РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" липня 2016 р. Справа № 4/41-Б

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Крейбух О.Г.

судді Коломис В.В. ,

судді Дужич С.П.

при секретарі Михальчук В.К.

за участю представників сторін:

заявника: не з'явився

боржника: не з'явився

арбітражного керуючого: ОСОБА_1

ТОВ "Алвіс Менеджмент": ОСОБА_2

ПП "Золодар": ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Алвіс Менеджмент" на ухвалу господарського суду Житомирської області (суддя Сікорська Н.А.) від 07.06.2016 р. у справі № 4/41-Б

за заявою приватного підприємства "Надра" (м.Дніпропетровськ)

до відкритого акціонерного товариства "Житомирхліб" (м. Житомир)

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 07.06.2016 року у справі № 4/41-Б припинено провадження у справі в частині розгляду скарги товариства з обмеженою відповідальністю "Алвіс Менеджмент" від 11.04.2016 р. на дії ліквідатора ВАТ "Житомирхліб" арбітражного керуючого ОСОБА_4

ТзОВ "Алвіс Менеджмент", не погоджуючись з прийнятою ухвалою, звернулося до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою від 21.06.2016 року, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Житомирської області від 07.06.2016 року у справі № 4/41-Б та постановити нову ухвалу, якою задоволити скаргу апелянта на дії ліквідатора ОСОБА_4, усунути ліквідатора ОСОБА_4 від виконання нею обов'язків ліквілатора у справі та призначити нового ліквідатора у справі - арбітражного керуючого ОСОБА_5

В обгрунтування скарги зазначає:

- у відповідності до ст.1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ТОВ "Алвіс Менеджмент" є уповноваженою особою засновників (учасників, акціонерів) після прийняття нею рішення про участь у справі про банкрутство;

- проведеними у травні 2016 року зборами акціонерів ВАТ «Житомирхліб» ТОВ "Алвіс Менеджмент" визнано учасником провадження у справі про банкрутство;

- судовими рішеннями у справі № 906/1576/15 визнано недійсним лише одне рішення загальних зборів акціонерів ВАТ «Житомирхліб», оформлене протоколом від 10.06.2014р.;

- ТОВ "Алвіс Менеджмент" володіє 90,7 % авкцій ВАТ «Житомирхліб», тому власник акцій уповноважений приймати будь-яке рішення щодо діяльності акціонерного товариства.

Таким чином, на думку апелянта, господарським судом Житомирської області неправомірно припинено провадження у справі в частині розгляду скарги ТОВ "Алвіс Менеджмент" від 11.04.2016р. на дії ліквідатора арбітражного керуючого ОСОБА_4

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 06.07.2016р. апеляційну скаргу ТОВ "Алвіс Менеджмент" прийнято до провадження та призначено до розгляду 18.07.2016р.

Кредитор - ПП "Золодар" подав до суду клопотання від 13.07.2016р. про припинення апеляційного провадження, поскільки ТОВ "Алвіс Менеджмент" не має статусу уповноваженої особи акціонерів ВАТ «Житомирхліб» у зв'язку з відсутністю протоколу загальних зборів акціонерів, оформленого відповідно до вимог ст.46 Закону України «Про акціонерні товариства». Одночасно вказує, що на даний час проведення загальних зборів акціонерів ВАТ «Житомирхліб» у визначеному Законом України «Про акціонерні товариства» порядку неможливо з огляду на непереведення акцій боржника у бездокументарну форму.

Арбітражний керуючий ліквідатор ВАТ «Житомирхліб» ОСОБА_4 у відзиві на апеляційну скаргу від 13.07.2016р. заперечує проти доводів апелянта. Вказує, що повноваження щодо здійснення заходів дематеріалізацій акцій товариства в силу прямого припису п.5 розділу XYII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про акціонерні товариства» було покладено на наглядову раду, а не на ліквідатора банкрута. Провадження у справі № 4/41-Б про банкрутство ВАТ «Житомирхліб» здійснюється за нормами Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції, що діяла до 19.01.2013р., у відповідності до ст.1 якогоуповноваженою особою акціонерів є особа уповноважена загальними зборами акціонерів. ТОВ "Алвіс Менеджмент" набуло статусу учасника провадження у справі як уповноважена особа акціонерів боржника на підставі рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Житомирхліб" від 10.06.2014 року. Разом з цим, на момент подання даної апеляційної скарги, рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Житомирхліб" від 10.06.2014 року визнані недійсними в судовому порядку по справі № 906/1576/15. Оскільки визнані недійсними в судовому порядку рішення загальних зборів акціонерів є недійсними з моменту їх прийняття, ТОВ "Алвіс Менеджмент" ніколи не мало законного статусу учасника провадження у справі про банкрутство ВАТ "Житомирхліб", а тому подання скарги від 11.04.2016р. на дії ліквідатора було безпідставним. Відтак, ліквідатор просить відмовити в задоволенні апеляційної скарги, а оскаржувану ухвалу залишити без змін.

В судовому засіданні 18.07.2016р. представники скаржника, ПП "Золодар", арбітражного керуючого ліквідатора ОСОБА_4 підтримали свої позиції, викладені в апеляційній скарзі, клопотанні про припинення апеляційного провадження та відзиві на апеляційну скаргу відповідно.

Інші учасники провадження у справі письмових відзивів на апеляційну скаргу не подали, явку представників в судове засідання не забезпечили, про дату, час і місце судового розгляду повідомлені належним чином.

Судом відхилено клопотання від 13.07.2016р. ПП "Золодар" про припинення апеляційного провадження.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представників скаржника, ПП «Золодар», арбітражного керуючого, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що у задоволенні апеляційної скарги слід відмовити, ухвалу міцевого господарського суду - залишити без змін з огляду на таке.

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 28.03.2007р. порушено провадження у справі № 4/41-Б про банкрутство в порядку ст. 8, 11-13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", введено процедуру розпорядження майном боржника.

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 29.07.2008р. затверджено реєстр вимог кредиторів відкритого акціонерного товариства "Житомирхліб".

Постановою господарського суду Житомирської області від 24.10.2008р. ВАТ «Житомирхліб» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру.

Відповідно до ст.4-1 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Провадження у справах про банкрутство регулюється Господарським процесуальним кодексом України у випадках, коли його норми безпосередньо визначають правила даного провадження (ст.ст. 2, 4-1, 12, 15) або мають універсальних характер для будь-якої стадії судового процесу, або процесуальної дії (статті, вміщені в розділах І, V, VI, VII, XII, XIII), з урахуванням встановлених Законом особливостей.

Відповідно до п.1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Поскільки провадження у справі № 4/41-Б порушено 28.03.2007р., постанову про визнання банкрутом ВАТ «Житомирхліб» та відкриття ліквідаційної процедури винесено судом 24.10.2008р., тобто до 19.01.2013р., тому провадження у справі № 4/41-Б про банкрутство ВАТ «Житомирхліб» регулюється нормами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, що діяла до 19.01.2013р.

Відповідно до ст.5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в ред. до 19.01.2013 р.), провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до абзацу 22 статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції до 19.01.2013р., учасником провадження у справі про банкрутство визнано, зокрема, уповноважену особу акціонерів. При цьому, уповноваженою особою акціонерів боржника є особа, повноваження якій надано загальними зборами акціонерів боржника.

Матеріали справи № 4/41-Б свідчать, що звертаючись до господарського суду Житомирської області зі скаргою від 21.04.2016 р. на дії ліквідатора ОСОБА_4, ТОВ "Алвіс Менеджмент" доказів на підтвердження статусу учасника провадження у справі про банкрутство ВАТ "Житомирхліб" не надав.

Рішенням позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Житомирхліб", оформлених протоколом від 10.06.2014 року, вирішено призначити уповноваженою особою акціонерів ВАТ "Житомирхліб" у справі про банкрутство останнього - ТОВ "Алвіс Менеджмент" в особі представника по довіреності - ОСОБА_6.

Разом з цим, рішенням господарського суду Житомирської області від 16.12.2015 року по справі № 906/1576/15 за позовом ОСОБА_7 до ВАТ «Житомирхліб», третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача про визнання недійсним рішення загальних зборів, залишеним без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 16.03.2016 року, визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Житомирхліб", що відбулися 10.06.2014 року /мат.оск., а.с.31-40/.

Під час розгляду справи № 906/1576/15 встановлено обставини, які у відповідності до ст.35 ГПК України не потребують додаткового доказування, а саме - при проведенні 10.06.2014 р. позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Житомирхліб" не було дотримано встановленого законом та Статутом порядку скликання таких зборів, докази проведення реєстрації акціонерів (реєстр та протокол реєстраційної комісії) у встановлений законом спосіб в день проведення зборів в матеріалах справи та у сторін відсутні, а тому визначити кворум на проведених зборах неможливо. Вказані обставини свідчать про те, що позачергові загальні збори акціонерів не можуть вважатися правомочними, а прийняті на них рішення підлягають визнанню недійсними.

Зважаючи на викладене, вбачається, що на момент подання скарги від 11.04.2016 року (надійшла до суду першої інстанції 21.04.2016 р. вх. № 02-20/372/16) на дії ліквідатора ВАТ «Житомирхліб» , ТОВ "Алвіс Менеджмент" не мало статусу учасника провадження у справі № 4/41-Б та відповідно не мало права оскарження процесуальних рішень у даній справі.

При цьому судом не приймаються до уваги посилання апелянта на те, що ТОВ "Алвіс Менеджмент" має статус уповноваженої особи акціонерів, поскільки остання є такою після прийняття нею рішення про участь у справі про банкрутство, однак, дане твердження суперечить абзацу 22 статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції до 19.01.2013р.

Докази проведення загальних зборів акціонерів ВАТ «Житомирхліб» у травні 2016р. в матеріалах справи відсутні і не додано скаржником ТОВ "Алвіс Менеджмент" до апеляційної скарги.

Відповідно до част.1 ст.34 Закону України «Про акціонерні товариства», у загальних зборах акціонерного товариства можуть брати участь особи, включені до переліку акціонерів, які мають право на таку участь, або їх представники. На загальних зборах за запрошенням особи, яка скликає загальні збори, також можуть бути присутні представник аудитора товариства та посадові особи товариства незалежно від володіння ними акціями цього товариства, представник органу, який відповідно до статуту представляє права та інтереси трудового колективу.

Перелік акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складається станом на 24 годину за три робочих дні до дня проведення таких зборів у порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України.

Відповідно до листа ПАТ «Національний депозитарій України» від 10.05.2016р. № 1251/09, документи системи реєстру власників іменних цінних паперів, емітентом яких є ВАТ «Житомирхліб» до Центрального депозитарію не передавалися.

Тобто система власників іменних цінних паперів ВАТ «Житомирхліб» станом на 11.04.2016р. (дата складання скарги на дії ліквідатора) та станом на 21.06.2016р. (дата складання апеляційної скарги) жодною депозитарною системою України не обслуговується.

Таким чином, Центральним депозитарієм України не може бути сформовано та видано емітенту реєстр акціонерів для повідомлення акціонерів про збори чи для визначення кворуму загальних зборів. Відповідно збори акціонерів ВАТ «Житомирхліб» не можуть бути скликані та проведені у визначений законом спосіб.

Відповідно до п.1 ч.1 ст.80 ГПК України, господарський суд припиняє провадження у справі, якщо спір не підлягає вирішенню в господарських судах України.

Поскільки ТОВ "Алвіс Менеджмент" не набув статусу учасника у справі про банкрутство ВАТ «Житомирхліб», то місцевим господарським судом правомірно припинено провадження в частині розгляду скарги ТОВ "Алвіс Менеджмент" на дії ліквідатора ВАТ «Житомирхліб».

Відповідно до ст.ст.33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно зі п.1 част.1 ст.103 ГПК України, апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити рішення місцевого господарського суду без змін, а скаргу без задоволення.

Враховуючи все вищевикладене, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Житомирької області ґрунтується на матеріалах і обставинах справи, відповідає нормам матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування та задоволення апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103- 106 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу господарського суду Житомирської області від 07.06.2016 р. у справі № 4/41-Б залишити без змін, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Алвіс Менеджмент" - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Матеріали оскарження ухвали господарського суду Житомирської області від 07.06.2016 р. у справі № 4/41-Б повернути на адресу господарському суду Житомирської області.

Головуючий суддя Крейбух О.Г.

Суддя Коломис В.В.

Суддя Дужич С.П.