ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"26" липня 2016 р. Справа № 917/511/15

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Камишева Л.М., суддя Пелипенко Н.М., суддя Тихий П.В.

при секретарі Пляс Л.Ф.

за участю представників:

позивача - не зявився,

відповідача ОСОБА_1 (довіреність б/н від 21 квітня 2016 року),

третьої особи - не зявився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду клопотання судового експерта ХНДІСЕ ім. Засл. проф. М.С. ім. Засл. проф. ОСОБА_2 про надання додаткових матеріалів у справі № 917/511/15 за апеляційними скаргами відповідача (вх. № 4166 П/1-6) та позивача (вх. № 4167 П/1-6) на рішення господарського суду Полтавської області від 23 липня 2015 року

за позовом ОСОБА_3, м. Полтава

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА", м. Полтава

третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4 міське управління юстиції в особі Реєстраційної служби Полтавського міського управління юстиції, м. Полтава

про стягнення вартості належної частки майна ТОВ "Фірма САВА" та частини прибутків, одержаних ТОВ "Фірма САВА" згідно висновку експертизи про вартість чистих активів товариства на час фактичного виходу ОСОБА_3 із числа учасників (засновників) товариства з урахуванням ринкової вартості основних засобів пропорційно частці в розмірі 50% у статутному фонді товариства

ВСТАНОВИЛА:

Рішенням Господарського суду Полтавської області від 23 липня 2015 року у справі № 917/511/15 (суддя Тимощенко О.М.) позовні вимоги задоволені. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА" на користь ОСОБА_3 42100,00 грн. вартості частки майна, 1827 грн. витрат по сплаті судового збору.

Відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА", з рішенням суду першої інстанції не погодився, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, просить рішення Господарського суду Полтавської області від 23 липня 2015 року скасувати, прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог ОСОБА_3 про стягнення вартості частки майна товариства.

Позивач ОСОБА_3 також з рішенням суду першої інстанції не погодився, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить рішення Господарського суду Полтавської області від 23 липня 2015 року скасувати, прийняти нове рішення, яким стягнути з відповідача на його користь частку вартості чистих активів ТОВ Фірма САВА, пропорційну 50% майна, що підлягає виплаті у звязку з виходом позивача зі складу учасників товариства.

Для встановлення дійсної вартості чистих активів товариства та визначення ринкової вартості майна станом на 31 грудня 2013 року, просить призначити додаткову судово-економічну експертизу (вх. 11734 від 10.08.15р.).

Апеляційні скарги позивача та відповідача прийнято до провадження, та ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 25 серпня 2015 року зазначені скарги обєднано в одне апеляційне провадження.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року у цій справі (т. 1 а.с. 224-228) клопотання ОСОБА_3 про призначення додаткової судової економічної експертизи задоволено. Призначено додаткову судову економічну експертизу, на вирішення якої були поставлені наступні питання:

- яка дійсна (ринкова) вартість чистих активів Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА" (вул. Маршала Бірюзова, буд.84, м. Полтава, 36007, ідентифікаційний код юридичної особи 21043864), які перебували на балансі товариства, станом на 31 грудня 2013 року?

- яка дійсна (ринкова) вартість чистих активів Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА" (вул. Маршала Бірюзова, буд.84, м. Полтава, 36007, ідентифікаційний код юридичної особи 21043864), що підлягає виплаті учаснику (засновнику) ТОВ Фірма САВА ОСОБА_3, що вийшов з товариства, станом на 31 грудня 2013 рік пропорційно його частці у статутному капіталі ТОВ Фірма САВА?

- яка ринкова вартість нежитлових приміщень в житловому будинку А-9 по вул. Маршала Бірюзова, 84 у м. Полтава, що належить ТОВ Фірма САВА (вул. Маршала Бірюзова, буд.84, м. Полтава, 36007, ідентифікаційний код 21043864), станом на 31 грудня 2013 рік?

- якою є сума інфляційних втрат на суму боргу ТОВ Фірма САВА (вул. Маршала Бірюзова, буд.84, м. Полтава, 36007, ідентифікаційний код 21043864) по виплаті учаснику (засновнику) ТОВ Фірма САВА ОСОБА_3, що вийшов з товариства, станом на 15 квітня 2015 року.

Проведення експертизи доручено Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз ім. Засл. проф. ОСОБА_2, м. Харків.

Надіслано до Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. ОСОБА_2 (61177, м. Харків, вул. Золочівська, 8 А) матеріали справи № 917/511/15.

Попереджено експерта (експертів) Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. ОСОБА_2 про кримінальну відповідальність, передбачену статтями 384 і 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку або відмову експерта від виконання покладених на нього обовязків.

Зобов'язано Харківський науково-дослідний інститут судових експертиз ім. Засл. проф. ОСОБА_2 по закінченню проведення експертизи направити експертний висновок разом із матеріалами справи №917/511/15 на адресу Харківського апеляційного господарського суду, копію висновку експерта надіслати сторонам відповідно до частини 1 статті 42 Господарського процесуального кодексу України.

Покладено витрати по оплаті вартості проведення додаткової судової економічної експертизи на позивача ОСОБА_3.

Провадження у справі № 917/511/15 зупинено до закінчення проведення додаткової судової економічної експертизи.

У звязку із надходженням касаційної скарги на ухвалу Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року, матеріали справи № 917/511/15 витребувані від Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. ОСОБА_2 для подальшого скерування до Вищого господарського суду України для розгляду.

Постановою Вищого господарського суду України від 23 грудня 2015 року у справі № 917/511/15 ухвалу Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року залишено без змін (т. 2 а.с. 40-44).

05 січня 2016 року матеріали справи № 917/511/15 повернуті до Харківського апеляційного господарського суду.

11 листопада 2015 року на адресу Харківського апеляційного господарського суду від судового експерта ОСОБА_5 надійшло клопотання про надання додаткових матеріалів, що необхідно для проведення експертизи № 9967/9968 (вх. № 15281) (т. 1 а.с. 231-233).

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 06 січня 2016 року для задоволення клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи № 9967/9968, апеляційне провадження у справі поновлено. Розгляд справи призначений на 28 січня 2016 року. Витребувані від учасників судового процесу наступні документи:

- інформацію, в якому технічному стані на 31 грудня 2013 року знаходились нежитлові приміщення ТОВ Фірма САВА, розташовані за адресою: м. Полтава, вул. Маршала Бірюзова, 84 із зазначенням наявності комунікацій в приміщеннях;

- технічний паспорт на нежитлові приміщення, розташовані за адресою: м. Полтава, вул. Маршала Бірюзова, 84;

- дані щодо орендної плати на нежитлові приміщення по м. Полтава, станом на грудень 2013 рік;

- інформацію, як використовувались (під який вид діяльності) нежитлові приміщення, розташовані за адресою: м. Полтава, вул. Маршала Бірюзова, 84;

- дані щодо аналогів продаж нежитлових приміщень в регіоні, станом на грудень 2013 рік;

- фотографічні знімки нежитлових приміщень, які розташовані за адресою: м. Полтава, вул. Маршала Бірюзова, 84, станом на 2013 рік та на даний час (якщо такі мають місце).

На виконання вимог ухвали від 06 січня 2016 року представником відповідача надіслано на адресу суду дані щодо орендної плати на нежитлові приміщення, згідно довідки №1 від 22 січня 2016 року (вх. 833 від 25.01.16 р.) (т. 2 а.с. 61-62).

Позивачем через канцелярію Харківського апеляційного господарського суду надані наступні документи: копію договору оренди будинку, споруди від 03.01.13р.; копію додатку №2 до Договору; копію додатку №3 до Договору; копію договору №2 оренди складських приміщень від 17.12.12 р.; договір оренди нежитлового приміщення від 01.02.14 р.; додаток №1 до договору оренди нежитлового приміщення №3 від 01.02.14 р.; договір оренди складських приміщень №5 від 01.01.14 р.; довідку ТОВ Міське агентство ОСОБА_4 нерухомість від 15.04.15 р.№53; копію заяви ТОВ Фірма САВА від 14.02.13р.; копію договору про надання інформаційно-консультативних послуг; копію технічного паспорту магазину по вул.. Маршала Бірюзова, 84 в м. Полтава від 15.02.2000 р.; фотознімки магазину Сяйво (вх. 1043 від 28.01.16р.) (т. 2 а.с. 65-88).

15 лютого 2016 року на адресу Харківського апеляційного господарського суду від ТОВ Фірма САВА на виконання вимог суду та експерта надійшли документи відносно вчинених дій ТОВ Фірма САВА щодо виходу ОСОБА_3 зі складу учасників товариства та передачу йому належної частки у майні підприємства: копія листа ОСОБА_6 вих.. № 12-10 від 25.01.16 р., протокол засідання засновників ТОВ Фірма САВА №7 від 17 січня 2013 року, протокол засідання засновників ТОВ Фірма САВА №8 від 24 січня 2013 року, протокол засідання засновників ТОВ Фірма САВА від 22 квітня 2013 року, копія договору № 425 про надання інформаційно-консультативних послуг по продажу (обміну) обєкта нерухомості від 14 вересня 2012 року з додатком №1 до нього, копія заяви ТОВ Фірма САВА від 14 лютого 2013 року, додаток №1 до договору про надання інформаційно-консультативних послуг з приводу продажу обєкту нерухомості, копія договору б/н б/д, копія договору №52-80 від 08 лютого 2016 року, рахунок 94 від 08 лютого 2016 року та копія квитанції від 09 лютого 2016 року (т. 2 а.с. 102-114).

Оскільки ухвала Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року не скасована, постановою Вищого господарського суду України від 23 грудня 2015 року залишена без змін, а також враховуючи виконання учасниками судового процесу клопотання судового експерта від 04 листопада 2015 року про надання додаткових матеріалів, що необхідно для проведення експертизи №9967/9968, судова колегія дійшла висновку про направлення до Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. ОСОБА_2 матеріали справи для проведення експертизи, на виконання вимог ухвали Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 16 лютого 2016 року (т. 2 а.с. 120-124) матеріали справи № 917/511/15 направлені на адресу Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. ОСОБА_2 (61177, м.Харків, вул. Золочівська, 8-а) для проведення додаткової судової економічної експертизи, призначеної ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року.

Провадження у справі № 917/511/15 зупинено до закінчення проведення призначеної судової експертизи.

30 березня 2016 року на адресу Харківського апеляційного господарського суду від судового експерта Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. ОСОБА_2 надійшло клопотання про надання додаткових матеріалів, що необхідно для проведення експертизи № 2370/2371 (вх. 3462), в якому просить:

- надати розяснення щодо 1 та 2 пунктів питання ухвали суду, а саме: вказати перелік активів ТОВ Фірма САВА, які підлягають визначенню ринкової вартості станом на 31 грудня 2013 року;

- вказати, в якому технічному стані на 31 грудня 2013 року знаходились нежитлові приміщення ТОВ Фірма САВА розташовані за адресою: вул.. Маршала Бірюзова, 84 м. Полтава (добрий, задовільний, незадовільний);

- надати дані щодо орендної плати на нежитлові приміщення в цьому регіону (м. Полтава) станом на грудень 2013 рік;

- вказати, як використовувались (під який вид діяльності) нежитлові приміщення ТОВ Фірма САВА, розташовані за адресою: вул. Маршала Бірюзова, 84, м. Полтава, в наданій довідці вказана площа 189,94 кв.м., загальна площа приміщень, яка підлягає дослідженню складає 751,6 кв.м.(надати розяснення під який вид діяльності використовувались приміщення);

- надати дані щодо аналогів продаж нежитлових приміщень в м. Полтава, станом на грудень 2013 року (друковані видання продажу або здача в оренду на період грудень 2013 року в м. Полтава).

Згідно протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 31 березня 2016 року, у зв'язку із відпусткою судді Івакіної В.О., для розгляду цієї справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Камишева Л.М., суддя Пелипенко Н.М., суддя Тихий П.В.

У разі зміни складу суду, розгляд справи починається заново, а отже, спочатку починається й перебіг строку вирішення спору.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 31 березня 2016 року апеляційне провадження у цій справі поновлено, розгляд клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів призначений на 14 квітня 2016 року об 11:00 год.

14 квітня 2016 року на адресу Харківського апеляційного господарського суду від позивача надійшли письмові пояснення, а також завірені копії розділів нерухомість інформаційної газети Жовта газета за період серпень - грудень 2013 року, витребувані ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 31 березня 2016 року (вх. 4032).

Позивач, зокрема, зазначає, що станом на 31 грудня 2013 року ТОВ Фірма САВА мало наступні активи:

- нежитлові приміщення розташовані за адресою: вул. Маршала Бірюзова,

84 в м. Полтаві;

- офісні меблі, розташовані в офісних приміщеннях за адресою: вул.

Маршала Бірюзова, 84 в м. Полтаві: столи - 7 шт.; крісла - 4 шт.; шафи для

документів - 3 шт.; шафа для одягу - 1 шт.; набір кухонних меблів; диван м'який

- 1 шт.

- персональні комп'ютери - 2 одиниці;

- кондиціонери - 4 шт. в торгівельному залі; 1 шт. кабінет директора;

- торгівельне обладнання - стелажі металічні, скляні, дерев'яні;

- морозильні камери-2 шт.;

- тепловий лічильник - 1 шт.;

- сейф металічний - 1 шт.;

- телевізор марки Рейнфорд - 1 шт.

- залишки товару на складі станом на 31.12.2013 р.

Станом на 31 грудня 2013 року нежитлові приміщення по вул. Маршала

Бірюзова, 84 в м. Полтаві, що належать на праві власності ТОВ Фірма САВА

знаходились у доброму технічному стані.

Станом на 31 грудня 2013 року ТОВ Фірма САВА здавалось у оренду

149 кв.м. торгівельної зали нежитлових приміщень по вул. Маршала Бірюзова, 84

в м. Полтаві, а саме:

ПП ОСОБА_3 - площею 62,0 кв.м., за ціною 24,00 грн. 1 кв.м.;

ПП ОСОБА_6 і ПП ОСОБА_7 - площею 38,0 кв.м., за ціною 24,00 грн. 1 кв.м.;

ПП ОСОБА_8 - площею 40,0 кв.м., за ціною 30,00 грн. 1 кв.м.;

ПП ОСОБА_9 - площею 5,0 кв.м., за ціною 60,00 грн. 1 кв.м.;

ПП ОСОБА_10 - площею 6,0 кв.м., за ціною 100,00 грн. 1 кв.м.

Орендна плата складських приміщень по вул. Маршала Бірюзова, 84, що належать ТОВ Фірма САВА станом на 31.12.2013 р. становила 16,00 грн. за 1 кв.м.

Орендувалась ПП ОСОБА_3 - площею 24,0 кв.м.; ПП ОСОБА_6 - площею 20,0 кв.м.

Нежитлові приміщення по вул. Маршала Бірюзова, 84 в м. Полтаві використовувались наступним чином: приміщення торгівельної зали використовувались для здійснення торгівельної діяльності - магазин Сяйво та здавались у оренду для здійснення торгівельної діяльності орендарями: ОСОБА_3, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10; складські приміщення використовувались для зберігання товару; офісні приміщення - для розміщення ТОВ Фірма САВА.

Окремі приміщення згідно технічного паспорта використовувались наступним чином:

Торгівельна зала - 213,5 кв.м.

Кімнати: № 14 - торгівельна зала; № 17 - бухгалтерія ТОВ Фірма САВА № 18 - кабінет директора магазину; № 19 - кабінет директора ТОВ Фірма САВА; № 20 - кухня; №№ 21,22 - вбиральні; №№ 23, 24 - тамбури; № 25 - жіноча роздягальня; № 16 - приміщення архіву ТОВ Фірма САВА; № 26 - склад зачинений; № 27 - складське приміщення; № 28 - склад.

Відповідач також на виконання вимог експерта та ухвали суду надав письмові пояснення (довідку вих. № 3 від 13.04.2016р.) та копію технічного паспорту на нежитлові приміщення в житловому будинку літ. А-9 від 2016 року (вх. 4034).

Відповідач, зокрема, зазначає, що перелік активів ТОВ Фірма САВА зазначений в Балансі (форма № 1) ТОВ Фірма САВА станом 31 березня 2013 року, який міститься в матеріалах справи (т. 1 а.с. 95).

Технічний стан нежитлових приміщень ТОВ Фірми САВА, що розташовані за адресою: м. Полтава, вул. М. Бірюзова, 84 станом на 31 грудня 2013 року був задовільним.

Що стосується питання про використання частини нежитлових приміщень ТОВ Фірма САВА, що розташовані за адресою: м. Полтава, вул. М. Бірюзова, 84, відповідач зазначає, що в оренду третім особам надавалися лише частина торгівельного зала, яка знаходиться на першому поверсі, а також комора. Підвальні приміщення не використовувалися і не використовуються на даний час. Частково використовуються самим Товариством лише кабінети для розміщення бухгалтерії, кабінету керівника та підсобне приміщення.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 14 квітня 2016 року провадження у справі зупинено, матеріали справи № 917/511/15 скеровані на адресу Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. ОСОБА_2 (61177, м.Харків, вул. Золочівська, 8-а) для проведення додаткової судової економічної експертизи, призначеної ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року.

24 червня 2016 року на адресу Харківського апеляційного господарського суду від судового експерта Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. засл. проф. ОСОБА_2 надійшло клопотання про надання додаткових матеріалів, що необхідно для проведення експертизи № 5912 (вх. № 6557), в якому просить:

- визначити обєкти товарознавчого дослідження, а саме: меблі, обладнання;

- вказати повні товарні характеристики обєктів дослідження.

Також судовим експертом повідомлено суд про те, що після визначення обсягів дослідження на адресу позивача буде направлений рахунок за проведення експертизи.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 29 червня 2016 року провадження у справі № 917/511/15 поновлено. Розгляд клопотання експерта призначено на 26 липня 2016 року.

13 липня 2016 року на адресу суду від позивача надійшло клопотання, в якому просить суд витребувати у відповідача ТОВ «Фірми САВА»: головну книгу ТОВ «Фірма САВА»; оборотно-сальдові відомості ТОВ «Фірма САВА» по рахункам: 010, 020, 030, 035, 040, 045, 050, 060, 100, 110, 120, 130, 140, 150, 160, 170, 180, 190, 200, 210, 230, 240, 250; акти інвентаризації основних та оборотних активів ТОВ «Фірма САВА», станом на 22 січня 2013 рік (вх. 7011 від 13.07.2016 р.).

Від відповідача надійшли на адресу суду письмові пояснення, на виконання вимог судового експерта у клопотанні про надання додаткових матеріалів (вихідних даних) разом із відповідною підтверджуючою документацією (вх. 7410 від 26.07.2016 р.).

У призначене судове засідання представники позивача та третьої особи не зявились, про час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином.

Конверт із судовою кореспонденцією, адресованої третій особі Полтавському міському управлінню юстиції в особі Реєстраційної служби Полтавського міського управління юстиції, м. Полтава повернувся з поштової установи з позначкою: «зазначений адресат ліквідований».

Згідно з частиною першою статті 99 Господарського процесуального кодексу України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених розділом ХІІ Господарського процесуального кодексу України.

Статтею 77 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному судовому засіданні. Такими обставинами, зокрема, є: незявлення в засідання представників сторін, інших учасників судового процесу.

Заслухавши у судовому засіданні представника відповідача, який не заперечував проти задоволення клопотання позивача, з метою повного, всебічного та обєктивного вирішення спору, колегія суддів дійшла висновку про задоволення клопотання позивача та відкладення розгляду справи.

Враховуючи викладене та керуючись статтями 77, 86, 99, 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

1. Розгляд справи відкласти на "02" серпня 2016 р. о 12:00 год. у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду за адресою: 61058, м. Харків, пр. Незалежності, 13, 1 поверх, зал судових засідань № 111.

2. Зобовязати Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА" надати суду наступні документи:

- головну книгу ТОВ «Фірма САВА»;

- оборотно-сальдові відомості ТОВ «Фірма САВА» по рахункам: 010, 020, 030, 035, 040, 045, 050, 060, 100, 110, 120, 130, 140, 150, 160, 170, 180, 190, 200, 210, 230, 240, 250;

- акти інвентаризації основних та оборотних активів ТОВ «Фірма САВА», станом на 22 січня 2013 рік .

3. Викликати в судове засідання представників сторін з належним чином оформленими повноваженнями. Про неможливість прибуття представників обовязково повідомити суд.

Головуючий суддя Камишева Л.М.

Суддя Пелипенко Н.М.

Суддя Тихий П.В.