КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" липня 2016 р. Справа№ 910/30644/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Кропивної Л.В.

суддів: Руденко М.А.

Чорної Л.В.

секретар судового засідання Білак В.Ю.

за участю представників:

від позивача за первісним позовом: Юркова Г.Г. - за довіреністю оформленою належним чином;

від відповідача за первісним позовом: не з'явився;

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київгаз"

на рішення Господарського суду міста Києва від 09.03.2016р.

у справі №910/30644/15 (суддя Якименко М.М.)

за первісним позовом Приватного акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг"

до відповідача Публічного акціонерного товариства "Київгаз"

про стягнення 4 003 199,39 грн.

за зустрічним позовом Публічного акціонерного товариства "Київгаз"

до відповідача Приватного акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг"

про стягнення безпідставно набутих грошових коштів в розмірі 1 000 000,00 грн., -

ВСТАНОВИВ:

Приватне акціонерне товариство "Компанія Київенергохолдинг" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Київгаз" про стягнення 4 003 199,39 грн. заборгованості по виплаті дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності ПАТ "Київгаз" за 2012р.

Обґрунтовуючи вимоги тим, що 15.05.2013р. на Річних загальних зборах акціонерів ПАТ "Київгаз" були вирішені питання щодо розподілу прибутку ПАТ "Київгаз" за 2012 та порядку використання чистого прибутку у 2013р., утім, дивіденди за 2012 , які мали бути сплачені у розмірі 5 003 199, 39 грн., позивачем отримав 14.01.2014р. лише у розміір 1 000 000,00 грн. Залишок боргу ПрАТ "Компанія Київенергохолдинг", як особа, яка володіє 60 % пакету акцій ПАТ «Київгаз», просила стягнути з ПАТ «Київгаз» у примусовому порядку.

27.01.2016р. заперечуючи вимоги первісного позову Публічне акціонерне товариство "Київгаз" звернулося із зустрічним позовом про стягнення безпідставно набутих грошових коштів в розмірі 1 000 000,00 грн.

Стверджуючи, що на загальних зборах ПАТ "Київгаз", які відбулись 30.08.2012р., вирішено питання про виплату дивідендів за 2011-2012 роки одночасно, і ПрАТ "Компанія Київенергохолдинг" отримало належні йому згідно з цим рішенням дивіденди за обидва роки в сумі 1 800 000,00 грн. ПАТ "Київгаз" вказувало, що сплачені на виконання рішення загальних зборів ПАТ "Київгаз" від 15.05.2013р. повторно 1 000 000,00 грн., є безпідставно отриманими позивачем за первісним позовом коштами і тому вони підлягають поверненню.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 09.03.2016р. у справі №910/30644/15 первісні позовні вимоги задоволено повністю. Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Київгаз" на користь Приватного акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг" 4 003 199,39 грн. боргу. У задоволенні зустрічних позовних вимог відмовлено повністю.

Не погодившись з прийнятим рішенням, Публічне акціонерне товариство "Київгаз" звернулось до Київського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просило скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 09.03.2016р. у справі № 910/30644/15 в частині стягнення боргу в розмірі 4 003 199,39 грн. та постановити нове, яким в задоволенні первісних позовних вимог відмовити повністю.

Наводячи підстави, з яких порушено питання про перегляд оскаржуваного рішення, скаржником зазначено про прийняття судом першої інстанції рішення, яке не відповідало нормам матеріального та процесуального права , і було постановлене при неповному з'ясуванні обставин, які мають значення для справи.

Відповідно протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 16.05.2016р., апеляційну скаргу передано на розгляд колегії суддів Київського апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Кропивна Л.В., судді: Чорна Л.В., Смірнова Л.Г.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 19.05.2016р. апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 09.03.2016р. у справі №910/30644/15 прийнято до провадження колегією суддів: головуючий суддя Кропивна Л.В., судді: Чорна Л.В., Смірнова Л.Г., та призначено до розгляду на 15.06.2016р.

07.06.2016р. через загальний відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від позивача за первісним позовом надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому заперечувалися доводи апелянта і стверджувалося про законність прийнятого місцевим господарським судом рішення.

15.06.2016р. через загальний відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від відповідача за первісним позовом надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 15.06.2016р. розгляд апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Київгаз" відкладено на 06.07.2016р.

06.07.2016р. через загальний відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від відповідача за первісним позовом надійшла заява про відкладення розгляду справи.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 06.07.2016р. у зв'язку з перебуванням судді Смірнової Л.Г. у відпустці, змінено склад колегії суддів та сформовано новий склад колегії: головуючий суддя Кропивна Л.В., судді: Руденко М.А., Чорна Л.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 06.07.2016р. розгляд апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Київгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 09.03.2016р. у справі №910/30644/15 відкладено на 27.07.2016р.

26.07.2016р. через загальний відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від відповідача за первісним позовом надійшли додаткові пояснення до апеляційної скарги.

26.07.2016р. через загальний відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від відповідача за первісним позовом надійшла заява про відкладення розгляду справи та продовження строку розгляду справи.

Клопотання апелянта про відкладення та продовження строку розгляду справи залишено без задоволення з огляду на те, що наведені ним обставини можливості вирішення спору в позасудовому порядку не мають значення для здійснення апеляційного провадження, коли апелянт не відмовився від апеляційної скарги.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Місцевим господарським судом вірно встановлено та матеріалами справи підтверджується, що Територіальна громада м. Києва є власником 61 % акцій Приватного акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг", що підтверджується інформаційною довідкою ПАТ "Національний депозитарій України" "Щодо інформації про акціонерів які володіють 10% та більше відсотками статутного капіталу емітента" (копія в матеріалах справи).

ПрАТ "Компанія Київенергохолдинг" є власником акцій Публічного акціонерного товариства "Київгаз" у кількості 3403537, тобто 60,0% від загальної кількості, згідно з випискою з рахунку в цінних паперах станом на 30.11.2015р.

Протоколом річних загальних зборів акціонерів ПАТ "Київгаз" від 15.05.2013р. підтверджується, що акціонерами ПАТ "Київгаз" прийнято рішення про спрямування на виплату дивідендів акціонерам цього товариства 30 % від чистого прибутку за 2012 рік (питання 9 порядку денного).

Порядок виплати дивідендів був доведений до відома акціонерів на сайті ПАТ "Київгаз" за посиланням в мережі Інтернет http://www.kyivgaz.ua/ua/pro-kyiivgaz/akcioneram-i-рагtnеrаm/оhоloshеnnіа/813-рovіdomlennja-рго-рorjadok-vyрlaty-nагаhovanyh-dyvidendiv-za-prostymy-akcijamy-publichnogo-akcionernogo-tovarystva-kyivgaz (роздруківка в матеріалах справи) і встановлював вимоги до їх отримання. Так , право на отримання дивідендів мали особи, які володіли акціями ПАТ "Київгаз" на 05.11.2013р., сума дивідендів на одну просту акцію встановлювалася у розмірі 1,47 грн., термін проведення виплат - до 14.12.2013р., виплата акціонерам-юридичним особам здійснюється шляхом безготівкового перерахування коштів на рахунок юридичних осіб .

Станом на 05.11.2013р. ПрАТ "Компанія Київенергохолдинг" була акціонером ПАТ "Київгаз", на підтвердження чого суду надано виписку з рахунку в цінних паперах станом на вказану дату.

Отже, розмір дивідендів за 2012 рік мав бути сплачений ПАТ "Київгаз" ПрАТ "Компанія Київенергохолдинг" у розмірі 5 003 199,39 грн. (п'ять мільйонів три тисячі сто дев'яності дев'ять гривень 00 копійок) і така виплата мала буди здійснена , шляхом безготівкового перерахування коштів на рахунок ПрАТ "Компанія Київенергохолдинг" до 14.12.2013р.

Однак, як підтверджується випискою з банківського рахунку позивача за первісним позовом , зазначена сума дивідендів була сплачена з простроченням та частково , у розмірі 1 000 000,00 грн. (один мільйон гривень) 14.01.2014р.

Решта суми у розмірі 4 003 199, 39 грн. (чотири мільйони три тисячі сто дев'яносто дев'ять гривень) станом на день розгляду справи судом першої інстанції сплачена не була .

У добровільному порядку відповідач за первісним позовом дивіденди не перерахував.

29.09.2015р. ПрАТ "Компанія Київенергохолдинг" звернувся до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку з листом-повідомленням № 44 про ознаки порушення законодавства про цінні папери та акціонерні товариства з боку ПАТ "Київгаз" (копія зверення наявна у матеріалах справи).

Зазначений лист було спрямовано для розгляду по суті до Центрального територіального департаменту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Розглянувши поставлені у листі ПрАТ "Компанія Київенергохолдинг" питання , Центральний територіальний департамент Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку повідомив (лист № 04/01/4040 від 05.11.2015р.), що за інформацією, наданою ПАТ "Київгаз", загальними зборами акціонерів від 15.05.2013р. прийнято рішення про нарахування та виплату дивідендів у розмір 30% від чистого прибутку за підсумками фінансово-господарської діяльності за 2012 рік, термін виплати дивідендів - до 14.12.2013р., платіжним дорученням 14.01.2014р. ПАТ "Київгаз" здійснило перерахування дивідендів в сумі 1 000 000,00 грн. ПрАТ "Компанія Київенергохолдинг", а сума невиплачених дивідендів складає 4 003 199,39 грн.

Отже , ПАТ "Київгаз" фактично визнав заборгованість перед ПрАТ "Компанія Київенергохолдинг" по дивідендах за 2012 рік в сумі 4 003 199, 39 грн.

Відповідно до абзацу 1 ч. 2 ст. 30 Закону України "Про акціонерні товариства" виплата дивідендів за простими акціями здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку на підставі рішення загальних зборів акціонерного товариства у строк, що не перевищує шість місяців з дня прийняття загальними зборами рішення про виплату дивідендів.

Згідно пп. 2 ч. 1 ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства" кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права на отримання дивідендів.

Нормами ст. 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно зі ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Враховуючи зазначене, колегія погоджується з висновком суду першої інстанції, що первісні позовні вимоги як обґрунтовані та документально доведені , підлягають задоволенню, а з ПАТ "Київгаз" на користь ПрАТ "Компанія Київенергохолдинг" - стягненню 4 003 199,39 грн. заборгованості по виплаті дивідендів за результатами фінансово-господарської діяльності ПАТ "Київгаз".

В обґрунтування апеляційної скарги апелянт посилався на те, що на загальних зборах акціонерів ПАТ «Київгаз» 30.08.2012р. під час розгляду питання №9 порядку денного «Про розподіл чистого прибутку ПАТ «Київгаз» за 2011 рік та порядку використання чистого прибутку у 2012 році» було прийнято рішення про виплату дивідендів спільно за два роки - за 2011 та за 2012рр. діяльності товариства.

Та обставина, що вказане рішення акціонерів, яке оформлене протоколом від 30.08.2012р., не було визнано недійсним, то воно є обов'язковим для всіх акціонерів та виконавчих органів ПАТ «Київгаз», відтак, підстав для виплати дивідендів позивачу за первісним позовом згідно протоколу загальних зборів акціонерів від 15.05.2013р. не було.

Такі доводи апелянта не знаходять свого підтвердження та відхиляються судом апеляційної інстанції з наступних підстав.

Загальних зборів акціонерів ПАТ «Київгаз» вирішували питання виплати дивідендів за результатом різних років фінансово-господарської діяльності апелянтом за 2011 та за 2012рр.

Рішення акціонерів, оформлені у протоколах від 30.08.2012р. та від 15.08.2013. , не є взаємозамінними, не доповнюють та не виключають обов'язковість кожного з них , що підтверджується змістом обох протоколів, нормами законодавства та діями, які апелянт вчиняв на їх виконання.

На інтернет порталі державної установи «Агентство з розвитку інфраструктури фондового ринку України», апелянт була розміщена інформація про дивіденди (роздруківки наявні у матеріалах справи). За посиланням http://smida.gov.ua/db/emitent/year/xml/showform/7525/62/templ вбчжаться , що виплата дивідендів за 2011 рік розпочалася згідно з рішенням загальних зборів акціонерів ПАТ «Київгаз» і Сума нарахованих дивідендів за звітний 2011р. становила 3 000 000 грн. Вказана сума нарахових дивідендів зафіксована в Ф4 «Звіт про власний капітал», яка нарахована з прибутку за звітний період і дивіденди виплачувались акціонерам-фізичним особам через касу товариства та у безготівковому порядку - юридичним особам , починаючи з 20.10.2012р. за підсумками роботи АТ «Київгаз» за 2011р.

За переходом на http://smida.gov.ua/db/emitent/year/xml/showform/26420/172/templ випливає, що виплата дивідендів за 2012 рік розпочалася згідно з рішенням загальних зборів акціонерів ПАТ «Київгаз». Нарахування дивідендів на одну акцію 1,47 грн. Сума нарахованих дивідендів за звітний 2012р. становить - 8 338 633,20грн. Вказана сума нарахованих дивідендів зафіксована в Формі № 4 «Звіт про власний капітал за 2013р.», яка нарахована з прибутку за звітний період. Дивіденди виплачувались акціонерам -фізичним особам через касу Товариства та через банк безготівковим розрахунком, починаючи з 14.11.2013р. за підсумками роботи ПАТ «Київгаз» за 2012р.

Отже, виходячи з опублікованої апелянтом інформації вбачається, що сума дивідендів у розмірі 3 000 000,00 грн.. - це дивіденди за підсумками роботи Товариства у 2011 році, які виплачувались у 2012 році, тоді як за результатом роботи за 2012 рік акціонерам має бути виплачена сума 8 338 633,20 грн. і виплата мала бути здійснена у 2013 році.

Таким чином на користь позивача за первісним позовом мало бути сплачено: за результатом 2011 року у розмірі 1 800 000,00 грн. (з розрахунку суми 3 000 000,00 грн., яка сукупно підлягає виплаті усім акціонерам , поділеній на 60% акцій, які знаходяться у власності Приватного акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг").

За результатом 2012 року у розмірі 5 003 199,39 грн. (3 403 537 акцій Приватного акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг" * 1.47 грн. виплата на одну акцію).

З матеріалів справи вбачається, що 31.10.2012р. відповідачем за первісним позовом сплачено на користь Приватного акціонерного товариства "Компанія Київенергохолдинг" 1 800 000,53 грн. як дивіденди за 2011р., що підтверджується банківською випискою за 31.10.2012р. з призначенням платежу - виплата дивідендів за результатами 2011р. зг. листа від 16.10.2012р. №64 без ПДВ» у розмірі 1 800 000,53 грн.

Крім цього, 14.01.2014р. відповідачем за первісним позовом сплачено на користь первісного позивача суму у розмірі 1 000 000,00 грн., що є частковою сплатою дивідендів за 2012 рік. Відповідно до виписки банку за 14.01.2014р. вказано призначення платежу «виплата дивідендів за результатами 2012р. зг. листа від 27.12.2013р. № 87 без ПДВ», сума 1 000 000,00 грн.

Стосовно вимог зустрічного позову і доводів апелянта з цього приводу про незаконність висновків рішення суду першої інстанції , судовою колегією встановлено наступне.

Як вбачається зі змісту наявних у справі протоколів загальних зборів ПАТ "Київгаз" , 30.08.2012р. загальними зборами акціонерів вирішено питання виплати дивідендів за 2011 рік, тоді як на зборах , які проводилися 15.05.2013р., питання виплати дивідендів за наслідками роботи у 2012 році .

За змістом частини 1 ст. 30 Закону України "Про акціонерні товариства" дивідендом вважається частина чистого прибутку акціонерного товариства, що виплачується акціонеру з розрахунку на одну належну йому акцію певного типу та/або класу. Виплата дивідендів за простими акціями здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозділеного прибутку на підставі рішення загальних зборів акціонерного товариства у строк, що не перевищує шість місяців з дня прийняття загальними зборами рішення про виплату дивідендів.

Пунктом 7.12 Статуту ПАТ "Київгаз" передбачено, що виплата дивідендів здійснюється з чистого прибутку звітного року та/або нерозподіленого прибутку в обсязі, встановленому рішенням загальних зборів акціонерного товариства, у строк не пізніше шести календарних місяців після закінчення звітного року.

Таким чином, загальні збори акціонерів можуть вирішити питання про виплату дивідендів за той рік діяльності, про який товариство відзвітувало на загальних зборах. Відповідно, загальні збори не можуть вирішувати питання щодо дивідендів за той рік діяльності, який ще не закінчився і за який товариство не відзвітувало акціонерам.

Отже, у 2012 році загальні збори акціонерів ПАТ "Київгаз" під час розгляду питання №9 порядку денного "Про розподіл чистого прибутку ПАТ "Київгаз" за 2011 рік та порядку використання чистого прибутку у 2012 році" вирішили питання виплати дивідендів саме за результатами роботи товариства за 2011 рік, а не за 2012 рік, який на той момент ще не закінчився, що підтверджується текстом протоколу загальних зборів акціонерів ПАТ "Київгаз" від 30.08.2012р., щодо пропозицій і доповідей акціонерів по дев'ятому питанню порядку денного.

Як визначає ст. 32 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення спору.

Відповідно до ст.ст. 34, 43 ГПК України докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили. Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення для господарського суду не є обов'язковим.

За змістом статті 33 Господарського процесуального кодексу України, обов'язок доказування та подання доказів розподіляється між сторонами, виходячи з того, хто посилається на юридичні факти, які обґрунтовують його вимоги і заперечення.

Отже, ПАТ "Київгаз" мав довести наявність тих обставин, на підставі яких він звернувся до господарського суду з зустрічними позовними вимогами. Проте ці обставини позивачем за зустрічним позовом залишилися документально недоведеними .

У зв'язку з цим колегія суддів дійшла до висновку, що доводи ПАТ "Київгаз" про безпідставне отримання відповідачем за зустрічним позовом 1 000 000,00 грн. та їх збережених без законних підстав спростовуються встановленими судами обох рівнів обставинами , а тому вимоги зустрічного позову до задоволення не підлягали.

З огляду на встановлене, судова колегія не вбачає підстав для скасування прийнятого судом першої інстанції рішення у даній справі, у зв'язку з чим апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 09.03.2016р. у справі №910/30644/15 слід залишити без задоволення, а оскаржуваний судовий акт - без змін.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судовий збір за розгляд справи у суді апеляційної інстанції покладається на апелянта.

У судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Керуючись ст.ст. 33, 34, 43, 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київгаз" на рішення Господарського суду міста Києва від 09.03.2016р. у справі №910/30644/15 - залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 09.03.2016р. у справі №910/30644/15 - залишити без змін.

3. Матеріали справи № 910/30644/15 повернути до місцевого господарського суду.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя Л.В. Кропивна

Судді М.А. Руденко

Л.В. Чорна