ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 липня 2016 року Справа № 910/527/16

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддів:Акулової Н.В. (доповідач), Кочерової Н.О., Саранюка В.І.
розглянувши касаційну скаргу Компанії "Н.С. Планет Філмз ЛТД" (N.S. Planet Films LTD)
на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 01.06.2016 року
та рішенняГосподарського суду міста Києва від 03.03.2016 року
у справі№910/527/16 Господарського суду міста Києва
за позовом Компанії "Н.С. Планет Філмз ЛТД" (N.S. Planet Films LTD)
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіноманія"
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивачаОСОБА_5
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачаОСОБА_6
провизнання незаконним та скасування рішення позачергових загальних зборів в частині

За участю представників сторін:

від позивача: Черешнюк В.М. (дов.б/н від19.04.2016 року);

від відповідача: Рябко А.О. (дов.№1 від 01.02.2016 року);

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: не з'явився;

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

не з'явився;

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 03.03.2016 у справі № 910/527/16 (суддя: Ващенко Т.М.) в задоволенні позову відмовлено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.06.2016 року у справі №910/527/16 (судді: Ропій Л.М., Рябуха В.І., Калатай Н.Ф.) рішення Господарського суду міста Києва від 03.03.2016 у справі № 910/527/16 залишено без змін, а апеляційну скаргу Компанії "Н.С. Планет Філмз ЛТД" (N.S. Planet Films LTD) залишено без задоволення.

Прийняті судові акти, мотивовані відсутністю правових підстав для задоволення позовних вимог, оскільки під час скликання та проведення загальних зборів учасників товариства 27.05.15 відсутні порушення вимог закону, установчих документів, жодного акціонера (учасника) товариства не було позбавлено можливості взяти участь у таких загальних зборах, кворум для проведення загальних зборів та прийняття рішення був наявний, рішення було прийнято з питань, включених до порядку денного загальних зборів товариства; позивачем не доведено, що спірним рішенням позачергових загальних зборів порушені його права та законні інтереси.

Не погоджуючись з прийнятими судовими актами, Компанія "Н.С. Планет Філмз ЛТД" (N.S. Planet Films LTD) звернулася з касаційною скаргою до Вищого господарського суду України, в якій просить суд скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 01.06.2016 року та рішення господарського суду міста Києва від 03.03.2016 року у справі №910/527/16 повністю і прийняти нове рішення, яким задовольнити позов Компанії "Н.С. Планет Філмз ЛТД" (N.S. Planet Films LTD): визнати недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Кіноманія" від 27.05.2015 в частині щодо звільнення ОСОБА_5 з посади директора ТОВ "Кіноманія" та уповноваження ОСОБА_6 здійснити необхідні юридичні дії (підписати документи, здійснити остаточний розрахунок і т.і.), направлені на належне виконання рішення загальних зборів учасників відповідно до вимог Кодексу законів про працю України.

В касаційній скарзі скаржник посилається на порушення та невірне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права.

У відзиві на касаційну скаргу, ТОВ "Кіноманія" просить залишити рішення Господарського суду міста Києва від 03.03.2016 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 01.06.2016 року у справі №910/527/16 без змін, а касаційну скаргу без задоволення.

У судовому засіданні, представник позивача підтримав вимоги та доводи касаційної скарги, просив її задовольнити.

Представник відповідача, у судовому засіданні, заперечував проти задоволення касаційної скарги, просив залишити її без задоволення, а прийняті у справі судові акти без змін, посилаючись на їх законність та обґрунтованість.

Заслухавши представників сторін, які з'явилися в судове засідання, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши повноту встановлення обставин справи та правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що 24.01.15. відбулись позачергові загальні збори учасників ТОВ "Кіноманія", на яких було прийнято рішення, зокрема, про: припинення повноважень директора ТОВ "Кіноманія" ОСОБА_5 на підставі ст. 41 ч. 1 п. 5 КЗпП України та звільнення її з посади директора ТОВ "Кіноманія" з 26.01.15.; покладання виконання обов'язків директора ТОВ "Кіноманія" на фінансового директора ТОВ "Кіноманія" - ОСОБА_6

Рішенням Господарського суду міста Києва від 03.03.15.у справі № 910/1786/15-г (яке залишено без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.06.15.) визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіноманія", оформлене протоколом № 24-01-2015 від 24.01.15., про припинення повноважень директора товариства з обмеженою відповідальністю "Кіноманія" ОСОБА_5 на підставі ст. 41 ч. 1 п. 5 КзпП України та звільнення її з посади директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіноманія" з 26.01.15., та про покладання виконання обов'язків директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіноманія" на фінансового директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіноманія" - ОСОБА_6

27.05.15. відбулись позачергові загальні збори учасників ТОВ "Кіноманія", на яких було прийнято рішення, зокрема, про звільнення з посади директора відповідача ОСОБА_5, та уповноваження фінансового директора ТОВ "Кіноманія" ОСОБА_6 здійснити необхідні юридичні дії (підписати документи, здійснити остаточний розрахунок і т.і.), направлені на належне виконання рішення Загальних зборів учасників відповідно до вимог Кодексу законів про працю України. Вказане рішення оформлено протоколом № 27-05-2015 від 27.05.15.

В позові позивач просив визнати незаконними та скасувати рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Кіноманія", яке оформлено протоколом № 27-05-2015 від 27.05.2015, в частині щодо звільнення ОСОБА_5 з посади директора ТОВ "Кіноманія" та уповноваження ОСОБА_6 здійснити необхідні юридичні дії (підписати документи, здійснити остаточний розрахунок і т.і.), направлені на належне виконання рішення загальних зборів учасників відповідно до вимог Кодексу законів про працю України.

В уточненнях позовних вимог, позивач просив визнати недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Кіноманія" від 27.05.2015 щодо звільнення ОСОБА_5 з посади директора ТОВ "Кіноманія" та уповноваження ОСОБА_6 здійснити необхідні юридичні дії (підписати документи, здійснити остаточний розрахунок і т.і.), направлені на належне виконання рішення загальних зборів учасників відповідно до вимог Кодексу законів про працю України.

Обґрунтовуючи свої позовні вимоги Компанія "Н.С.ПЛАНЕТ ФІЛМЗ ЛТД" (N.S.PLANET FILMS LTD) наголошувала на тому, що вказане рішення було прийнято з порушенням чинного законодавства України і є незаконним з огляду на те, що рішенням загальних зборів учасників відповідача від 24.01.15 ОСОБА_5 вже було звільнено з посади директора ТОВ "Кіноманія", та робить висновок, що 26.01.15. трудовий договір ОСОБА_5 з ТОВ "Кіноманія" було припинено і станом на 27.05.15. вказана особа не перебувала у трудових відносинах з відповідачем.

Відповідно до статті 60 Закону України "Про господарські товариства" (у редакції чинній на момент проведення спірних загальних зборів) загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Статтею 61 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

При вирішенні корпоративного спору господарський суд повинен встановити наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з'ясувати питання про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання. (п.11 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" ).

Не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства). При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення. (п.18 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів").

Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову. ( п. 19 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів").

Судами попередніх інстанцій встановлено, що відповідно до п.10.1, пп.10.2.4, 10.2.5 п.10.2 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіноманія", затвердженого рішенням учасників товариства, протокол № 24-01-2015 від 24.01.2015, збори учасників є вищим органом товариства; збори учасників складаються з учасників або призначених ними представників; до компетенції зборів учасників відноситься, зокрема, обрання та відкликання директора, прийняття рішення про тимчасове усунення директора від виконання ним своїх обов'язків та покладення виконання обов'язків директора на іншу особу.

Відповідно до п. 10.13 Статуту, про проведення Загальних Зборів Учасників Товариства Учасники повідомляються письмово не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Таке повідомлення із зазначенням часу і місця проведення Зборів Учасників та порядку денного надсилається Учаснику рекомендованим листом, або листом з оголошеною цінністю, або вручається під особистий підпис уповноваженої особи учасника.

Судом першої інстанції встановлено, що 27.04.15. головою Товариства на адресу повноважного представника учасника Товариства - Компанії "Н.С. ПЛАНЕТ ФІЛМЗ ЛТД" (N.S. PLANET FILMS LTD) ОСОБА_9 надіслано повідомлення, в якому зазначено про скликання позачергових Загальних Зборів Учасників Товариства, які відбудуться 27.05.15. та наведено порядок денний цих зборів.Скарги та/або зауваження до процедури скликання Зборів були відсутні.У позивача зауваження до процедури скликання були також відсутні, що підтверджується присутністю представника Компанії "Н.С.ПЛАНЕТ ФІЛМЗ ЛТД" (N.S.PLANET FILMS LTD) на позачергових Загальних зборах Учасників та його підписом у протоколі позачергових Загальних зборів Учасників ТОВ "Кіноманія" та бюлетені для голосування від 27.05.15.

Згідно із п.п.10.4,10.5 Статуту товариства з питань, зазначених у підпунктах 10.2.1-10.2.3 та 10.2.10 Статуту рішення зборів учасників вважається прийнятим, якщо за нього проголосували учасники, які володіють у сукупності більш, ніж 50 відсотками загальної кількості голосів учасників, з решти питань рішення приймаються простою більшістю голосів учасників, які беруть участь у зборах учасників; збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що за результатами голосування за прийняття спірного рішення було 74,90% голосів, проти - 25,10% голосів, утримались - 00,00% голосів.

Тому суди попередніх інстанцій дійшли висновку, що під час скликання та проведення Загальних Зборів учасників Товариства 27.05.15. відсутні порушення вимог закону та/або установчих документів, жодного акціонера (учасника) товариства не було позбавлено можливості взяти участь у таких загальних зборах, кворум для проведення загальних зборів та прийняття рішення був наявний, рішення було прийнято з питань, включених до порядку денного Загальних Зборів Товариства.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що із протоколу № 27-05-2015 від 27.05.2015, підставою внесення до порядку денного другого питання було звернення учасника товариства - Компанії "Н.С.Планет Філмз ЛТД" до Господарського суду міста Києва із позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 24.01.2015, оформленого протоколом № 24-01-2015 від 24.01.2015, у частині питань про припинення повноважень директора товариства ОСОБА_5 на підставі п.5 ч.1 ст.41 КЗпП України та звільнення її з посади директора товариства з 26.01.2015, покладення виконання обов'язків директора товариства на фінансового директора товариства ОСОБА_6; а також такі дії ОСОБА_5, як звільнення 23.01.2015 всіх співробітників товариства, знищення всієї комерційної інформації товариства, нез'явлення на роботі з 26.01.2015, без повідомлення причини своєї відсутності, ухилення від телефонних розмов.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 03.03.2015 у справі № 910/1786/15-г, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.06.2015, позов Компанії "Н.С.Планет Філмз Лтд" (N.S. Planet Films LTD) задоволено частково, визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Кіноманія", оформлене протоколом № 24-01-2015 від 24.01.2015, про припинення повноважень директора товариства з обмеженою відповідальністю "Кіноманія" ОСОБА_5 на підставі ст.41 ч.1 п.5 КЗпП України та звільнення її з посади директора товариства з обмеженою відповідальністю "Кіноманія" з 26.01.2015 та про покладання виконання обов'язків директора товариства з обмеженою відповідальністю "Кіноманія" на фінансового директора товариства з обмеженою відповідальністю "Кіноманія" - ОСОБА_6, в іншій частині в задоволенні позовних вимог відмовлено.

Рішенням Оболонського районного суду в м. Києві від 29.10.2015 у справі № 756/2434/15-ц № провадження 2/756/2341/15, залишеним без змін ухвалою Апеляційного суду міста Києва від 10.12.2015 та ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 24.02.2016, в задоволенні позову ОСОБА_5 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіноманія" про визнання незаконним звільнення, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу та моральної шкоди відмовлено, оскільки судом встановлено, що вимога про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу є передчасною, тому що позивачем не надано відповідачу оригіналу лікарняного листа, у зв'язку із чим останній позбавлений можливості провести дану виплату, яку належить провести із врахуванням права на одержання допомоги по тимчасовій непрацездатності; вимоги про стягнення моральної шкоди не доведені у судовому засіданні.

Суд першої інстанції зазначив, що посилання відповідача на відсутність в оскаржуваному рішенні обґрунтування звільнення і не зазначення підстав звільнення ОСОБА_5 із займаної посади згідно із Кодексом законів про працю та його посилання на приписи ст.ст. 36, 38, 40, 41 Кодексу законів про працю України, є безпідставними, оскільки вказане є підставою для заявлення позовних вимог у трудових спорах, а не у господарських спорах в порядку господарського судочинства.

Пункт 8.2 Статуту товариства передбачає, що за рішенням зборів учасників прибуток від діяльності товариства (і) повністю або частково розподіляється між учасниками пропорційно їх часткам у статутному капіталі в порядку та у строки, що визначаються рішенням зборів учасників, або (і) не розподіляється між учасниками та спрямовується на інші цілі, визначені зборами учасників.

Суд апеляційної інстанції стосовно доводів позивача, щодо порушення його прав та інтересів прийняттям оспорюваного рішення, оскільки внаслідок прийняття оспорюваного рішення та, відповідно, зміни керівництва ТОВ "Кіноманія", позивачем не отримано дивіденди, про виплату яких було прийнято рішення на загальних зборах учасників ТОВ "Кіноманія" від 12.01.2015, зазначає, що відсутній причинно-наслідковий зв'язок між прийняттям рішення позачерговими загальними зборами по другому питанню порядку денного, оформленого протоколом № 27-05-2015 від 27.05.2015, та неодержанням позивачем дивідендів, про виплату яких було прийнято рішення на загальних зборах учасників товариства від 12.01.2015.

Крім того, постановою Київського апеляційного господарського суду від 19.04.2016 у справі №910/12804/15 апеляційну скаргу Компанії "Н.С.Планет Філмз ЛТД" на рішення Господарського суду міста Києва від 11.08.2015 у справі № 910/12804/15 задоволено, зазначене рішення скасовано, позов задоволено, стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Кіноманія" на користь Компанії "Н.С.Планет Філмз ЛТД" суму заборгованості по невиплачених дивідендах у розмірі 246 000,00 грн.

Тому, суди попередніх інстанцій дійшли висновку, що позивачем не доведено того, що рішенням позачергових загальних зборів, оформлених протоколом № 27-05-2015 від 27.05.2015 порушені його права та охоронювані законом інтереси.

Врахувавши, що під час скликання та проведення Загальних Зборів учасників Товариства 27.05.15. відсутні порушення вимог закону, установчих документів, жодного акціонера (учасника) товариства не було позбавлено можливості взяти участь у таких загальних зборах, кворум для проведення загальних зборів та прийняття рішення був наявний, рішення було прийнято з питань, включених до порядку денного Загальних Зборів Товариства, позивачем не доведено що спірним рішенням позачергових загальних зборів, порушені його права та охоронювані законом інтереси, суди попередніх інстанцій дійшли висновку, про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає висновки судів попередніх інстанцій такими, що відповідають фактичним обставинам та наявним матеріалам справи, нормам матеріального і процесуального права, оскільки суд першої інстанції та апеляційний господарський суд в порядку ст. ст.43, 47, 33, 34, 43, 101 Господарського процесуального кодексу України всебічно, повно і об'єктивно розглянули в судовому процесі всі обставини справи в їх сукупності; дослідили та належним чином оцінили подані сторонами в обґрунтування своїх вимог і заперечень докази. На підставі встановлених фактичних обставин правильно застосували матеріальний закон, що регулює спірні правовідносини.

Згідно ст. 1117 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція перевіряє на підставі вже встановлених судами першої та апеляційної інстанцій фактичних обставин справи лише застосування ними норм матеріального та процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішення або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково їх перевіряти.

Твердження скаржника про порушення і неправильне застосування судами попередніх інстанції норм права при прийнятті оскаржуваних судових актів не знайшли свого підтвердження, в зв'язку з чим підстав для скасування рішення суду першої інстанції та постанови апеляційного господарського суду колегією суддів Вищого господарського суду України не вбачається.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання касаційної скарги, покладаються на скаржника.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 ,11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу Компанії "Н.С. Планет Філмз ЛТД" (N.S. Planet Films LTD) залишити без задоволення.

2. Постанову Київського апеляційного господарського суду від 01.06.2016 року та рішення Господарського суду міста Києва від 03.03.2016 року у справі №910/527/16 залишити без змін.

Головуючий суддя Н.В. Акулова

Судді: Н.О. Кочерова

В.І. Саранюк