ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.07.2016 року Справа № 904/3870/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Кузнецова В.О.,

суддів: Науменка І.М., Вечірка І.О.,

секретар судового засідання Петровська А.В.,

за участю сторін:

арбітражний керуючий: Євстаф`єва В.В., свідоцтво № 20 від 01.02.2013 р.,

від ліквідатора Ольшанської О.С: Шевчук Г.С., представник, довіреність № б/н від 08.07.2016 р.,

від ТОВ "ТК МЕНОРА": Таслицький Б.С., представник, довіреність № б/н від 09.06.2016 р.,

від ПАТ " БАНК КРЕДИТ ДНІПРО": Заєць П.Л., представник, довіреність № 701 від 28.12.2015 р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги арбітражного керуючого Євстаф`євої Вікторії Вікторівни та приватного підприємства "Дніпромет" на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 14.06.2016 р. у справі

за заявою приватного підприємства "Дніпромет", м.Дніпропетровськ

до товариства з обмеженою відповідальністю "ТК МЕНОРА", м.Дніпропетровськ

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 14.06.2016 р. у даній справі (суддя Примак С.А.) припинено процедуру розпорядження майном товариства з обмеженою відповідальністю "ТК МЕНОРА". Припинено повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Євстаф'євої Вікторії Вікторівни. Визнано товариство з обмеженою відповідальністю "ТК МЕНОРА" банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 12 місяців до 14.06.2017 р. Ліквідатором товариства з обмеженою відповідальністю "ТК МЕНОРА" призначено арбітражного керуючого Ольшанську Олену Сергіївну.

Не погодившись з даною постановою, арбітражний керуючий Євстаф'єва В.В. звернулась до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить постанову скасувати в частині призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Ольшанської О.С. та прийняти нове рішення, яким призначити ліквідатором банкрута Євстаф'єву О.С.

Арбітражний керуючий Євстаф'єва В.В. вважає, що незважаючи на наявність клопотання комітету кредиторів про призначення арбітражного керуючого Євстаф'євої В.В. на виконання повноважень ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "ТК МЕНОРА", господарський суд надав перевагу заяві кредитора, вимоги якого забезпечені заставою майна та який не входить до складу комітету кредиторів, публічного акціонерного товариства "БАНК КРЕДИТ ДНІПРО" про призначення арбітражного керуючого Ольшанської О.С. ліквідатором банкрута.

У поданій апеляційній скарзі приватне підприємство "Дніпромет" вважає, що постанова господарського суду прийнято при неповному з'ясування обставин, що мають значення для справи, з порушенням норм матеріального та процесуального права, а тому просить постанову господарського суду скасувати в частині призначення ліквідатором арбітражного керуючого Ольшанську О.С. та призначити ліквідатором банкрута Євстаф'єву В.В.

Приватне підприємство "Дніпромет" зазначає, що норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не надають можливості будь-якому арбітражному керуючому самостійно ініціювати питання щодо його призначення у справі про банкрутство, у тому числі шляхом звернення до суду з відповідною заявою.

У зв'язку з чим суд повинен був винести ухвалу про відмову у прийнятті заяви арбітражного керуючого Ольшанської О.С., як такої, що подана у порушення встановленого порядку.

На думку приватного підприємства "Дніпромет" подання арбітражним керуючим Ольшанською О.С. згоди на призначення її ліквідатором банкрута за п'ять днів до прийняття кредиторами рішення щодо переходу на ліквідаційну процедуру, може бути ознакою заінтересованості у цій справі.

У відзиві на апеляційні скарги публічне акціонерне товариство "БАНК КРЕДИТ ДНІПРО" просить апеляційні скарги залишити без задоволення, а постанову господарського суду залишити без змін.

Публічне акціонерне товариство "БАНК КРЕДИТ ДНІПРО" зазначає, що статтею 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованих комітетом кредиторів та має право призначити арбітражного керуючого самостійно.

Арбітражний керуючий Ольшанська О.С. у відзивах на апеляційні скарги просить залишити постанову господарського суду без змін, а апеляційні скарги без задоволення.

Арбітражним керуючим Ольшанською О.С. зазначено, що закон не містить приписів щодо заборони окремим кредиторам звертатися з клопотанням до господарського суду, в тому числі і з клопотанням про призначення ліквідатора у справі. Однак остаточне вирішення питання щодо призначення ліквідатора належить виключно суду, який здійснює правосуддя у справах про банкрутство.

Приватне підприємство "Дніпромет" не забезпечило в судове засідання явку повноважного представника, про час та місце розгляду справи повідомлено належним чином.

Колегія суддів вважає, що неявка представника приватного підприємства "Дніпромет" не перешкоджає розгляду справи по суті.

Заслухавши пояснення учасників судового процесу, розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши відповідність оскаржуваної постанови нормам матеріального та процесуального права, суд дійшов висновку, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 19.05.2015 р. за заявою приватного підприємства "Дніпромет" порушено провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "ТК МЕНОРА". Визнано грошові вимоги приватного підприємства "Дніпромет" в загальній сумі 461 726,64 грн. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто п'ятнадцять календарних днів 11.09.2015 р. Розпорядником майна призначено Євстаф'єву Вікторію Вікторівну.

Ухвалою господарського суду від 17.11.2015 р. затверджено реєстр вимог кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "ТК МЕНОРА" з вимогами наступних кредиторів: 1. публічне акціонерне товариство "Банк Кредит Дніпро", м.Дніпропетровськ - 1218,00 грн. - 1 черга задоволення; приватного підприємства "Дніпромет" - 461726,64грн. - 4 черга задоволення; 6090,00грн. - 1 черга задоволення. Окремо внесені вимоги забезпечені заставою: публічне акціонерне товариство "Банк Кредит Дніпро" - 1249345,46 грн. Встановлено дату підсумкового судового засідання у справі - 08.12.2015 р.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 16.12.2015 р. у задоволенні апеляційної скарги Tansey Holdings Limited відмовлено. Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 17.11.2015 р. змінено, доповнено резолютивну частину наступним абзацом: "Відхилити вимоги Tansey Holdings Limited на загальну суму 87 687 642,48грн.".

Ухвалою господарського суду від 31.03.2016 р. продовжено повноваження розпорядника майна Євстаф'євої В.В. до 01.05.2016 р. Зобов'язано розпорядника майна боржника Євстаф'єву В.В. вчинити певні дії.

Ухвалою господарського суду від 24.05.2016 р. продовжено повноваження розпорядника майна Євстаф'євої В.В. до 07.06.2016 р. Зобов'язано розпорядника майна боржника Євстаф'єву В.В. вчинити певні дії.

Ухвалою господарського суду від 07.06.2016 р. продовжено строк процедури розпорядження майна та повноваження розпорядника майна Євстаф'євої В.В. до 14.06.2016р. Зобов'язано арбітражного керуючого Ольшанську О.С. та арбітражного керуючого Євстаф'єву В.В. надати до суду: інформацію про освіту; стаж роботи; участь у справах про банкрутство; наявність офісного приміщення; наявність технічних та організаційних можливостей для виконання повноважень ліквідатора; наявність оргтехніки та автотранспорту.

Постановою господарського суду від 14.06.2016 р. припинено процедуру розпорядження майном товариства з обмеженою відповідальністю "ТК МЕНОРА". Припинено повноваження розпорядника майна арбітражного керуючого Євстаф'євої Вікторії Вікторівни. Визнано товариство з обмеженою відповідальністю "ТК МЕНОРА" банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 12 місяців до 14.06.2017 р. Ліквідатором товариства з обмеженою відповідальністю "ТК МЕНОРА" призначено арбітражного керуючого Ольшанську Олену Сергіївну.

У поданих апеляційних скаргах заявниками оскаржується згадана постанова виключно в частині призначення ліквідатора, у зв'язку з чим суд апеляційної інстанції переглядає постанову господарського суду у зазначеній частині.

Згідно ч.6 ст.26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час проведення процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, утворений відповідно до цього Закону.

Частиною 8 статті 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що до компетенції комітету кредиторів належить, зокрема, звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора).

Кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом (абз.5 ч.1 ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно (абз.6 ч.1 ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Відхилення господарським судом запропонованих кандидатур арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та призначення іншого арбітражного керуючого повинно бути вмотивованим Відхилення господарським судом запропонованих кандидатур арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та призначення іншого арбітражного керуючого повинно бути вмотивованим (абз.6 ч.1 ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

З урахуванням наведеного комітет кредиторів має право запропонувати кандидатуру арбітражного керуючого для виконання ним обов'язків ліквідатора. Між тим, остаточне рішення щодо відповідної кандидатури арбітражного керуючого приймає господарський суд.

01.06.2016 р. до господарського суду Дніпропетровської області від арбітражного керуючого Ольшанської О. С. надійшла заява про участь у справі про банкрутство та про надання згоди на призначення її ліквідатором товариства з обмеженою відповідальністю "ТК МЕНОРА".

Згадана заява обґрунтована посиланням на те, що арбітражний керуючий Ольшанська О.С. не належить до категорії осіб, перелічених у ч.2 ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; має вищу юридичну освіту за спеціальністю "Правознавство"; має свідоцтво про підвищення кваліфікації арбітражного керуючого; з 10 по 19.03.2015 р. Головним територіальним управлінням юстиції Дніпропетровської області здійснено перевірку діяльності арбітражного керуючого Ольшанської О.С., про що складений відповідний акт; має другий рівень кваліфікації арбітражних керуючих та є застрахованою особою відповідно до договору страхування відповідальності арбітражного керуючого № 3110908 від 04.09.2015 р.; має достатню матеріально-технічну та інформаційну базу, для забезпечення якісного супроводу процедур банкрутства; виконує повноваження ліквідатора на 6 підприємства.

Згідно протоколу засідання комітету кредиторів товариства з обмеженою відповідальністю "ТК МЕНОРА" від 06.06.2016 р. прийнято рішення призначити ліквідатором у справі арбітражного керуючого Євстаф'євої В.В.

07.06.2016 р. арбітражним керуючим Євстаф'євою В.В. подано заяву про згоду на участь у справі.

Згадана заява мотивована посиланням на те, що Єстаф`єва В.В. має вищу юридичну освіту; отримала свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого; має свідоцтво про підвищення кваліфікації арбітражних керуючих; не належить до категорії осіб, перелічених у ч.2 ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; відповідальність арбітражного керуючого застрахована відповідно до договору від 01.02.2016 р.; має досвід роботи арбітражним керуючим 9 років та виконувала повноваження розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора на 121 підприємстві, в т.ч. на 5 державних підприємствах.

09.06.2016 р. до господарського суду надійшла заява публічного акціонерного товариства "БАНК КРЕДИТ ДНІПРО" про призначення арбітражного керуючого Ольшанську О.С. ліквідатором банкрута.

У разі надходження до господарського суду декількох пропозицій щодо кандидатур арбітражних керуючих на посаду ліквідатора банкрута (що не виключається під час ліквідаційної процедури), господарський суд, забезпечивши комітету кредиторів відповідно до вимог ст. 26 Закону про банкрутство можливість реалізувати своє право запропонувати кандидатуру арбітражного керуючого на посаду ліквідатора банкрута та беручи до уваги те, що господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів та має право призначити арбітражного керуючого самостійно, перевіривши відповідність запропонованих кандидатур вимогам Закону про банкрутство, заслухавши пояснення присутніх у судовому засіданні представників сторін та учасників провадження у справі про банкрутство, оцінивши в порядку ст. 43 ГПК України здатність кожного з запропонованих арбітражних керуючих належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки ліквідатора банкрута, з урахуванням освіти, досвіду та показників роботи у попередніх справах, кількості справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявності у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інших обставин, приймає рішення про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого, який порівняно з іншими запропонованими кандидатурами здатен найбільш кваліфіковано організувати проведення ліквідаційної процедури (правова позиція Вищого господарського суду України, викладена у постанові від 18.11.2015 р. у справі №5004/1671/12).

Колегія суддів вважає безпідставними посилання скаржників, що подання арбітражним керуючим Ольшанською О.С. згоди на призначення її ліквідатором банкрута за п'ять днів до прийняття кредиторами рішення щодо переходу на ліквідаційну процедуру, може бути ознакою заінтересованості у цій справі, враховуючи таке

Законом України "Про доступ до судових рішень" передбачено, що рішення Суду розміщуються в Єдиному державному реєстрі судових рішень.

Отже, арбітражний керуючий Ольшанська О.С. мала можливість ознайомитись з судовими рішеннями у даній справі та дізнатись про дату призначення підсумкового засідання, на якому буде вирішуватись питання переходу до наступної процедури банкрутства товариства з обмеженою відповідальністю "ТК МЕНОРА".

Наведені обставини спростовують твердження скаржників про заінтересованість арбітражного керуючого Ольшанської О.С. у даній справі.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 16.12.2015 р. встановлено, що розпорядник майна подав до господарського суду реєстр вимог кредиторів, з вимогами, зокрема, TANSEY HOLDINGS LIMITED - 87 686 424,48 грн. - 4 черга задоволення, 1 218,00 грн. - 1 черга задоволення.

Згадані вимоги були відхилені ухвалою господарського суду від 17.11.2015 р., як такі, що не підтверджені належними доказами.

Таким чином, розпорядником майна, в порушення ч.3 ст.22, ч.ч.2,3 ст.98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" було безпідставно визнано та включено та реєстру вимог кредиторів вимоги TANSEY HOLDINGS LIMITED, що свідчить про недобросовісне та неякісне виконання арбітражним керуючим Євстаф'євою В.В. покладених на неї повноважень розпорядника майна.

Крім того, відповідно до ч.2 ст.22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" процедура розпорядження майном боржника вводиться строком на сто п'ятнадцять календарних днів і може бути продовжена господарським судом за вмотивованим клопотанням розпорядника майна, комітету кредиторів не більше ніж на два місяці.

Ухвалою господарського суду від 07.06.2016 р. введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто п'ятнадцять календарних днів до 11.09.2015 р., проте, процедуру розпорядження майно припинено лише 14.06.2016 р.

Отже, розпорядником майна не виконані належним чином повноваження щодо дотримання строків проведення процедури розпорядження майном.

Вирішуючи питання про призначення ліквідатора банкрута, колегія суддів враховує клопотання кредитора публічного акціонерного товариства "БАНК КРЕДИТ ДНІПРО" про призначення ліквідатором арбітражного керуючого Ольшанської О.С., оскільки вимоги банку забезпечені заставою майна боржника та сума цих вимог є значно більшою порівняно з іншим кредитором - приватним підприємством "Дніпромет".

З урахуванням наведеного, колегія суддів надає перевагу кандидатурі арбітражного керуючого Ольшанській О.С., яка має другий рівень кваліфікації арбітражних керуючих на призначення ліквідатором у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "ТК МЕНОРА" та відхиляє кандидатуру арбітражного керуючого Євстаф'євої В.В., що має перший рівень кваліфікації арбітражних керуючих на призначення ліквідатором у даній справі.

При цьому колегія суддів враховує меншу завантаженість арбітражного керуючого Ольшанської О.С., порівняно з арбітражним керуючим Євстафієвою В.В.

Враховуючи викладене, доводи скаржників, викладені в апеляційних скаргах, не спростовують висновків суду першої інстанції та не визнаються судом такими, що можуть бути підставою згідно ст.104 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваної постанови в частині призначення ліквідатором товариства з обмеженою відповідальністю «ТК МЕНОРА» арбітражного керуючого Ольшанської О.С.

Керуючись ст.ст.99,101-103, 105 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні апеляційної скарги арбітражного керуючого Євстаф`євої Вікторії Вікторівни відмовити.

У задоволенні апеляційної скарги приватного підприємства "Дніпромет" відмовити.

Постанову господарського суду Дніпропетровської області від 15.06.2016 р. у справі №904/3870/15 в частині призначення ліквідатором товариства з обмеженою відповідальністю «ТК МЕНОРА» арбітражного керуючого Ольшанської О.С. залишити без змін.

Головуючий суддя В.О.Кузнецов

Судді І.М.Науменко

І.О.Вечірко