РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" липня 2016 р. Справа № 903/380/15

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Розізнана І.В.

судді Мельник О.В. ,

судді Грязнов В.В.

при секретарі судового засідання Романчук М.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу позивача - товариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі" на рішення господарського суду Волинської області від 06.04.2016р. у справі №903/380/15 (суддя Кравчук А.М.)

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі" (Волинська обл., м. Рожище)

до відповідача товарної біржі "Універсальна - Полісся" (м. Луцьк)

про стягнення 59 622 грн. 50 коп.

за участю представників:

позивача - ОСОБА_1, представник за довіреністю №9 від 25.12.2015р.; ОСОБА_2, представник за довіреністю №2 від 01.02.2016р.;

відповідача - ОСОБА_3, представник за довіреністю від 28.12.2015р.;

Судом роз`яснено представникам права та обов`язки, передбачені ст. ст. 20, 22 ГПК України.

Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Цунамі" звернулося до господарського суду Волинської області з позовом про стягнення з відповідача 59 622 грн. 50 коп., з яких: 42587, 50 грн. членські внески, відраховані із гарантійного внеску та 17035 грн. біржова винагорода.

Рішенням господарського суду Волинської області від 12.06.2015 року у справі №903/380/15, яке залишено без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 02.09.2016 року у задоволенні позову відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 11.02.2016 року постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 02.09.2016р. та рішення господарського суду Волинської області від 12.06.2015 скасовано, справу направлено на новий розгляд до господарського суду Волинської області.

За результатами нового розгляду, рішенням господарського суду Волинської області від 06.04.2016р. в задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим судом першої інстанції рішенням, товариство з обмеженою відповідальністю "Цунамі" звернулося до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду першої інстанції скасувати, прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задоволити в повному обсязі.

Мотивуючи апеляційну скаргу скаржник зазначає, що судом першої інстанції було проігноровано висновки суду касаційної інстанції, які викладені в постанові від 11.02.2016 року у даній справі та не взято до уваги п. 1.6, 2.8, 2.13, 2.14, 3.1 Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини, яке затверджено наказом Державного комітету Лісового господарства України №42 від 19.02.2007р. Судом першої інстанції проігноровано постанову Львівського апеляційного адміністративного суду від 17.02.2016р. у справі №876/8331/15, якою визнано протиправною бездіяльність товарної біржі "Універсальна - Полісся" щодо ненадання інформації. Місцевим господарським судом не з`ясовано правовідносини сторін з урахуванням вимог Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини; аукціон з продажу необробленої деревини за способом продажу, складом учасників, порядком укладення договорів відрізняється від біржових торгів іншими групами товарів, передбачених ЗУ "Про товарну біржу" та ГК України, а тому враховуючи вказані особливості, організація і проведення таких аукціонів має відповідати вимогам Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини. При розгляді справи в суді першої інстанції, судом не надано оцінки можливості прийняття у члени біржі на одну біржову (аукціонну) сесію, права та обов'язки цієї особи, а також розмір членських внесків, які має сплачувати особа за участь в аукціоні. Скаржник зазначає, що судом не з'ясовано, у який спосіб і коли ТОВ "Цунамі" було повідомлено про необхідність сплати членського внеску для вступу в тимчасові члени товарної біржі для участі в аукціоні в розмірі 0,5% від суми придбаних лотів. У регламенті відповідача також не зазначено про необхідність сплати членських внесків в розмірі 0,5 % від суми придбаних лотів для осіб, прийнятих у члени біржі на одну біржову (аукціонну) сесію. При цьому, посилання на новоз'явлений регламент від 23.02.2015р. є безпідставним та необґрунтованим. Скаржник вказує, що місцевим господарським судом необґрунтовано нормами Закону право біржі утримувати з гарантійного внеску винагороду біржі та членські внески для вступу в тимчасові члени товарної біржі. Відповідачем умисно, шляхом обману внесено до тексту заяви про участь в аукціоні дрібним шрифтом дописки "вступ в члени біржі на одну біржову (аукціонну) сесію", що в подальшому використалось як привід для неповернення позивачу гарантійного внеску та незаконного привласнення коштів заявника. На думку скаржника, судом першої інстанції при прийнятті рішення безпідставно проігноровано факт наявності підстав для повернення коштів стягнутих відповідачем без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно) (ч. 1 ст. 1212 ЦК України).

Товариство з обмеженою відповідальністю "Цунамі" надіслало до суду засобами електронного зв'язку та через відділення поштового зв'язку додаткові пояснення по справі (вх. №15539/16 від 09.06.2016р. та вх. №15638/16 від 10.06.2016р., №18710/16 від 18.07.2016р., №18956/16 від 19.07.2016р.), в яких позивач підтримує доводи наведені в апеляційній скарзі, звертає увагу суду на судову практику та долучає до матеріалів справи судові рішення та копії протоколу допиту свідка від 10.02.2016р., протоколу допиту свідка від 25.02.2016р., договору безвідсоткової позики від 10.09.2014р., договору безвідсоткової позики від 01.10.2015р. та ухвали слідчого судді від 08.07.2016р.

Товарна біржа "Універсальна-Полісся" подала до суду відзив на апеляційну скаргу (вх. №18717/16 від 18.07.2016р.), в якому відповідач просить залишити без задоволення апеляційну скаргу позивача, а рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 24.05.2016р. апеляційну скаргу позивача прийнято до провадження, справу призначено до слухання.

Ухвалами Рівненського апеляційного господарського суду від 30.05.2016р. та 16.06.2016р. задоволено клопотання позивача про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції; доручено забезпечити проведення відеоконференції Рожищенському районному суду Волинської області.

Представники скаржника в судових засіданнях 14.06.2016р. та 19.07.2016р. в режимі відеоконференції підтримали доводи апеляційної скарги, просять її задоволити, рішення суду першої інстанції скасувати, прийняти нове рішення, яким задоволити позовні вимоги.

Представник відповідача в судовому засіданні 19.07.2016р. заперечив доводи апеляційної скарги, просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відповідно до ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Дослідивши матеріали справи та обставини на предмет повноти їх встановлення, надання їм судом першої інстанції належної юридичної оцінки, вивчивши доводи апеляційної скарги стосовно дотримання норм матеріального і процесуального права судом першої інстанції, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду зазначає наступне.

Як встановлено апеляційним судом, 27.02.2015р. товариство з обмеженою відповідальністю "Цунамі" подало до товарної біржі "Універсальна-Полісся" заявку на участь у спеціалізованому аукціоні (торгах) із продажу необробленої деревини по Волинському ОУЛМГ на 2 квартал та вступ в члени біржі на одну біржову (аукціонну) сесію (т. 1, а.с. 10-13).

Згідно п. 2.1 заявки у випадку перемоги товариство зобовязалось сплатити після проведення аукціону (торгів) на рахунок біржі винагороду до підписання договору купівлі-продажу 0,5% від вартості придбаних лотів (т. 1, а.с. 12).

27.02.2015р. ТОВ "Цунамі" було прийнято в тимчасові члени товарної біржі на одну біржову сесію, що стверджується витягом з протоколу №15 засідання біржового комітету ТБ "Універсальна-Полісся" від 27.02.2015р. (т. 1, а.с. 179).

Позивачем сплачено гарантійний внесок у розмірі 5% від початкової вартості обсягу купівлі необробленої деревини в сумі 269950,40 грн., що підтверджується платіжним дорученням №1197 від 26.02.2015р. (т. 1, а.с. 23).

27.02.2015р. між товарною біржею "Універсальна-Полісся" (виконавець) та товариством з обмеженою відповідальністю "Цунамі" (замовник) підписано акт виконаних робіт, де вказано, що виконавцем здійснена організаційно-підготовча робота та проведений аукціон з продажу необробленої деревини по Волинському ОУЛМГ; за виконану роботу до сплати підлягає: 200 грн. реєстраційного внеску; 42 587, 50 грн. членського внеску; 42 587, 50 грн. біржової винагороди (т. 1, а.с. 14).

27.02.2015р. товарною біржею "Універсальна-Полісся" виставлено товариству з обмеженою відповідальністю "Цунамі" до сплати рахунок №119 на суму 85 175 грн., з яких: 42 587, 50 грн. членських внесків, 42 587, 50 грн. біржової винагороди (т. 1, а.с. 15).

Товариство з обмеженою відповідальністю "Цунамі" вважаючи, що з нього безпідставно стягнуто 42587, 50 грн. членських внесків, які відраховані із гарантійного внеску та 17035 грн. біржової винагороди, звернулося до господарського суду з позовом, позовні вимоги ґрунтуються на положеннях ст. 1212 ЦК України.

Статтею 15 ЦК України закріплено право кожної особи на захист свого права у разі його порушення, невизнання або оспорювання, а також на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства. Способи захисту права встановлені статтею 16 ЦК України та статтею 20 ГК України.

Позивач самостійно визначає і обґрунтовує в позовній заяві в чому полягає порушення його прав та інтересів, а суд, в свою чергу, перевіряє доводи, на яких ґрунтуються позовні вимоги, у тому числі щодо матеріально-правового інтересу у спірних відносинах, і в залежності від встановлених обставин вирішує питання про наявність чи відсутність підстав для правового захисту.

Суд апеляційної інстанції вказує, що постановою Вищого господарського суду України від 11.02.2016 року постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 02.09.2016р. та рішення господарського суду Волинської області від 12.06.2015 скасовано, справу направлено на новий розгляд до господарського суду Волинської області.

При новому розгляді, як зазначено судом касаційної інстанції, суду необхідно врахувати ряд обставин, які стали підставою для скасування оскаржуваних судових рішень, виконати ряд вказівок, які згідно вимог ч. 1 ст. 111-12 ГПК України є обов'язковими для суду під час нового розгляду справи.

Так, суд касаційної інстанції зазначив, що судами не взято до уваги Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини, яке затверджене наказом Державного комітету лісового господарства України №42 від 19.02.2007р. та регулює порядок реалізації усієї необробленої деревини, які здійснюють заготівлю деревини, як постійні користувачі лісових ресурсів. Судами попередніх інстанцій при розгляді справи не взято до уваги п. 2.8 Положення щодо оголошення, організації, умов проведення аукціону; п.3.1 Положення щодо обовязків біржі, як організатора аукціону, де, зокрема, зазначено, що біржа розробляє регламент проведення аукціону. Господарськими судами попередніх інстанцій не зясовано правовідносини сторін з урахуванням цих та інших вимог Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини. Нормативно не обґрунтовано можливість прийняття у члени біржі на одну біржову (аукціонну) сесію, права та обовязки цієї особи, а також розмір членських внесків, які має сплачувати ця особа за участь в аукціоні. Не з'ясовано, чи вправі біржа утримувати з гарантійного внеску винагороду біржі та членські внески для вступу в тимчасові члени товарної біржі. Не зясовано у який спосіб і коли ТОВ "Цунамі" було повідомлено про необхідність сплати членського внеску для вступу в тимчасові члени товарної біржі для участі в аукціоні від 27.02.2015 в розмірі 0,5% від суми придбаних лотів, з урахуванням того, що у заявці (а саме у п.2.1) зазначено, що у випадку перемоги товариство зобовязується сплатити після проведення аукціону (торгів) на рахунок біржі винагороду до підписання договору купівлі-продажу 0,5% від вартості придбаних лотів, але немає жодного слова про необхідність сплати членського внеску для вступу в тимчасові члени товарної біржі для участі в аукціоні в розмірі 0,5% від суми придбаних лотів.

На виконання вказаного, судом апеляційної інстанції зазначається наступне.

Діяльність товарної біржі з реалізації необробленої деревини, заготовленої підприємствами, які здійснюють заготівлю деревини як постійні користувачі лісових ресурсів, здійснюється відповідно до Закону України "Про товарну біржу", статуту біржі, правил біржової торгівлі, біржового арбітражу та Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини, затвердженого наказом Державного комітету лісового господарства України від 19.02.2007 року № 42 "Щодо вдосконалення механізмів продажу необробленої деревини".

Так, Положенням про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини, яке затверджене наказом Державного комітету лісового господарства України №42 від 19.02.2007р. та зареєстроване в Міністерстві юстиції України від 26.02.2007р. за №164/13431 "Щодо вдосконалення механізмів продажу необробленої деревини" (далі-Положення) регулюється порядок реалізації усієї необробленої деревини, заготовленої підприємствами, які здійснюють заготівлю деревини як постійні користувачі лісових ресурсів, за винятком дров паливних, деревини, яка використовується для розвитку матеріально-технічної бази (будівництво, ремонт тощо) постійних лісокористувачів відповідно до затверджених кошторисів, деревини, використання якої передбачено колективними договорами, деревини для індивідуального ремонту та будівництва згідно з поданими заявами, деревини для забезпечення потреб соціальної сфери, а також деревини для забезпечення потреб виробничих деревообробних підрозділів постійних лісокористувачів.

Відповідно до п. 1.2. Положення реалізація необробленої деревини всіма постійними лісокористувачами здійснюється через аукціони з продажу необробленої деревини на біржі.

Згідно п.1.3. Положення аукціони з продажу необробленої деревини проводяться 1 раз у квартал на базі товарних бірж, розташованих в обласних центрах і створених відповідно до Закону України "Про товарну біржу" та Господарського кодексу України. Участь у торгах можуть брати суб'єкти господарської діяльності, котрі займаються переробкою деревини.

В силу п. 1.6 Положення організатором аукціону є біржа, з якою продавцем укладено договір про проведення аукціону з продажу необробленої деревини. Покупцем є суб'єкт господарської діяльності незалежно від форми власності, резидент України, який бажає придбати необроблену деревину для забезпечення потреб власного деревообробного виробництва відповідно до умов аукціону від свого імені та за власний рахунок і не перебуває у стані ліквідації або проти якого не порушено справу про банкрутство.

Згідно п. 2.8 Положення з метою своєчасного інформування покупців біржа не пізніше ніж за 10 календарних днів до дня проведення аукціону оприлюднює у друкованих засобах масової інформації обласного значення та загальнодержавного значення для спеціалізованого аукціону, також на власній сторінці в мережі Інтернет повідомлення про місце, дату і час проведення аукціону, відомості про обсяги запропонованої для продажу необробленої деревини, її породи, продавців, якісні характеристики, кількість та розміри лотів, початковий рівень ціни лота, крок аукціону, умови поставки, строки поставки, кінцевий термін прийняття заявок на участь в аукціоні, розмір та термін перерахунку гарантійного внеску.

Пунктом 2.8 Положення визначено, що з метою своєчасного інформування покупців біржа не пізніше ніж за 10 календарних днів до дня проведення аукціону оприлюднює у друкованих засобах масової інформації обласного значення та загальнодержавного значення для спеціалізованого аукціону, також на власній сторінці в мережі Інтернет повідомлення про місце, дату і час проведення аукціону, відомості про обсяги запропонованої для продажу необробленої деревини, її породи, продавців, якісні характеристики, кількість та розміри лотів, початковий рівень ціни лота, крок аукціону, умови поставки, строки поставки, кінцевий термін прийняття заявок на участь в аукціоні, розмір та термін перерахунку гарантійного внеску.

Згідно п. 2.13 Положення для участі в аукціоні покупці необробленої деревини подають біржі заяву про участь в аукціоні.

Відповідно до п. 2.14. Положення сума гарантійного внеску визначається у розмірі п'яти відсотків від початкової вартості лота. Гарантійний внесок повинен бути перерахований на рахунок біржі в терміни, зазначені в оголошенні про проведення аукціону.

Пунктом 2.15. Положення передбачено, якщо покупці, які подали заяви про купівлю, не придбали заявлених ними лотів, гарантійний внесок повертається їм протягом трьох банківських днів з дня проведення аукціону. У разі, якщо покупці придбали заявлені лоти, гарантійний внесок перераховується продавцю як оплата за товар.

Згідно п. 3.1. Положення організатор аукціону (біржа) організовує та проводить аукціони відповідно до чинного законодавства та правил біржової торгівлі. Зокрема біржа: розробляє регламент проведення аукціону; оформляє аукціонне свідоцтво за підсумками проведення аукціонів, яке є підставою для укладання договору купівлі-продажу між продавцем та покупцем.

Відповідно до п. 3.3. Положення для відшкодування організатору аукціону витрат, пов'язаних з його організацією та проведенням, з покупців, які підписали аукціонне свідоцтво, справляється комісійний збір у розмірі, визначеному відповідним договором.

Відповідно до ч. 1 ст. 279 ГК України товарна біржа є особливим суб'єктом господарювання, який надає послуги в укладенні біржових угод, виявленні попиту і пропозицій на товари, товарних цін, вивчає, упорядковує товарообіг і сприяє пов'язаним з ним торговельним операціям.

Відповідно до ч. 4 ст. 281 ГК України біржові операції дозволяється здійснювати тільки членам біржі або брокерам - громадянам, зареєстрованим на біржі відповідно до її статуту для виконання доручень членів біржі, яких вони представляють, щодо здійснення біржових операцій.

Закон України "Про товарну біржу" визначає правові умови створення та діяльності товарних бірж на території України.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про товарну біржу" товарна біржа є організацією, що об'єднує юридичних і фізичних осіб, які здійснюють виробничу і комерційну діяльність, і має за мету надання послуг в укладенні біржових угод, виявлення товарних цін, попиту і пропозицій на товари, вивчення, упорядкування і полегшення товарообігу і пов'язаних з ним торговельних операцій. Товарна біржа діє на основі самоврядування, господарської самостійності, є юридичною особою, має відокремлене майно, самостійний баланс, власні поточні та вкладні (депозитні) рахунки в банках та може мати печатки.

Відповідно до ст. 3 Закону України "Про товарну біржу", яка кореспондується з ст. 280 ГК України товарна біржа має право встановлювати відповідно до цього Закону та чинного законодавства власні правила біржової торгівлі та періодичні внески для членів біржі, плату за послуги, що надаються біржею, встановлювати інші грошові збори, встановлювати і стягувати відповідно до статуту біржі плату за реєстрацію угод на біржі, штрафи та інші санкції за порушення статуту біржі та біржових правил.

В силу ст. 8 Закону України "Про товарну біржу" членами товарної біржі є засновники, а також прийняті до її складу згідно із статутом біржі вітчизняні та іноземні юридичні і фізичні особи. Порядок прийняття у члени біржі та вибуття із складу її членів визначається статутом товарної біржі.

Вступний внесок члена біржі має дорівнювати вартості "біржового місця", що визначається виходячи з попиту та пропозиції на "біржове місце". Особа, яка сплатила пайовий або вступний внесок, набуває управнення власника щодо "біржового місця" і може винаймати свої членські права, а також продавати ці права за правилами, встановленими біржовим комітетом (радою біржі).

Відповідно до ст. 9 Закону України "Про товарну біржу" член товарної біржі має право сам або через свого представника: здійснювати біржові операції на біржі та одержувати за це винагороду; брати участь у вирішенні питань діяльності біржі, обирати і бути обраним до її керівних органів; здійснювати всі управнення, що випливають із сплати пайового або вступного внеску; користуватися всіма послугами біржі.

Згідно ст. 15 Закону України "Про товарну біржу" біржовою операцією визнається угода, що відповідає сукупності зазначених нижче умов, зокрема, якщо її учасниками є члени біржі.

Відповідно до ч. 5 ст. 15 Закону України "Про товарну біржу" біржові операції дозволяється здійснювати тільки членам біржі або брокерам.

Правила біржової торгівлі розробляються відповідно до чинного законодавства і є основним документом, що регламентує порядок здійснення біржових операцій, ведення біржової торгівлі та розв'язання спорів з цих питань. Правила біржової торгівлі затверджуються загальними зборами членів товарної біржі або органом, ними уповноваженим (ст. 17 Закону України "Про товарну біржу").

На підставі рішення біржового комітету товарної біржі "Універсальна-Полісся", яке оформлено протоколом №25 від 23.02.2015 року, затверджено регламент організації та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини товарної біржі "Універсальна-Полісся", який регулює порядок реалізації усієї необробленої деревини, заготовленої підприємствами, які здійснюють заготівлю деревини як постійні користувачі лісових ресурсів (т.2, а.с. 225-231).

Згідно абз. 5, 6 п. 1.3 регламенту учасниками аукціону торгів повинні бути особи, які прийняті до членів біржі на умовах, встановлених ЗУ "Про товарну біржу" та статуту біржі. Рішення про прийняття до членів біржі приймається біржовим комітетом зі встановленням умов прийняття та визначення статусу члена біржі.

Згідно п. 5.1. регламенту переможці торгів, що придбали відповідну кількість лотів, сплачують протягом семи банківських днів після проведення аукціону на рахунок біржі винагороду у розмірі 0,5% з ПДВ та членський внесок без ПДВ у розмірі 0,5% від вартості придбаних лотів.

Відповідно до п. 5.2 регламенту суми гарантійного внеску, сплачені іншими учасниками відкритих торгів, що прийняли участь у торгах, крім переможців, повертаються їм протягом трьох банківських днів після отримання від учасників відповідних запитів на імя керівника біржі. У разі невиконання переможцем торгів п. 5.1 цього регламенту, біржа утримує суму членського внеску та біржової винагороди зі сплаченого переможцем гарантійного внеску.

На підставі протоколу установчих зборів засновників товарної біржі "Універсальна-Полісся" №1 від 25.04.2014р., затверджено статут товарної біржі "Універсальна - Полісся", який був чинним на момент проведення аукціону (т. 1, а.с. 38).

Згідно п. 15 статуту членами біржі, крім її засновників, є також прийняті до її складу вітчизняні та іноземні юридичні та фізичні особи, які визнають даний статут, сплачують вступний та періодичні внески, розмір яких визначається біржовим комітетом. В залежності від порядку та умов вступу до товарної біржі, члени товарної біржі поділяються на постійні та тимчасові. Статус членів біржі визначається біржовим комітетом.

Згідно п. 20 статуту передбачено, що члени біржі зобов'язані дотримуватись статуту біржі, правил біржової торгівлі, рішень загальних зборів членів біржі та біржового комітету та зокрема сплачувати періодичні членські внески.

У період між загальними зборами членів біржі управління біржею здійснює біржовий комітет, який обирається загальними зборами біржі строком на 3 роки (п. 30 статуту).

Згідно до п. 32 статуту до компетенції біржового комітету входять, зокрема, розгляд і прийняття рішень про прийом та виключення з членів біржі; встановлення оплати за послуги біржі; визначення та затвердження постійних та тимчасових членів біржі.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що ТОВ "Цунамі" заповнило та подало відповідачу заяву від 27.02.2015р. на участь у спеціалізованому аукціоні (торгах) із продажу необробленої деревини по Волинському ОУЛМГ на 2 кв. 2015 року та вступ в члени біржі на одну біржову (аукціонну) сесію (т. 1, а.с. 10-13).

Як вбачається з матеріалів справи, 27.02.2015 року на засіданні біржового комітету товарної біржі "Універсальна-Полісся" вирішено прийняти в тимчасові члени товарної біржі "Універсальна-Полісся" терміном на одну біржову сесію з метою участі в аукціоні (торгах) із продажу необробленої деревини 27.02.2015 року по Волинському ОУЛМГ на 2 квартал 2015 року - ТОВ "Цунамі" (протокол № 15, т. 1, а.с. 179).

Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції зазначає, що підписавши заяву від 27.02.2015р., відповідно до п. 2.13. Положення, позивач тим самим погодився з умовами і регламентом організації та проведення спеціалізованих аукціонів (торгів) із продажу необробленої деревини та став тимчасовим членом товарної біржі, вступивши в її члени на одну біржову (аукціонну) сесію, що відповідає положенням ст. 8 ЗУ "Про товару біржу", якою визначено умови членства у товарній біржі та п. 15 статуту товарної біржі "Універсальна-Полісся" (чинного станом на 27.02.2015р.), в якому також передбачено умови членства в товарній біржі, а також те, що члени біржі поділяються на постійні та тимчасові.

При цьому, суд апеляційної інстанції звертає увагу позивача на те, що відповідно до положень ч. 4 ст. 281 ГК України, ч. 5 ст. 15 Закону України "Про товарну біржу" біржові операції дозволяється здійснювати тільки членам біржі або брокерам, що в свою чергу спростовує доводи позивача про те, що він не являвся членом товарної біржі на час проведення аукціону та не надавав своєї згоди на членство у ній, оскільки не будучи членом біржі він не зміг би приймати участь у аукціоні по придбанню деревини (лоту) та укладати біржові угоди.

Згідно листа асоціації "Союз бірж України" №2/01/011-2015 від 28.01.2015 року за результатами звернення товарної біржі "Універсальна-Полісся" відносно визначення розміру членських внесків для тимчасових членів товарної біржі з метою участі в аукціоні (торгах) із продажу необробленої деревини та визначення розміру біржової винагороди для переможців аукціону асоціація "Союз бірж України" з урахуванням середньостатистичних параметрів щодо економічних показників на Україні серед інших бірж в сфері проведення аукціонів з продажу необробленої деревини та середнього попиту та пропозиції на даний вид товару по Волинській області рекомендувала встановити біржову винагороду та членські внески в розмірі по 0,5% від суми придбаних лотів.

В процесі судового розгляду апеляційним судом встановлено, що за результатами проведеного аукціону із продажу необробленої деревини позивача визнано переможцем по частині представлених лотів, що стверджується витягом з підсумкового протоколу товарної біржі "Універсальна-Полісся" по результатах аукціону з продажу необробленої деревини заготівлі 2 кварталу 2015р. у Волинській області, проведеного 27.02.2015р. (т. 1, а.с. 168-169).

З пояснень відповідача апеляційним судом з`ясовано, що товарною біржею "Універсальна-Полісся" вираховано винагороду у розмірі 0,5% та членський внесок у розмірі 0,5% від вартості придбаних позивачем лотів (42 587, 50 грн. членських внесків та біржової винагороди відповідно).

Отже, враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції приходить до висновку, що будучи тимчасовим членом товарної біржі, позивач, за результатами проведеного аукціону придбавши частину деревини (лотів), в силу ст. 3 Закону України "Про товарну біржу", п. 5.1. регламенту товарної біржі "Універсальна-Полісся", п. 2.1 заявки від 27.02.2015р. повинен сплатити відповідачу винагороду та членський внесок в розмірі по 0,5%, який відповідачем визначений від вартості придбаних позивачем лотів, що відповідає вищенаведеним вимогам законодавства.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що позивач неодноразово приймав участь в аукціонах та біржових торгах на торгівельному майданчику товарної біржі "Універсальна-Полісся" та дотримувався правил проведення торгів та аукціонів, рішень біржового комітету, що підтверджується підписаними ТОВ "Цунамі" актами виконаних робіт за попередні аукціонні торги (том 1, а.с. 35-37).

Також судом приймається до уваги те, що приступивши до виконання договорів купівлі-продажу деревини за наслідком придбаних лотів на аукціонних торгах, отримавши рахунок №199 від 27.02.2015 року біржі з інформацією про розмір членських внесків, акт виконаних робіт від 27.02.2015р., аукціонні свідоцтва, уклавши договори на поставку необробленої деревини, яку він придбав за наслідком придбаних лотів, здійснивши їх реєстрацію на біржі, приступивши до виконання аукціонних зобов'язань, отримавши придбану деревину, позивач тим самим схвалив виставлені до нього умови щодо розміру членських внесків, біржової винагороди та порядок їх утримання (правова позиція викладена в постанові Вищого господарського суду України від 18.02.2014 року №910/9074/13). Виконання аукціонних зобов'язань перед держлісгоспами області ТОВ "Цунамі" за І квартал 2015 року підтверджує лист Волинського обласного управління лісового та мисливського господарства від 24.04.2015 року № 4-2/544 (том 2, а.с. 190).

Суд апеляційної інстанції вказує, що п. 2.8 Положення наведений вичерпний перелік інформації, яка підлягає до опублікування з метою своєчасного інформування покупців. Разом з тим, інформація про розмір біржової винагороди, членського внеску до опублікування не підлягає, а надається на вимогу покупця.

Позивачем не доведено суду належними та допустимими доказами, в розмінні ст. ст. 33, 34 ГПК України, яким чином недодержання відповідачем вимог закону щодо порядку і строків оприлюднення повідомлення про проведення торгів могла вплинути на порушення прав ТОВ "Цунамі" як учасника даних торгів, оскільки з матеріалів справи вбачається, що його повноважні представники були присутні на торгах, що відбулися 27.02.2015 року, інформація щодо аукціонних торгів з продажу необробленої деревини була відома позивачу із повідомлення, розміщеного на сторінці біржі в мережі Інтернет, яке містило повну інформацію щодо обсягів необробленої деревини, що виставляється для реалізації на торгах, кількість та розміри лотів, якісні характеристики, початковий рівень ціни за один метр кубічний, тощо (правова позиція викладена в постанові Вищого господарського суду України від 15.07.2015 року № 912/3482/14).

Твердження позивача про відсутність нової редакції регламенту на час проведення аукціону та при першому розгляді даної справи спростовується тим, що в постанові Рівненського апеляційного господарського суду від 02.09.2015 року, апеляційний суд посилається на п. 5.1. нового регламент товарної біржі "Універсальна-Полісся", яким передбачено біржову винагороду та членський внесок у розмірі по 0,5% від вартості придбаних лотів.

Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач посилається на ст. 1212 ЦК України, відповідно до якої особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов'язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов'язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала. Положення вказаної норми застосовуються незалежно від того, чи безпідставне набуття або збереження майна було результатом поведінки набувача майна, потерпілого, інших осіб чи наслідком події.

Судова колегія також звертає увагу позивача на те, що предметом позову у даній справі є вимога позивача повернути йому кошти в розмірі 59 622 грн. 50 коп., правовою підставою, як зазначено позивачем, є ст. 1212 ЦК України. Разом з тим, оскільки між сторонами у справі виникли цивільно-правові відносини з проведення аукціону з продажу необробленої деревини, за результатами аукціону позивачем придбано деревину, а кошти, які позивач просить стягнути з відповідача, отримано останнім як оплату за надані послуги так і членський внесок за тимчасову участь в біржі в якості тимчасового члена, то такі кошти набуто за наявності правових підстав, а тому не можуть бути витребувані відповідно до положень ст. 1212 ЦК України як безпідставне збагачення.

Даючи правову оцінку правовідносинам, що склались між сторонами, суд апеляційної інстанції звертає увагу сторін, що реалізація необробленої деревини, заготовленої підприємствами, які здійснюють заготівлю деревини як постійні користувачі лісових ресурсів, здійснюється відповідно до Закону України "Про товарну біржу", статуту біржі, правил біржової торгівлі, біржового арбітражу та Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини, затвердженого наказом Державного комітету лісового господарства України від 19.02.2007 року № 42 "Щодо вдосконалення механізмів продажу необробленої деревини". Застосування даних актів в сукупності (як нормативного так і не нормативного характеру) приводить до тих висновків, які зробив суд першої інстанції і з якими погоджується суд апеляційної інстанції щодо безпідставності позовних вимог.

Колегія суддів вважає обґрунтування скаржника, викладені в апеляційній скарзі, безпідставними, документально необґрунтованими; судом не встановлено порушень чи неправильного застосування норм матеріального чи процесуального права при розгляді спору судом першої інстанції, а тому мотиви, з яких подана апеляційна скарга, не можуть бути підставою для скасування прийнятого у справі рішення, а наведені в ній доводи не спростовують висновків суду.

Керуючись, ст. ст. 33, 43, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Рівненський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі" на рішення господарського суду Волинської області від 06.04.2016р. у справі №903/380/15 залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції без змін.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку згідно з Розділом ХІІ-1 Господарського процесуального кодексу України.

3. Справу повернути до господарського суду Волинської області.

Головуючий суддя Розізнана І.В.

Суддя Мельник О.В.

Суддя Грязнов В.В.