ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" липня 2016 р. Справа № 914/4246/15

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого - судді Скрипчук О.С.

суддів Дубник О.П.

ОСОБА_1

при секретарі судового засідання Лагутіні В.Б.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Акцент-С» б/н від 21.04.2016 року

на рішення Господарського суду Львівської області від 12.04.2016 року

у справі № 914/4246/15

за позовом позивача-1: ОСОБА_2, м. Львів

позивача-2: ОСОБА_3, м. Львів

позивача-3: ОСОБА_4, м. Львів

до відповідача: Організації торгівельно-виробничих процесів «ЯрМарх» у формі Товариства з обмеженою відповідальністю, м. Львів

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1. Реєстраційної служби Львівського міського управління юстиції, м. Львів

2. ОСОБА_5, м. Львів

3. Товариства з обмеженою відповідальністю «Акцент-С», м. Львів

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ОТВП «ЯрМарх» ТзОВ, що оформлені Протоколом № 1_2015 від 06.08.2015 року.

за участю представників:

від позивача-1: ОСОБА_6 довіреність № 11 від 11.01.2016 року

від позивача-2: не зявився

від позивача-3: ОСОБА_6 довіреність № 702 від 10.03.2016 року

від відповідача: не зявився

від третьої особи-1: не зявився

від третьої особи-2: не зявився

від третьої особи-3: не зявився

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_2 та ОСОБА_3, ОСОБА_4 звернулись до Господарського суду Львівської області із позовом до Організації торгівельно-виробничих процесів «ЯрМарх» у формі ТзОВ за участю третіх осіб, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Реєстраційної служби Львівського міського управління юстиції, ОСОБА_5, ТзОВ «Акцент-С» про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ, що оформлені протоколом №1 2015 р. від 06.08.2015р.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 12.04.2016 року у справі № 914/4246/15 (суддя Ділай У.І.) позов ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 задоволено. Суд виніс рішення, яким визнав недійсними рішення загальних зборів учасників ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ, що оформлені протоколом № 1_ 2015 від 06 серпня 2015 року.

Не погоджуючись з даним рішенням ТзОВ «Акцент-С» подало апеляційну скаргу б/н від 21.04.2016 року, в якій просить рішення Господарського суду Львівської області від 12.04.2016 року скасувати, прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що рішення суду першої інстанції не відповідає вимогам чинного законодавства. А саме скаржник стверджує, що суд першої інстанції не звернув уваги на те, що Висновок експерта Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз № 817 від 23.03.2016 року за результатами почеркознавчої експертизи не відповідає чинному законодавству.

Позивачами було подано до суду відзив на апеляційну скаргу б/н від 13.06.2016 року, в якому просить рішення Господарського суду Львівської області від 12.04.2016 року залишити без змін.

Апелянтом було подано до суду клопотання б/н від 14.06.2016 року про призначення повторної почеркознавчої експертизи для зясування чи був підписаний позивачами протокол № 1_2015 від 06.08.2015 року загальних зборів учасників ОТВП «Ярмах». Дане клопотання відхилене, оскільки судова колегія не вбачає підстав для призначення у даній справі повторної почеркознавчої експертизи.

Позивач 2, відповідач та треті особи не забезпечили явку уповноважених представників у судове засідання, хоча про час та місце розгляду справи були належним чином повідомлені.

Апелянтом подано до суду клопотання про відкладення розгляду справи б/н від 05.07.2016 року, у звязку з неможливістю забезпечити явку уповноваженого представника у судове засідання. Дане клопотання відхилене, у звязку з відсутністю підстав для відкладення розгляду справи, передбачених ст. 77 ГПК України

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, зясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд встановив наступне.

Позивачі звертаючись до Господарського суду Львівської області із позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ОТВП «ЯрМарх» ТзОВ, що оформлені протоколом № 1_2015 від 06 серпня 2015 року, в обґрунтування позовних вимог посилаються на наступне.

Як стверджують позивачі, їм стало відомо від працівників податкового органу про те, що за юридичною адресою ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ, зареєстроване ТзОВ «Акцент-С».

Відповідно до інформації, яка міститься на сайті інформаційно-ресурсного центру, одним із засновників новоствореного товариства з обмеженою відповідальністю «Акцент-С» () виступає ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ із часткою у статутному капіталі 50%, що складає 60000,00грн.

У зв'язку із даним фактом, як учасниками ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ, було подано відповідну заяву до Реєстраційної служби Львівського міського управління юстиції про ознайомлення із матеріалами реєстраційної справи Товариства з обмеженою відповідальністю «Акцент-С» та із можливістю виготовлення фотокопій.

Ознайомившись із матеріалами даної реєстраційної справи, позивачам стало відомо про існування протоколу №1_2015 від 06.08.2015р. та додатку від 06 серпня 2015 року до протоколу № 1_2015 загальних зборів учасників ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ від 06 серпня 2015 року.

Відповідно до Протоколу №1_2015 від 06.08.2015р., 06 серпня 2015 року відбулися збори учасників ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ. В даному протоколі зазначено, що на зборах були присутні ОСОБА_2 - учасник товариства, якому належить 25,75% статутного капіталу товариства; ОСОБА_5 - учасник товариства, якому належить 27% статутного капіталу товариства; ОСОБА_4 - учасник товариства, якому належить 23% статутного капіталу товариства; ОСОБА_3 - учасник товариства, якому належить 25,25% статутного капіталу товариства.

На порядок денний було поставлено питання про заснування ТзОВ «Акцент-С» та призначення його виконавчого органу. За результатами розгляду даного питання вирішено: 1.Заснувати (створити) за участю ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ «Акцент-С» із статутним капіталом 120000,00грн., в статутному капіталі якого ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ володітиме часткою у розмірі 50% у відсотковому відношенні та номінальною вартістю 60000,00грн у грошовому відношенні; 2.Надати згоду на внесення до статутного капіталу ТзОВ «Акцент-С» належного ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ на праві власності приміщення магазину М 22, що знаходиться за адресою м. Львів, вул. Довженка, буд. 2-4; 3.Надати згоду на призначення директором ТзОВ «Акцент-С» ОСОБА_7; 4. Уповноважити та зобов'язати директора ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ ОСОБА_5 підписати від імені товариства протокол установчих зборів та статуту ТзОВ «Акцент-С», а також вчинити інші дії, необхідні для створення та державної реєстрації ТзОВ «Акцент-С» у встановленому порядку.

Вказаний протокол містить підписи голови зборів ОСОБА_5, секретаря зборів ОСОБА_3 та підписи учасників ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ: ОСОБА_5, ОСОБА_3, ОСОБА_2, ОСОБА_4.

Позивачі стверджують, що вони 06 серпня 2015 року участі у загальних зборах учасників ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ не брали, а підписи їх є сфальшованими, оскільки останніми не проставлялися.

За твердженням позивачів, без волевиявлення (згоди) учасників ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ, останнє було позбавлено право власності на приміщення магазину № 22, що знаходиться за адресою м. Львів, вул. Довженка, буд. 2-4. Внаслідок протиправних вчинених дій і прийнятих рішень відбулось порушення прав та законних інтересів позивачів (учасників).

При винесенні постанови колегія суддів виходила з наступного.

Приписами ч. 1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів (в редакції закону станом на дату складення протоколу).

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах (ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства").

У п.17 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 Про практику розгляду судами корпоративних спорів підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Окрім цього, відповідно до п.18 вищезазначеної постанови, безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 02.02.2016 року було призначено у даній справі почеркознавчу експертизу. На вирішення експерта було поставлено питання: чи виконаний підпис у протоколі № 1_2015 загальних зборів учасників ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ від 06 серпня 2015 року ОСОБА_2 у відповідній графі протоколу, ОСОБА_5 у відповідній графі протоколу та ОСОБА_4 у відповідній графі протоколу?

Згідно із висновком експерта № 817 Львівським науково-дослідним інститутом судових експертиз від 23.03.2016р. за результатами почеркознавчої експертизи, підписи у протоколі № 1_2015 загальних зборів учасників ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ» від 06 серпня 2015 року ОСОБА_2 у відповідній графі протоколу, ОСОБА_5 у відповідній графі протоколу та ОСОБА_4 у відповідній графі протоколу виконані іншими особами.

Згідно п.п. 4.1,4.2. Статуту ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ, затвердженого протоколом зборів №12/12-14/1 віл 14.12.2012 року, статутний капітал товариства встановлений у розмірі 3264,38 грн., а у його формуванні взяли участь учасники товариства з таким розподілом часток: ОСОБА_2 в розмірі 25,75 % статутного капіталу, що складає 840,58 грн., ОСОБА_3 в розмірі 24,25 % статутного капіталу, що складає 791,61 грн., ОСОБА_4 в розмірі 23% статутного капіталу, що складає 750,81 грн., ОСОБА_5 в розмірі 27% статутного капіталу, що складає 881,38 грн.

Відповідно до п. 14.1. Статуту ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ вищим органом товариства є збори учасників товариства. Збори учасників товариства вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (їх представники), що володіють в сукупності більше як 60% голосів ( п.14.8 Статуту).

З огляду на те, що протокол № 1_2015 загальних зборів учасників ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ від 06 серпня 2015 року підписано не позивачами, а іншими особами, відтак ОСОБА_8, ОСОБА_3, ОСОБА_4 не були присутніми на загальних зборах учасників товариства, у зв'язку з чим були позбавлені можливості взяти участь у загальних зборах.

Враховуючи те, що ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 не були присутніми на загальних зборах учасників товариства ОТВП «ЯрМарх» у формі ТзОВ, що оформлені протоколом № 1_2015 від 06.08.2015 року, відтак, спірні рішення прийняті неповноважним складом зборів учасників цього Товариства та за відсутності кворуму необхідного для проведення загальних зборів. Відтак позов ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ОТВП «ЯрМарх» ТзОВ, що оформлені протоколом № 1_2015 від 06.08.2015 року підлягає до задоволення.

Твердження апелянта про те, що Висновок експерта Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз № 817 від 23.03.2016 року за результатами почеркознавчої експертизи не відповідає чинному законодавству, оскільки подані на дослідження зразки підписів були відібрані з порушенням порядку відібрання зразків підписів для проведення почеркознавчої експертизи судом, оцінюється критично.

Адже, як вбачається із протоколів відбору експериментальних зразків підпису зразки підписів ОСОБА_2, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 були відібрані в приміщенні Господарського суду Львівської області в залі судового засідання в присутності судді Ділай У.І. та секретаря судового засідання Климишин Ю.О., у відповідності до Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень затвердженої наказом Мінюст. від 08.10.1998, № 53/5.

Також необґрунтованими є твердження апелянта про те, що із Висновку експерта Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз № 817 від 23.03.2016 року не вбачається, що досліджувався підпис ОСОБА_3.

Як вбачається в Висновку експерта Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз № 817 від 23.03.2016 року чітко зазначено, що підпис від імені ОСОБА_5, розташований в графі «Підписи учасників» перед записом «Мархевка Олег Володимирович «в протоколі № 1_2015 Загальних зборів учасників ОТВП «Ярмах» ТзОВ від 06.08.2015 року, виконаний не ОСОБА_3, а іншою особою.

Таким чином, з огляду на вищевикладене, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду вважає, що рішення Господарського суду Львівської області від 12.04.2016 року відповідає матеріалам справи, ґрунтується на чинному законодавстві і підстав для його скасування немає.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105, Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В :

1. Рішення Господарського суду Львівської області від 12.04.2016 року у даній справі залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

3. Справу направити в Господарський суд Львівської області.

Головуючий - суддя Скрипчук О.С.

Судді Дубник О.П.

ОСОБА_1