ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 червня 2016 року Справа № 913/1256/15

Вищий господарський суду України в складі колегії

суддів:Грейц К.В. - головуючого, Бакуліної С.В., Поляк О.І.
розглянувши матеріали касаційної скарги Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Луганськгаз"
на постановувід 29.03.2016
Донецького апеляційного господарського суду
у справі Господарського суду Луганської області № 913/1256/15
за позовомПублічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Луганськгаз"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія "Екотоп"
простягнення 535661,80грн,
за участю представників: позивача - Ільченко Є.І.
відповідача -Мартиненко А.М.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Луганської області від 22.02.2016 у справі №913/1256/15 (суддя Лісовицький Є.А.) задоволені позовні вимоги Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Луганськгаз" (далі-позивач) до Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія "Екотоп" (далі-відповідач) про стягнення суми 535661,80грн, донарахованої за спожитий природний газ за період з 01.05.2014 по 11год. 25хв. 02.03.2015 за договором на постачання природного газу за регульованим тарифом від 03.03.2014 №2014/ТП-ПР-401-11.

Донецький апеляційний господарський суд, здійснюючи апеляційний перегляд в зв'язку зі скаргою відповідача, постановою від 29.03.2016 (колегія суддів у складі: головуючий суддя Марченко О.А., судді Зубченко І.В., Радіонова О.О.) рішення місцевого господарського суду скасував, прийнявши нове рішення про відмову в позові.

Позивач, не погоджуючись з постановою суду апеляційної інстанції, в поданій до Вищого господарського суду касаційній скарзі просить її скасувати, натомість залишити в силі рішення місцевого господарського суду, посилаючись на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, а саме: п. п. 3.12.3 - 3.12.5, п. 3.12.11 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою НКРЕ №1181 від 13.09.2012 (далі - Правила №1181), п. п. 5.13.1, 5.13.2 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Мінпаливенерго України №618 від 27.12.2005 (далі - Правила №618), ст. 43 Господарського процесуального кодексу України.

Скаржник вважає, що порядок та підстави застосування показів дублюючого вузла обліку природного газу врегульовано сторонами, а факт несанкціонованого втручання в роботу комерційного вузла обліку газу доведений під час розгляду справи в попередніх судових інстанціях, отже здійснене ним донарахування вартості 68228 м3 газу за показами дублюючого вузла обліку на суму 454687,86грн за період з 09год. 00хв. 01.05.2014 по 09год. 00хв. 01.03.2015 є обґрунтованим. Щодо обсягів 7292 м3, скаржник вказує, що оскільки 02.03.2015 дублюючий вузол обліку було демонтовано та, відповідно, не закривалися покази березня місяця 2015 року, здійснений ним перерахунок за номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання на суму 83002,79грн за період з 09год. 00хв. 01.03.2014 по 11год. 25хв. 02.03.2015 є таким, що відповідає положенням Правил №1181.

Відзив на касаційну скаргу відповідачем не надано.

Заслухавши пояснення присутніх у відкритому судовому засіданні представників сторін, перевіривши доводи касаційної скарги, повноту встановлення обставин справи та правильність їх юридичної оцінки в постанові апеляційного та рішенні місцевого господарських судів, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судами попередніх інстанцій під час розгляду справи встановлено, що 10.02.2014 між ПАТ "Луганськгаз" (газорозподільне підприємство) та ТОВ "Компанія "Екотоп" (замовник) укладено договір на розподіл природного газу за регульованим тарифом №2014/Т-ПР-401-11, за умовами якого газорозподільне підприємство зобов'язався надати замовнику послугу з транспортування природного газу газорозподільними мережами до межі балансової належності об'єктів замовника або його споживачів (далі - пункт призначення) відповідно до актів розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності сторін. Пункти призначення з переліком комерційних вузлів обліку природного газу та газоспоживаючого обладнання (далі - комерційні вузли обліку) визначаються сторонами у додатку №1 до договору (п.2.1 договору); замовник зобов'язується сплатити газорозподільному підприємству вартість послуги з транспортування природного газу ГРМ у розмірі, строки та порядку, передбаченими умовами договору (п.2.2 договору); обсяг протранспортованого природного газу ГРМ підтверджується підписаним сторонами актом наданих послуг з транспортування газу ГРМ, що оформлюється на підставі комерційних вузлів обліку, визначених у додатку до договору (п. 3.6 договору); облік обсягів природного газу, що транспортується на умовах договору, здійснюється згідно з Правилами №618 (п.4.2 договору); порядок обліку, порядок обмеження (припинення) транспортування природного газу, а також доступу представників газорозподільного підприємства до газового обладнання і комерційних вузлів обліку природного газу може регулюватись технічною угодою між газорозподільним підприємством, постачальником природного газу та споживачем (п.4.3 договору); обсяг протранспортованого природного газу визначається в пунктах призначення за допомогою комерційних вузлів обліку, визначених у додатку до договору (п.4.4 договору); розрахунки за послуги з транспортування газу ГРМ здійснюються за тарифом на транспортування розподільними трубопроводами, затвердженими для ПАТ "Луганськгаз" НКРЕ постановою від 19.04.2012 №443 у розмірі 326,76грн за 1000 м3 з ПДВ (п.5.1 договору); газорозподільне підприємство має право перевіряти роботу комерційних вузлів обліку, установлених на об'єктах замовника або його споживачів, у тому числі за допомогою еталонних пересувних вимірювальних комплексів, а також у разі виникнення спірних питань щодо технічних, у тому числі метрологічних характеристик засобів вимірювальної техніки (ЗВТ), вимагати їх позачергової повірки спеціально уповноваженим органом у сфері метрології (п.6.2.4 договору); замовник зобов'язується не перешкоджати газорозподільному підприємству в здійснені заходів щодо вдосконалення обліку природного газу на території об'єктів замовника або його споживачів для точності виміру обсягів протранспортованого природного газу, у тому числі впровадження автоматизованих систем дистанційного зчитування даних з комерційних вузлів обліку, установлення дублюючих вузлів обліку, монтаж окремих закладних частин для можливості встановлення дублюючих ЗВТ та/або перевірки метрологічних характеристик ЗВТ на місці їх установлення за допомогою еталонних пересувних вимірювальних комплексів за рахунок газорозподільного підприємства (п.6.3.3 договору); договір набирає чинності з дня його підписання та укладається на термін до 31.12.2014. Договір вважається продовжений на аналогічний період, якщо за місяць до закінчення строку дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п.11.1 договору).

Крім того, 03.03.2014 між ПАТ "Луганськгаз" (постачальник) та ТОВ "Компанія "Екотоп" (споживач) укладено договір на постачання природного газу за регульованим тарифом №2014/ТП-ПР-401-11, за умовами якого постачальник протягом 2014 року здійснює споживачу постачання природного газу в обсягах і порядку, передбачених договором, для забезпечення потреб споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість газу в розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених договором (п.1.1 договору); передача газу за цим договором здійснюється на межах балансової належності об`єктів споживача відповідно до актів розмежування ділянок обслуговування. Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживного обладнання визначається сторонами у додатку №1 до договору (п.1.2 договору); договірні обсяги постачання газу споживачу наводяться у додатку №2 до договору (п. 2.1 договору); послуги з постачання газу документально оформлюються підписаним сторонами актом приймання-передачі газу, що оформлюється згідно з даними вузлів обліку, визначених у додатку №1 до договору (п.2.6 договору); акти приймання-передачі газу є підставою для остаточних розрахунків споживача з постачальником (п.2.9 договору); облік обсягів газу, що постачається на умовах договору, здійснюється згідно з Правилами № 618, а також згідно з технічною угодою, що є додатком №4 до договору, та іншими діючими нормативно-правовими актами, що регулюють порядок обліку природного газу під час його розподілу (п.3.2 договору); кількість реалізованого газу споживачу визначається на межі балансової належності об'єктів споживача за допомогою вузлів обліку, визначених у додатку №1 до договору (п.3.3 договору); постачальник має право перевіряти роботу вузлів обліку, установлених у споживача, в тому числі за допомогою еталонних пересувних вимірювальних комплексів, газопроводи та газоспоживне обладнання, які розташовані на території об'єктів споживача, а також вимагати позачергової перевірки вузлів обліку спеціально уповноваженим органом у сфері метрології. Порядок та строки перевірок передбачені технічною угодою, що є додатком 3 до договору. Споживач зобов`язаний забезпечити доступ представників постачальника до вузлів обліку, відключаючих пристроїв, газопроводів та газоспоживного обладнання, що розташовані на території споживача (п.3.4 договору); на підставі результатів вимірювання обсягу газу вузлами обліку сторонами складаються щомісяця акти приймання-передачі газу (п.3.5 договору); вартість до сплати за 1000 м3 природного газу становить 4191,5520грн з ПДВ (п.4.2 договору); постачальник має право удосконалювати облік газу, який здійснюється при постачанні газу, для точності його виміру, у тому числі встановлювати дублюючі вузли обліку, упроваджувати автоматизовані системи дистанційного зчитування даних з вузлів обліку, монтаж окремих закладних частин для можливості встановлення дублюючих ЗВТ та/або перевірки метрологічних характеристик ЗВТ на місці їх установлення за допомогою еталонних пересувних вимірювальних комплексів (п.5.2.3 договору); споживач зобов'язаний забезпечити збереження і цілісність вузлів обліку та пломб на них і на газовому обладнанні, у тому числі відключеному від системи газопостачання, що знаходяться на території об`єктів споживача (п.5.3.4 договору); споживач зобов'язується не протидіяти постачальнику в здійснені заходів із удосконалення обліку газу, який здійснюється при постачанні газу, для точності його виміру, у тому числі встановлення дублюючих вузлів обліку, впровадження автоматизованих систем дистанційного зчитування даних з вузлів обліку, монтаж окремих закладних частин для можливості встановлення дублюючих ЗВТ та/або перевірки метрологічних характеристик ЗВТ на місці їх установлення за допомогою еталонних пересувних вимірювальних комплексів (п.5.3.8 договору); договір набуває чинності з дати підписання та відповідно до ч.3 ст. 631 Цивільного кодексу України поширює свою дію на відносини, що склались між сторонами з 01.03.2014 та діє до 31.12.2014, а в частині проведення розрахунків - до їх повного здійснення. Договір вважається продовженим на аналогічний період, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (п.10.1 договору).

У додатку №1 до договору сторонами узгоджено перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживного обладнання на об'єкті споживача АГНКС-200 за адресою: вул. Пригородня, с. Половинкине, Старобільського району, Луганської області, визначено найменування газоспоживного обладнання - УКБ 2,3/200 у кількості 2шт. та тип приладу обліку газу - ЛГ-К-80 №7114, 2001р.

У додатку №2 до договору сторони узгодили договірні обсяги постачання газу на 2014 рік помісячно.

03.03.2014 сторонами також підписано технічну угоду про порядок організації обліку природного газу, що є додатком №3 до договору, за умовами якої кількість газу, яка подається споживачу, визначається за показами комерційного вузла обліку газу споживачів, який повинен відповідати вимогам Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність", ДБН В.2.5-20-2001 "Газопостачання", "Правилам подачі та використання природного газу в народному господарстві України", міждержавним та державним стандартам, нормативним та методичним документам Держспоживстандарту України, та НАК "Нафтогаз України", Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, експлуатаційній документації на засоби вимірювальної техніки, що входять у вузол (п.2.2 угоди); кількість газу, використаного споживачем, закріплюється щомісячними технічними актами про фактичне споживання природного газу, які підписуються повноважними представниками виконавця і споживача щомісяця (п.2.3 угоди); постачання газу здійснюється за наявності у споживача комерційного вузла обліку природного газу, який відповідає вимогам Правил №618 (п.2.5 угоди); результати вимірювань вузлів обліку газу визнаються недостовірними, зокрема, у разі порушення цілісності пломб, відбитків тавр, спеціальних засобів фіксації взаємного розміщення вентилів, кранів, заглушок, кришок, деталей та вузлів, байпасних ліній, передбачених технічною документацією, встановлених представниками виконавця, газорозподільного, газотранспортного підприємства; встановлення фактів несанкціонованого втручання в конструкцію або роботу ЗВТ та пристроїв вузла обліку газу.(п. п. 2.16.7, 2.16.8 угоди); при визнанні результатів вимірювань вузлом обліку газу споживача недостовірним, згідно з п.2.16, кількість спожитого газу визначається за розрахунками виконавця за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання (до якого здійснюється газопостачання) з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача. При використанні вузлів обліку газу з коректорами або обчислювачами об'єму газу та наявності повідомлень, наведених у п. п. 2.16.12, 2.16.17, розрахунок проводиться за періоди, що відповідають часу роботи вузла обліку газу в позаштатних ситуаціях (п.2.17 угоди); виконавець зобов'язується перевіряти прилади обліку газу споживача на відповідність п. п. 2.6 - 2.12 даної угоди та в разі виявлення порушень перерахунки об'ємів за спожитий газ проводити по потужності неопломбованого газового обладнання (п.2.19.4 угоди); споживач зобов'язаний забезпечити збереження і цілісність вузлів обліку та пломб на них і на газовому обладнанні, у тому числі відключеному від системи газопостачання, що знаходяться на території об`єктів споживача, відповідність ЗВТ, встановлених на комерційному вузлі обліку газу тим, які зазначені у проектній документації на вузол обліку, вчасне проведення державної повірки ЗВТ встановлених на комерційних вузлах обліку газу (п.2.20.2 угоди).

Додатком №4 до договору визначений розрахунок витрат та втрат природного газу в мережі.

Попередніми судовими інстанціями встановлено, що вузол обліку споживача - ТОВ "Компанія "Екотоп" прийнято в експлуатацію 14.02.2014 о 13-00год, про що свідчать акт №О-945 обстеження вузла обліку газу від 14.02.2014, складений представниками сторін, за змістом якого вузол обліку газу відповідає проектній документації та Правилам №618 і може використовуватись як комерційний, до складу зазначеного вузла обліку входять: лічильник газу ЛГ-К-80 G 160 №7114 та коректор "Універсал".

Разом з тим, позивачем на об'єкті відповідача - АГНКС с. Половинкине, вул. Пригородна, б/н, за власний рахунок здійснено установку дублюючого вузла обліку природного газу - Комплекс вимірювальний КВР-1.01 № 00550.

Дублюючий вузол обліку введено в експлуатацію 25.03.2014, на підтвердження чого позивачем надано акт приймання закінченого будівництва об'єкту системи газопостачання від 25.03.2014 (Реконструкція газопроводу в рамках установки дублюючого вузла обліку, АГНКС, Старобільський р-н, с. Половинкине. вул. Пригородна, б/н).

Як зазначає позивач, дублюючий вузол обліку, установлений на АГНКС ТОВ "Компанія "Екотоп" с. Половинкине, вул. Пригородна, б/н, повірений при його виготовлені на заводі-виробнику 12.06.2013, про що свідчить дублікат паспорту на комплекс вимірювальний КВР-1.01 заводський №00550, міжповірочний інтервал складає 2 роки, тобто до 12.06.2015.

Актами №01-27/Ж008 від 02.03.2015 та №01-27/Ж009 від 02.03.2015, в рамках досудового розслідування (санкціонованого обшуку), представниками ПАТ "Луганськгаз" та ТОВ "Компанія "Екотоп", зафіксовано проведення перевірки технічного стану вузла обліку, за наслідками якої на АГНКС, с. Половинкине, вул. Пригородна, б/н, були демонтовані та вилучені засоби вимірювальної техніки комерційного вузла обліку газу (лічильник газу G 160 ЛГ-К-80 №7114, коректор "Універсал") та дублюючий вузол обліку газу (КВР-1.01 №00550).

Згідно з актом №01-27/Ж008 від 02.03.2015 при демонтажі комерційного вузла обліку газу (лічильника газу ЛГ-К-80-G 160 №7114) встановлено факт втручання в конструкцію лічильника газу шляхом несанкціонованого встановлення на "струмовипрямувачі" з боку входу газу в лічильник металевої пластини з прикріпленим дротом, що впливало на результати вимірювання обсягу газу (спотворювало фактичні дані).

У зв'язку з фактом втручання в вузол обліку природного газу, за результатами розгляду заяви ПАТ "Луганськгаз" про вчинення кримінального правопорушення, ГУ МВС України в Луганській області постановою від 11.03.2015 призначено комплексну криміналістичну експертизу лічильника газу G 160 ЛГ-К-80-1/20-1,6-1Ех, заводський номер №7114, проведення якої доручено НДЕКЦ при УМВС України в Івано-Франківській області за участю спеціаліста виробника газового лічильника ПАТ "Івано-Франківський завод "Промприлад", спеціаліста ДП "Івано-Франківський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації".

За результатами проведення експертизи підготовлено висновок №192 від 28.04.2015 експерта НДЕКЦ при УМВС України в Івано-Франківській області, висновок №13 від 23.04.2015, складений ДП "Івано-Франківський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" за результатами досліджень метрологічних характеристик, а також акт від 23.04.2015 обстеження лічильника газу, складений ПАТ "Івано-Франківський завод "Промприлад", якими, зокрема, встановлено:

- слідів порушення цілісності лічильника газу G 160 ЛГ-К-80-1/20-1,6-1Ех, заводський номер №7114 або слідів несанкціонованого втручання у конструкцію його лічильного механізму не виявлено, так як в стиках конструктивних елементів, як опломбованих так і ні, пошкоджень цілісності чи геометрії конструктивних елементів не виявлено. Усі частини з'єднані між собою міцно, а їхнє положення зафіксоване системою пломбування, яка влаштована таким чином, що зняти жоден елемент головки лічильника без порушення пломбувальних пристроїв не має можливості;

- на дільнику потоку (на вході) закріплено металевий предмет;

- на підставі результатів дослідження метрологічних характеристик, лічильник газу ЛГ-К-80 G 160 заводський №7114 визнано таким, що не відповідає вимогам інструкції Ф62.784.008 Д2 "Інструкція. Лічильники газу трубні ЛГ(СГ), ЛГ-К-Ех(СГ-К-Ех). Методика повірки" і є непридатним до застосування: лічильник не відповідає вимогам п.6.1, похибки за витрат Qmax і Qmin перевищують допустимі значення (-1,36% і -3,59% відповідно). Лічильник газу з металевою частиною недораховував об'єм від 6,83% до 7,32%;

- при експлуатації лічильника газу G 160 ЛГ-К-80-1/20-1,6-1Ех, заводський номер №7114, порушено настанову з експлуатації Ф62.784.012 НЕ, виявлено втручання в роботу лічильника сторонніми предметами, порушена пломба державної повірки.

Зазначаючи про те, з моменту введення в експлуатацію лічильник газу ЛГ-К-80 G 160 заводський №7114 експлуатувався ТОВ "Компанія "Екотоп" з металевою пластиною з дротом, чим занижувались покази обсягів споживання природного газу, ПАТ "Луганськгаз" здійснило донарахування 68228 м3 газу за показами дублюючого вузла обліку на суму 454687,86грн за період з 09год. 00хв. 01.05.2014 по 09год. 00хв. 01.03.2015 та за номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання щодо обсягу 7292 м3 на суму 83002,79грн за період з 09год. 00хв. 01.03.2014 по 11год. 25хв. 02.03.2015 та звернулося до господарського суду з позовом про стягнення 535661,80грн (враховуючи існуючу переплату в сумі 2028,85грн) в якості заборгованості за спожитий природний газ по договору на постачання природного газу за регульованим тарифом від 03.03.2014 №2014/ТП-ПР-401-11, вимоги якого обґрунтовані, зокрема, ст. ст. 525, 526, 530, 611, 623, 712 ЦК України, приписами п. п. 3.12.3 - 3.12.5 Правил №1181.

Вирішуючи спір у справі, місцевий господарський суд виходив з того, що оскільки вузол обліку ТОВ "Компанія "Екотоп" не може бути визнаний комерційним з огляду на встановлення несанкціонованого втручання, а його покази не можуть застосовуватися для розрахунків між сторонами по договору від 03.03.2014 №2014/ТП-ПР-401-11, здійснений позивачем розрахунок обсягів спожитого газу за показами дублюючого вузла обліку та за проектною номінальною потужністю є обґрунтованим, а відтак заявлені позовні вимоги підлягають задоволенню.

Суд апеляційної інстанції з такими висновками місцевого господарського суду не погодився та визнав, що акт приймання закінченого будівництва об'єкту системи газопостачання від 25.03.2014 не є належним доказом на підтвердження обставин введення в експлуатацію дублюючого приладу обліку, оскільки такий акт складений за відсутності представників споживача, у зв'язку з чим дійшов висновку, що відсутність підписаного двостороннього акта введення дублюючого вузла обліку в експлуатацію призводить до порушення і неможливості реалізації позивачем права на використання результатів вимірювань обсягів природного газу при здійсненні розрахунків на підставі показників такого дублюючого вузла обліку. Крім того, апеляційний господарський суд, зазначивши, що в актах №01-27/Ж008 від 02.03.2015 №1-27/Ж009 від 02.03.2015 відсутні відомості про зняття показників дублюючого приладу обліку на час проведення перевірки, дійшов висновку, що позивачем не доведена різниця між показниками, які надавались відповідачем, та показниками, що виявлені під час проведення перевірки, отже не доведено ґрунтовність розрахованого обсягу спожитого відповідачем природного газу та, відповідно, підставність заявленої до стягнення суми.

Колегія суддів погоджується з висновками суду апеляційної інстанції про відсутність підстав для задоволення позову, враховуючи таке.

Статтею 193 Господарського кодексу України встановлено обов'язок суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання -відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться, до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Стаття 526 ЦК України передбачає, що зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог ЦК України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до статті 626 Цивільного кодексу України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Договір є обов'язковим для виконання сторонами (стаття 629 ЦК України).

Згідно зі ст. 712 Цивільного кодексу України, яка кореспондується з ч. 1 ст. 265 Господарського кодексу України, за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Відносини, які виникають між газопостачальними, газорозподільними, газотранспортними підприємствами та споживачами природного газу (крім населення), а також взаємовідносини між суб'єктами господарювання під час передачі з газорозподільних мереж споживачу природного газу, у тому числі видобутого з газових і газоконденсатних родовищ, та нафтового газу, отриманого з нафтових родовищ, регламентовані Правилами №1181 та Правилами №618.

Крім того, при укладенні договору на постачання природного газу та визначенні його умов сторони також керувались Законом України "Про засади функціонування ринку природного газу", Законом України "Про трубопровідний транспорт", Законом України "Про нафту і газ", постановою Кабінету Міністрів України "Про забезпечення споживачів природним газом" від 27.12.2001 №1729 (зі змінами), іншими діючими нормативно-правовими актами, а також тими, що встановлюють окремі правила та вимоги у сфері ринку природного газу.

Відповідно до розділу 5 Правил №618 та п. 3.4 Правил №1181 для підвищення надійності та достовірності вимірювань об'єму газу сторони договору можуть встановлювати дублюючі вузли обліку. Під час складання актів приймання-передачі газу (актів про надання послуг) використання результатів вимірювань об'єму газу дублюючим вузлом обліку регламентується договором. У разі встановлення дублюючого вузла обліку з більш високою точністю вимірювань об'єму газу (в однакових діапазонах змін параметрів та витрат газу), ніж у комерційного вузла обліку, то комерційним вузлом обліку вважається дублюючий вузол обліку. Дублюючий вузол обліку не повинен впливати на роботу комерційного вимірювального комплексу.

Як вбачається з матеріалів справи, в якості обґрунтування використання показів дублюючого вузла обліку позивач посилається на положення п. 5.2.3, п. 5.3.8 договору на постачання природного газу №2014/ТП-ПР-401-11 від 03.03.2014 та п. 6.3.3 договору на розподіл природного газу №2014/Т-ПР-401-11 від 10.02.2014 та вказує, що зазначений вузол обліку був введений в експлуатацію відповідно до Правил №1181 та Правил №618.

Разом з тим, як вірно зазначено апеляційним господарським судом, вказані умови договорів визначають загальне право позивача на встановлення дублюючих вузлів обліку, натомість жодних умов, які б регламентували використання сторонами дублюючого вузла обліку, зокрема використання його результатів вимірювань при розрахунках обсягів вартості спожитого газу, зазначені договори та додаткові угоди не містять.

Відповідно до п. 3.7 Правил №1181 обстеження вузла обліку газу перед введенням його в експлуатацію здійснюється представниками газорозподільного/газотранспортного підприємства та споживача. Власник вузла обліку газу має надати іншій стороні договору проектну та виконавчу документацію, документи, що підтверджують повірку або метрологічну атестацію ЗВТ, які встановлені на вузлі обліку газу. Під час обстеження перевіряється відповідність вузла обліку газу технічним умовам, проектній документації та вимогам цих Правил. Якщо за результатами перевірки порушень у роботі ЗВТ не виявлено, складається акт обстеження вузла обліку газу. Форма такого акта наведена в додатку №2 до вказаних Правил та є одночасно актом введення в експлуатацію.

Тобто, факт введення дублюючого вузла обліку в експлуатацію для можливості в подальшому застосовувати його показники у договірних правовідносинах має підтверджуватись двостороннім актом про введення дублюючого вузла обліку в експлуатацію, підписаного обома сторонами (постачальником та споживачем).

Втім, як вбачається з матеріалів справи, на підтвердження обставин введення в експлуатацію дублюючого вузла обліку позивачем надано акт приймання закінченого будівництва об'єкту системи газопостачання від 25.03.2014, що складений за відсутності представників споживача.

Враховуючи викладене вище, колегія суддів погоджується з висновками апеляційного господарського суду про те, що відсутність підписаного двостороннього акту введення дублюючого вузла обліку в експлуатацію призводить до порушення і неможливості реалізації права позивача-постачальника природного газу на використання результатів вимірювань обсягів природного газу при здійсненні розрахунків.

Крім того, відповідно до приписів п. 3.12.3 Правил №1181 перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача. У разі, якщо такі перевірки не проводились або немає актів про зняття ЗВТ, перерахунки проводяться за період, починаючи з розрахункової доби поточного календарного місяця або з моменту пуску газу після планових та інших відключень у поточному місяці, які здійснювались спільно з газорозподільним/газотранспортним підприємством.

Пунктами 3.12.4, 3.12.5 Правил №1181 встановлено, зокрема, якщо власником комерційного вузла обліку газу є споживач, перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу за період відсутності (несправності) ЗВТ здійснюються газорозподільним/газотранспортним підприємством за показами дублюючого вузла обліку, а у разі відсутності дублюючого вузла обліку - за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання (до якого здійснюється газопостачання) з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

За наявності виявлених та документально підтверджених фактів втручання в роботу ЗВТ, що призвело до викривлення результатів вимірювань обсягу споживання/розподілу/транспортування газу, здійснюється відповідний перерахунок згідно з підпунктами 3.12.3, 3.12.4.

За будь-яких перевірок у разі виявлення недоліків, що впливають на результати вимірювань об'єму газу (помилки в розрахунках об'єму розподіленого/протранспортованого газу, відсутність чи вихід з ладу вимірювальних перетворювачів параметрів газу і перепаду тиску, витоки газу в імпульсних лініях до перетворювачів тиску газу та перепаду тиску, виявлення факту несанкціонованого втручання в конструкцію чи в роботу вузла обліку, використання конфігурації обчислювача, яка не відповідає документації на комерційний вузол обліку газу тощо), представник сторони, яка здійснює перевірку комерційного вузла обліку газу, разом з відповідальною за його технічний стан особою складає двосторонній акт про порушення цих Правил (пункт 3.12.11 Правил №1181).

Акт, підписаний представниками сторін, є підставою для проведення перерахунків об'ємів прийнятого-переданого газу. Перерахунки здійснюються в порядку, передбаченому у підпунктах 3.12.3, 3.12.4 або в умовах договору.

Обґрунтовуючи правомірність заявленої до стягнення суми позивачем додано до матеріалів справи акти №01-27/Ж008 від 02.03.2015 та № 1-27/Ж009 від 02.03.2015.

Втім, оцінивши ці акти, апеляційний господарський суд встановив відсутність в них відомостей про зняття показників дублюючого приладу обліку на час проведення перевірки, у зв'язку з чим дійшов висновку про недоведеність позивачем підставності нарахування спірної суми, що мала бути визначена як різниця між показами, які надавались відповідачем, та показами, які виявлені під час проведення перевірки.

Крім того, за результатами дослідження та оцінки наданих позивачем в обґрунтування обставин несанкціонованого втручання в роботу комерційного вузла обліку доказів, апеляційний господарський суд встановив, що позивачем не доведено належними та допустимими доказами факту втручання саме відповідачем у роботу приладу обліку, оскільки: 1) за висновком експерта №192 від 28.04.2015 слідів порушення цілісності лічильника газу G 160 ЛГ-К-80-1/20-1,6-1Ех, заводський номер №7114 або слідів несанкціонованого втручання у конструкцію його лічильного механізму не виявлено, так як в стиках конструктивних елементів, як опломбованих так і ні, пошкоджень цілісності чи геометрії конструктивних елементів не виявлено. Усі частини з'єднані між собою міцно, а їхнє положення зафіксоване системою пломбування, яка влаштована таким чином, що зняти жоден елемент головки лічильника без порушення пломбувальних пристроїв не має можливості;

2) актом обстеження вузла обліку газу від 14.02.2014 №О-945 при його встановленні на об'єкті відповідача представниками позивача підтверджено його відповідність проектній документації та Правилам обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, а також можливість його використання в якості комерційного;

3) ні з висновку експерта №192 від 28.04.2015, ані з висновку №13 від 23.04.2015 не вбачається, що металеву пластину з дротом встановлено в лічильник газу під час його монтажі/встановленні на об'єкті відповідача 14.02.2014.

Отже, враховуючи встановлення судом апеляційної інстанції відсутності у матеріалах справи належних та допустимих доказів на підтвердження обставин введення в експлуатацію дублюючого вузла обліку газу, не доведення позивачем обґрунтованості заявленої до стягнення суми та факту несанкціонованого втручання саме відповідачем у прилад обліку газу під час його встановлення і прийняття в експлуатацію, що здійснювалось сумісно з працівниками позивача, висновок апеляційного господарського суду про відмову в позові колегія суддів вважає законним та обґрунтованим.

Відповідно до ст. 1117 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Відтак, враховуючи, що суд апеляційної інстанції надав оцінку наявним у справі доказам за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом, що відповідає вимогам ст. 43 ГПК України, та дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог, колегія суддів не вбачає підстав для скасування або зміни постанови суду апеляційної інстанції, оскільки встановлення інших обставин може мати місце лише внаслідок переоцінки наданих позивачем доказів, що не відноситься до повноважень суду касаційної інстанції.

Наведене свідчить, що під час прийняття постанови у справі суд апеляційної інстанції не припустився порушень або неправильного застосування норм чинного матеріального та процесуального законодавства, а, отже, підстави для її скасування або зміни та задоволення вимог касаційної скарги відсутні.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України -

ПОСТАНОВИВ :

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Луганськгаз" залишити без задоволення.

Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 29.03.2016 у справі Господарського суду Луганської області № 913/1256/15 залишити без змін.

Головуючий суддя К.В. Грейц

Судді С.В. Бакуліна

О.І. Поляк