ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

26.07.16р. Справа № 904/9246/14

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Владимиренко І.В. розглянувши справу

Кредитори:

1.Приватне підприємство "ФРОСТРЕЙН", м. Дніпропетровськ

2.Товариство з обмеженою відповідальністю "МІЛМ", м. Дніпропетровськ

3.Товариство з обмеженою відповідальністю "КАТРАН-95", м. Чернівці

4.Товариство з обмеженою відповідальністю "ВІВАТ", м. Дніпропетровськ

5.Публічне акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "СОРДАНТ", від імені та в інтересах якого діє Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Домініон-Капітал", м. Київ

6.Державна податкова інспекція у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська ГУ Міндоходів у Дніпропетровській області

7.Державна податкова інспекція у Красногвардійському районі м. Дніпропетровська ГУ Міндоходів у Дніпропетровській області

8.Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Приватні Інвестиції", м. Київ

Боржник: Спільне підприємство з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "КИПАРИС" (49044, м. Дніпропетровськ, вул. Чкалова, 12; )

про визнання банкрутом

Представники:

від ТОВ "ФК "Приватні інвестиції" ОСОБА_1 дов. № 297 від 19.04.16р.

від ПП "Фростейн" ОСОБА_2 дов. № б/н від 30.06.16р.

від Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі ГУ ДФС у Дніпропетровській області ОСОБА_3 дов. № 19466/04-62-10-026 від 07.07.16р.

від боржника ліквідатор ОСОБА_4 НОМЕР_1 від 28.01.15р.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою суду від 05.07.16р. клопотання ліквідатора № б/н від 05.07.16р. про скасування арешту накладеного на розрахунковий рахунок Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" прийнято до розгляду. Клопотання ліквідатора № б/н від 05.07.16р. про надання згоди на продаж майна Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" прийнято до розгляду. Здійснено запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями "КИПАРИС". Відкладено засідання суду на 26.07.15р. на 11:15 з розгляду: клопотання ліквідатора № б/н від 30.07.2015р. про зняття арештів с активів підприємства банкрута з урахуванням уточнення, клопотання ліквідатора № б/н від 30.07.2015р. про прийняття заходів щодо знаходження та повернення рухомого майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, скарги ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" № 1817 від 18.05.16р. на дії (бездіяльність) ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" арбітражного керуючого ОСОБА_4, клопотання ліквідатора про затвердження грошової винагороди ліквідатору Спільного підприємства з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "КИПАРИС" ОСОБА_4, клопотання ліквідатора № б/н від 05.07.16р. про скасування арешту накладеного на розрахунковий рахунок Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС", .

Для виконання повноважень ліквідатора для участі у справі про банкрутство Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення розпорядника майна господарським судом у справах про банкрутство 05.07.2016р. визначено кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_5 (свідоцтво № 42 від 08.02.13р.).

Ухвалою суду від 05.07.16р. зобов'язано арбітражного керуючого ОСОБА_5 на протязі трьох днів з дня отримання даної ухвали - надати суду заяву на участь у даній справі відповідно до вимог Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом разом з копією договору страхування ризиків його діяльності (оригінал для огляду в судове засідання) та копію свідоцтво, в судове засідання, яке відкладено на 26.07.2016р. о 11:15.

15.07.16р. до суду від арбітражного керуючого ОСОБА_5 надійшла заява - згода на участь у справі № 904/9246/14 про банкрутство Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС". Судом заява - згода арбітражного керуючого ОСОБА_5 на участь у справі № 904/9246/14 про банкрутство Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" прийнята до розгляду.

26.07.16р. до суду від ліквідатора надійшло клопотання про надання згоди судом права ліквідатора на проведення зборів комітету кредиторів. Судом клопотання прийнято до розгляду.

Розглянувши в судовому засіданні 26.07.16р. клопотання ліквідатора, заслухавши присутніх учасників провадження у справі про банкрутство, суд встановив.

В ході ліквідаційної процедури ліквідатором було отримано довідку з Центра надання послуг, пов'язаних з використанням автотранспортних засобів, з обслуговування Амур - Нижньодніпровського, Індустріального та Самарського районів м. Дніпропетровська, підпорядкований УДАІ ГУМВС України в Дніпропетровській області № 14/1202-6896 від 03.12.14р. з якої вбачається, що за боржником зареєстровано два автотранспортні засоби, а саме: автомобіль марки Богдан DF25, 2005 року випуску, державний номерний знак НОМЕР_2; автомобіль марки Богдан DF25, 2005 року випуску, державний номерний знак НОМЕР_3.

Також в судовому засіданні ліквідатор пояснив, що відділом примусового виконання рішень управління ДВС ГУЮ у Дніпропетровській області на виконання наказу господарського суду Автономної Республіки Крим № 5002-23/5170.1-2011 від 17.02.12р. було винесено постанову від 07.03.14р. про оголошення в розшук автомобіль марки Богдан DF25, 2005 року випуску, державний номерний знак НОМЕР_2; автомобіль марки Богдан DF25, 2005 року випуску, державний номерний знак НОМЕР_3, але у зв'язку з визнанням Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" банкрутом відділом примусового виконання рішень управління ДВС ГУЮ у Дніпропетровській області було винесено постанову від 08.07.15р. про закінчення виконавчого провадження.

Відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Виходячи з вищенаведеного, суд вирішив, клопотання ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" від 30.07.2015р. задовольнити частково.

Оголосити в розшук транспортні засоби, які зареєстровані за Спільним підприємством з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "КИПАРИС" (49044, м. Дніпропетровськ, вул. Чкалова, 12; ), а саме: автомобіль марки Богдан DF25, 2005 року випуску, державний номерний знак НОМЕР_2; автомобіль марки Богдан DF25, 2005 року випуску, державний номерний знак НОМЕР_3.

Виконання даної ухвали доручити Управлінню Державної автомобільної інспекції ГУМВС України в Дніпропетровській області.

Щодо вимоги ліквідатора про скасування постанови відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГУЮ у Дніпропетровській області від 07.03.14р. про оголошення в розшук автомобіль марки Богдан DF25, 2005 року випуску, державний номерний знак НОМЕР_2; автомобіль марки Богдан DF25, 2005 року випуску, державний номерний знак НОМЕР_3, господарський суд залишає без задоволення, оскільки даний розшук припинено постановою відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГУЮ у Дніпропетровській області від 08.07.15р. про закінчення виконавчого провадження у зв'язку з визнанням Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" банкрутом.

Розглянувши також в судовому засіданні 26.07.2016р. клопотання ліквідатора від 30.07.2015р. про скасування арештів накладених на майно та кошти Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС", про зобов'язання відділ примусового виконання рішень управління ДВС ГУЮ у Дніпропетровській області та Бабушкінський ВДВС Дніпропетровського МУЮ вчинити певні дії та скасування винесених постанов відділом примусового виконання рішень управління ДВС ГУЮ у Дніпропетровській області від 25.01.13р. та від 25.02.14р., Бабушкінського ВДВС Дніпропетровського МУЮ від 03.12.12р., заслухавши присутніх учасників провадження у справі про банкрутство, судом встановлено наступне.

Відповідно до ч. 1 абз. 7 ст. 38 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури: скасовується арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

Згідно ч. 2 абз. 15 ст. 41 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Виходячи з вищенаведеного, суд вирішив, клопотання ліквідатора від 30.07.2015р. про скасування арештів накладених на майно та кошти Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" задовольнити частково.

Скасувати арешти накладені на майно Спільного підприємства з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "КИПАРИС" (49044, м. Дніпропетровськ, вул. Чкалова, 12; ) та інші обмеження щодо розпорядження майном Спільне підприємство з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "КИПАРИС" (49044, м. Дніпропетровськ, вул. Чкалова, 12; ) застосовані Постановами відділу Примусового виконання рішень управління ДВС ГУЮ у Дніпропетровській області ВП № 36232776 від 25.01.2013р., ВП № 36232776 від 25.02.2014р. та постановою Бабушкінського ВДВС Дніпропетровського МУЮ ВП № 356617952 від 03.12.2012р.

В частині клопотання ліквідатора про зобов'язання відділ примусового виконання рішень управління ДВС ГУЮ у Дніпропетровській області та Бабушкінський ВДВС Дніпропетровського МУЮ вчинити певні дії, суд вирішив, залишити без задоволення, оскільки Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачено зобов'язання осіб вчинити певні дії.

Щодо вимоги ліквідатора про скасування винесених постанов відділу примусового виконання рішень управління ДВС ГУЮ у Дніпропетровській області від 25.01.13р. та від 25.02.14р., Бабушкінського ВДВС Дніпропетровського МУЮ від 03.12.12р., господарський суд залишає без задоволення, оскільки господарським судом задоволено клопотання ліквідатора в частині скасування арештів.

В судовому засіданні 26.07.16р. розглянувши клопотання ліквідатора про затвердження розміру основної грошової винагороди ліквідатора в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "КИПАРИС" арбітражного керуючого ОСОБА_4 починаючи з дати призначення, заслухавши присутніх учасників провадження у справі про банкрутство, суд встановлено наступне.

Згідно ч. 3 ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом процедури санації боржника або відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень керуючого санацією або ліквідатора. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень.

Виходячи з вищенаведеного, суд вирішив, клопотання ліквідатора про затвердження розміру основної грошової винагороди ліквідатора в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "КИПАРИС" арбітражного керуючого ОСОБА_4 починаючи з дати призначення задовольнити частково.

Встановити основну грошову винагороду арбітражному керуючому (ліквідатору) Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" ОСОБА_4 з моменту призначення його ліквідатором боржника в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим ОСОБА_4 повноважень ліквідатора.

Щодо вимоги ліквідатор про встановлення основної грошової винагороди арбітражному керуючому (ліквідатору) Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" ОСОБА_4 в розмірі двох мінімальних заробітних плат, то господарський суд залишає без задоволення, оскільки Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" чітко визначено, що ліквідатору встановлюється основна грошова винагорода в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень ліквідатора.

Також судом розглянуто клопотання ліквідатора від 26.07.16р. про надання згоди судом права ліквідатора на проведення зборів комітету кредиторів та вирішено залишити без задоволення, оскільки Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не надано суду повноважень на надання згоди на проведення зборів кредиторів у кількісному складі не менше ніж дві треті голосів всіх кредиторів.

Відповідно до ч. 2 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" перші збори кредиторів вважаються повноважними, якщо на них присутні кредитори, що мають не менше ніж дві треті голосів. Наступні збори вважаються повноважними у разі присутності на них кредиторів, що мають більше половини голосів. Кількість голосів кредиторів на зборах визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.

Судом розглянуто клопотання ліквідатора від 05.07.16р. про надання згоди на продаж майна Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" та встановлено наступне.

Відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута.

Згідно ч. 1, 2 ст. 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Господарським судом встановлено, що ліквідатором при зверненні листом до заставного кредитора ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" про надання згоди на продаж майна початкова вартість була зазначена у розмірі 1 445 400,00 грн., що суперечить вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якими встановлено, що початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів.

Відповідно до ч. 1 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

Частиною 1 ст. 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Згідно ч. 4, 5 ст. 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" субєктами аукціону є його замовник, організатор та учасники. Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до ч. 6 ст. 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону. Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди. Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону.

Як встановлено судом, ліквідатором не було дотримано вимог ст. 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме проведено конкурс на визначення організатору аукціону.

Враховуючи вищенаведене, господарський суд вирішив, клопотання ліквідатора від 05.07.16р. про надання згоди на продаж майна Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" залишити без задоволення.

Розглянувши в судовому засіданні 26.07.16р. скаргу ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" № 1817 від 18.05.16р. на дії (бездіяльність) ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" арбітражного керуючого ОСОБА_4, заслухавши присутніх учасників провадження у справі про банкрутство, господарський суд встановив наступне.

Відповідно ч. 1 до ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Згідно ч. 2, 3 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; предявляє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується згідно з цим Законом позачергово за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобовязаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обовязковому зберіганню, на строк не менше пяти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства відповідну інформацію для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство; у разі провадження банкрутом діяльності, повязаної з державною таємницею, вживає заходів з ліквідації режимно-секретного органу. Для цього за погодженням із Службою безпеки України визначає склад ліквідаційної комісії режимно-секретного органу, яка формується в установленому законодавством порядку; веде реєстр вимог кредиторів; подає в установленому порядку та у випадках, передбачених Законом України "Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення", інформацію центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері запобігання та протидії легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом. З дня призначення ліквідатора до нього переходять права керівника (органів управління) юридичної особи - банкрута.

Як встановлено господарським судом, що з моменту призначення арбітражного керуючого ОСОБА_4 ліквідатором Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС", ліквідатором не було здійснено будь - яких дій щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості.

В судовому засіданні ліквідатор пояснив суду, що в нього відсутні грошові кошти для сплати судового збору за подання позовних заяв про стягнення дебіторської заборгованості до юридичних осіб які є дебіторами у Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС".

Також ліквідатор послався на те, що він неодноразово направляв листи на адреси дебіторів банкрута, але дані листи повертались у зв'язку з відсутністю дебіторів за юридичними адресами (копії листів містяться в матеріалах справи).

Відповідно до ч. 6 ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Але присутні в судовому засіданні представники кредиторів та скаржник зазначили, що ліквідатор не звертався до кредиторів щодо створювання фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, в тому числі і для стягнення в позовному провадженні дебіторської заборгованості.

В своїй скарзі ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" також наголошувало на тому, що ліквідатор не здійснює заходи щодо належного збереження заставного майна банкрута.

Ліквідатор пояснив в судовому засіданні, що заходи збереження майна банкрута відповідно до ст. 181 ГК України були оформлені листами, відповідно до яких ліквідатор передав ТОВ "ВО "Завод безалкогольних виробів" на збереження майно банкрута.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право: залучати для забезпечення виконання своїх повноважень на договірних засадах інших осіб та спеціалізовані організації з оплатою їхньої діяльності за рахунок боржника, якщо інше не встановлено цим Законом чи угодою з кредиторами.

Згідно ст. 936 ЦК України за договором зберігання одна сторона (зберігач) зобов'язується зберігати річ, яка передана їй другою стороною (поклажодавцем), і повернути її поклажодавцеві у схоронності. Договором зберігання, в якому зберігачем є особа, що здійснює зберігання на засадах підприємницької діяльності (професійний зберігач), може бути встановлений обов'язок зберігача зберігати річ, яка буде передана зберігачеві в майбутньому. Договір зберігання є публічним, якщо зберігання речей здійснюється суб'єктом підприємницької діяльності на складах (у камерах, приміщеннях) загального користування.

Відповідно до ч. 1 ст. 937 ЦК України договір зберігання укладається у письмовій формі у випадках, встановлених статтею 208 цього Кодексу. Договір зберігання, за яким зберігач зобов'язується прийняти річ на зберігання в майбутньому, має бути укладений у письмовій формі, незалежно від вартості речі, яка буде передана на зберігання. Письмова форма договору вважається дотриманою, якщо прийняття речі на зберігання посвідчене розпискою, квитанцією або іншим документом, підписаним зберігачем.

Статтею 208 ЦК України обумовлено, що у письмовій формі належить вчиняти: правочини між юридичними особами; правочини між фізичною та юридичною особою, крім правочинів, передбачених частиною першою статті 206 цього Кодексу; правочини фізичних осіб між собою на суму, що перевищує у двадцять і більше разів розмір неоподатковуваного мінімуму доходів громадян, крім правочинів, передбачених частиною першою статті 206 цього Кодексу; інші правочини, щодо яких законом встановлена письмова форма.

Оскільки ліквідатор є керівником юридичної особи та ТОВ "ВО "Завод безалкогольних виробів" є також юридичною особою, то господарський суд вважає, що ліквідатором порушені вимоги ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме ліквідатор повинен був укласти з ТОВ "ВО "Завод безалкогольних виробів" договір зберігання у письмовій формі згідно вимог Цивільного кодексу України.

Також господарський суд зазначає, що посилання на ст. 181 ГК України щодо заходів зберігання майна банкрута листами між ліквідатором та ТОВ "ВО "Завод безалкогольних виробів" є такими, що не відповідають вимогам діючого законодавства України.

Господарський суд також встановив, що ліквідатор не звертався до заставного кредитора ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" з листами про забезпечення охорони заставного майна.

Дані висновки суду також підтвердив присутній представник заставного кредитора ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції".

Також господарський суд зауважує, що в листах якими ліквідатор нібито передав на зберігання ТОВ "ВО "Завод безалкогольних виробів" майно банкрута не зазначено відповідальність зберігача ТОВ "ВО "Завод безалкогольних виробів" за втрату (нестачу) або пошкодження речі відповідно до вимог ст. 950 ЦК України.

Згідно ч. 11 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю).

Відповідно до ч. 12 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обовязків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

Господарським судом Дніпропетровської області встановлено неналежне виконання обов'язків ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" арбітражним керуючим ОСОБА_6, а саме було встановлено порушення Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Виходячи з вищенаведеного, господарський суд вирішив, скаргу ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" № 1817 від 18.05.16р. на дії (бездіяльність) ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" арбітражного керуючого ОСОБА_4 задовольнити частково.

Визнати неналежне виконання арбітражним керуючим (ліквідатором) ОСОБА_4 при виконанні обов'язків покладених на ліквідатора банкрута передбачених вимогами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Усунути арбітражного керуючого ОСОБА_4 від виконання обов'язків ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС".

В частині скарги ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" № 1817 від 18.05.16р. на дії (бездіяльність) ліквідатора про здійснення запиту на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями "КИПАРИС", господарський суд залишає без задоволення, оскільки ухвалою суду від 05.07.16р. було здійснено запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями "КИПАРИС".

Щодо призначення ліквідатора, господарським судом встановлено наступне.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 05.07.16р. здійснено запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС".

Для виконання повноважень ліквідатора для участі у справі про банкрутство Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення розпорядника майна господарським судом у справах про банкрутство 05.07.2016р. визначено кандидатуру арбітражного керуючого ОСОБА_5 (свідоцтво № 42 від 08.02.13р.).

Ухвалою суду від 05.07.16р. зобов'язано арбітражного керуючого ОСОБА_5 на протязі трьох днів з дня отримання даної ухвали - надати суду заяву на участь у даній справі відповідно до вимог Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом разом з копією договору страхування ризиків його діяльності (оригінал для огляду в судове засідання) та копію свідоцтво, в судове засідання, яке відкладено на 26.07.2016р. о 11:15.

15.07.16р. до суду від арбітражного керуючого ОСОБА_5 до суду надійшла заява на участь у даній справі, свідоцтво № 42 від 08.02.13р. та страхове свідоцтво № СО-16-0211-231 відповідно до вимог Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Виходячи з вищенаведеного, господарський суд вирішив, ліквідатором банкрута призначити арбітражного керуючого ОСОБА_5 (свідоцтво № 42 від 08.02.13р.; адреса для листування: 49055, м. Дніпропетровськ, пр. О. Поля, 104, оф. 6).

Зобовязати арбітражного керуючого ОСОБА_4 відповідно до вимог Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом передати ліквідатору ОСОБА_5 всю бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута.

Зобовязати ліквідатора ОСОБА_5 здійснити всі заходи для завершення ліквідаційної процедуру Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" згідно з вимогами Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Встановити строк ліквідаційної процедури на 3 місяці.

Керуючись ст. ст. 38, 40, 41, 98, 114 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Клопотання ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" від 30.07.2015р. задовольнити частково.

Оголосити в розшук транспортні засоби, які зареєстровані за Спільним підприємством з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "КИПАРИС" (49044, м. Дніпропетровськ, вул. Чкалова, 12; ), а саме: автомобіль марки Богдан DF25, 2005 року випуску, державний номерний знак НОМЕР_2; автомобіль марки Богдан DF25, 2005 року випуску, державний номерний знак НОМЕР_3.

Виконання даної ухвали доручити Управлінню Державної автомобільної інспекції ГУМВС України в Дніпропетровській області.

Клопотання ліквідатора від 30.07.2015р. про скасування арештів накладених на майно та кошти Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" задовольнити частково.

Скасувати арешти накладені на майно Спільного підприємства з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "КИПАРИС" (49044, м. Дніпропетровськ, вул. Чкалова, 12; ) та інші обмеження щодо розпорядження майном Спільне підприємство з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "КИПАРИС" (49044, м. Дніпропетровськ, вул. Чкалова, 12; ) застосовані Постановами відділу Примусового виконання рішень управління ДВС ГУЮ у Дніпропетровській області ВП № 36232776 від 25.01.2013р., ВП № 36232776 від 25.02.2014р. та постановою Бабушкінського ВДВС Дніпропетровського МУЮ ВП № 356617952 від 03.12.2012р.

Клопотання ліквідатора про затвердження розміру основної грошової винагороди ліквідатора в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями Товариство з обмеженою відповідальністю "КИПАРИС" арбітражного керуючого ОСОБА_4 починаючи з дати призначення задовольнити частково.

Встановити основну грошову винагороду арбітражному керуючому (ліквідатору) Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" ОСОБА_4 з моменту призначення його ліквідатором боржника в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до введення господарським судом відкриття процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим ОСОБА_4 повноважень ліквідатора.

Клопотання ліквідатора від 26.07.16р. про надання згоди судом права ліквідатора на проведення зборів кредиторів залишити без задоволення.

Клопотання ліквідатора від 05.07.16р. про надання згоди на продаж майна Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" залишити без задоволення.

Скаргу ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" № 1817 від 18.05.16р. на дії (бездіяльність) ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" арбітражного керуючого ОСОБА_4 задовольнити частково.

Визнати неналежне виконання арбітражним керуючим (ліквідатором) ОСОБА_4 при виконанні обов'язків покладених на ліквідатора банкрута передбачених вимогами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Усунути арбітражного керуючого ОСОБА_4 від виконання обов'язків ліквідатора Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС".

Ліквідатором банкрута призначити арбітражного керуючого ОСОБА_5 (свідоцтво № 42 від 08.02.13р.; адреса для листування: 49055, м. Дніпропетровськ, пр. О. Поля, 104, оф. 6).

Зобовязати арбітражного керуючого ОСОБА_4 відповідно до вимог Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом передати ліквідатору ОСОБА_5 всю бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута.

Зобовязати ліквідатора ОСОБА_5 здійснити всі заходи для завершення ліквідаційної процедуру Спільного підприємства з іноземними інвестиціями ТОВ "КИПАРИС" згідно з вимогами Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Встановити строк ліквідаційної процедури на 3 місяці.

Копію ухвали надіслати: кредиторам; ліквідатору, Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області; Бабушкінському ВДВС Дніпропетровського МУЮ, Управлінню Державної автомобільної інспекції ГУМВС України в Дніпропетровській області, державному реєстратору Реєстраційної служби Дніпропетровського МУЮ, арбітражному керуючому ОСОБА_4

Суддя ОСОБА_7