донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

23.06.2016 справа №908/718/16

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: суддів: при секретарі судового засідання:ОСОБА_1В ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4

за участю представників сторін: від скаржника: ОСОБА_5,-довір. від боржника: ОСОБА_6,-ліквідатор.

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_7 Дніпро", м. Київ
на постанову господарського суду Запорізької області
від14 квітня 2016 р.
у справі№ 908/718/16 (суддя Ніколаєнко Р.А.)
за заявою боржника банки, які здійснюють розрахунково-касове обслуговування боржника за участю ліквідатора про Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Енергетичні технології", м. Запоріжжя 1.Публічне акціонерне товариство "ОСОБА_7 Дніпро", м. Київ 2.Публічне акціонерне товариство "ОСОБА_8 Росії", м. Київ 3.Публічне акціонерне товариство "Всеукраїнський банк розвитку", м. Київ ОСОБА_6, м. Запоріжжя банкрутство
В С Т А Н О В И В:

Постановою господарського суду Запорізької області від 14.04.2016р. по справі №908/718/16:

- визнано товариство з обмеженою відповідальністю Торговий дім Енергетичні технології (; 69097, м.Запоріжжя, вул.Ентузіастів, 9, оф.3) банкрутом;

- відкрито ліквідаційну процедуру;

- ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_6 (ідент.№ НОМЕР_1; адреса для листування: 6900, м.Запоріжжя, вул.Перемоги, 40, а/с 7980);

- зобовязано ліквідатора здійснити ліквідаційну процедуру відповідно до закону.

Не погодившись із постановою місцевого господарського суду, Публічне акціонерне товариство "ОСОБА_7 Дніпро", м. Київ звернулось до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову господарського суду Запорізької області від 14.04.2016р. по справі №908/718/16 та припинити провадження у справі про банкрутство.

Скаржник вважає, що ухвала місцевого господарського суду від 18.06.2015р. по справі №16/5009/3906/11 є такою, що прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права. Вважає що суд першої інстанції при винесенні ухвали про відкриття провадження не перевірив належним чином, чи дійсно відсутнє майно у боржника, тобто порушив норми матеріального права, а саме статтю 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та прийняв необґрунтовану та незаконну постанову про визнання ТОВ Торговий дім Енергетичні технології банкрутом.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 16.05.2016р. сформовано колегію суддів у наступному складі головуючий суддя Сгара Е.В., судді Дучал Н.М., Мясищев А.М.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 09.06.2016р. у звязку із перебуванням у відпустці судді Мясищева А.М. сформовано колегію суддів у наступному складі головуючий суддя Сгара Е.В., судді Дучал Н.М., Склярук О.І,

Скаржник в судовому засіданні 23.06.2016р. наполягав на задоволенні апеляційної скарги. Завив усні клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги, які відхилені судом з огляду на їх необґрунтованість, враховуючи той факт, що розгляд даної апеляційної скарги вже відкладався судом, а також з метою дотримання розумних строків розгляду скарги.

Ліквідатор в судовому засіданні 23.06.2016р. проти апеляційної скарги заперечив, зазначив, що наведені скаржником в апеляційній скарзі доводи спростовуються матеріалами справи. Надав докази закриття зазначених апелянтом банківських рахунків, які досліджувались судом першої інстанції та помилково боржником не були залучені у справу.

Фіксування судового засідання апеляційної інстанції здійснювалось за допомогою звукозаписувального технічного засобу у порядку, встановленому ст.ст.4-4, 81-1, 99, 101 Господарського процесуального кодексу України.

Перевіривши матеріали справи та правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального права України, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

З матеріалів справи вбачається, що згідно протоколу №47 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Енергетичні технології" від 28.12.2015р., у звязку із неможливістю подальшого ведення господарського діяльності було прийнято рішення про припинення юридичної особи шляхом (ліквідації) ТОВ «Торговий Дім», призначено головою ліквідаційної комісії ОСОБА_6, встановлено строк для заявлення вимог кредиторів два місяці з дня оприлюднення на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, а також доручено подати рішення щодо припинення товариства ОСОБА_9.

В Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань було внесено запис про ліквідацію боржника, призначення голови ліквідаційної комісії та встановлено строк заявлення кредиторами своїх вимог до 02.03.2016р.

Загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Енергетичні технології" 10.03.2016р. затверджено проміжний ліквідаційний баланс, складений станом на 10.03.2016р., зобов'язано ліквідатора звернутися до господарського суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Енергетичні технології".

Голова ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Енергетичні технології" ОСОБА_6 звернувся до місцевого господарського суду із заявою в якій просив порушити провадження у справі про банкрутство боржника, визнати боржника банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру та покласти обовязки ліквідатора боржника на Голову ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Енергетичні технології" ОСОБА_6.

При розгляді вищезазначених вимог колегія суддів апеляційного господарського суду виходить з наступного.

Згідно зі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Такий порядок передбачений нормами ч. 3 ст. 110, ст. 111 Цивільного кодексу України, норми яких містять загальні положення про ліквідацію юридичної особи (суб'єкта господарювання).

Особлива процедура, що передбачена ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

У зв'язку з цим необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є дотримання вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

Такі передумови полягають у наступному:

Прийняття рішення власником майна (або органом, уповноваженим управляти майном) боржника про звернення боржника до господарського суду із заявою. Проведення аналізу активів боржника у вигляді проведення інвентаризації наявного майна (у тому числі переданого у заставу майна), його належної оцінки та оцінки грошових коштів на рахунках боржника. Аналіз пасивів боржника шляхом публікації оголошення згідно з вимогами ч. ч. 2, 5 ст. 105 Цивільного кодексу України. Проведення аналізу активів та пасивів боржника є підставою складення проміжного ліквідаційного балансу, який додається до заяви боржника відповідно до п. 3 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Частиною 1 ст.111 ЦК України передбачено, що з дати внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана вжити всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, та письмово повідомити кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) заявляє вимоги та позови про стягнення заборгованості з боржників юридичної особи.

Частиною 2 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана повідомити учасників юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, про її участь в інших юридичних особах та/або надати відомості про створені нею господарські товариства, дочірні підприємства.

Відповідно до ч.3 ст.111 ЦК України під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Частиною 7 ст.111 ЦК України передбачено, що для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

Відповідно до ч.8 ст.111 ЦК України ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

Згідно з ч.10 ст.111 ЦК України до затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 вказаного Закону та складає предмет спору у справі про банкрутство за особливою процедурою, що порушується в порядку норм означеної статті.

При цьому, колегія суддів зауважує, що необхідною та обов'язковою передумовою порушення провадження у справі про банкрутство, в порядку норм ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", є надання належних доказів на підтвердження наявності всіх передумов для порушення провадження, згідно з цією статтею, саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Вимоги до заяви про порушення справи про банкрутство (в тому числі, і до заяви, яка подається боржником) встановлені ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Зокрема, частинами 1-5 вказаної статті Закону встановлено, що заява про порушення провадження у справі про банкрутство подається боржником або кредитором у письмовій формі та, серед іншого, повинна містити виклад обставин, що є підставою для звернення до суду; перелік документів, що додаються до заяви. До заяви про порушення справи про банкрутство додаються, в тому числі: докази того, що сума безспірних вимог кредитора (кредиторів) сукупно становить не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, якщо інше не передбачено цим Законом; рішення суду про задоволення вимог кредитора, що набрало законної сили; відповідна постанова органу державної виконавчої служби про відкриття виконавчого провадження з виконання вимог кредитора; докази того, що сума вимог кредитора (кредиторів) не забезпечена повністю заставою майна боржника (за наявності застави). До заяви боржника додаються також: установчі документи боржника - юридичної особи; бухгалтерський баланс боржника на останню звітну дату; перелік кредиторів боржника, вимоги яких визнаються боржником, із зазначенням загальної суми грошових вимог усіх кредиторів, а також щодо кожного кредитора - його імені або найменування, його місцезнаходження або місця проживання, ідентифікаційного коду юридичної особи або реєстраційного номера облікової картки платника податків (за наявності), суми грошових вимог (загальної суми заборгованості, заборгованості за основним зобов'язанням та суми неустойки (штрафу, пені) окремо), підстав виникнення зобов'язань, а також строку їх виконання згідно із законом або договором; перелік майна боржника із зазначенням його балансової вартості та місцезнаходження, а також загальна балансова вартість майна; перелік майна, що перебуває у заставі або є обтяженим у інший спосіб, його місцезнаходження, вартість, а також інформація про кредиторів, на користь яких вчинено обтяження майна боржника, їх ім'я або найменування, місцезнаходження або місце проживання, ідентифікаційні коди юридичних осіб або реєстраційний номер облікової картки платника податків (за наявності), суми їх грошових вимог, підстави виникнення зобов'язань, а також строки їх виконання згідно із законом або договором; довідка органів приватизації (органів, уповноважених управляти об'єктами державної власності) стосовно наявності або відсутності на балансі підприємства, щодо якого порушено справу про банкрутство, державного майна, що в процесі приватизації (корпоратизації) не увійшло до його статутного капіталу; перелік осіб, що мають невиконані зобов'язання перед боржником, із зазначенням вартості таких зобов'язань, терміну виконання та підстав виникнення; відомості про всі рахунки боржника, відкриті в банках та інших фінансово-кредитних установах, їх реквізити; відомості про всі рахунки, на яких обліковуються цінні папери, що належать боржнику, їх реквізити; протокол загальних зборів (конференції) працівників боржника, відповідне рішення первинної профспілкової організації боржника (за наявності кількох первинних організацій - їхнє спільне рішення), на яких обраний представник працівників боржника для участі у справі про банкрутство, якщо такі збори (конференція) відбулися до подачі заяви боржника до господарського суду; копія спеціального дозволу на провадження діяльності, пов'язаної з державною таємницею, а в разі закінчення терміну дії такого дозволу - довідка про наявність у боржника матеріальних носіїв секретної інформації (технічної документації, виробів, їхніх дослідних зразків тощо); рішення власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) боржника про звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство; інші документи, які підтверджують неплатоспроможність боржника. Боржник подає заяву до господарського суду за наявності майна, достатнього для покриття судових витрат, якщо інше не передбачено цим Законом. Боржник зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення таких обставин: задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності); під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі; в інших випадках, передбачених цим Законом.

Відповідно до ч.2 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є: оцінка вартості наявних активів боржника (майна, дебіторської заборгованості), оприлюднення повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, вжиття всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, повідомлення кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки, складання проміжного ліквідаційного балансу, складання та подання органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітності за останній звітний період. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

Із матеріалів справи, зокрема зі звіту голови ліквідаційної комісії від 10.03.2016р., акту №1 про проведення інвентаризації майна від 10.03.2016р., проміжного ліквідаційного балансу станом на 10.03.2016р. (т.1. а.с.9-25, 61-105) вбачається, що за боржником обліковується кредиторська заборгованість перед Публічним акціонерним товариством «ОСОБА_7 Дніпро» в розмірі 86 812 920,65 грн., компанією «O.S Products INC» в сумі 50 282 161,82 грн., (Kemika K/S) в розмірі 78 546 559,14 грн., компанією «Global Tyre Company» LTD в розмірі 4 712 400,00 грн.

В той же час, активи боржника не дозволяють погасити вищевказану заборгованість перед кредиторами у звязку з їх недостатністю.

Так, з інвентаризаційних описів необоротних активів та запасів, актів про проведення інвентаризації майна та грошових коштів вбачається, що за боржником не обліковуються необоротні активи, запаси, товарно-матеріальні цінності на складах, у незавершеному виробництві та готової продукції, грошові кошти у касі, цінні папери, дебіторська заборгованість.

Відповідно до акту про результати інвентаризації грошових коштів станом на 10.03.2016р. за боржником обліковувались грошові кошти на наступних рахунках: у ПАТ КБ ПРИВАТБАНК №9915 в розмірі 62,37 грн., №901 в розмірі 1 453,04 грн., у ОСОБА_8 РОСІЇ 8183 в розмірі 802,71 грн., у ПАТ ВБР БАНК №4052 в розмірі 84,25 грн, а загалом в розмірі 2402,37 грн.

Також, головою ліквідаційної комісії були здійснені запити до державного космічного агентства України, національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, державної інспекції сільського господарства, державної служби України з безпеки на транспорті, Нацкомфінуслуг, Запорізької митниці, державної архітектурно-будівельної інспекції України, управління Держгеокадастру, державної авіаційної служби та в наданих відповідях вищевказаними органами було зазначено про відсутність зареєстрованого за боржником відповідного майна (т.1 а.с. 136-206, т.2 а.с. 16-56).

Листом державної податкової інспекції у Хортицькому районі м. Запоріжжя Головного управління ДФС у Запорізькій області від 31.03.2016р. повідомлено, що станом на 31.03.2016р. заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Енергетичні технології" перед бюджетом відсутня (т.2 а.с. 25).

Крім того, головою ліквідаційної комісії боржника було повідомлено кредиторів про припинення юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Енергетичні технології" (т. 1, а.с. 59, 72, 89, 106).

Вищенаведене свідчить про дотримання головою ліквідаційної комісії боржника передбаченого діючим законодавством порядку ліквідації юридичної особи.

Враховуючи зазначене, колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується із висновком суду першої інстанції, що майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Енергетичні технології" недостатньо для задоволення вимог кредиторів, головою ліквідаційної комісії боржника дотримано порядок ліквідації юридичної особи, що є підставою для визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури відповідно до ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Посилання скаржника на те, що судом першої інстанції не було перевірено належним чином, чи дійсно відсутнє майно у боржника є необґрунтованими та безпідставними, з огляду на наявні в матеріалах справи документи, які свідчать про недостатність у боржника активів для погашення вимог кредиторів.

Окремо колегія суддів апеляційного господарського суду зазначає про безпідставність тверджень апелянта щодо можливого перебування грошових коштів на зазначених в апеляційній скарзі рахунках боржника, відкритих у банківських установах, з огляду на наявність в матеріалах справи довідок банківських установ про закриття цих рахунків.

Також, колегія суддів апеляційного господарського суду не вбачає підстав для скасування оскаржуваної постанови в частині призначення ліквідатором банкрута голови ліквідаційної комісії ОСОБА_6, який здійснював професійну діяльність арбітражного керуючого, є спеціалістом в області банкрутства та обізнаний із матеріально-фінансовим становищем боржника.

Твердження скаржника про порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваної постанови не знайшли свого підтвердження, а доводи, викладені в апеляційній скарзі є безпідставними, необґрунтованими та такими, що суперечать матеріалам справи та нормам діючого законодавства.

З огляду на вищевикладене, апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_7 Дніпро", м. Київ задоволенню не підлягає, а постанова господарського суду Запорізької області від 14.04.2016р. по справі №908/718/16 є законною, обґрунтованою, прийнятою із правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права і підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.

На підставі вищенаведеного, керуючись ст.ст. 4-1, 49, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_7 Дніпро", м. Київ на постанову господарського суду Запорізької області від 14.04.2016р. по справі №908/718/16 залишити без задоволення.

Постанову господарського суду Запорізької області від 14.04.2016р. по справі №908/718/16 залишити без змін.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий суддя: Е.В. Сгара

Судді: О.І. Склярук

ОСОБА_3