ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.07.2016 року Справа № 904/1290/16

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді : Антонік С.Г. (доповідача),

суддів: Широбокова Л.П., Герасименко І.М.

секретар судового засідання: Ковзиков В.Ю.

за участю представників сторін:

від відповідача: ОСОБА_1, представник, дов. № 30/46 від 14.01.2016

ОСОБА_2, представник, дов. № 30/28 від 06.01.2016р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Полтавський вентиляторний завод" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 21.04.2016 року у справі № 904/1290/16

за позовом Приватного акціонерного товариства "Полтавський вентиляторний завод", смт. Котельва, Котелевський район, Полтавська область

до Публічного акціонерного товариства "Марганецький гірничо-збагачувальний комбінат", м. Марганець, Дніпропетровська область

про внесення змін до договору

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 21.04.16р. (суддя Рудовська І.А.) відмовлено у задоволенні.

Рішення суду мотивоване тим, що зазначені позивачем у позовній заяві обставини, які б могли стати підставою для внесення до нього змін не є істотними в розумінні ст.. 652 Цивільного кодексу України.

Позивач не погодився з вказаним рішенням суду, подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

В апеляційній скарзі позивач звертає увагу суду на ту обставину, що додаткова угода № 4 від 28.10.2015 року була підписана позивачем лише за умови проведення відповідачем остаточного розрахунку за товар у найкоротший термін, оскільки, з огляду на часткову залежність вартості товару від курсу долара США, зволікання з оплатою товару могло спричинити для позивача небажані наслідки, в т.ч. у вигляді додаткових збитків. Дану умову було включено до п. 5 специфікації в редакції додаткової угоди № 4 від 28.10.2015 року, згідно якого оплата 50% вартості товару, яка здійснюється по факту поставки, мала бути здійснена відповідачем протягом 5 банківських днів з дня приймання товару по якості. Разом із тим, у вищевказаний термін відповідач остаточного розрахунку за товар не здійснив. Позивач неодноразово звертався до відповідача з вимогами про погашення заборгованості за поставлений товар (претензія за № 206 від 02.12.2015 року, лист за № 537/4 від 23.12.2015 року, лист за № 571/4 від 15.01.2016 року), проте дані вимоги були залишені відповідачем без задоволення. Запропоновані додатковою угодою № 5 від 25.01.2016 року зміни стосувались фіксації курсу долара США до української гривні (у випадку його зростання чи зменшення) на дату повної або часткової оплати товару як підстави для здійснення перерахунку його вартості, а також умов і порядку оплати товару в разі здійснення такого перерахунку.

Крім того, скаржник зазначає, що має місце істотна зміна обставин, якими сторони керувалися при укладенні додаткової угоди № 4 від 28.10.2015 року до договору поставки № 416 від 13.10.2014 року. Зміна обставин є наслідком обєктивних процесів у державі, усунення причин зміни даних обставин не залежить від волі сторін. На даний час виконання договору № 416 від 13.10.2014 року та специфікації № 1 від 30.12.2014 року (в редакції додаткової угоди № 4 від 28.10.2015 року) порушує співвідношення майнових інтересів сторін та позбавляє позивача того, на що він розраховував при укладенні додаткової угоди № 4 від 28.10.2015 року. Історія взаємовідносин сторін та звичаї ділового обороту, що склалися між сторонами до моменту порушення відповідачем своїх договірних зобовязань по оплаті товару, а також зміст договору поставки № 416 від 13.10.2014 року та специфікації № 1 від 30.12.2014 року (в редакції додаткової угоди № 4 від 28.10.2015 року) дозволяють зробити висновок, що в даному випадку на позивача не покладається ризик зміни обставин.

Позивач своїм правом на участь в судовому засіданні не скористався. Про час і місце розгляду апеляційної скарги повідомлений належним чином.

Відповідач у відзиві на апеляційну скаргу та його представники в судовому засіданні вказали, що зростання курсу гривні до іноземних валют не є підставою для зміни або розірвання договору, оскільки у сторін є можливість передбачити його коливання в момент укладання договору. Коливання курсу іноземної валюти стосовно гривні є комерційними ризиками сторін договору і не може бути підставою для зміни або розірвання договору. Крім того відсутні 4 умови, передбачені ч.2 ст.652 ЦК України, одночасна наявність яких є підставою для зміни або розірвання договору. Вважають апеляційну скаргу необґрунтованою та просять залишити її без задоволення, а рішення суду - без змін.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно зі ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого суду у повному обсязі.

Колегія суддів, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм чинного законодавства при винесенні рішення суду, встановила наступне.

Між ПАТ "Полтавський вентиляторний завод" (постачальник) та ПАТ "Марганецький гірничо-збагачувальний комбінат" (покупець) укладено Договір поставки №416 від 13.10.2014 року.

Згідно п. 1.1 договору, постачальник зобовязується поставити (передати у власність) покупцеві товар у відповідності до Специфікацій (Додатків) до цього Договору, а покупець прийняти поставлений товар та оплатити його вартість в порядку і на умовах, передбачених цим Договором.

Відповідно до п.п. 2.1, 2.2, 2.6 договору, ціна товару, який підлягає поставці, узгоджується сторонами у відповідних специфікаціях на поставку товару. Ціна товару може змінюватись за погодженням сторін. Порядок оплати товару та форма розрахунків вказуються сторонами в специфікаціях до цього договору.

30.12. 2014 року сторонами складено та підписано Специфікацію до Договору поставки, згідно п.1 якої позивач на умовах поставки СРТ в редакції ІНКОТЕРМС 2000: склад ПАТ "МГЗК", м. Марганець, Промзона постачає вентилятор ВОД-16П (товар) в кількості однієї штуки за ціною 1 330 000,00 грн., в т.ч. ПДВ 20%, на протязі 180 днів після попередньої оплати в розмірі 50%.

Ціна на товар встановлюється у національній валюті України і здійснюється платежем у гривні з визначенням грошового еквіваленту у доларах США. При цьому, ціна формується наступним чином:

30% ціни в розмірі 399 000,00 грн. є фіксованою та зміні не підлягає;

70% ціни в розмірі 931 000,00 грн., що відповідає сумі 71 891,44 доларів США за курсом НБУ в розмірі 1 295,0082 грн. за 100 доларів США на день проведення торгів. Ціна товару у національній валюті України є фіксованою у разі, якщо коливання курсу НБУ становить +/- 3% між ціною, вказаною у цій специфікації. В разі збільшення або зменшення курсу долара США за офіційним курсом НБУ більш ніж на 3% на дату проведення платежу, оформлення банківських гарантій 70% загальної вартості товару підлягає пропорційному перерахунку, для здійснення якого, використовується курс НБУ, що дій на 0:00 годин дня дати платежу (п.4 Специфікації) .

Згідно п. 5 Специфікації, в разі зміни курсу долара США сума договору (399 000,00 грн. з ПДВ + (931 000,00 грн. з ПДВ / 12,950082 * курс НБУ, що передує дню оплати) коригується підписанням додаткової угоди і перераховується перед здійсненням кожного платежу в гривні за формулою:

сума першого платежу = сума договору * 0,5

сума другого платежу = (399 000,00 грн. з ПДВ + (931 000,00 грн. з ПДВ / 12,950082 * курс НБУ, що передує дню оплати) мінус сума першого платежу.

25.02.2015 року між позивачем та відповідачем укладено Додаткову угоду №3 до Договору поставки, згідно якої п. 5 Специфікації виклали в новій редакції відповідно до якої, оплата за спірним здійснюється:

50% попередньої оплати проти надання постачальником банківської гарантії повернення авансового платежу та банківської гарантії виконання;

50% по факту поставки протягом 5 банківських днів після приймання товару по кількості та якості та підписання акту прийому-передачі товару на складі покупця ПАТ МГЗК.

На день розрахунку вартості товару, вартість товару змінюється за наступною формулою:

У разі зміни курсу долара США сума договору (399 000,00 грн. з ПДВ + (931 000,00 грн. з ПДВ / 12,950082 * курс НБУ, що передує дню оплати) коригується підписанням додаткової угоди і перераховується перед здійсненням кожного платежу в гривні за формулою:

сума першого платежу = сума договору * 0,5

сума другого платежу = (399 000,00 грн. з ПДВ + (931 000,00 грн. з ПДВ / 12,950082 * курс НБУ, що передує дню оплати) мінус сума першого платежу.

На виконання умов договору, 06.08.2015 року позивач поставив відповідачу товар - Вентилятор ВОД-16П.

16.10.2015 року позивачем та відповідачем підписаний Акт приймання-передачі товарно-матеріальних цінностей по якості за Договором №416 від 13 жовтня 2014 року.

28.10.2015 року сторони, уклавши Додаткову угоду № 4 до Договору поставки, змінили умови пунктів 4 та 5 Специфікації до Договору поставки, виклавши їх в наступній редакції:

Пункт 4: Ціна на товар встановлюється у національній валюті України і здійснюється платежем у гривні з визначенням грошового еквіваленту у доларах США. Еквівалент ціни товару у доларах США є незмінною величиною на протязі дії цього договору або специфікації.

Ціна формується наступним чином:

30% ціни в розмірі 399 000,00 грн. є фіксованою та зміні не підлягає;

70% ціни в розмірі 931 000,00 грн., що відповідає сумі 71 891,44 доларів США за курсом НБУ в розмірі 1 295,0082 грн. за 100 доларів США на день проведення торгів.

Ціна товару у національній валюті України є фіксованою у разі, якщо коливання курсу НБУ становить +/- 3% між ціною, вказаною у цій специфікації. В разі збільшення або зменшення курсу долара США за офіційним курсом НБУ більш ніж на 3 відсотка на дату підписання акту по якості, 70% загальної вартості товару підлягає пропорційному перерахунку.

Пункт 5: Оплата за цим договором здійснюється:

50% попередньої оплати проти надання постачальником банківської гарантії повернення авансового платежу та банківської гарантії виконання;

50% по факту поставки протягом 5 банківських днів після приймання товару по якості на складі покупця.

На дату підписання акту по якості у разі зміни курсу долара США вартість товару змінюється за наступною формулою:

Сума договору визначається за формулою (399 000,00 грн. з ПДВ + (931 000,00 грн. з ПДВ / 12,950082 * курс НБУ на дату підписання акту по якості).

Сума першого платежу = сума договору * 0,5;

Сума другого платежу = (399 000,00 грн. з ПДВ + (931 000,00 грн. з ПДВ / 12,950082 * курс НБУ на дату підписання акту по якості мінус сума першого платежу).

Враховуючи зазначені вище зміни умов пунктів 4 та 5 Специфікації до Договору поставки, 28.10.2015 року сторони договору узгодили та підписали Акт зміни ціни за Договором поставки №416 від 13.10.2014 року та Додаткової угоди №4 від 28.10.2015 року, відповідно до якого вартість товару вентилятора ВОД-16П склала 1 958 369,69 грн. (т.1 а.с.29).

Позивач, посилаючись на порушення відповідачем своїх договірних зобов'язань в частині оплати вартості товару; постійне зростання курсу долара США відносно української гривні; наявність потенційних збитків позивача у розмірі 400 000,00 грн. через знецінення української гривні відносно долара США та їх зростання пропорційно збільшенню курсу долара США до української гривні внаслідок зволікання відповідача з оплатою товару, звернувся до господарького суду з позовною заявою.

Просить: - внести зміни до специфікації № 1 від 30.12.2014 року до Договору поставки за № 416 від 13.10.2014 року, укладеного між Приватним акціонерним товариством "Полтавський вентиляторний завод" та Публічним акціонерним товариством "Марганецький гірничо-збагачувальний комбінат" виклавши п. 4 та п. 5 даної специфікації в редакції Додаткової угоди № 5 від 25.01.2016 року, а саме:

"4. Ціна на товар встановлюється у національній валюті України і здійснюється платежем у гривні з визначенням грошового еквіваленту у доларах США. Еквівалент ціни товару у доларах є незміною величиною на протязі дії цього Договору або Специфікації.

Ціна формується наступним чином:

30 % в розмірі 399000,00 грн. є фіксованою та зміні не підлягає;

70 % в розмірі 931000,00 грн., що відповідає сумі 71891,44 доларів США за курсом НБУ в розмірі 1295,0082 грн. за 100 доларів США на день проведення торгів. Ціна товару у національній валюті України є фіксованою у разі, якщо коливання курсу НБУ становить +/- 3 % між ціною, що вказана в цій Специфікації. В разі збільшення або зменшення курсу долара за офіційним курсом НБУ більш ніж на 3 %, на момент фактичної оплати товару (повної або часткової), 70 % загальної вартості товару підлягає пропорційному перерахунку.

5. Оплата за цим договором здійснюється:

- 50 % попередньої оплати проти надання постачальником банківської гарантії повернення авансового платежу та банківської гарантії виконання.

- 50 % по факту поставки протягом 5 банківських днів після приймання товару по якості на складі покупця.

На момент фактичної оплати товару (повної або часткової), у разі зміни курсу долара США, вартість товару змінюється за наступною формулою:

Сума Договору визначається за формулою (399 000,00 грн. з ПДВ + (931 000,00 грн. з ПДВ/12,950082 * курс НБУ на дату фактичної оплати товару)).

Сума першого платежу = сума Договору * 0,5;

Сума другого платежу = (399 000,00 грн. з ПДВ + (931 000,00 грн. з ПДВ/12,950082 * курс НБУ на дату фактичної оплати товару, мінус сума першого платежу).

В разі, якщо різниця між первісною та перерахованою у звязку зі зміною курсу долара США за офіційним курсом НБУ вартістю товару не врахована при оплаті товару, така різниця підлягає сплаті покупцем (в разі збільшення курсу) або повернення постачальником (в разі зменшення курсу) протягом 5 банківських днів з дня предявлення відповідної вимоги."

Відповідно ч.1, 4 ст. 188 ГК України, зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускається, якщо інше не передбачено законом або договором.

У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни, розірвання договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Згідно ч.ч.1, 2, 4 ст..652 ЦК України, у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання.

Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Зміна договору у зв'язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом.

З даної норми випливає, що зміна договору у звязку з істотною зміною обставин за рішенням суду можлива у виняткових випадках при наявності одночасно 4-х умов, зазначених в ч.2 ст. 652 ЦК України.

Як на істотну зміну обставин позивач посилається на зростання курсу долара США до гривні та вказує, що на момент підписання додаткової угоди № 4 від 28.10.2015р., зважаючи на досить стислі строки оплати товару, вважав, що встановлений курс долара США до національної валюти не може істотно збільшитись.

Слід зазначити, що сама по собі істотна зміна обставин не є підставою для зміни договору, якщо вона не передбачена договором або з нього не випливає.

Укладаючи договір та специфікацію до нього, сторони передбачили таку істотну зміну обставин, як коливання курсу долару до гривні та відповідно до п.5 Специфікації, в редакції додаткової угоди № 3 від 25.02.2015р., передбачили зміну вартості товару на день розрахунку шляхом підписання додаткової угоди.

Додатковою угодою № 4 від 28.10.2015р. сторони внесли зміни до п.5 Специфікації та погодили, що вартість товару змінюється у разі зміни курсу долара США на дату підписання акту по якості.

Таким чином, сторони визначили умову за яких істотна змін обставин є підставою для внесення змін до договору коливання курсу долара США на дату підписання акту по якості.

Підписуючи додаткову угоду № 4 від 28.10.2015р., сторони прийняли на себе ризик можливого підвищення або зниження курсу долара США до гривні після підписання акту по якості.

Відповідно до ст..42 ГК України, підприємництво це самостійна. Ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється субєктом господарювання з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку.

Одним із принципів підприємницької діяльності є принцип комерційного розрахунку та власного комерційного ризику.

Отже, укладаючи договір, сторони повинні визначати його умови, виходячи з оцінки обставин в яких договір буде виконуватися, економічної ситуації та тенденції її розвитку.

При укладанні додаткової угоди № 4 від 28.10.2015р., з аналізу економічної ситуації в країні, позивачу було відомо про постійне коливання курсу долару США до гривні, а тому він міг припустити зміну курсу долара США після підписання акту по якості, як в сторону зменшення так і збільшення.

За таких обставин відсутня одна із обовязкових умов для внесення змін до договору, які передбачені ч.2 ст.652 ЦК України, - в момент укладання договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане. А тому підстави для внесення змін до договору відсутні.

Апеляційна скарга задоволенню не підлягає у звязку з вищенаведеним. Рішення суду слід залишити в силі.

Керуючись статями 101-103,105 Господарського процесуального кодексу України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Полтавський вентиляторний завод" залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 21.04.2016 року у справі № 904/1290/16 залишити без змін.

Повний текст постанови складено 26.07.2015р.

Головуючий суддя С.Г. Антонік

Судді Л.П.Широбокова

ОСОБА_3