КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" липня 2016 р. Справа№ 44/473-б

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Доманської М.Л.

суддів: Кропивної Л.В.

Остапенка О.М.

за участю секретаря Чміль Я.Є.

та представників:

від апелянта: Андраш А.О. (дов. від 01.02.2016);

Зорін Р.О. (дов. від 01.02.2016);

від Публічного акціонерного товариства „АКБ „Київ": Прядко А.М. (дов. від 23.06.2016 № 14 );

ліквідатор: Бандола О.О. (посв. від 17.07.2013 НОМЕР_2);

інші учасники провадження у справі: не з'явились.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна"

на ухвалу господарського суду міста Києва від 30.06.2016

у справі № 44/473-б (суддя: Пасько М.В.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду міста Києва від 30.06.2016 у справі № 44/473-б відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Сантанна" у визнанні кредитором товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" на суму 50.016.312, 00 грн.

Не погоджуючись з вказаною ухвалою суду першої інстанції, представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна" звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати ухвалу господарського суду міста Києва від 30.06.2016 у справі № 44/473-б прийняти нове рішення, яким задовольнити заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна" про визнаня кредиторських вимог та: визнати Товариство з обмеженою відповідальністю "Сантанна" кредитором Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" на суму грошових вимог 50 016 312,00 грн., з яких 50 013 556,00 грн. - основний борг, 2 756,00. - витрати по сплаті судового збору; внести вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна" до реєстру вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" у розмірі: 50 016 312,00 грн., з яких: 50 013 556,00 грн. - основний борг - до четвертої черги задоволення вимог кредиторів; 2 756,00 грн. витрати по сплаті судового збору - до першої черги задоволення вимог кредиторів.

В обґрунтування апеляційної скарги ТОВ "Сантанна" посилається на те, що оскаржувана ухвала прийнята з порушенням норм матеріального права.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 18.07.2016 вказану апеляційну скаргу прийнято до провадження, розгляд її призначено на 27.07.2016.

22.07.2016 через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від апелянта надійшло доповнення до апеляційної скарги.

27.07.2016 через відділ документального забезпечення від ліквідатора надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому останній просить суд залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржувану ухвалу - без змін.

У зв'язку з перебуванням судді Тищенко А.І. у відпустці, відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів Київського апеляційного господарського суду від 27.07.2016, сформовано склад колегії суддів для здійснення розгляду апеляційної скарги у справі № 44/473-б у наступному складі: головуючий суддя: Доманська М.Л., судді: Кропивна Л.В., Остапенко О.М. Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 27.07.2016 вказану апеляційну скаргу прийнято до провадження у новому складі суду.

27.07.2016 у судовому засіданні апеляційної інстанції було оголошено перерву на 28.07.2016.

27.07.2016 через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від апелянта надійшли додаткові документи.

28.07.2016 через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від ПАТ „АКБ „Київ" надійшли письмові пояснення з долученням додаткових документів.

В судове засідання 28.07.2016 інші учасники провадження у справі (крім представників апелянта, ліквідатора та представника ПАТ „АКБ „Київ") не з'явились, хоча про місце і час розгляду справи повідомлені належним чином, відповідно до статті 64 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), що підтверджується загальним реєстром на відправлення кореспонденції та повідомленнями про вручення поштових відправлень.

Стаття 22 ГПК України зобов'язує сторони добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами. Оскільки явка в судове засідання представників сторін - це право, а не обов'язок, справа може розглядатись без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Статтею 77 ГПК України передбачено, що господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні.

Відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

Судова колегія, обговоривши на місці вказані обставини, вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності інших учасників провадження у справі, що не з'явилися у судове засідання, за наявними у справі матеріалами.

Представники апелянта підтримали апеляційну скаргу та просили її задовольнити. Представник Публічного акціонерного товариства „АКБ „Київ" та ліквідатор заперечили проти апеляційної скарги, просили суд апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу - без змін.

Згідно з ч. 1 ст. 99 Господарського процесуального кодексу України (далі за текстом - ГПК України), в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

В даному випадку, відповідно до приписів розділу Х "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі по тексту - Закон), застосовуються норми Закону в редакції, що діє з 19.01.2013.

Відповідно до ч. 1 ст. 2 Закону провадження у справах про банкрутство регулюється Законом, ГПК України, іншими законодавчими актами України.

Частиною 2 статті 4-1 ГПК України встановлено, що господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом.

Згідно зі статтями 4, 43 ГПК України судове рішення є законним та обґрунтованим лише у випадку всебічного повного та об'єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності у відповідності з нормами матеріального та процесуального права.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду міста Києва від 07.08.2009 порушено провадження у справі № 44/473-б та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Шкляра О.С.

Ухвалою попереднього засідання господарського суду міста Києва від 26.01.2010 затверджено реєстр вимог кредиторів на суму 165.097.355, 87 грн.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 21.08.10 введено процедуру санації боржника та призначено керуючим санацією арбітражного керуючого Прядка А.М.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 17.01.2011 затверджено план санації боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар".

Постановою господарського суду міста Києва від 31.03.2015 визнано боржника банкрутом, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Авілова С.В.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 14.01.2016 замінено ліквідатора боржника на арбітражного керуючого Бандолу О.О.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 04.02.2016 затверджено реєстр вимог кредиторів станом на 04.02.2016 на загальну суму 218.653.682, 16 грн.

18.04.2016 від товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна" надійшла заява з грошовими вимогами до боржника на суму 50 016 312,00 грн.

Оскаржуваною ухвалою суд першої інстанції відмовив Товариству з обмеженою відповідальністю "Сантанна" у визнанні кредитором товариства з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" на суму 50.016.312,00 грн.

З даним судовим рішенням апелянт не погодився.

Суд апеляційної інстанції, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, дійшов висновку, що оскаржувана ухвала суду першої інстанції винесена з повним дослідженням матеріалів справи та є такою, що відповідає вимогам законодавства, з наступних підстав.

Подана заява ТОВ "Сантанна" обґрунтована тим, що заявником на виконання умов договору поруки від 05.08.05 № 01 передано майно публічному акціонерному товариству "Комерційний банк "Експобанк" для погашення грошових вимог боржника, у зв'язку з чим заявник просить визнати його кредитором боржника у даній справі на загальну суму 50.016.312, 00 грн., з яких: 50 013 556,00 грн. - основний борг (до четвертої черги) та 2 756,00 грн. - витрати по сплаті судового збору (до першої черги задоволення вимог кредиторів).

Відповідно до п. 1 ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури протягом двох місяців з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Кредитори, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними, а їх вимоги погашаються в шосту чергу в ліквідаційній процедурі.

Повідомлення про визнання боржника банкрутом опубліковано на сайті Вищого господарського суду України за № 16427 від 01.04.2015.

Дослідивши матеріали справи, судом встановлено, що 05.08.2005 між ТОВ «КБ «Експобанк», повним правонаступником якого є ВАТ «КБ «Експобанк», (надалі - Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Будівельна компанія «АНТАР» (надалі - Позичальник) був укладений договір про надання кредитної лінії в іноземній валюті за №108/05, предметом якого є відкриття Банком Позичальнику кредитної лінії в іноземній валюті та надання кредитів (надалі - кредитний договір).

Відповідно до п. 1.4. кредитного договору, строки користування кредитами, суми кредитів, їх цільове використання встановлюється угодами сторін до цього договору.

11.02.2008 додатковою угодою №30 до кредитного договору, змінено кредитний договір, шляхом викладення його у новій редакції. Відповідно до нової редакції кредитного договору Позичальнику відкрито мультивалютну кредитну лінію (в національній валюті України та/або доларах США).

Позичальником умови кредитного договору не були виконані, кредит та проценти за його користування у встановлений строк не повернуті.

Згідно з п. 4.2. кредитного договору, за несвоєчасне повернення кредиту та/або сплату процентів за користування кредитами, Позичальник сплачує Банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ (діючої в період, за який нараховується пеня) від суми простроченої заборгованості за кредитами та/або по несплаченим процентам за кожний день прострочення та штраф у розмірі 15% (п'ятнадцяти процентів) від загальної суми простроченої заборгованості на день її виникнення.

Відповідно до п. 4.3. кредитного договору, за несвоєчасну сплату комісії за організацію та управління кредитною лінією (п. 3.4.9) Позичальник сплачує Банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ (діючої в період, за який нараховується пеня) від суми заборгованості по несплаченій комісії за кожний день прострочення.

Для забезпечення виконання зобов'язання Позичальника за кредитним договором 05.08.2005 між Банком, ТОВ «БК «АНТАР» та TOB «САНТАННА» було укладено Іпотечний договір, згідно якого останні передали Банку в іпотеку майнові права за договором про передачу функцій замовника будівництва б/н від 22.06.2004, погодженого 24.06.2004 у Державному управлінні справами Президента України, та договором пайової участі в новому будівництві (офісних приміщень) від 10.03.2005 № 11/05-С, дозволом на виконання будівельних робіт від 23.06.01р. № 889-Пч/Т, на нежитлові приміщення у вісях 1-8 загальною площею 2655,60 м2 та у вісях 37-41 загальною площею 2224,74 м2, що знаходяться в будинку №12 (поштова адреса № 4-в) по вулиці Старонаводницька, 2-20 у м. Києві, а також нежитлові приміщення у вісях 1-8 загальною площею 2655,60 м2 та у вісях 37-41 загальною площею 2224,74 м2, що знаходяться в будинку №12 (поштова адреса № 4-в) по вулиці Старонаводницька, 2-20 у м. Києві і стануть у майбутньому власністю ТОВ «БК «АНТАР» та ТОВ «САНТАННА» на підставі договору про передачу функцій замовника будівництва б/н від 22.06.2004, погодженого 24.06.2004 у Державному управлінні справами Президента України, та договору пайової участі в новому будівництві (офісних приміщень) від 10.03.2005 № 11/05-С, дозволу на виконання будівельних робіт від 23.06.2001 № 889-Пч/Т (далі разом - «Предмет іпотеки»).

Предмет іпотеки за цим Договором переданий в іпотеку разом з усіма його приналежностями, у тому числі тими, що не можуть бути відокремлені від Предмету іпотеки без його пошкодження або зниження його вартості (системи опалення, газо- та/або енергопостачання, водопроводу та каналізації, заповнення дверних та віконних пройм тощо).

Відповідно до п. 1.2. Іпотечного договору (в редакції договору від 11.02.2008) вартість Предмету іпотеки за згодою Сторін цього Договору становить 63 615 380,00 грн.

Згідно з ст. 572 ЦК України, в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника.

Ухвалою попереднього засідання від 26.01.2010 у даній справі, крім іншого, визнано кредитором боржника Відкрите акціонерне товариство "Комерційний банк "Експобанк" на суму 50 013 680 (п'ятдесят мільйонів тринадцять тисяч шістсот вісімдесят) грн. 98 коп. Затверджено реєстр вимог кредиторів на суму 165 355 355,87 грн.

Як вбачається з ухвали господарського суду м. Києва від 26.11.2013 у справі №44/474-46/501-б, що міститься у матеріалах справи, ухвалою господарського суду м. Києва від 07.08.2009 порушено провадження у справі № 44/474-46/501-б про банкрутство ТОВ «САНТАННА».

Ухвалою господарського суду міста Києва від 19.07.2012 у справі № 44/474-46/501-б визнано кредиторами товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна": - публічне акціонерне товариство "Акціонерний комерційний банк "Київ" на суму 100 881 620, 73 грн.; - відкрите акціонерне товариство "Комерційний банк "Експобанк" на суму 6 130 258, 24 дол. США та 910 187, 48 грн.; - закрите акціонерне товариство "Фінансова компанія "Сантанна" на суму 188 282 687, 88 грн.; - товариство з обмеженою відповідальністю "Будівельна компанія "Антар" на суму 68 219 147, 74 грн.; - фізичну особу ОСОБА_10 на суму 64 875, 00 грн.; - фізичну особу ОСОБА_11 на суму 564 289, 55 грн., зобов'язано розпорядника майна боржника - арбітражного керуючого Шкляра О.С. внести уточнення до реєстру вимог кредиторів в частині вимог закритого акціонерного товариства "Фінансова компанія "Сантанна" на суму 564 289, 55 грн., зобов'язано розпорядника майна товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна" - арбітражного керуючого Шкляра О.С. у п'ятиденний строк з дня отримання даної ухвали надати суду уточнений реєстр вимог кредиторів, зобов'язано розпорядника майна товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна" - арбітражного керуючого Шкляра О.С. протягом 10-и днів повідомити кредиторів про місце і час проведення зборів, а також надати суду протокол зборів кредиторів боржника, на яких обрано комітет кредиторів боржника, а також протокол засідання комітету кредиторів, на якому вирішено питання про відкриття ліквідаційної процедури або процедури санації боржника, призначення ліквідатора або керуючого санацією боржника.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 28.02.2013 у справі № 44/474-46/501-б клопотання Голови комітету кредиторів задоволено частково, введено процедуру санації товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна", та вирішено інші процесуальні питання.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 26.11.13 у справі № 44/474-46/501-б затверджено план санації товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна". У вказаній ухвалі, яка долучена до матеріалів справи, судом першої інстанції було зазначено наступне: «Розглянувши план санації товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна", протокол засідання комітету кредиторів від 14.11.2013 № 5, суд визнав план санації таким, що відповідає вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Отже, план санації товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна" підлягає затвердженню».

28.07.2016 через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від ПАТ „АКБ „Київ" надійшли письмові пояснення з долученням додаткових документів, а саме план санації товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна" станом на 2013 рік, схвалений протоколом зборів кредиторів від 14.11.2013 № 5.

У судовому засіданні апеляційної інстанції 28.07.2016 присутні представники сторін та ліквідатор підтвердили те, що саме план санації товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна" станом на 2013 рік, поданий ПАТ „АКБ „Київ", був затверджений ухвалою господарського суду міста Києва від 26.11.2013 у справі № 44/474-46/501-б. Також, представники сторін та ліквідатор зазначили про те, що періодично подавалися до суду плани санації в нових редакціях, які були затверджені судом першої інстанції у справі № 44/474-46/501-б, у зв'язку з продовження строку процедури санації, та крім строку реалізації плану санації ніяких змін до плану санації, затвердженого ухвалою господарського суду міста Києва від 26.11.13 у справі № 44/474-46/501-б, не вносилось.

З поданого плану санації товариства з обмеженою відповідальністю "Сантанна" станом на 2013 рік, схваленого зборами кредиторів (протокол від 14.11.2013 № 5), затвердженого ухвалою господарського суду міста Києва від 26.11.13 у справі № 44/474-46/501-б, вбачається наступне: «По ПАТ "КБ "Експобанк" погашення кредитної заборгованості в сумі 50 013 556,00 грн., планується: 50 013 556,00 грн. за рахунок передачі заставленого майна у власність, а саме: офісні приміщеня в осях 37-41 загальною площею 2662,11 кв. м. в м. Києві по вул. Старонаводницькій, 4-В, які передані в іпотеку банку, в першу чергу. Дана заборгованість виникла в результаті того, що ПАТ "КБ "Експобанк" пред'явив грошову вимогу до ТОВ "САНТАННА", як до фінансового та майнового поручителя ТОВ "БК "Антар" перед ПАТ "КБ "Експобанк" по кредитному договору. Дана заборгованість виникла в результаті того, що ПАТ «КБ «Експобанк» пред'явив грошову вимогу до ТОВ «САНТАННА», як до фінансового та майнового поручителя ТОВ «БК АНТАР» перед ПАТ «КБ «Експобанк» по кредитному договору № 108/05 від 05.08.2005 року. Також згідно Додаткової угоди від 09.04.2010 року, укладеної між ТОВ "САНТАННА" та ТОВ «БК АНТАР» про внесення змін до Договору № 11/05-С пайової участі в новому будівництві (офісних приміщень), укладеного 10.03.2005 року, ТОВ «БК АНТАР», як пайовик перерахував ТОВ «САНТАННА» вартість офісних приміщень в сумі 31587 847,00 грн., а ТОВ «САНТАННА» зобов'язалося передати ТОВ «БК АНТАР» офісні приміщення в осях 37-41 загальною площею 2037,9 кв. м. в м. Києві по вул. Староноводницька, 4-В. Також згідно Додаткової угоди від 02.02.2011 року до Договору № 11/05-ГПД генерального підряду на проведення нового будівництва, укладеного 10.03.2005 року ТОВ «САНТАННА» та ТОВ «БК АНТАР», сторони погодили, що розрахунок за частину виконаних будівельних робіт у розмірі 36 453 424,00 грн. ТОВ «САНТАННА» здійснює з ТОВ «БК «АНТАР» шляхом передачі останньому в тому числі 631,44 кв. м. офісних приміщень в осях 37-41 в м. Києві по вул. Староноводницька, 4-В з розрахунку 17 100,00 грн. за один квадратний метр, тобто на загальну суму 10 797 624,00 грн. Також згідно іпотечного договору від 05.08.2005 року реєстровий номер 1689 ТОВ «БК АНТАР» передало в заставу ПАТ «КБ «Експобанк» офісні приміщення в осях 37-41 загальною площею 2662,11 кв. м. в м. Києві по вул. Староноводницька, 4-В. Кредиторські вимоги ПАТ «КБ «Експобанк» до ТОВ «БК АНТАР» також визнані в справі про банкрутство останнього на загальну суму 50 013 680,98 грн. Відповідно до умов цього плану санації після передачі від ТОВ "САНТАННА" прав на офісні приміщення в осях 37-41 загальною площею 2662,11 кв. м. в м. Києві по вул. Староноводницька, 4-В до ПАТ «КБ «Експобанк»: кредиторські вимоги ПАТ «КБ «Експобанк» в справі про банкрутство ТОВ «БК АНТАР» № 44/473-6 в сумі 50 013 680,98 грн. вважаються погашеними; Договір № 11/05-С пайової участі в будівництві пайової участі в новому будівництві (офісних, приміщень), укладений 10.03.2005 року між ТОВ «БК АНТАР» та ТОВ «САНТАННА», вважається виконаним, а кредиторські ТОВ «БК АНТАР» до ТОВ «САНТАННА» за Договором. № 11/05-С пайової участі в будівництві, пайової участі в новому будівництві (офісних приміщень) зменшаться на 31 587 847,00 грн.; кредиторські вимоги TOB «БК АНТАР» до TOB «САНТАННА» за Договором № 11/05-ГПД генерального підряду на проведення нового будівництва від 10.03.2005 року зменшаться на 10 797 624,00 грн. Договір поруки №01 від 05.08.2005 року, укладений між ПАТ "КБ "Експобанк", ТОВ «БК АНТАР» та ТОВ «САНТАННА», вважатиметься припиненим в наслідок його належного виконання. Отже після передачі ПАТ "КБ "Експобанк" офісних приміщень в осях 37-41 загальною площею 2662,11 кв. м. в м. Києві по вул. Старонаводницькій, 4-В кредиторські вимоги ТОВ «БК АНТАР» до ТОВ «САНТАННА» зменшаться на загальну суму 42 385 471,00 грн.».

Всі присутні у судовому засіданні 28.07.2016 учасники провадження у даній справі, що є також учасниками провадження у справі про банкрутство ТОВ "САНТАННА" підтвердили такі умови затвердженого судом плану санації ТОВ "САНТАННА".

Як вбачається з матеріалів справи, з акту приймання-передачі майнових прав на нерухоме майно від 11.12.2013, на виконання вищевказаного плану санації ТОВ "САНТАННА", кредитор в особі Голови Правління ПАТ «Комерційний банк «Експобанк» Гетьманенко Ю. І. і боржник (ТОВ "САНТАННА") в особі керуючого санацією Шкляра О. С. уклали цей акт, яким кредитор (ПАТ "КБ "Експобанк") прийняв, а Боржник (ТОВ "САНТАННА") передав майнові права за Договором про передачу функцій замовника будівництва від 22.06.2004, погодженого 24.06.2004 у Держаному управлінні справами Президента України, та договором пайової участі в новому будівництві (офісних приміщень) від 10.03.2005 №11/05-С, дозволом на виконання будівельних робіт від 23.06.2001 № 889 Пч/Т на нежитлові приміщення у вісях 37-41 загальною площею 2 662,11 кв. м., що знаходяться в будинку №12 (поштова адреса №4-В) по вул. Старонаводницька, 2-20 у місті Києві, а також нежитлові приміщення у вісях 37-41 загальною площею 2 662,11 кв.м., що знаходяться в будинку №12 (поштова адреса №4-В) по вул. Старонаводницька, 2-20 у місті Києві, що стануть у майбутньому власністю Боржника на підставі Договору про передачу функцій замовника будівництва б/н від 22.06.2004, погодженого 24.06.2004 у Держаному управлінні справами Президента України, та договором пайової участі у новому будівництві (офісних приміщень) від 10.03.2005 №11/05-С, дозволом на виконання будівельних робіт від 23.06.2001 №889-Пч/Т.

Об'єкт переданий разом з усіма приналежностями, у тому числі, що не можуть бути відокремлені від останнього без його пошкодження або зниження його вартості (системи опалення, газо - та/або енергопостачання, водопроводу та каналізації, заповнення дверних віконних пройм тощо). Зобов'язання Боржника у сумі 50 013 556.00 (п'ятдесят мільйонів тринадцять тисяч п'ятсот п'ятдесят шість) грн. згідно плану санації ТОВ «САНТАННА», затвердженого ухвалою Господарського суду міста Києва від 26.11.2013 у справі N 44/474-46/501-б по передачі Об'єкту у власність Кредитора вважаються такими, що виконані, а Договір поруки № 01 від 05.08.2005 року, складений між ПАТ «КБ «ЕКСПОБАНК», ТОВ «БК АНТАР» та ТОВ «САНТАННА», вважається припиненим в наслідок його належного виконання після підписання цього Акта і державної реєстрації права власності на нерухоме майно за ПУБЛІЧНИМ АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ «КОМЕРЦІЙНИЙ БАНК «ЕКСПОБАНК».

Враховуючи вищевикладене, заявником ТОВ "САНТАННА" було передано відповідні майнові права, а також нежитлові приміщення ПАТ "Комерційний банк "Експобанк", у відповідності до плану санації ТОВ "САНТАННА", що зумовило погашення заборгованості перед ПАТ "Комерційний банк "Експобанк" як заявника (ТОВ "САНТАННА"), так і боржника (ТОВ «БК АНТАР»), а також зменшення кредиторських вимог ТОВ «БК АНТАР» до ТОВ "САНТАННА" на суму 42 385 471,00 грн.

В матеріалах даної справи наявний лист від 12.02.2014 № 0701-5/497 ПАТ "Комерційний банк "Експобанк", в якому останній зазначає, що у боржника (ТОВ «БК АНТАР») відсутня перед ним заборгованість за кредитним договором від 05.08.2005 № 108/05.

Проте, ТОВ "САНТАННА", звертаючись з кредиторськими (грошовими) вимогами до боржника у даній справі, зазначає те, що зобов'язання ТОВ «Сантанна», у сумі 50 013 556,00 грн. по передачі вищезазначеного об'єкту нерухомості виконані, а тому ТОВ «Сантанна» має право зворотньої вимоги (регресу) до ТОВ «БК АНТАР» за договором поруки від 05.08.2005 № 01, у відповідності з вимогами п. 2.2.2. вказаного договору.

Проте, враховуючи вищезазначені умови плану санації ТОВ "САНТАННА", інші обставини справи та докази, що містяться у матеріалах даної справи, у тому числі вказаний акт приймання-передачі майнових прав на нерухоме майно від 11.12.2013 (щодо виконання вищевказаного плану санації ТОВ "САНТАННА"), судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції відносно того, що у заявника в даному випадку відсутнє право зворотної вимоги (регресу) до ТОВ «БК АНТАР» за договором поруки від 05.08.2005 № 01, укладеним між ПАТ "КБ "Експобанк", ТОВ «БК АНТАР» та ТОВ «САНТАННА», відсутні правові підстави звернення з даними кредиторськими вимогами до боржника у даній справі. Тобто, суд першої інстанції правомірно відмовив ТОВ "САНТАННА" у визнанні його кредитором ТОВ «БК АНТАР» з кредиторськими вимогами до боржника у даній справі на суму 50 016 312,00 грн.

У відповідності до ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Доводи, наведені апелянтом в апеляційній скарзі щодо невизнання судом вищевказаних кредиторських вимог, колегією суддів відхиляються, оскільки не спростовують обставин, що на підставі належних та допустимих доказів встановлені судом першої інстанції в оскаржуваній ухвалі.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги ТОВ "САНТАННА", та для зміни чи скасування ухвали суду першої інстанції від 30.06.2016 у справі № 44/473-б. Порушень норм матеріального чи процесуального права, які могли призвести до зміни чи скасування оскаржуваної ухвали у даній справі, судовою колегією не встановлено.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 4-1, 33, 34, 43, 101-106 ГПК України, Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ТОВ "САНТАННА" залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду м. Києва від 30.06.2016 у справі № 44/473-б - без змін.

2. Матеріали справи № 44/473-б повернути до господарського суду м. Києва.

Постанову Київського апеляційного господарського суду може бути оскаржено протягом 20 днів до Вищого господарського суду України у порядку, передбаченому ГПК України.

Повний текст постанови підписаний 01.08.2016.

Головуючий суддя М.Л. Доманська

Судді Л.В. Кропивна

О.М. Остапенко