 27 квітня 2013 року (номер державної реєстрації договору 1405), з урахуванням змін та доповнень (договори про внесення змін №1 від 28.08.2013, № 2 від 08.05.2014, № 3 від 23.01.2015) з метою виконання зобовязань ПрАТ «ФК «Чорноморець» (Боржника), що випливають із договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011 (з урахуванням змін та доповнень) ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (нова назва ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ») (Іпотекодавець) передано в іпотеку Банку (Іпотекодержатель) нежитлові приміщення підвалу, першого, другого, третього та четвертого поверхів, загальною площею 2277,9 кв.м., за адресою: Одеська обл., м.Одеса, вул. Пантелеймонівська, будинок 88/1, що належить відповідачу на праві приватної власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, серії САЕ № 919631, виданого 16 березня 2013 року реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області, право власності на які 15 березня 2013 року зареєстроване Реєстраійною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно за реєстровим номер нерухомого майна: 1, що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності № 1308176 від 16 березня 2013 року. Опис предмета іпотеки наведено у Технічному паспорті, складеному Комунальним підприємством «Одеське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації обєктів нерухомості» 11.10.2012 року. Предмет знаходиться в будівлі, що розташована на земельній ділянці загальною площею 1800,0 кв.м., за адресою: місто ОСОБА_6, квартал, обмежений вулицями: Пантелеймонівською, Преображенською, Куйбишева та провулком Колгоспним згідно з планом земельної ділянки відповідно до Рішення Одеської міської ради № 3734-V від 09.10.2008 що перебувають у строковому платному користування Боржника згідно з Договором оренди землі, посвідченим ОСОБА_10Ю, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 22.04.2009р., зареєстрованим в реєстрі під № 1432 зареєстрованим в Одеському міському відділі ОРФ ДП «Центр ДЗК», про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 09.07.2009 року за № 49. Кадастровий номер земельної ділянки :30:009:0004, площею 0,1800 га, цільове призначення: для будівництва 9-12-поверхового жилого комплексу з вбудованими приміщеннями магазинів, офісів і підземним паркінгом; категорія земель за цільовим призначенням землі житлової та громадської забудови.

За умовами іпотечного договору від 27 квітня 2013 року (номер державної реєстрації договору 1407), з урахуванням змін та доповнень (договори про внесення змін №1 від 28.08.2013, № 2 від 08.05.2014, № 3 від 23.01.2015) з метою виконання зобовязань ПрАТ «ФК «Чорноморець» (Боржника), що випливають із договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011 (з урахуванням змін та доповнень) ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (Іпотекодавець) передано в іпотеку Банку (Іпотекодержатель) нежитлові приміщення підвалу, першого та другого поверхів, загальною площею 3599,4 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, будинок 88/1, що належить відповідачу на праві приватної власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно серії САЕ № 919622 виданого 18 березня 2013 року Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області, право власності на який 15 березня 2013 року зареєстроване Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно за реєстровим номером нерухомого майна: 1, що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності №1325875 від 18 березня 2013 року. Опис Предмета іпотеки наведено у Технічному паспорті, складеному Комунальним підприємством «Одеське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації обєктів нерухомості» 11.10.2012 року. Предмет іпотеки знаходиться в будівлі, що розташована на земельній ділянці загальною площею 1800,0 кв.м., за адресою: місто ОСОБА_6, квартал, обмежений вулицями: Пантелеймонівською, Преображенською, Куйбишева та провулком Колгоспним згідно з планом земельної ділянки відповідно до Рішення Одеської міської ради № 3734-V від 09.10.2008, що перебувають у строковому платному користування Боржника згідно з Договором оренди землі, посвідченим ОСОБА_10Ю, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 22.04.2009, зареєстрованого в реєстрі під № 1432 зареєстрованим в Одеському міському відділ ОРФ ДП «Центр ДЗК», про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 09.07.2009 року за № 49. Кадастровий номер земельної ділянки: :30:009:0004, площею 0,1800 га, цільове призначення: для будівництва 9-12-поверхового жилого комплексу з вбудованими приміщеннями магазинів, офісів і підземним паркінгом; категорія земель за цільовим призначенням землі житлової та громадської забудови.

За умовами іпотечного договору від 27 квітня 2013 року (номер державної реєстрації договору 1409), з урахуванням змін та доповнень (договори про внесення змін №1 від 28.08.2013, № 2 від 08.05.2014, № 3 від 23.01.2015) з метою виконання зобовязань ПрАТ «ФК «Чорноморець» (Боржника), що випливають із договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011 (з урахуванням змін та доповнень) ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (нова назва ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ») (Іпотекодавець) передано в іпотеку Банку (Іпотекодержатель) нежитлові приміщення першого поверху та підвалу, загальною площею 741,2 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, проспект Олександрівський, будинок 43, приміщення 101, що належить відповідачу на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно (бланк серія САЕ №919829), виданого 18 березня 2013 року Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області, право власності на які 15 березня 2013 року зареєстроване Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно за реєстровим номером обєкта нерухомого майна: 1, що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності № 1317232 від 18 березня 2013 року.

За умовами іпотечного договору від 29 квітня 2013 року (номер державної реєстрації договору 1446), з урахуванням змін та доповнень (договори про внесення змін та доповнень №1 від 29.08.2013, № 2 від 08.05.2014, № 3 від 23.01.2015) з метою виконання зобовязань ПрАТ «ФК «Чорноморець» (Боржника), що випливають із договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011 (з урахуванням змін та доповнень) ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (нова назва ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ») (Іпотекодавець) передано в іпотеку Банку (Іпотекодержатель) нежитлову будівлю торгового центру «Мега-маркет», що в цілому складається з будівлі літ «А», загальною площею 3044,2 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Мала Арнаутська, (вулиця Воровського), будинок 105, що належить відповідачу на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно індексний номер: 6687716, /бланк серія САЕ № 974902/, виданого 23 липня 2013 року реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. Право власності Іпотекодавця на Предмет іпотеки 23 липня 2013 року зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 1, номер запису про право власності: 1777132, що підтверджується Витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за індексним номером витягу: 6688952 від 23 липня 2013 року, виданим реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області.

За умовами іпотечного договору від 29 квітня 2013 року (номер державної реєстрації договору 1448), з урахуванням змін та доповнень (договори про внесення змін та доповнень №1 від 29.08.2013, № 2 від 08.05.2014, № 3 від 23.01.2015) з метою виконання зобовязань ПрАТ «ФК «Чорноморець» (Боржника), що випливають із договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011 (з урахуванням змін та доповнень) ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (нова назва ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ») (Іпотекодавець) передано в іпотеку Бланку (Іпотекодержатель) нежитлові будівлі, що в цілому складається з будівлі літ. «А», літ. «Б», загальною площею 582,1 кв.м., основною площею 356,9 кв. м. за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Азарова Віце-адмірала, будинок 1/1, що належить відповідачу на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно індексний номер: 6664633, /бланк серія САЕ № 974901/, виданого 23 липня 2013 року реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. Право власності Іпотекодавця на Предмет іпотеки 23 липня 2013 року зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 1, номер запису про право власності: 1771079, що підтверджується Витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за індексним номером витягу: 6666529 від 23 липня 2013 року, виданим реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. Предмет іпотеки розташований на земельній ділянці загальною площею 16600,0 кв.м., за адресою: місто Одеса, вулиця Віце-Адмірала Азарова, 1, відповідно до Розпорядження Приморської районної адміністрації від 17.07.2012, № 409, що перебувають у строковому платному користування Боржника згідно з Договором оренди землі, посвідченим ОСОБА_10Ю, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу 06.07.2011, зареєстрованого в реєстрі під № 2064, зареєстрованим в Управлінні Держкомзему у місті ОСОБА_6, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 02.08.2011 року за №00066. Кадастровий номер земельної ділянки :37:001:0001, площею 16600 кв.м., цільове призначення: для експлуатації та обслуговування учбово-спортивної бази з футболу; категорія земель за цільовим призначенням землі рекреаційного призначення.

За умовами іпотечного договору від 29 квітня 2013 року (номер державної реєстрації договору 1450), з урахуванням змін та доповнень (договори про внесення змін та доповнень №1 від 29.08.2013, № 2 від 08.05.2014, № 3 від 23.01.2015) з метою виконання зобовязань ПрАТ «ФК «Чорноморець» (Боржника), що випливають із договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011 (з урахуванням змін та доповнень) ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (нова назва ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ») (Іпотекодавець) передано в іпотеку Банку (Іпотекодержатель) нежитлові приміщення першого поверху, що в цілому складаються з приміщень літ. А, загальною площею 516,2 кв.м., основною площею 334,7 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, (вулиця Чижикова), будинок 64, що належить відповідачу, на праві власності, на підставі Свідоцтва про право власності на нежитлові приміщення першого поверху серія САЕ №670209, виданого 02 липня 2012 року виконавчим комітетом Одеської міської ради, виданого на підставі статуту ТОВ Бізнес центр «Примор`я», зареєстрованого у виконавчому комітеті Одеської міської ради від 29.07.2010 року номер запису:7000610 (зі змінами від 18.02.2011) протоколу № 18/04 загальних зборів учасників ТОВ «Бізнес центр «Примор`я» від 18.04.2012, акта прийому-передачі від 31.05.2012; замість договору купівлі-продажу від 23.05.2002, зареєстрованого ОМБТІ та РОН від 24.07.2002 під №20 неж стор.3 р№637.

За умовами іпотечного договору від 15 липня 2011 року (номер державної реєстрації договору 2236), з урахуванням змін та доповнень (договори про внесення змін №1 від 19.12.2011, №2 від 21.06.2012, № 3 від 08.05.2014, № 4 від 23.01.2015) з метою виконання зобовязань ПрАТ «ФК «Чорноморець» (Боржника), що випливають із договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011 (з урахуванням змін та доповнень) ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (нова назва ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ») (Іпотекодавець) передано в іпотеку Банку (Іпотекодержатель) нежилі приміщення торговельного комплексу, які складаються з нежитлової будівлі літ. «А» (II черга), загальною площею 5281,7 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, будинок 27, що належить відповідачу на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, індексний номер: 15635680, виданого 28 грудня 2013 року Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. Право власності Іпотекодавця 28 грудня 2013 року зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, номер запису про право власності: 4119571, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 01, що підтверджується Витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за індексним номером витягу 15635863 від 28 грудня 2013 року, виданим реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області, надалі іменується «Предмет іпотеки». Предмет іпотеки розташований на земельній ділянці, площею 6688 кв. м., яка знаходиться в орендному користуванні ПрАТ «ФК «Чорноморець» згідно Договору оренди земельної ділянки, посвідченого 06.02.2003 року, ОСОБА_11, приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу за реєстровим № 1363, зареєстрованому у Книзі записів державної реєстрації договорів оренди 17.02.2003 року за №740/79. Взаємовідносини між ПрАТ «ФК «Чорноморець» та Іпотекодавцем врегульовані Договором (про компенсацію орендної плати), від 01.01.2011 року.

За умовами іпотечного договору від 19 грудня 2011 року (номер державної реєстрації договору 4161), з урахуванням змін та доповнень (договори про внесення змін та доповнень №1 від 27.04.2013, №2 від 28.08.2013, № 3 від 08.05.2014, № 4 від 23.01.2015) з метою виконання зобовязань ПрАТ «ФК «Чорноморець» (Боржника), що випливають із договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011 (з урахуванням змін та доповнень) ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (нова назва ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ») (Іпотекодавець) передано в іпотеку Банку (Іпотекодержатель) нежилі приміщення торговельного комплексу, що складаються з нежилих приміщень шостого поверху, загальною площею 4494,6 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, будинок 25, що належить відповідачу на праві приватної власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, серії САЕ № 919752, виданого 25 березня 2013 року Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області, право власності на які 19 березня 2013 року зареєстроване Реєстраційною службою Одеськго міського управління юстиції в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно за реєстраційним номером об`єкта нерухомого майна: 1, що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності № 1583663 від 25 березня 2013 року.

За умовами іпотечного договору від 19 грудня 2011 року (номер державної реєстрації договору 4169), з урахуванням змін та доповнень (договори про внесення змін та доповнень №1 від 27.04.2013, №2 від 28.08.2013, № 3 від 08.05.2014, № 4 від 23.01.2015) з метою виконання зобовязань ПрАТ «ФК «Чорноморець» (Боржника), що випливають із договору про відкриття кредитної лінії № 14-В/11/44ЮО від 15.07.2011р. (з урахуванням змін та доповнень) ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (нова назва ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ») (Іпотекодавець) передано в іпотеку Банку (Іпотекодержатель) нежилі приміщення торговельного комплексу, що складаються з нежилих приміщень підвалу, загальною площею 5806,7 кв.м., за адресою: Одеська обл., м. Одеса, вул. Пантелеймонівська, будинок 25, що належить відповідачу на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно індексний номер: 1775209, /бланк серія САБ № 919765/, виданого 29 березня 2013 року реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області. Право власності Іпотекодавця на Предмет іпотеки 29 березня 2013 року зареєстроване в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна: 1, номер запису про право власності: 492194 що підтверджується Витягом з Державного реєстру прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за індексним номером витягу: 1775437 від 29 березня 2013 року, виданим реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції Одеської області.

Як вбачається з даних інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотеки, Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна від 19.01.2016 № 51772039 (а.с.117-185, Т. 5) спірні обєкти нерухомого майна перебувають у власності відповідача, а права Іпотекодержателя даного майна зареєстроване за Банком.

Відповідно до змісту статті 2 вищезазначених договорів іпотеки, предметами іпотеки забезпечувались зобовязання Іпотекодавця, що випливають з основного договору та можуть виникнути у майбутньому за основним договором, зокрема, але не обмежуючись зобовязаннями, що полягають поверненні кредиту, сплаті процентів за користування кредитом, сплаті комісійної винагороди, зобовязань, що полягають у відшкодуванні збитків за основним договором, зобовязань по сплаті штрафних санкцій за основним договором.

З урахуванням положень п. 6.2 статті 6 іпотечних договорів, Іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі, якщо в момент настання терміну (строку) виконання Боржником будь-якого із зобовязань, зазначених у статті 2 іпотечних договорів, воно (вони) не буде (будуть) виконане (виконані) належним чином. Відповідно до п. 6.3 статті 6 іпотечних договорів Іпотекодержатель набуває право вимагати дострокового виконання зобовязань, зазначених у статті 2 іпотечних договорів, а якщо його вимога не буде задоволена в 30-денний строк звернути стягнення на предмет іпотеки.

Так, зі змісту положень п. 6.4 статті 6 іпотечних договорів вбачається, що у разі настання випадків, передбачених п. 6.2-6.3 іпотечних договорів, Іпотекодержатель може звернути стягнення шляхом позасудового врегулювання між сторонами шляхом, зокрема, передачі Іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобовязання у порядку, визначеному чинним законодавством України. При цьому, як це вбачається з підпункту 6.4.1 іпотечних договорів, у разі звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом прийняття його у власність, Іпотекодержатель повідомляє Іпотекодавця в письмовій формі у вигляді листа повідомлення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом прийняття його у власність. До Іпотекодержателя переходить право власності на предмет іпотеки на 31-й календарний день з дати, яка підтверджує вручення Іпотекодавцю повідомлення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом прийняття його у власність за умови, що до цього терміну Іпотекодержателю не буде повернуто (сплачено) заборгованість за усіма зобовязаннями, зазначеними у статті 2 іпотечних договорів в повному обсязі на дату повернення (сплати) заборгованості. Іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за вартістю, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іпотеки субєктом оціночної діяльності, якого призначає Іпотекодержатель.

З матеріалів справи вбачається, що 15.07.2015 Банком було надіслано на адресу Іпотекодавця - відповідача та основного боржника третьої особи 11 повідомлень-вимог датованих 14.07.2015 (т. 2, а.с. 128-173), у яких зазначалось про невиконання ПрАТ «ФК «Чорноморець» своїх зобовязань за договором про відкриття кредитної лінії №14-В/11/44ЮО від 15.07.2011 щодо повернення суми кредиту, процентів за користування кредитом і пені та вимагалось від Іпотекодавця - ТОВ «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (нова назва ТОВ «УКРБУДСПЕЦТЕХ») протягом 30-денного строку усунути порушення умов кредитного договору погасити заборгованість. Як вбачається з залучених до матеріалів справи копій поштових повідомлень про вручення, зазначені повідомлення-вимоги були отримані Іпотекодавцем 27.07.2015.

Задовольняючи позов, суд першої інстанції виходив з того, що матеріалами справи підтверджується факт невиконання позичальником кредитних зобов'язань, а також наявність правових підстав застосування ст.ст. 36, 37 Закону України «Про іпотеку», оскільки останні не виключають можливість звернення стягнення шляхом набуття права власності на предмет іпотеки за рішенням суду.

Проте, виходячи з юридичної оцінки встановлених фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами норм матеріального права, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов невірних висновків з огляду на наступне.

Статтею 15 ЦК України закріплено право кожної особи на захист свого права у разі його порушення, невизнання або оспорювання, а також на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Частиною 2 ст. 16 ЦК України передбачено, що способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання права; визнання правочину недійсним; припинення дії, яка порушує право; відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обов'язку в натурі; зміна правовідношення; припинення правовідношення; відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; відшкодування моральної (немайнової) шкоди; визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Аналогічні положення містяться і в ст. 20 ГК України.

При цьому, розпорядження своїм правом на захист є диспозитивною нормою цивільного законодавства, яке полягає у наданні особі, яка вважає свої права порушеними, невизнаними або оспорюваними, можливості застосувати способи захисту, визначені законом або договором.

Звертаючись з позовом до суду, позивач на свій розсуд обирає спосіб захисту порушеного права, в той час як на суди покладено обов'язок перевірки відповідності обраного позивачем способу захисту приписам ст. 16 ЦК України та ст. 20 ГК України.

Предметом даного судового розгляду є вимоги позивача про звернення стягнення на майно, шляхом набуття права власності на предмет договору іпотеки, які мотивовані невиконанням позичальником (третьою особою) зобов'язань в частині повернення позивачу кредитних коштів та сплати процентів за користування цими коштами, з посиланням на ст.ст. 525, 526, 530, 625, 1049, 1054 ЦК України, ст.ст. 33, 35, 36, 37 Закону України «Про іпотеку».

Правовідносини пов'язані з іпотекою (заставою) нерухомого майна врегульовано Законом України «Про іпотеку».

Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про іпотеку» іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні Іпотекодавця, згідно з яким Іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Згідно з ст. 11 Закону України «Про іпотеку» майновий поручитель несе відповідальність перед Іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання виключно в межах вартості предмета іпотеки.

Частиною 1 ст. 33 Закону України «Про іпотеку» визначено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання Іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Згідно положень ч. 3 ст. 33 Закону України «Про іпотеку» звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог Іпотекодержателя (тобто шляхом позасудового врегулювання).

Відповідно до ч. ч. 1, 2 та 3 ст. 36 Закону України «Про іпотеку» сторони іпотечного договору можуть вирішити питання про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору. Позасудове врегулювання здійснюється згідно із застереженням про задоволення вимог Іпотекодержателя, що міститься в іпотечному договорі, або згідно з окремим договором між Іпотекодавцем і Іпотекодержателем про задоволення вимог Іпотекодержателя, який підлягає нотаріальному посвідченню і може бути укладений в будь-який час до набрання законної сили рішенням суду про звернення стягнення на предмет іпотеки. Договір про задоволення вимог Іпотекодержателя, яким також вважається відповідне застереження в іпотечному договорі, визначає можливий спосіб звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону. Визначений договором спосіб задоволення вимог Іпотекодержателя не перешкоджає Іпотекодержателю застосувати інші встановлені цим Законом способи звернення стягнення на предмет іпотеки. Договір про задоволення вимог Іпотекодержателя може передбачати, зокрема, передачу Іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання у порядку, встановленому статтею 37 цього Закону.

Згідно з ч. 1 ст. 37 вказаного Закону Іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. Правовою підставою для реєстрації права власності Іпотекодержателя на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки, є договір про задоволення вимог Іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками та передбачає передачу Іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання.

Відповідне застереження міститься в статті 6 Іпотечних договорів, згідно п. 6.4 якої сторони встановили, що у разі настання випадків, передбачених п. 6.2-6.3 Іпотечних договорів, Іпотекодержатель може звернути стягнення шляхом позасудового врегулювання між сторонами шляхом, зокрема, передачі Іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобовязання у порядку, визначеному чинним законодавством України.

В свою чергу, у положеннях п. 6.4 іпотечних договорів сторонами договорів іпотеки було конкретизовано умови та порядок переходу до Іпотекодержателя права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобовязання. Як це вбачається з підпункту 6.4.1 іпотечних договорів, у разі звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом прийняття його у власність, Іпотекодержатель повідомляє Іпотекодавця в письмовій формі у вигляді листа повідомлення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом прийняття його у власність. До Іпотекодержателя переходить право власності на предмет іпотеки на 31-й календарний день з дати, яка підтверджує вручення Іпотекодавцю повідомлення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом прийняття його у власність за умови, що до цього терміну Іпотекодержателю не буде повернуто (сплачено) заборгованість за усіма зобовязаннями, зазначеними у статті 2 іпотечних договорів, в повному обсязі на дату повернення (сплати) заборгованості.

Іпотекодержатель набуває Предмет іпотеки у власність за вартістю, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки Предмета іпотеки суб'єктом оціночної діяльності, якого призначає Іпотекодержатель. У разі набуття права власності на Предмет іпотеки Іпотекодержатель зобов'язаний відшкодувати Іпотекодавцю перевищення 90 відсотків вартості Предмета іпотеки над розміром забезпечених даною іпотекою вимог Іпотекодержателя. При цьому розмір забезпечених іпотекою вимог Іпотекодержателя визначається на Момент набуття права власності на Предмет іпотеки.

За таких обставин, колегія суддів звертає увагу на ту обставину, що вищевказані норми передбачають набуття права власності Іпотекодержателем шляхом передачі йому Іпотекодавцем права власності на предмет іпотеки, а не визнання цього права.

Сторонами питання про звернення стягнення на спірний предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору вирішено не було.

Приписи ст. ст. 36, 37 Закону України «Про іпотеку» не передбачають судового захисту щодо визнання права власності на предмет іпотеки.

Порядок реалізації предмета іпотеки за рішенням суду врегульоване статтею 39 цього Закону, якою передбачено, що у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначається, зокрема, спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону.

Можливість виникнення права власності за рішенням суду ЦК України передбачає лише у статтях 335 та 376 ЦК України. У всіх інших випадках право власності набувається з інших не заборонених законом підстав, зокрема із правочинів (частина перша статті 328 ЦК України).

Стаття 392 ЦК України, у якій йдеться про визнання права власності, не породжує, а підтверджує наявне в позивача право власності, набуте раніше на законних підставах, у тому випадку, якщо відповідач не визнає, заперечує або оспорює наявне в позивача право власності, а також у разі втрати позивачем документа, який посвідчує його право власності (правова позиція Верховного Суду України, викладена у постанові Верховного Суду України від 30 березня 2016 року у справі № 6-1851цс15, яка за змістом ст. 111-28 ГПК України має враховуватися іншими судами при застосуванні таких норм права).

Суд першої інстанції, ухвалюючи рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом визнання за Іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання забезпечених іпотекою зобов'язань, не звернув уваги на те, що сторони іпотечного договору визначили, що такий спосіб звернення стягнення на предмет іпотеки може бути здійснено лише у позасудовому порядку (п.п. 6.4, 6.4.1 Іпотечних договорів).

Приймаючи до уваги вищевикладене, судова колегія вважає, що апеляційна скарга Банку підлягає задоволенню в повному обсязі, а рішення господарського суду Одеської області - скасуванню, з прийняттям нового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.

Відповідно до ст. 104 ГПК України підставами для скасування або зміни рішення місцевого господарського суду є неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи, а також неправильне застосування норм матеріального та процесуального права, якщо це порушення призвело до прийняття неправильного рішення.

Керуючись cm.cm. 99, 101- 105 ГПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «БЛЕК СІ ОСОБА_7» (нова назва Товариство з обмеженою відповідальністю «УКРБУДСПЕЦТЕХ») - задовольнити.

Рішення господарського суду Одеської області від 17.02.2016 - скасувати.

У задоволенні позову Публічного акціонерного товариства «СБЕРБАНК» - відмовити.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя: Головей В.М.

Судді: Гладишева Т.Я.

ОСОБА_12