донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

02.08.2016 справа №908/253/14

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів при секретарі: за участю представників сторін: від скаржника (заявника): від кредиторів: від боржника: від ліквідатора:Геза Т.Д. Татенко В.М., Дучал Н.М. Калмикова К.А. Голубовський І.В. (за довіреністю) не з"явився не з"явився Севастянов Р.Ю. - адвокат, за договором;
розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргуТовариства з обмеженою відповідальністю „Ріелті Сіті", м.Київ
на ухвалу господарського суду Запорізької області
від30.11.2015 р.
у справі про банкрутство908/253/14 Товариства з додатковою відповідальністю „Гвідон", м. Запоріжжя

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 року по справі №908/253/14 відмовлено у задоволенні уточнюючої заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріелті Сіті" (вхідн. № 0906/41527 від 12.11.2015р.), м.Київ, про визнання вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріелті Сіті", м.Київ, до Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон", м.Запоріжжя, по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі, у розмірі - 991.584,30 грн.

Ухвала суду першої інстанції мотивована тим, що виникнення кредиторських вимог ТОВ «Ріелті Сіті» до боржника обумовлено порушенням провадження у справі №908/253/14 про банкрутство Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» (далі - ТДВ «Гвідон») і наявністю заборгованості у боржника перед ТОВ «Ріелті Сіті» у розмірі 991 584, 30 грн., що виникла з корпоративних відносин, які полягають в отриманні ТОВ «Ріелті Сіті» своєї частки у розмірі 991 584, 30 грн., що є в статутному капіталі боржника і яка встановлена рішенням Московського районного суду м. Харкова від 05.08.2015 року у справі №673/11867/15ц.

Право вимоги по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі до ТДВ «Гвідон» належить саме ТОВ «Ріелті Сіті», оскільки останньому належали акції в ЗАТ «Гвідон», правонаступником якого є Товариство з додатковою відповідальністю «Гвідон», та які трансформувалися в частку у статутному капіталі банкрута.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 21.01.2016 року у справі №908/253/14 апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріелті Сіті" на ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 р. у справі № 908/253/14 - задоволено. Ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015р. у справі №908/253/14 - скасувано. Визнано кредиторські вимоги ТОВ "Ріелті Сіті" до боржника ТДВ "Гвідон" у розмірі 991584,30 грн. по справі № 908/253/14 та включено їх до четвертої черги реєстру вимог кредиторів. Стягнуто з Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон" (69057, м.Запоріжжя, вул. Тамбовська, 1А, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріелті Сіті" (юридична адреса: 69120, м.Запоріжжя, вул. Авраменка, 2, фактична адреса:04107, м.Київ, вул. Багговутівська, 17-21, 1) судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 2679,60 грн.

Постанова мотивована тим, що при виході учасника із товариства виникає обов'язок сплатити йому вартість частини майна товариства, пропорційну його частці у статутному фонді товариства або здійснити такий розрахунок на вимогу учасника та за згодою товариства у натуральній формі.

Вимоги ТОВ «Ріелті Сіті» заявлені в рамках справи №908/253/14 до ТДВ «Гвідон», яке є правонаступником ЗАТ «Гвідон», є грошовими (носять характер грошових зобов'язань) в розумінні Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», оскільки зазначені товариства не перебувають у корпоративних відносинах, однак боржник є правонаступником всіх прав та обов'язків перетвореного акціонерного товариства, частка акцій якого є власністю ТОВ «Ріелті Сіті». Суд дійшов висновку, що вимоги ТОВ «Ріелті Сіті» по своїй суті є грошовими, оскільки стосуються виплат вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі, тому ТОВ «Ріелті Сіті» має законні вимоги на виплату компенсації вартості належних йому на праві власності акцій реорганізованого товариства.

Постановою Вищого господарського суду України від 24.05.2016 року по справі №908/253/14 скасовано постанову Донецького апеляційного господарського суду від 21.01.2016 року у справі №908/253/14. Справу направлено до Донецького апеляційного господарського суду на новий розгляд.

Враховуючи конкретні встановлені судами попередніх інстанцій обставини справи колегія суддів Вищого господарського суду України погодилась з доводами представника ТОВ «Ріелті Сіті» стосовно того, що чинним законодавством не передбачено формування за рахунок акцій відомих акціонерному товариству акціонерів при перетворенні такого акціонерного товариства в інше господарське товариство, будь-яких фондів нерозподіленого статутного капіталу, а також про те, що вимоги, заявлені ТОВ «Ріелті Сіті» у процедурі банкрутства ТДВ «Гвідон», що передбачена ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» за своєю правовою природою є грошовими вимогами про виплату частки ТОВ «Ріелті Сіті», які виникли безпосередньо на підставі ч.2 ст. 64, ст. 54 Закону України «Про господарські товариства» внаслідок поєднаного з реорганізацією виключення ТОВ «Ріелті Сіті» зі складу учасників ТДВ «Гвідон».

Разом з цим Вищим господарським судом України зазначено, що суд апеляційної інстанції не надав належного правового аналізу поданій ТОВ «Ріел Сіті» заяві про визнання кредиторських вимог у тому числі, в частині переходу права власності на цінні папери до нового власника, які були отримані ТОВ «Ріел Сіті» на підставі договору дарування акцій від 19.12.2006 року, не встановлено з посиланням на спеціальні норми права, форми емітованих цінних паперів, не встановлено чи містять матеріали справи належні та допустимі докази, в розумінні ст.ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України, якими у встановленому законом порядку підтверджується право власності ТОВ «Ріел Сіті» на 1315 акцій ЗАТ «Гвідон». Крім того, не було досліджено обставин справи пов'язані із розміром вимог кредитора до ТДВ «Гвідон» з урахуванням наявності у складі статутного капіталу ТДВ «Гвідон» нерозподіленого статутного капіталу.

Відповідно до ч. 1 ст. 111-12 Господарського процесуального кодексу вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

В апеляційній скарзі ТОВ «Ріелті Сіті» просить скасувати ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 р. прийняти нове рішення, яким визнати грошові вимоги, заявлені ТОВ "Ріелті Сіті" до боржника ТДВ «Гвідон» у розмірі 991584,30 грн. у справі №908/253/14 про банкрутство ТДВ «Гвідон».

Скаржник вважає, що судом першої інстанції порушено норми матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваної ухвали.

На думку скаржника, вимоги ТОВ «Ріелті Сіті» заявлені в рамках розгляду справи №908/253/14 до ТДВ «Гвідон», яке є правонаступником ЗАТ «Гвідон», виникли на підставі ст. 54 Закону України «Про господарські товариства» та є грошовими. (Т.4, а.с. 12-14)

Апелянт вважає, що при виході учасника із товариства з обмеженою відповідальністю у товариства виникає обов'язок сплатити йому вартість частини майна товариства, пропорційну його частці у статутному фонді товариства, або здійснити такий розрахунок на вимогу учасника та за згодою товариства у натуральній формі.

Заявник апеляційної скарги вважає, що його вимоги є грошовими в розумінні Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

У відзиві на апеляційну скаргу ТДВ «Гвідон» просило ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 р. у справі № 908/253/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

ТДВ «Гвідон» посилається на те, що ТОВ «Ріелті Сіті» зі складу ТДВ «Гвідон» не виходило, відповідних заяв не подавало, заяв про викуп належних йому корпоративних прав до ТДВ «Гвідон» не надходило, тому обов'язку у ТДВ «Гвідон» сплатити певну грошову суму не виникало.

ТОВ «Ріел Сіті» не є кредитором та не має грошових вимог до ТДВ «Гвідон» у розумінні Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 23.06.2016 року по справі №908/253/14 (головуючий суддя М'ясищев А.В., судді Дучал Н.М., Сгара Е.В.), порушено провадження за апеляційною скаргою ТОВ «Ріел Сіті», м. Київ на ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 року по справі №908/253/14. Розгляд апеляційної скарги призначено на 04.07.2016 року.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 04.07.2016 року розгляд апеляційної скарги відкладено на 19.07.2016 року.

У зв'язку з перебуванням судді М'ясищева А.М у відпустці, 19.07.2016 р. протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів, визначено наступний склад колегії суддів для розгляду апеляційної скарги ТОВ «Ріел Сіті»: Геза Т.Д. (головуючий), Мартюхіна Н.О., Татенко В.М.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 19.07.2016 року розгляд апеляційної скарги відкладено на 26.07.2016 року.

У зв'язку з перебуванням судді Мартюхіної Н.О. у відпустці, 25.07.2016р. протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів, визначено наступний склад колегії суддів для розгляду апеляційної ТОВ «Ріел Сіті» по справі №908/253/14: Геза Т.Д. (головуючий), Дучал Н.М., Татенко В.М.

Відповідно до ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні апеляційної інстанції 02.08.2016 року складено протокол.

Дослідивши докази матеріалів справи, заслухавши присутнього у судовому засіданні апеляційної інстанції 02.08.2016 року представників ліквідатора та апелянта, повноту з'ясування обставин судом першої інстанції, що мають значення у справі, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду встановила.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційна інстанція переглядає справу за наявними в ній доказами та не зв'язана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Відповідно до ст.106 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Дослідивши докази матеріалів справи, повноту з'ясування судом першої інстанції обставин, що мають значення по справі при прийнятті оскаржуваної ухвали, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду встановила.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 10.02.2014 порушено провадження у справі № 908/253/14 про банкрутство Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон" в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Запорізької області від 17.02.2014 у справі № 908/253/14 ТДВ "Гвідон" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором у справі призначено голову ліквідаційної комісії Коргіну В.М. 08.04.2015 до господарського суду Запорізької області надійшла заява від Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріелті Сіті" (далі по тексту - ТОВ "Ріелті Сіті") про визнання кредиторських вимог в розмірі 2 547 750,00 грн та включення їх до реєстру вимог кредиторів ТДВ "Гвідон".

Ухвалою господарського суду від 12.05.2014 у справі № 908/253/14 відмовлено ТОВ "Ріелті Сіті" у визнанні кредитором на суму 2 547 750,00 грн у справі № 908/253/14 про банкрутство ТДВ "Гвідон".

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 09.06.2015 у справі № 908/253/14 апеляційну скаргу ТОВ "Ріелті Сіті" задоволено частково, ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.05.2014 у справі № 908/253/14 скасовано. Прийнято нове судове рішення, яким заяву ТОВ "Ріелті Сіті" про визнання кредиторських вимог в сумі 2 547 750,00 грн - задоволено частково, визнано вимоги ТОВ "Ріелті Сіті" до боржника - ТДВ "Гвідон" в сумі 430 024,55 грн та включено їх до четвертої черги реєстру вимог кредиторів. В решті в задоволенні заяви відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.09.2015 у справі №908/253/14 постанову Харківського апеляційного господарського суду від 09.06.2015 у справі № 908/253/14 та ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.05.2014 у справі № 908/253/14 скасовано, а справу № 908/253/14 передано на новий розгляд до господарського суду Запорізької області в іншому складі суду.

Вищий господарський суд зазначив, що суди в порушення вимог ст. 43 Господарського процесуального кодексу України не вмотивували, з чого саме виникло право вимоги ТОВ «Ріелті Сіті» до боржника та в чому полягають вимоги заявника, не з'ясовано правової природи відносин, що склалися між ТОВ «Ріелті Сіті» та ТДВ «Гвідон», не встановлено підстав виникнення даних правовідносин.

12.11.2015 ТОВ "Ріелті Сіті" подало до господарського суду Запорізької області уточнюючу заяву з грошовими вимогами до боржника, в якій просило суд визнати його вимоги по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі, у розмірі 991 584,30 грн та включити їх до реєстру вимог кредиторів. (Т.3, а.с. 127-129)

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 у справі №908/253/14 відмовлено у задоволенні уточнюючої заяви ТОВ "Ріелті Сіті" (вх. № 0906/41527 від 12.11.2015) про визнання вимог ТОВ "Ріелті Сіті" до ТДВ "Гвідон" по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі, у розмірі 991 584,30 грн.

Не погодившись із винесеною судом першої інстанції ухвалою від 30.11.2015, ТОВ "Ріелті Сіті" звернулось із апеляційною скаргою до Донецького апеляційного господарського суду.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 21.01.2016 у справі № 908/253/14 апеляційну скаргу ТОВ "Ріелті Сіті" задоволено, ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 у справі № 908/253/14 скасовано.

Визнано кредиторські вимоги ТОВ "Ріелті Сіті" до боржника ТДВ "Гвідон" у розмірі 991 584,30 грн у справі № 908/253/14 та включено їх до четвертої черги реєстру вимог кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, згідно з Висновком експертного економічного дослідження № 5800 від 04.06.2015, виконаного Харківським науково - дослідним інститутом судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса. Керуючись ч. 2 статті 14 Закону України "Про акціонерні товариства" та пунктом 4 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 2 "Баланс", затвердженого наказом Міністерства фінансів України № 87 від 31.03.1999 і чинного на момент складання передавального акту від 12.03.2011, власний капітал ЗАТ "Гвідон" на момент перетворення у ТДВ "Гвідон" складав 1 946 000,00 грн, таким чином, частка власного капіталу ЗАТ "Гвідон", що належить ТОВ "Ріелті Сіті" у розмірі 50,955% акцій на момент реорганізації у ТДВ "Гвідон", виходячи з даних передавального акту від 12.03.2011, складає суму у розмірі 991 584,30 грн., що підтверджується й Висновком експертного економічного дослідження № 5800 від 04.06.2015, виконаного Харківським науково-дослідним інститутом судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса.

ТОВ "Ріелті Сіті" являлось акціонером ЗАТ "Гвідон", що підтверджується Сертифікатами іменних акцій серії А № 251 від 06.10.2006 та серії А № 253 від 20.11.2006, виданими ЗАТ "Гвідон", як реєстроутримувачем, а також Договором дарування акцій від 19.12.2006, укладеним між ОСОБА_10 (даруватель) та ТОВ "Ріелті Сіті" (обдарований).

Відповідно до Статуту ЗАТ "Гвідон" розмір статутного капіталу визначений в розмірі 47 48,50 грн. та поділений на 4557 простих іменних акцій номінальною вартістю 10,50 грн.

Згідно Сертифікату іменних акцій серії А № 251 від 06.10.2006, ТОВ "Ріелті Сіті" є власником 1000 акцій ЗАТ "Гвідон" номінальною вартістю 10 500 грн, що складає 21,944 % від загальної кількості акцій.

Згідно Сертифікату іменних акцій серії А № 253 від 20.11.2006, ТОВ "Ріелті Сіті" є власником 7 акцій ЗАТ "Гвідон" номінальною вартістю 73,50 грн, що складає 0,154 % від загальної кількості акцій.

18.11.2006 між ОСОБА_11 та ТОВ "Ріелті Сіті" укладено договір дарування акцій відповідно до якого даруватель подарував належні йому прості іменні акції ЗАТ "Гвідон", а обдарований прийняв в дар ці акції в кількості 1000 штук. Сторони оцінюють подаровані акції в 10 500,00 грн.

Згідно Договору дарування акцій від 19.12.2006, укладеного з ОСОБА_10, ТОВ "Ріелті Сіті" є власником 1315 акцій ЗАТ "Гвідон" номінальною вартістю 13 807 грн., що складає 28,856 % від загальної кількості акцій товариства.

19.12.2006, ТОВ "Ріелті Сіті" було фактичним власником 2322 акцій ЗАТ "Гвідон", що складає 50,955 % від загальної кількості акцій ЗАТ "Гвідон".

Згідно протоколу загальних зборів ЗАТ "Гвідон" від 27.10.2010, підписаного директором ЗАТ "Гвідон" ОСОБА_10, як головою загальних зборів акціонерів, було вирішено реорганізувати ЗАТ "Гвідон" у товариство з додатковою відповідальністю та призначено комісію з реорганізації та припинення ЗАТ "Гвідон", головою якої було призначено директора ЗАТ "Гвідон" ОСОБА_10

ТОВ "Ріелті Сіті" являлось фактичним власником 2322 акцій ЗАТ "Гвідон", що складало 50,955 % від загальної кількості акцій ЗАТ "Гвідон", та взагалі не було введено до складу учасників ТДВ "Гвідон", як це зазначено у Висновку експертного економічного дослідження № 5800 від 04.06.2015, виконаного Харківським науково-дослідним інститутом судових експертиз ім. Засл. проф. М.С.Бокаріуса, підтверджується протоколом установчих зборів учасників ТДВ "Гвідон" № 1 від 12.03.2011 та статутом ТДВ "Гвідон", а правовим наслідком відносно акціонера, який не виразив своєї волі припинити право власності на акції, має бути трансформація його права як акціонера в інше, рівне за обсягом майнове право - право на частку в статутному капіталі.

Відповідно до висновку Експертного економічного дослідження № 5800, складеного 04.06.2014 у обсязі наданих на дослідження документів, частка власного капіталу ЗАТ "Гвідон", яка відповідає 50,955 % акцій, що належать ТОВ "Ріелті Сіті" на момент реорганізації ЗАТ "Гвідон" до складу учасників якого не включено ТОВ "Ріелті Сіті", виходячи з даних передавального акту від 12.03.2011 складає 991 584,30 грн. Правовим наслідком не включення ТОВ "Ріелті Сіті" до складу учасників слід кваліфікувати як виключення ТОВ "Ріелті Сіті" як учасника із ТДВ "Гвідон" і відповідну трансформацію права на частку в зобов'язальне право по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі. При цьому, такі вимоги є саме грошовими.

Колегія суддів дійшла висновку, що виключення є формою корпоративної відповідальності учасника перед товариством і за своєю правовою сутністю є дією товариства, спрямованою на одностороннє припинення корпоративних правовідносин за невиконання учасником корпоративних обов'язків. Виключення завжди має примусовий характер і не залежить від бажання учасника. Воно можливе лише за наявності підстав, визначених законом та установчими документами, в той час як підстави (мотиви) виходу з товариства жодного правового значення не мають, а аналіз наявних в матеріалах справи документів та доказів, свідчать, що такого роду дії по виключенню були здійснені без відповідних підстав та дотримання процедури виключення.

Враховуючи вищевикладене, керуючись вимогами ч. 3 ст. 65 Закону України "Про господарські товариства" та абз. 5 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", вимоги ТОВ "Ріелті Сіті", заявлені в рамках провадження у справі № 908/253/14 до ТДВ "Гвідон", виникли з іншої підстави, яка передбачена ст. 54 Закону України "Про господарські товариства", і по своїй суті є грошовими, адже стосуються виплати вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі.

Виходячи зі змісту статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" зобов'язання, які виникли у боржника перед ТОВ "Ріелті Сіті" підтверджені належними та допустимими доказами, та можуть бути включені до складу грошових зобов'язань, тому що за своєю правовою природою не є зобов'язаннями перед особою в статусі учасника товариства (корпоративними відносинами).

Таким чином, враховуючи все вищезазначене, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку, що вимоги ТОВ "Ріелті Сіті", заявлені в рамках справи № 908/253/14 до ТДВ "Гвідон", яке є правонаступником ЗАТ "Гвідон", є грошовими (носять характер грошових зобов'язань) в розумінні Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки зазначені товариства не перебувають у корпоративних відносинах, однак боржник є правонаступником всіх прав та обов'язків перетвореного акціонерного товариства, частка акцій якого є власністю ТОВ "Ріелті Сіті"; вимоги ТОВ "Ріелті Сіті" по своїй суті є грошовими, оскільки стосуються виплати вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі. Отже, ТОВ "Ріеліті Сіті" має законні вимоги на виплату вартості належних йому на праві власності акцій реорганізованого товариства та підлягає включенню до реєстру вимог кредиторів.

Частиною другою статті 4-1 ГПК України визначено, що господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно ч. 1 ст. 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Статтею 9 вказаного Закону визначено, що справи про банкрутство розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до вимог ч. ч. 1, 2 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

За результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Як вбачається із матеріалів справи, ухвалою господарського суду Запорізької області від 10.02.2014 порушено провадження у справі № 908/253/14 про банкрутство ТДВ "Гвідон" в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Запорізької області від 17.02.2014 у справі № 908/253/14 ТДВ "Гвідон" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором у справі призначено голову ліквідаційної комісії Коргіну В.М.

Відповідно до вимог ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредитор - юридична або фізична особа, а також органи доходів і зборів та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника;

конкурсні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника;

Грошове зобов'язання - зобов'язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України.

До складу грошових зобов'язань боржника, в тому числі зобов'язань щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються, зокрема, зобов'язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі.

Згідно вимог ч. 3 ст. 95 вищевказаного Закону, кредитори мають право заявити свої вимоги до боржника, який ліквідується, у місячний строк з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом, на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Особи, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними кредиторами.

Колегія суддів апеляційної інстанції, проаналізувавши матеріали справи, в оскаржуваній постанові встановила, що ТОВ "Ріелті Сіті" являлось акціонером ЗАТ "Гвідон", що підтверджується Сертифікатами іменних акцій серії А № 251 від 06.10.2006 та серії А № 253 від 20.11.2006, виданими ЗАТ "Гвідон", як реєстроутримувачем, а також Договором дарування акцій від 19.12.2006, укладеним між ОСОБА_10 (даруватель) та ТОВ "Ріелті Сіті" (обдарований).

Відповідно до Статуту ЗАТ "Гвідон" розмір статутного капіталу визначений в розмірі 47 48,50 грн. та поділений на 4557 простих іменних акцій номінальною вартістю 10,50 грн.

Згідно Сертифікату іменних акцій серії А № 251 від 06.10.2006, ТОВ "Ріелті Сіті" є власником 1000 акцій ЗАТ "Гвідон" номінальною вартістю 10 500 грн, що складає 21,944 % від загальної кількості акцій.

Згідно Сертифікату іменних акцій серії А № 253 від 20.11.2006, ТОВ "Ріелті Сіті" є власником 7 акцій ЗАТ "Гвідон" номінальною вартістю 73,50 грн, що складає 0,154 % від загальної кількості акцій.

18.11.2006 між ОСОБА_11 та ТОВ "Ріелті Сіті" укладено договір дарування акцій відповідно до якого даруватель подарував належні йому прості іменні акції ЗАТ "Гвідон", а обдарований прийняв в дар ці акції в кількості 1000 штук. Сторони оцінюють подаровані акції в 10 500,00 грн.

Згідно Договору дарування акцій від 19.12.2006, укладеного з ОСОБА_10, ТОВ "Ріелті Сіті" є власником 1315 акцій ЗАТ "Гвідон" номінальною вартістю 13 807 грн., що складає 28,856 % від загальної кількості акцій товариства.

Таким чином, на думку суду апеляційної інстанції, станом на 19.12.2006, ТОВ "Ріелті Сіті" було фактичним власником 2322 акцій ЗАТ "Гвідон", що складає 50,955 % від загальної кількості акцій ЗАТ "Гвідон".

Згідно протоколу загальних зборів ЗАТ "Гвідон" від 27.10.2010, підписаного директором ЗАТ "Гвідон" ОСОБА_10, як головою загальних зборів акціонерів, було вирішено реорганізувати ЗАТ "Гвідон" у товариство з додатковою відповідальністю та призначено комісію з реорганізації та припинення ЗАТ "Гвідон", головою якої було призначено директора ЗАТ "Гвідон" ОСОБА_10

Згідно з частиною 3 статті 167 Господарського кодексу України під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав, а частина 1 цієї ж статті зазначає, що корпоративними є права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Щодо визначення форми емітованих цінних паперів (а саме - 1315 акцій ЗАТ «Гвідон», придбаних ТОВ «Ріелті Сіті» за договором дарування акцій від 19.12.2006 р.) колегія суддів зазначає, що відповідно до ч. 3 ст. 3 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» (у редакції, чинній на дату укладення сторонами договору дарування акцій від 19.12.2006 р.) цінні папери за формою існування поділяються на документарні та без документарні. Відповідно до ч. З ст. 4 та ч. 4 ст. 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» (у редакції, чинній на дату укладення сторонами договору дарування акцій від 19.12.2006 р.) випуск цінних паперів у документарній формі здійснюється емітентом шляхом виготовлення сертифікатів, які випускаються з урахуванням вимог, визначених Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку. Підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів. Як встановлено судом апеляційної інстанції, відповідно до п. 1.3 укладеного сторонами договору дарування акцій від 19.12.2006 року права дарувальника ОСОБА_10 на 1 315 акцій ЗАТ «Гвідон», що є предметом відповідного договору дарування, підтверджувались в тому числі сертифікатом іменних акцій, виданим ЗАТ «Гвідон» 03.04.2006 р. Водночас, сам факт підтвердження права власності дарувальника (ОСОБА_10.) саме сертифікатом іменних акцій з огляду на наведені вище приписи чинного станом на 19.12.2006 р. законодавства України про цінні папери, завідомо виключає існування відповідних акцій у бездокументарній (в тому числі знерухомленій) формі.

Зважаючи на викладене, колегія суддів вважає встановленим та доведеним, що іменні акції ЗАТ «Гвідон», що є предметом договору дарування від 19.12.2006 р., укладеного між ОСОБА_10 (дарувальник) та ТОВ «Ріелті Сіті» (обдарований) були емітовані ЗАТ «Гвідон» у документарній формі і станом на дату укладення відповідного договору дарування знерухомлені не були.

Щодо вирішення питання про перехід до нового власника (ТОВ «Ріелті Сіті») права власності на 1 315 акцій ЗАТ «Гвідон», які є предметом договору дарування від 19.12.2006р., укладеного між ОСОБА_10 (дарувальник) та ТОВ «Ріелті Сіті» (обдарований), колегія суддів зазначає, що відповідно до ч. З ст. 4 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» (у редакції, чинній на дату укладення сторонами договору дарування акцій від 19.12.2006 р.) права, посвідчені іменним цінним папером, передаються у порядку, встановленому законами України. Відповідно до чч. 1-3, 5 ст. 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» (у редакції, чинній на дату укладення сторонами договору дарування акцій від 19.12.2006 р.) іменні цінні папери, випущені в документарній формі (якщо умовами емісії спеціально не зазначено, що вони не підлягають передачі), передаються новому власнику шляхом повного індосаменту. У разі відчуження знерухомлених іменних цінних паперів право власності переходить до нового власника з моменту зарахування їх на рахунок власника у зберігача. Права на участь в управлінні, одержання доходу тощо, які випливають з іменних цінних паперів, можуть бути реалізовані з моменту внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів. Право власності на цінні папери на пред'явника, випущені в документарній формі, переходить до нового власника з моменту передачі (поставки) цінних паперів. У разі відчуження знерухомлених цінних паперів на пред'явника право власності на цінні папери переходить до нового власника з моменту зарахування їх на рахунок власника у зберігача. Право власності на цінні папери, випущені в бездокументарній формі, переходить до нового власника з моменту зарахування цінних паперів на рахунок власника у зберігана. Угоди щодо цінних паперів не підлягають нотаріальному посвідченню, якщо інше не передбачено законодавством чи угодою сторін.

Таким чином, закон пов'язує з моментом внесення змін до реєстру іменних ціних паперів (моментом зарахування цінних паперів на рахунок власника у зберігача) перехід права власності лише на цінні папери, випущені у бездокументарній формі (або знерухомлені). Право ж власності на іменні цінні папери, випущені в документарній формі, за змістом приписів ч. 2 ст. 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» (у редакції, чинній на дату укладення сторонами договору дарування акцій від 19.12.2006 р.) переходить до нового власника з моменту передачі (поставки) цінних паперів.

Відповідно до ч. 1 ст. 717 ЦК України за договором дарування одна сторона (дарувальник) передає або зобов'язується передати в майбутньому другій стороні (обдаровуваному) безоплатно майно (дарунок) у власність. Отже, договір дарування на розсуд сторін може бути укладений або, як консенсуальний (такий, що вважається укладеним з моменту досягнення сторонами згоди), або як реальний (такий, що вважається укладеним з моменту передання речі). Дослідженням тексту договору дарування від 19.12.2006р., укладеного між ОСОБА_10 (дарувальник) та ТОВ «Ріелті Сіті» (обдарований) судом апеляційної інстанції встановлено, що за вказаним договором (п. 1.1) даруватель подарував належні йому 1 315 акцій ЗАТ «Гвідон» обдарованому (ТОВ «Ріелті Сіті»), а підпис генерального директора ТОВ «Ріелті Сіті» на вказаному договорі дарування свідчить про те, що ТОВ «Ріелті Сіті» вказаний дар прийняло.

Таким чином, колегія суддів доходить висновку, що договір дарування від 19.12.2006 р., предметом якого 1 315 акцій ЗАТ «Гвідон», укладений між ОСОБА_10 (дарувальник) та ТОВ «Ріелті Сіті» (обдарований) саме як договір реальний, що не суперечить приписам ч. 1 ст. 717 ЦК України. Зазначене, в свою чергу, свідчить, що 1 315 акцій ЗАТ «Гвідон» на момент підписання сторонами вказаного договору дарування від 19.12.2006р. були передані дарувальником (ОСОБА_10.) обдарованому (ТОВ «Ріелті Сіті»). Відтак, право власності на зазначені 1 315 акцій ЗАТ «Гвідон» відповідно до приписів ч. 2 ст. 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» (у редакції, чинній на дату укладення сторонами договору дарування акцій від 19.12.2006 р.) виникло у ТОВ «Ріелті Сіті» з 19.12.2006 року.

Судом встановлено, що відповідно до Статуту ЗАТ "Гвідон" розмір статутного капіталу визначений в розмірі 47 48,50 грн. та поділений на 4557 простих іменних акцій номінальною вартістю 10,50 грн. Згідно Сертифікату іменних акцій серії А № 251 від 06.10.2006, ТОВ "Ріелті Сіті" є власником 1000 акцій простої форми,ЗАТ "Гвідон" номінальною вартістю 10 500 грн, що складає 21,944 % від загальної кількості акцій (Т.1 а.с. 25). Згідно Сертифікату іменних акцій серії А № 253 від 20.11.2006, ТОВ "Ріелті Сіті" є власником 7 акцій простої форми ЗАТ "Гвідон" номінальною вартістю 73,50 грн, що складає 0,154 % від загальної кількості акцій (Т. 1 а.с. 31). Крім того, право власності на 1315 акцій ЗАТ «Гвідон» виникло у ТОВ «Ріелті Сіті» 19.12.2006 р. на підставі договоур дарування від 19.12.2006 р. З наведеного випливає, що з 19.12.2006 р. ТОВ «Ріелті Сіті»було власником 2 322 акцій ЗАТ «Гвідон», що дорівнювало 50,955 відсотків статутного капіталу ЗАТ «Гвідон».

Щодо дослідження обставин справи, пов'язаних із розміром вимог кредитора до ТДВ "Гвідон" з урахуванням наявності у складі статутного капіталу ТДВ "Гвідон" нерозподіленого статутного капіталу колегія суддів зазначає наступне. Відповідно до вимог ч. 1 ст.11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Згідно із приписами чч. І, 2 ст. 14 ЦК України цивільні обов'язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства. Особа не може бути примушена до дій, вчинення яких не є обов'язковим для неї.

Цивільним законодавством України (в тому числі спеціальним законодавством про цінні папери, фондовий ринок, акціонерні та інші господарські товариства), чинним у період проведення реорганізації (перетворення) ЗАТ «Гвідон» у ТДВ «Гвідон» не було передбачено формування за рахунок акцій відомих акціонерному товариству акціонерів при перетворенні такого акціонерного товариства в інше господарське товариство будь-яких фондів нерозподіленого статутного капіталу. Крім того, ТДВ «Гвідон» не доведено перед судом наявності будь-якого правового чи навіть фактичного зв'язку сформованого у період проведення рергонізації) ЗАТ «Гвідон» у ТДВ «Гвідон» нерозподіленого статутного капіталу із акціями ЗАТ»Гвідон», що належали ТОВ «Ріелті Сіті». Колегія суддів зауважує, що за даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців у складі статутного капіталу ТДВ «Гвідон» рахується нерозподілений статутний капітал у розмірі 11 140,50 грн., тобто 23,283 % від загального розміру статутного капіталу ТДВ «Гвідон» - 47 848,50 грн. В свою чергу, 23,283 % від загального розміру статутного капіталу не відповідає а ні дійсному розміру частки (50,955 %, що відповідає 2 322 акцій ЗАТ «Гвідон»), яка належала ТОВ «Ріелті Сіті» у статутому капіталі ЗАТ «Гвідон», а ні стверджуваному представниками розміру такої частки (1007 акцій, що дорівнює 22,098 ; статутного капіталу ЗАТ «Гвідон»),

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає обґрунтованими і такими, що відповідають чинному законодавству України доводи ТОВ «Ріелті Сіті» про те, що його було фактично виключено в процесі реорганізації ЗАТ «Гвідон» у ТДВ «Гвідон» з числа учасників вказаного товариства, через що заявлені скаржником у розглядуваній справі вимоги є грошовими в розумінні ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Колегія суддів також враховує що, відповідно до наукового висновку, виконаного кандидатом юридичних наук, доцентом кафедри цивільного права № 1 Національного юридичного університету ім. Ярослава ОСОБА_12Кратом, невключения TOB "Ріелті Сіті" до складу учасників ТДВ "Гвідон" є неправомірним. Правовим наслідком такого невключения є те, що право на частку ТОВ "Ріелті Сіті" трансформувалося в зобов'язальне право по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі; вимоги ТОВ "Ріелті Сіті", заявлені в рамках провадження справи № 908/253/14 до ТДВ "Гвідон", яке є правонаступником ЗАТ "Гвідон", є грошовими в розумінні Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; ТОВ "Ріелті Сіті" має бути визнано кредитором ТДВ "Гвідон" в рамках справи про банкрутство № 908/253/14.

Така правова кваліфікація спірних правовідносин узгоджується із правовою позицією Верховного Суду України, який у постанові від 01.04.2015 р. у справі № 3- 35гс15 прямо зазначив, що вимоги колишнього учасника товариства про виплату частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі, є грошовими вимогами у розумінні ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Так само зазначене відповідає змісту положень статті 1 Першого протоколу Конвенції, згідно якої кожна фізична або юридична особа має право мирно володіти своїм майном. Ніхто не може бути позбавлений своєї власності інакше як в інтересах суспільства і на умовах, передбачених законом і загальними принципами міжнародного права.

Пунктом 21 рішення Європейського суду з прав людини у справі "Федоренко проти України" від 30.06.2006 р. визначено, що відповідно до прецедентного права органів, що діють на підставі Конвенції, право власності може бути "існуючим майном" або коштами, включаючи позови, для задоволення яких позивач може обґрунтовувати їх принаймні "виправданими очікуваннями" щодо отримання можливості ефективного використання права власності. Виходячи зі змісту пунктів 32-35 рішення Європейського суду з прав людини "Стретч проти Сполученого Королівства" від 24.06.2003 р. майном у значенні статті 1 Протоколу 1 до Конвенції вважається законне та обґрунтоване очікування набути майно або майнове право за укладеним договором; позбавлення особи права на її майно є "непропорційним втручанням у право заявника на мирне володіння своїм майном та, відповідно, порушенням статті 1 Першого протоколу Конвенції-". Отже, майно у практиці Європейського суду з прав людини є категорією з дуже широким змістом, яке включає не тільки наявне, а й очікуване майно.

Отже, оскільки ТОВ «Ріелті Сіті» не заявляло вимогу про викуп належних йому акцій ЗАТ «Гвідон», належне врахування майнових інтересів ТОВ «Ріелті Сіті» як акціонера ЗАТ «Гвідон» під час перетворення останнього у ТДВ «Гвідон» виходячи із принципів розумності, добросовісності і справедливості (п. 6 ст. З ЦК України) й неприпустимості позбавлення права власності (п. 2 ст. З ЦК України) допускається виключно шляхом набуття ТОВ «Ріелті Сіті» статусу учасника ТДВ «Гвідон». Оскільки ж ТОВ «Ріелті Сіті» в процесі перетворення ЗАТ «Гвідон» у ТДВ «Гвідон» формально не було включено до складу учасників ТДВ «Гвідон», таку ситуацію слід кваліфікувати як виключення ТОВ «Ріелті Сіті» зі складу учасників ТДВ «Гвідон», що надає ТОВ «Ріелті Сіті» право вимагати виплати частини майна ТДВ «Гвідон», пропорційної частці ТОВ «Ріелті Сіті» у статутному капіталі.

Суд першої інстанції не звернув увагу на те, що ТОВ "Ріелті Сіті" було власником 2322 акцій ЗАТ "Гвідон", що складало 50,955 % від загальної кількості акцій ЗАТ "Гвідон", і взагалі не було введено до складу учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон".

Відповідно до висновку Експертного економічного дослідження № 5800, від 04.06.2014 р., виконаного Харківським науково-дослідним інститутом судових експертиз і ім. Засл. проф. М.С.Бокаріуса, частка власного капіталу ЗАТ "Гвідон", яка відповідає 50,955 % акцій, що належали ТОВ "Ріелті Сіті" на момент реорганізації ЗАТ "Гвідон" до складу учасників якого не включено ТОВ "Ріелті Сіті", виходячи з даних передавального акту від 12.03.2011 р. складає 991 584,30 грн.

Правовим наслідком невключення ТОВ "Ріелті Сіті до складу учасників слід кваліфікувати як виключення ТОВ "Ріелті Сіті" як учасника із ТДВ "Гвідон" і відповідну трансформацію права на частку в зобов'язальне право по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі. При цьому, такі вимоги є саме грошовими в розумінні ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів доходить висновку, що місцевий господарський суд відхилив зазначені кредиторські вимоги без дослідження належним чином та в повному обсязі матеріалів і обставини справи, у зв'язку з чим не встановив наявність доказів, які підтверджують вимоги кредитора.

Відповідно до ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Враховуючи вищезазначене, судова колегія дійшла висновку про наявність підстав скасування ухвали господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 р. та визнання кредиторських вимог ТОВ "Ріелті Сіті" до боржника ТДВ "Гвідон" у розмірі 991584,30 грн. по справі № 908/253/14.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на боржника.

Приймаючи до уваги викладене, керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103, 104, 105, 106 ГПК України, Донецький апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріелті Сіті" на ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 р. у справі № 908/253/14 - задовольнити.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015р. у справі №908/253/14 - скасувати.

Визнати кредиторські вимоги ТОВ "Ріелті Сіті" до боржника ТДВ "Гвідон" у розмірі 991584,30 грн. по справі № 908/253/14 та включити їх до четвертої черги реєстру вимог кредиторів.

Стягнути з Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон" (69057, м.Запоріжжя, вул. Тамбовська, 1А, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріелті Сіті" (юридична адреса: 69120, м.Запоріжжя, вул. Авраменка, 2, фактична адреса:04107, м.Київ, вул. Багговутівська, 17-21, 1) судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 2679,60 грн.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Головуючий: Т.Д. Геза

Судді Н.М. Дучал

В.М. Татенко

Надруковано 8 прим.:

1 апелянту

1 боржнику

1 ліквідатору

2 кредиторам

1 у справу

1 ДАГС

1 ГСЗО