ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

12.07.16р. Справа № 904/3457/16

За позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, 52204, АДРЕСА_1

до Жовтоводської міської Ради Дніпропетровської області, 52200, Дніпропетровська обл., м. Жовті Води, вул. Петровського, буд. 33

про визнання права на розміщення тимчасових споруд

Суддя Панна С.П.

Представники:

від позивача ОСОБА_2 - представник за довіреністю від 25.05.2016 року

від відповідача ОСОБА_3 - представник за довіреністю від 26.04.2016 року за № 2/4-899-01-13

СУТЬ СПОРУ:

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 звернулась до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Жовтоводської міської ради Дніпропетровської області, в якому просить:

- визнати право на розміщення тимчасових споруд (торгових павільйонів) № 1, № 2, № 3 в районі магазину АТБ по бульвару Свободи (колишня вул. Петровського) в м. Жовті Води Дніпропетровської області;

- визнати право на складання технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право сервітуту, для розміщення тимчасової споруди з послідуючим укладанням договору особистого строкового сервітуту, за адресою м. Жовті Води, бульвар Свободи (колишня вул. Петровського) в районі магазину АТБ тимчасова споруда № 1;

- визнати право на складання технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право сервітуту, для розміщення тимчасової споруди з послідуючим укладанням договору особистого строкового сервітуту, за адресою м.Жовті Води, бульвар Свободи (колишня вул. Петровського) в районі магазину АТБ тимчасова споруда № 2;

- визнати право на складання технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюється право сервітуту, для розміщення тимчасової споруди з послідуючим укладанням договору особистого строкового сервітуту, за адресою м.Жовті Води, бульвар Свободи (колишня вул. Петровського) в районі магазину АТБ тимчасова споруда № 3;

- судові витрати покласти на відповідача.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що на звернення позивача у відповідності до вимог Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності в м. Жовті Води від 29.02.2012 р. № 611-20/VI відповідачем не видано документ дозвільного характеру на розміщення тимчасових споруд (торгових павільйонів) № 1, № 2, № 3 в районі магазину АТБ по бульвару Свободи (колишня вул. Петровського) в м. Жовті Води Дніпропетровської області, і не надано відповіді, тому, на думку позивача, діє принцип мовчазної згоди і у позивача є право на складання технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюються права сервітуту, для розміщення тимчасової споруди з послідуючим укладанням договору особистого строкового сервітуту, за адресою м. Жовті Води, бульвар Свободи (колишня вул. Петровського) в районі магазину АТБ тимчасові споруди №№1,2,3.

Відповідачем надано заперечення на позовну заяву, в яких зазначається, що за відсутності рішення органу виконавчої влади або місцевого самоврядування про надання земельної ділянки у власність або в користування юридична особа або фізична особа не має права використовувати земельну ділянку державної або комунальної власності. Відповідач також зазначив, що місце розташування трьох тимчасових споруд в районі магазину „АТБ по вул. Петровського позивачу не було погоджено, тому і рішення щодо надання дозволу на складання технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюються права сервітуту, для розміщення тимчасової споруди з послідуючим укладанням договору особистого строкового сервітуту не виносилось на розгляд депутатських комісій. Таким чином, відповідач просить відмовити в задоволенні позовних вимог, оскільки не було узгоджено місце розташування обєктів, про що було повідомлено заявника листом від 26.06.2015 р. № 4/4-359-01-16, та, крім того, вирішення таких питань діючим законодавством віднесено до виключної компетенції органів місцевого самоврядування.

Ухвалою суду від 24.06.2016 року було продовжено строк вирішення спору у справі № 904/3457/16 терміном на 15 днів, а саме до 13.07.2016 року.

Відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України у справі оголошувались вступна та резолютивна частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

15.04.2015 р. Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 звернулась до міського голови м. Жовті Води Дніпропетровської області із заявою про погодження місця розташування тимчасових споруд у вигляді трьох павільйонів по вул. Петровського поруч з магазином „Будапешт у м. Жовті Води Дніпропетровської області.

Разом із заявою було додано викопіювання з генерального плану з погодженням, зовнішній вигляд у довільній формі, копія паспорта замовника та свідоцтво про державну реєстрацію фізичної особи-субєкта підприємницької діяльності.

У відповідь на заяву відповідач надав лист № 4/4-234-01-16 від 30.04.2015 р., в якому зазначалося, що заява про погодження місця розташування тимчасових споруд у вигляді павільйонів в районі магазину „АТБ по вул. Петровського, включена до порядку денного чергового засідання архітектурно-містобудівної ради, яке, згідно заходів діяльності виконкому Жовтоводської міської ради у травні 2015 р., заплановане на 13.05.2015 р.

Так, 14.05.2015 р. за № 4/4-287-01-16 позивачу було надано витяг з протоколу № 05/15 засідання архітектурно-містобудівної ради від 13.05.2015 р., в якому зазначено, що повторно, в присутності заявника було розглянуто заяву позивача про погодження місця розташування трьох впритул встановлених тимчасових споруд у вигляді павільйонів 5,0х5,0м в районі магазину „АТБ по вул. Петровського. Територія, де пропонується встановлення ТС, є вільною зеленою зоною між магазинами „АТБ та „Будапешт. Під час засідання не схвалено розташування ТС в безпосередній близькості до пішохідної доріжки (1,5м), більш доцільно по лінії забудови. При цьому підлягало перевірці наявність 10м протипожежної відстані до магазину „АТБ. Було наголошено про відсутність потреби додаткового торгового обєкту в даному місці та рекомендовано перенести місце розташування ТС з центральної вулиці вглиб кварталу. За результатом засідання було вирішено передати заяву позивача та витяг засідання архітектурно-містобудівної ради до постійної комісії з питань містобудування, землекористування, комунальної власності для врахування при прийнятті рішення.

Також, 14.05.2015 р. начальником відділу містобудування та архітектури було подано клопотання до Жовтоводської міської ради про включення розгляду заяви до порядку денного засідання постійної комісії з питань містобудування, землекористування, комунальної власності для визначення характеру проекту рішення.

Разом із супровідним листом від 08.06.2015 р. за № 4/4-344-01-16 відповідач надав позивачу витяг із протоколу № 62 І пленарного засідання 62 сесії Жовтоводської міської ради VI скликання від 28.05.2015 р., на якому зазначено, що проект рішення „ Про дозвіл на розроблення комплексної схеми розміщення тимчасових споруд в районі магазину „АТБ по вул. Петровського не прийнято.

Однак, позивач 15.06.2015 р. направив повідомлення, в якому зазначав, що розгляд заяви від 15.04.2015 р. по суті в установлені законодавством строки здійснено не було, а відповідь за № 4/4-344-01-16 від 08.06.2015 р. не може вважатися ані наданням документа дозвільного характеру, ані відмовою у його видачі. Таким чином, у звязку із закінченням строку для видачі або відмови у видачі дозвільного документа, на думку позивача, він має право, на підставі абз. 9 ст. 1., ст.ст. 4-1 та 6 Закону України „Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності, на проводження дій щодо розміщення трьох тимчасових споруд №1, №2, №3 у вигляді павільйонів 5,0х5,0м в районі магазину „АТБ по вул. Петровського в м. Жовті Води згідно поданої ним заяви за принципом мовчазної згоди.

Також, 15.06.2015 року на адресу виконавчого комітету Жовтоводської міської ради надійшло 3 заяви позивача про надання дозволу на складання технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюються права сервітуту, для розміщення тимчасових споруд № 1, № 2, № 3.

Відповідач надав відповіді на дані заяви, в яких зазначив, що застосування позивачем принципу мовчазної згоди для розміщення даних тимчасових споруд є безпідставним, оскільки рішення про відмову в погодженні розташування тимчасових споруд було направлено позивачу листом за № 4/4-344-01-16 від. 08.06.2015 р.

Крім того, листом від 14.07.2015 р. за № 4/4-376-01-16 відповідачем зазначено, що заяви позивача від 15.06.2015 р. про надання дозволу на складання технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж частини земельної ділянки, на яку поширюються права сервітуту, для розміщення трьох тимчасових споруд в районі магазину „АТБ-маркет, розглянуто на засіданні постійної комісії з питань містобудування, землекористування, комунальної власності, якою запропоновано юридичному відділу виконкому Жовтоводської міської ради досконально розглянути та підготувати висновки з приводу заяв ФОП ОСОБА_1 В подальшому питання буде винесено на розгляд комісії. Крім того, відповідач зазначив, що не було позитивно вирішено питання погодження місця розташування тимчасових споруд або комплексної схеми їх розміщення на містобудівній раді, також не погоджено сесією Жовтоводської міської ради розташування комплексу із трьох ТС.

Дослідивши матеріали справи та подані докази, заслухавши представників позивача та відповідача, суд приходить до висновку, що позовні вимоги не підлягають задоволенню виходячи з наступного.

У відповідності до приписів ст.ст. 13,14,140,142,143 Конституції України, ст.ст. 11,16,167,169,374 Цивільного кодексу України, ст.ст. 2,8,48,133,148,152,197 Господарського кодексу України, ст.ст. 80,84,123,124,127,128 Земельного кодексу України випливає, що органи виконавчої влади або органи місцевого самоврядування у правовідносинах щодо розпорядження земельними ділянками державної або комунальної власності (наданні земельних ділянок громадянам та юридичним особам у власність або в користування, відчуженні земельних ділянок державної або комунальної власності, укладенні, зміні, розірванні договорів купівлі-продажу, ренти, оренди земельної ділянки та інших договорів щодо земельних ділянок, встановленні сервітуту, суперфіцію, емфітевзису, в тому числі прийнятті державними органами та органами місцевого самоврядування відповідних рішень) діють як органи, через які держава або територіальна громада реалізують повноваження власника земельних ділянок.

Так, за змістом ст.ст. 13,14 Конституції України, ст. 11 Цивільного кодексу України, ст.ст. 123,124,127,128 Земельного кодексу України рішенням органу місцевого самоврядування або державної адміністрації про надання земельної ділянки господарюючому субєкту у власність або в користування здійснюється волевиявлення власника землі і реалізуються відповідні права у цивільних правовідносинах з урахуванням вимог Земельного кодексу України, спрямованих на раціональне використання землі як обєкта нерухомості (власності).

Зі змісту статей 12, 17 Земельного кодексу України вбачається, що розпорядження землями територіальної громади та землями державної власності (в межах, визначених Земельного кодексу України), у тому числі надання їх у користування, належить до повноважень органів місцевого самоврядування і органів виконавчої влади та здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

Відповідно до ч. 1 ст. 124 Земельного кодексу України передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, визначеними статтею 122 цього Кодексу, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки.

За відсутності рішення органу виконавчої влади або місцевого самоврядування про надання земельної ділянки у власність або в користування юридична особа або фізична особа не має права використовувати земельну ділянку державної або комунальної форми власності.

Необхідною умовою укладення договору оренди земельної ділянки, яка перебуває у державній або комунальній власності, є наявність рішення відповідного органу про надання земельної ділянки.

Згідно з ч. 1 ст. 98 Земельного кодексу України право земельного сервітуту - це право власника або землекористувача земельної ділянки на обмежене платне або безоплатне користування чужою земельною ділянкою (ділянками).

Види права земельного сервітуту визначає стаття 99 ЗК України, положення якої є такими, що встановлюють підстави, за наявності яких можливе звернення з вимогою про встановлення сервітуту. Зазначена стаття визначає конкретних суб'єктів, між якими виникають відносини щодо сервітуту.

Вимагати встановлення земельних сервітутів можуть власники або землекористувачі земельних ділянок. Ініціатором встановлення земельного сервітуту може бути власник або користувач земельної ділянки, у яких є потреба у використанні суміжної (сусідньої) земельної ділянки, щоб усунути недоліки своєї ділянки, зумовлені її місцем розташування або природним станом.

Суд звертає увагу на те, що позивач не є власником або користувачем земельної ділянки, тому останній не може бути ініціатором встановлення земельного сервітуту.

Статтею 28 Закону України „Про регулювання містобудівної діяльності надано визначення тимчасової споруди торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади з питань будівництва, містобудування та архітектури.

Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності затверджено наказом Міністерства регіонального розвитку будівництва та житлово-комунального господарства України від 21.10.2011 № 244.

Підставою для розміщення ТС є паспорт прив'язки ТС.

Замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації із відповідною заявою у довільній формі про можливість розміщення ТС.

До заяви додаються:

- графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленнями контурів ТС з прив'язкою до місцевості;

- реквізити замовника (найменування, П.І.Б., адреса, контактна інформація).

Цей перелік документів є вичерпним.

Відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви.

У разі відсутності у складі відповідного виконавчого органу сільської, селищної, міської ради органу з питань містобудування та архітектури відповідність намірів щодо місця розташування ТС на території сільської, селищної, міської ради визначає орган з питань містобудування та архітектури відповідної районної державної адміністрації за територіальною належністю. У такому випадку строк розгляду заяви становить п'ятнадцять робочих днів.

Про відповідність намірів замовника щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам замовник повідомляється відповідним органом з питань містобудування та архітектури письмово протягом трьох робочих днів з дня такого визначення відповідності намірів або замовнику надається аргументована відмова щодо реалізації намірів розміщення ТС.

Для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із додатковою заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої додає:

- схему розміщення ТС;

- ескізи фасадів ТС у кольорі М 1:50 (для стаціонарних ТС), які виготовляє суб'єкт господарювання, що має ліцензію на виконання проектних робіт, або архітектор, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат;

схему благоустрою прилеглої території, складену замовником або суб'єктом підприємницької діяльності, який має відповідну ліцензію, архітектором, який має відповідний кваліфікаційний сертифікат, відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів України";

технічні умови щодо інженерного забезпечення (за наявності), отримані замовником у балансоутримувача відповідних інженерних мереж.

Зазначені документи замовником отримуються самостійно (п.п. 2.1.-2.6. Порядку).

Відповідно до п. 2.31. Порядку розміщення ТС самовільно забороняється.

Виходячи з наведеного слід дійти висновку, що для розміщення ТС обовязково потрібна комплексна схема розміщення тимчасових споруд. У разі відсутності її необхідно розробити.

Виконкомом Жовтоводської міської ради було прийнято рішення № 97 від 24.04.2014 р. „Про затвердження Положення про архітектурно-містобудівну раду міста Жовті Води та її склад, згідно п. 2.1. якого рада розглядає містобудівну та проектну документацію і надає рекомендації відділу містобудування та архітектури виконавчого комітету міської ради з питань планування, забудови та іншого використання території для врахування при підготовці проектів рішень на розгляд виконавчого комітету та міської ради.

Проекти рішень, які виносяться на сесію міської ради, попередньо розглядаються профільною та іншими (за потребою) постійними комісіями, які дають свої висновки, пропозиції, рекомендації, що оформляються протоколом засідання комісії. Координацію та контрольза підготовкою рішень здійснює секретар міської ради (ст. 21.8 Регламенту Жовтоводської міської ради VI скликання).

Відповідно до ст. 21.8 Регламенту Жовтоводської міської ради VI скликання проект рішення погоджується посадовими особами шляхом проставляння підпису (візування) на зворотному боці останнього листа рішення.

Рішення міської ради приймаються на пленарних засіданнях після їх обговорення. Рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало більшість депутатів від загального складу ради (з урахуванням думки міського голови, якщо він бере участь у пленарному засіданні ради) (ст. 34 Регламенту).

Згідно ст. 123 Земельного кодексу України надання у користування земельної ділянки здійснюється на підставі технічної документації із землеустрою щодо встановлення меж земельної ділянки в натурі (на місцевості).

Особа, зацікавлена в одержанні у користування земельної ділянки із земель державної або комунальної власності за проектом землеустрою щодо її відведення, звертається з клопотанням про надання дозволу на його розробку до відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування.

Відповідний орган виконавчої влади або орган місцевого самоврядування в межах їх повноважень у місячний строк розглядає клопотання і дає дозвіл на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки або надає мотивовану відмову у його наданні. Підставою відмови у наданні такого дозволу може бути лише невідповідність місця розташування земельної ділянки вимогам законів, прийнятих відповідно до них нормативно-правових актів, а також генеральних планів населених пунктів, іншої містобудівної документації, схем землеустрою і техніко-економічних обґрунтувань використання та охорони земель адміністративно-територіальних одиниць, проектів землеустрою щодо впорядкування території населених пунктів, затверджених у встановленому законом порядку.

Забороняється відмова у наданні дозволу на розробку проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок, місце розташування об'єктів на яких погоджено відповідним органом виконавчої влади або органом місцевого самоврядування згідно із статтею 151 цього Кодексу.

Виходячи з викладеного, суд вважає, що відповідач не порушував закріплені законодавством права позивача. Крім того, відповідачем надавалися чіткі пояснення щодо відмови в прийнятті проекту рішення „Про дозвіл на розроблення комплексної схеми розміщення тимчасових споруд в районі магазину „АТБ„ по вул. Петровського .

Що до застосування позивачем принципу мовчазної згоди для розміщення 3-х тимчасових споруд в районі магазину «АТБ» по вул. Петровського суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Згідно зі ст. 1 Закону України «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» принцип мовчазної згоди - принцип, згідно з яким суб'єкт господарювання набуває право на провадження певних дій щодо здійснення господарської діяльності або видів господарської діяльності без отримання відповідного документа дозвільного характеру, за умови якщо суб'єктом господарювання або уповноваженою ним особою подано в установленому порядку заяву та документи в повному обсязі, але у встановлений законом строк документ дозвільного характеру або рішення про відмову у його видачі не видано або не направлено.

Оскільки позивачу листом від 08.06.2015 року № 4/4-344-01-16 було направлено витяг з протоколу І пленарного засідання чергової 62-ї сесії Жовтоводської міської ради VI скликання від 28.05.2015 року за № 62, то застосування ФОП ОСОБА_1 принципу мовчазної згоди для розміщення 3-х тимчасових споруд в районі магазину «АТБ» по вул. Петровського є безпідставним.

Судовий збір відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладається на позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,-

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити.

Судовий збір покласти на позивача.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання і може бути оскарженим протягом цього строку до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Повне рішення складено

Суддя С.П. Панна