ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________________
УХВАЛА

"07" липня 2016 р.Справа № 922/1350/14 вх. № 1350/14
Господарський суд Харківської області у складі:

судді Усатого В.О.

при секретарі судового засідання Мазуренко А.О.

за участю сторін:

ліквідатора - арбітражного керуючого Гриценка І.П.

кредитор АТ "Банк "Фінанси та кредит" - Тарабака Є.А., дов. від 24.02.2016 р.

арбітражного керуючого - Татіщев О.Є.,

представника боржника - Пивоварова Р.В., дов.від 01.10.2014 р.,

представника ТОВ "Алюмбуд" - Тимошенко Ю.В. (директор)

розглянувши скаргу АТ "Банк "Фінанси та Кредит" на дії ліквідатора

По справі за заявою ТОВ "Метали і полімери", м. Алчевськ

до ТОВ "Металіст-Будметалконструкція", м. Харків

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою суду від 18.08.2015 р. припинено процедуру розпорядження майном боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Металіст-Будметалконструкція", визнано юридичну особу - Товариство з обмеженою відповідальністю "Металіст-Будметалконструкція" () банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Гриценка І.П.

До суду від АТ "Банк "Фінанси та Кредит" надійшла скарга на дії ліквідатора (вх. № 19140 від 09.06.2016 р.), в якій банк просить суд усунути ліквідатора Гриценка І.П. від виконання покладених на нього обов'язків, яку суд призначив до розгляду на 30.06.2016 р.

В судове засідання 30.06.3016 р. ліквідатор не з'явився, проте надав клопотання про відкладання розгляду скарги з причин знаходження на лікарняному, однак доказів не представив.

Крім того, від ліквідатора надійшли заперечення на скаргу, в яких вважає скаргу необґрунтованою з наведених у запереченні підстав та просить відмовити в її задоволенні.

Від арбітражного керуючого Татіщева О.Є. (вх.№ 21189 від29.06.16р.) та арбітражного керуючого Седлецького О.В. (вх.№ 21145 від29.06.16р.) надійшли заяви на участь у даній справі в якості ліквідатора.

Враховуючи нез'явлення ліквідатора та необхідність отримання додаткових доказів, суд відклав розгляд скарги на 07.07.2016 р. та зобов'язав АТ "Банк "Фінанси та Кредит" надати докази неналежного виконання ліквідатором покладених на нього обов'язків і зобов'язав ліквідатора надати докази знаходження на лікарняному під час розгляду скарги 30.06.2016 р.

На виконання вимог суду від ліквідатора (вх.№ 22190 від 07.07.16р.) надійшла пояснювальна записка, разом із доказами знаходження на лікарняному, а також поточний звіт.

В судовому засіданні представник АТ "Банк "Фінанси та Кредит" надав суду доповнення до скарги на дії ліквідатора, зазначивши, що останнім в порушення вимог чинного законодавства виставлено на продаж майно банкрута та призначені аукціони на двох різних біржах, у зв'язку з чим кредитор подав суду заяву про перевірку порядку визначення ліквідатором організатора аукціону, однак доказів вини чи злого умислу саме ліквідатора не представив. Також, банк свою скаргу підтримав в повному обсязі та наполягав на її задоволенні.

Присутній у засіданні суду ліквідатор проти скарги заперечував, вказавши, що вважає подану АТ "Банк "Фінанси та Кредит" скаргу необґрунтованою та безпідставною, оскільки свої обв'язки він виконує належним чином. Щодо зауважень банку про здійснення оголошення про продаж майна банкрута на сайті ТБ "Іннекс", ліквідатор пояснив, що не має жодного уявлення про ці обставини, оскільки продаж майна заплановано тільки на Центральній універсальній біржі, з якою підписано відповідний договір.

Заслухавши присутніх у судовому засіданні учасників процесу, розглянувши матеріали справи, скаргу АТ "Банк "Фінанси та Кредит" на дії ліквідатора, суд зазначає наступне.

Згідно п.1 ст. 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Згідно п. 1 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у постанові про визнання фізичної особи - підприємця банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна.

Відповідно до п. 4 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Скориставшись своїм правом наданим законом, кредитор - АТ "Банк "Фінанси та Кредит" звернувся до суду зі скаргою на дії ліквідатора, в якій посилаючись на неналежне виконання арбітражним керуючим Гриценко І.П. своїх обов'язків в якості ліквідатора банкрута, в тому числі заниження ним вартості активів боржника, створювання штучних умов, що позбавили можливості відновлення платоспроможності підприємства, відхилення пропозицій інвесторів, не здійснення заходів по стягненню дебіторської заборгованості, у зв'язку з чим просить суд усунути ліквідатора від обов'язків у даній справі

Як вбачається із відзиву ліквідатора він скаргу не визнає, вважає доводи АТ "Банк "Фінанси та Кредит" необґрунтованими, неприйнятними та некоректними, в тому числі щодо заниження ним вартості активів боржника та здійснення перешкод до розробки плану санації боржника. Ліквідатор вказує, що оскільки у нього відсутні первинні бухгалтерські та інші документи він на даний час немає можливості здійснювати заходи по стягненню дебіторської заборгованості, а також розробити план санації боржника.

Встановивши вказані обставини суд дійшов висновку, що скарга АТ "Банк "Фінанси та Кредит" на дії ліквідатора підлягає частковому задоволенню виходячи із наступного.

Відповідно до п.п. 1-2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження:

приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження;

виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута;

проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута;

аналізує фінансове становище банкрута;

виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута;

очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу;

пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості;

з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю.

заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими;

подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника;

вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб;

передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню;

продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом;

повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства відповідну інформацію для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство;

веде реєстр вимог кредиторів;

здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Згідно п. 7 ст. 41 вказаного Закону - під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний використовувати тільки один рахунок боржника в банківській установі. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором. Залишки коштів на цих рахунках перераховуються на основний рахунок боржника.

Відповідно до п.п. 10-12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" :

Ліквідатор зобов'язаний на вимогу господарського суду та державного органу з питань банкрутства надавати необхідні відомості щодо проведення ліквідаційної процедури.

Дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю).

У разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

Постановою суду про визнання боржника банкрутом від 18.08.2015 у даній справі, призначено ліквідатором арбітражного керуючого Гриценко І.П., якого зобов'язано в строк до 19.08.2016 року виконати ліквідаційну процедуру та надати суду обґрунтований звіт про виконану роботу, ліквідаційний баланс, а також всі докази, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури, у тому числі:

- акти інвентаризації майна, перелік ліквідаційної маси, звіти про оцінку майна, договори купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна,

- реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів,

- звіт про виплачені кредиторам кошти, документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів;

- довідки установ банку про закриття рахунків банкрута,

- копії повідомлень направлених до органу державної податкової служби, Пенсійного фонду та центру зайнятості про закінчення ліквідаційної процедури,

- довідку архіву про прийняття документів, які підлягають обов'язковому зберіганню,

- оригінали установчих документів і свідоцтва про державну реєстрацію,

- докази, що свідчать про стягнення дебіторської заборгованості, або докази що свідчать про неможливість її стягнення,

- довідку банку про рух грошових коштів по поточному рахунку за весь час здійснення ліквідаційної процедури,

- баланси підприємства за весь час роботи ліквідатора,

- протоколи засідань комітету кредиторів і протоколи загальних зборів кредиторів,

- затверджений комітетом кредиторів звіт про оплату послуг та відшкодування витрат ліквідатора,

- інші документи, що свідчать про виконану ліквідатором роботу з ліквідації банкрута.

Проте, ліквідатором вимоги суду в повному обсязі не виконуються, а саме не здійснено жодних заходів зі стягнення дебіторської заборгованості, яка становить 16 202 862,76 грн.

Відповідно до п. 3 ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Згідно п. 3 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора за його заявою.

Усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов'язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі:

1) невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора);

2) зловживання правами арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора);

3) подання до суду неправдивих відомостей;

4) відмови в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску;

5) припинення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Суд протягом п'яти днів з дня, коли йому стало відомо про наявність підстав для усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), виносить ухвалу про його відсторонення від виконання відповідних повноважень під час провадження у справі про банкрутство.

Під час розгляду даної справи, судом встановлено, що арбітражним керуючим Гриценко І.П. обов'язки ліквідатора у даній справі в порушення п. 1 ч. 3 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" виконуються неналежним чином, оскільки не здійснюються заходи по стягненню значного обсягу дебіторської заборгованості боржника.

Відповідно ст. 4-1 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченого цим кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно ч. 3 ст. 22 Господарського процесуального кодексу України сторони зобов'язані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами, виявляти взаємну повагу до прав і охоронюваних законом інтересів другої сторони, вживати заходів до всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи.

Відповідно до ст. 115 Господарського процесуального кодексу України, рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов`язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження". Аналогічні за змістом норми закріплені у ст.124 Конституції України, згідно з якою судові рішення ухвалюються судами іменем України і є обов`язковими до виконання на всій території України.

Суд зазначає, що обов'язок виконувати судові рішення, що набрали законної сили і які є обов`язковими до виконання усіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими особами, об`єднаннями громадян та іншими організаціями, громадянами та юридичними особами на всій території України встановлений статтею 13 Закону України "Про судоустрій та статус суддів", невиконання судових рішень тягне за собою відповідальність, встановлену законом.

Згідно п. 3.13 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26 грудня 2011року неподання або несвоєчасне подання стороною у справі, іншими учасниками процесу доказів з неповажних причин, спрямоване на затягування судового процесу, має розцінюватись господарським судом як зловживання процесуальними правами.

Врахувавши вищезазначене з метою недопущення суттєвих порушень інтересів учасників процесу, недопущення затягування ліквідаційної процедури, суд вважає за необхідне скаргу АТ "Банк "Фінанси та Кредит" (вх. № 19140 від 09.06.2016 р.) задовольнити частково та усунути арбітражного керуючого Гриценко І.П. від виконання обов'язків ліквідатора банкрута.

До суду із заявами на участь у даній справі звернулись арбітражні керуючі Седлецький О.В. (вх.№ 21145 від 29.06.16р.) та Татіщев О.Є. (вх.№ 21189 від 29.06.16р.).

Розглянувши вказані кандидатури арбітражних керуючих суд зазначає наступне.

Згідно п. 2 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі:

1) які є заінтересованими у цій справі;

2) які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, крім випадків, коли з дня усунення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років;

3) яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, покладених цим Законом.

До призначення арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії вищезазначених осіб.

Cуд зазначає, що право запропонувати кандидатуру ліквідатора мають кредитори боржника та інші учасники провадження, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство. Однак, остаточне рішення щодо вибору кандидатури ліквідатора та його призначення приймає суд, досліджуючи професійні якості кандидатів на цю посаду, відсутність зацікавленості особи стосовно боржника та кредиторів та враховуючи освіту, досвід, показники роботи у попередніх справах, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про здатність кандидата належним чином виконувати обов'язки передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до статті 43 Господарського процесуального кодексу України, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Присутній у засіданні суду арбітражний керуючий Татіщев О.Є., надав суду усні пояснення про свою попередню діяльність в якості ліквідатора у інших справах, стосовно завантаженості, пояснивши, що має організаційну та технічну можливість здійснювати повноваження ліквідатора у даній справі. А також, окремо зазначив, що має 5-й (найвищий) рівень кваліфікації.

Арбітражний керуючий Седлецький О.В. в судове засідання не з'явився, необхідних пояснень щодо своєї кандидатури суду не представив. У зв'язку з чим, суд дійшов висновку відмовити в задоволенні його заяви на участь у даній справи.

Як вбачається із заяви арбітражного керуючого Татіщева О.Є. порушень законодавства при виконанні обов'язків арбітражного керуючого і порушень строків подання інформації за час виконання своїх обов'язків заявник не має, а також не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, не є особою якій заборонено здійснювати цей вид підприємницької діяльності або займати керівні посади, не має судимості за вчинення корисливих злочинів.

Взявши до уваги зазначене, суд встановив, що арбітражним керуючим Татіщевим О.Є. заява на участь у даній справі в якості ліквідатора банкрута подана у встановленій Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" формі, а також відповідає змісту вимог вказаного Закону.

У зв'язку з зазначеним, господарський суд дійшов висновку призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Татіщева Олександра Євгеновича та зобов'язати Гриценко І.П. передати всі матеріали, пов'язані з ліквідаційною процедурою новому ліквідатору.

Керуючись ст.ст. 38-48, 98, п.3 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

Задовольнити частково скаргу АТ "Банк "Фінанси та Кредит" (вх. № 19140 від 09.06.2016 р.) на дії ліквідатора.

Усунути арбітражного керуючого Гриценко І.П. від виконання обов'язків ліквідатора у справі.

Відмовити арбітражному керуючому Седлецькому О.В. в задоволенні заяви на участь у даній справи.

Призначити ліквідатором банкрута - арбітражного керуючого Татіщева Олександра Євгеновича, ідентифікаційний номер НОМЕР_1, адреса реєстрації: АДРЕСА_1, адреса для листування: АДРЕСА_2, (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого НОМЕР_2 від 27.05.2013р.)

Зобов'язати арбітражного керуючого Гриценко І.П. передати всі матеріали, пов'язані з ліквідаційною процедурою, арбітражному керуючому Татіщеву О.Є. протягом трьох днів від дати винесення даної ухвали за актом приймання-передачі.

Зобов'язати ліквідатора Татіщева О.Є. виконати ліквідаційну процедуру в повному обсязі, відповідно до приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та постанови господарського суду Харківської області по даній справі, надати суду звіт ліквідатора про виконану роботу та всі документи, що свідчать про завершення ліквідаційної процедури.

Дану ухвалу направити арбітражним керуючим Гриценко І.П. та Седлецькому О.В., ліквідатору, кредиторам, державному органу з питань банкрутства, державному реєстратору.

Суддя Усатий В.О.