РІШЕННЯ

"16" червня 2016 р.Справа № 921/241/16-г/17

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Андрусик Н.О.

розглянув матеріали справи

за позовом: Теребовлянського районного споживчого товариства, м.Теребовля Тернопільської області

до відповідача: Теребовлянської міської ради, м.Теребовля Тернопільської області

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Виконавчого комітету Теребовлянської міської ради м.Теребовля, ОСОБА_2, м.Теребовля, ОСОБА_3, м.Теребовля, ОСОБА_4, смт. Микулинці Теребовлянського району, ОСОБА_5, м.Теребовля, ОСОБА_6, м.Теребовля, ОСОБА_7, м.Теребовля, ОСОБА_8, м.Теребовля, ОСОБА_9, смт. Микулинці Теребовлянського району, ОСОБА_10, м.Теребовля, ОСОБА_11, м.Теребовля, ОСОБА_12, м.Теребовля, ОСОБА_13, м.Теребовля, ОСОБА_14 с.Плебанівка Теребовлянського району, ОСОБА_15, с.Зеленче Теребовлянського району, ОСОБА_16, м.Теребовля, ОСОБА_17, м.Теребовля, ОСОБА_18, м.Теребовля, ОСОБА_19, м.Теребовля, ОСОБА_20, смт.Микулинці Теребовлянського району, ОСОБА_21, м.Теребовля, ОСОБА_22, с.Лошнів, Теребовлянського району, ОСОБА_23, м.Теребовля, ОСОБА_24, с.Кровинка Теребовлянського району, ОСОБА_25, м.Теребовля, ОСОБА_26, м.Теребовля, ОСОБА_27, м.Теребовля, ОСОБА_28, м.Теребовля, ОСОБА_29, м.Теребовля, ОСОБА_30, м.Теребовля, ОСОБА_31, м.Теребовля, ОСОБА_32, с.Мшанець Теребовлянського району, ОСОБА_33, м.Теребовля, ОСОБА_34, м.Теребовля, ОСОБА_35, м.Теребовля, ОСОБА_36, м.Теребовля Тернопільської області.

про визнання недійсним рішення

за участю представників:

позивача: Помазанська С.І., довіреність №279 від 12.10.2015р.;

відповідача: Муж В.В, довіреність № 282/2.19, від 02.06.2016 р.;

Скакун Л.П., довіреність № 282/2.19, від 02.06.2016 р.;

третіх осіб: ОСОБА_21, свідоцтво НОМЕР_1 від 23.07.2003р.;

ОСОБА_7, свідоцтво НОМЕР_2 від 08.06.2001 р.;

ОСОБА_35, витяг з ЄДР від 02.03.205 року;

ОСОБА_3, свідоцтво НОМЕР_3 від 27.08.2008 р.;

ОСОБА_33, свідоцтво НОМЕР_4 від 14.12.2009 р.;

ОСОБА_11, свідоцтво № НОМЕР_5 від 29.11.1995 р.;

ОСОБА_12, свідоцтво НОМЕР_6 від 31.07.2013 року.

В судовому засіданні присутнім учасникам судового процесу роз'яснено їх процесуальні права та обов'язки, передбачені статтями 20, 22, 27, 811 Господарського процесуального кодексу України.

Запис розгляду судової справи здійснюється за допомогою технічних засобів, а саме: програмно-апаратного комплексу "Документообіг господарського суду", починаючи з 02.06.2016 р.

Для робочого оригіналу звукозапису надано диск CD-R, серійний номер N129SH21D8221159A2.

Позивач - Теребовлянське районне споживче товариство, м.Теребовля Тернопільської області звернувся 21.04.2016 р. (згідно відтиску штампу вхідної кореспонденції канцелярії господарського суду за вх.№262 від 21.04.2016р.) до господарського суду Тернопільської області з позовом до Теребовлянської міської ради, м.Теребовля Тернопільської області, про визнання недійсним рішення виконавчого комітету Теребовлянської міської ради від 29.03.2016 р. №53 "Про надання дозволу на виготовлення схеми розміщення тимчасової споруди" як такого, що прийняте з порушенням вимог закону, порушує права і законні інтереси РайСТ, спрямоване на втручання в фінансово-господарську діяльність позивача.

Ухвалою господарського суду від 25 квітня 2016 року порушено провадження у справі, витребувано від сторін додаткові документи, судове засідання призначено на 10.05.2016р. з подальшим відкладенням розгляду спору на 24.05.2016р., 02.06.2016 р., та 16.06.2016 року по причині неявки в судове засідання учасників судового процесу, неподання ними витребуваних судом документів, необхідністю витребування додаткових доказів.

06.05.2016р. позивачем через канцелярію суду подано (вх.№9757 від 06.05.2016р.): довідку про те, що у провадженні господарського суду або іншого органу, який в межах своєї компетенції вирішує господарський спір, немає справи зі спору між тими ж сторонами, про той же предмет, з тих же підстав, а також немає рішення цих органів з такого спору; ОСОБА_38 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань №21912909 від 04.05.2016р. щодо перебування в Реєстрі Теребовлянського районного споживчого товариства, та адвокатський запит, адресований Теребовлянській міській раді з проханням надати Теребовлянському районному споживчому товариству копії: протоколу засідання виконавчого комітету Теребовлянської міської ради від 29.03.2016р. з документами, що стали підставою для прийняття даного рішення; заяв третіх осіб у даній справі з долученими до них схемами розміщення тимчасових споруд, свідоцтв про державну реєстрацію фізичних осіб-підприємців, договорів оренди землі.

Представник позивача в судовому засіданні заявлені позовні вимоги підтримав, просив суд їх задоволити, оскільки вважає, що оскарженим рішенням порушуються права Теребовлянського районного споживчого товариства як постійного землекористувача земельної ділянки по АДРЕСА_1 в м. Теребовля, а оспорюване рішення прийнято всупереч закону, зокрема, Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», ст. 125 Земельного кодексу України, Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку будівництва та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011 року.

02.06.2016р. відповідачем подано заперечення на позов (вх. № 11225 від 02.06.2016р.), згідно яких, Теребовлянська міська рада позов не визнає, посилаючись на те, що ринок Теребовлянським районним споживчим товариством відповідно до вимог Положення про основні вимоги до організації діяльності продовольчих, непродовольчих та змішаних ринків не облаштований; Теребовлянським РайСТ частина земельної ділянки, яка належить територіальній громаді Теребовлянської міської ради, передавалася без дозволу власника у користування третій особі - підприємству споживчої кооперації "Кооператор", а останнє надавало земельну ділянку у користування приватним підприємцям та надавало дозвіл на облаштування тимчасових торгівельних споруд, що суперечить вимогам Порядку розміщення тимчасових споруд для проведення підприємницької діяльності.

У додаткових поясненнях до заперечень на позов (вх. № 11963 від 14.06.2016 р.) міська рада стверджує, що позивач у справі здійснює користування земельною ділянкою по АДРЕСА_1 в м. Теребовлі без законних підстав, всупереч вимог статті 22 Земельного кодексу України ( в редакції 2000 р.) та ст. 125 чинного ЗК України, зіславшись на наступні обставини:

- відповідно до Інструкції про порядок складання, видачі, реєстрації і зберігання державних актів на право власності на земельну ділянку і право постійного користування земельною ділянкою та договорів оренди землі (далі - Інструкція ), що затверджена наказом Державного комітету України по земельних ресурсах № 43 від 04.05.1999р. (зареєстровано в Міністерстві юстиції 04.06.1999р. за №354/3647, чинний до 13.07.2013р.), форми державних актів на право приватної власності на землю, на право колективної власності на землю і на право постійного користування землею затверджені постановою Верховної Ради України від 13.03.92 року №2201-12;

- право власності або право постійного користування землею посвідчується державними актами, які видаються і реєструються сільськими, селищними, міськими, районними Радами народних депутатів. Форми державних актів затверджуються Верховною Радою України (ст.23 Земельного кодексу України в редакції від 12.07.2000 року);

- сторінку державного акта з зображенням плану земельної ділянки підписує начальник районного (міського) відділу (управління) земельних ресурсів Держкомзему України (п.2.11 Інструкції );

- складання державного акта на право власності на земельну ділянку або право постійного користування земельною ділянкою при передачі або наданні земельних ділянок громадянам, підприємствам, установам, організаціям та об'єднанням громадян всіх видів проводиться після перенесення в натуру (на місцевість) меж земельної ділянки та закріплення їх довгостроковими межовими знаками встановленого зразка за затвердженим в установленому порядку проектом відведення цієї ділянки (п.1.12 Інструкції).

Зазначає, що згідно інформації, наданої відділом Держгеокадастру у Теребовлянському районі (від 12.05.2016р. № 18-1915-99,6- 386/2-16), у Книзі записів (реєстрації) державних актів на право постійного користування землею відсутні записи щодо видачі та реєстрації державного акту на право постійного користування землею І-ТР № 001696 Теребовлянському РайСТ. Документація, яка передбачена Інструкцією про порядок складання, видачі, реєстрації і зберігання державних актів на право власності на земельну ділянку і право постійного користування земельною ділянкою та договорів оренди землі та необхідна для отримання акту на право постійного користування земельною ділянкою, відсутня.

14.06.2016 року міською радою згідно супровідного листа від 14.06.2016 р. (вх. № 11962) додано Регламент Теребовлянської міської ради від 22.12.2015 року, рішення сесії міської ради № 15 від 22.12.2015 року "Про утворення виконавчого комітету та затвердження його персонального складу", а також заяви третіх осіб (з додатками) про затвердження схем розміщення тимчасових споруд.

16.06.2016 року міською радою долучено до матеріалів справи згідно супровідного листа (вх. № 12072) додаткові документи на підтвердження факту відсутності реєстрації державного акту на право постійного користування землею, виданого Теребовлянському РайСТ, рішення Теребовлянської міської ради №224 від 08 грудня 2000 року "Про затвердження матеріалів інвентаризації земельної ділянки, яка є в користуванні Теребовлянського РайСТ для обслуговування приміщень та функціонування ринку", її виконавчого комітету №244 від 30 вересня 1997 року "Про затвердження матеріалів інвентаризації земельних ділянок, які є в користуванні Теребовлянського РайСТ на території Теребовлянської міської ради", витяг з порядку денного засідання виконавчого комітету Теребовлянської міської ради від 29.03.2016 року та протокол такого засідання.

У наданих запереченнях на відзив (вх. № 12044 від 15.06.2016 року) Теребовлянське РайСТ в свою чергу, зазначає про те, що Товариство немає жодного відношення до взаємовідносин міської ради із підприємцями, котрі здійснюють підприємницьку діяльність по вул. Площа Ринок в місті Теребовля, а відтак, і рішення міської ради від 28.12.2010 р. «Про надання дозволу КП «Теребовля» на надання послуг на площі ринок» також не заслуговує на увагу, оскільки стосується іншої адреси.

Ринок Теребовлянського районного споживчого товариства знаходиться на земельній ділянці по АДРЕСА_1 м. Теребовля. Земельна ділянка, площею 0,6956 га є у позивача в постійному користуванні, Теребовлянською міською радою рішенням сесії від 08.12.2000р. №224 ««Про затвердження матеріалів інвентаризації земельної ділянки, яка є в постійному користуванні Теребовлянського РайСТ для обслуговування приміщень та функціонування ринку» затверджено рішення виконавчого комітету Теребовлянської міської ради від 30.09.1997р. №244 "Про затвердження матеріалів інвентаризації земельних ділянок, які є в постійному користуванні Теребовлянського РайСТ на території Теребовлянської міської ради».

Стверджує, що відповідачем при прийнятті оспорюваного рішення №53 від 29.03.2016р. порушено Порядок розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженого наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України 21.10.2011р. №244, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22.11.2011р. за №1330/20068, а саме: виконавчий комітет вийшов за межі своїх повноважень, оскільки відповідні питання розглядаються органами містобудування та архітектури міської ради.

Треті особи, котрі прибули в судове засідання письмового відзиву на позов не надали, водночас, вимоги позивача не визнають, з огляду на їх необґрунтованість та безпідставність.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши додатково представлені докази, заслухавши доводи та заперечення представників сторін, третіх осіб, господарський суд встановив таке.

08 грудня 2000 року на п"ятнадцятій сесії третього скликання Теребовлянської міської Ради народних депутатів прийнято рішення за №224 "Про затвердження матеріалів інвентаризації земельної ділянки, яка є в користуванні Теребовлянського РайСТ для обслуговування приміщень та функціонування ринку", відповідно до якого вирішено:

1. Затвердити рішення виконавчого комітету міської ради №244 від 30 вересня 1997 року "Про затвердження матеріалів інвентаризації земельної ділянки, яка є в користуванні Теребовлянського РайСТ для обслуговування приміщень та функціонування ринку".

2. Затвердити матеріали інвентаризації земельної ділянки, яка є в користуванні Теребовлянського РайСТ для обслуговування приміщень ринку та його функціонування.

3. Надати в постійне користування Теребовлянському РайСТ земельну ділянку, площею 0,6956 га для обслуговування приміщень ринку та його функціонування.

4. Дати дозвіл Теребовлянському РайСТ на виготовлення державного акта на право постійного користування землею.

5. Теребовлянському РайСТ отриману в користування земельну ділянку використовувати за цільовим призначенням, суворо дотримуватись вимог Земельного кодексу України.

На підставі даного рішення Теребовлянської міської Ради народних депутатів позивачу у справі - Теребовлянському районному споживчому товариству видано Державний акт на право постійного користування землею серії І-ТР №001696 від 12 лютого 2001року, котрий зареєстровано в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею за №65 .

Відповідно до Державного акту, позивачу надано у постійне користування земельну ділянку, площею 0,6956 га в межах згідно з Планом землекористування для обслуговування приміщень ринку та його функціонування по АДРЕСА_1 в м. Теребовля, який є додатком до акту.

Як свідчать матеріали справи, зокрема, ОСОБА_38 з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності за індексним №34812292 від 12.03.2015р. за адресою: м.Теребовля Тернопільської області, АДРЕСА_1, знаходиться цілісний майновий комплекс (реєстраційний номер об'єкта 0), загальною площею 1305,6м2 (в тому числі: адміністративний будинок з додатковим приміщенням, площею 523 кв.м; павільйон по торгівлі продовольчими і не продовольчими товарами, площею 54,6 кв.м; павільйон по торгівлі продовольчими товарами, площею 57,4 кв.м; павільйон по торгівлі м'ясопродуктами з добудовою готелю та лабораторії площею 670,6 кв.м), право власності на який зареєстровано в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно 03.06.2013р. за позивачем у справі.

29 березня 2016 року виконавчим комітетом Теребовлянської міської ради прийнято рішення № 53 "Про надання дозволу на виготовлення схеми розміщення тимчасової споруди", згідно якого третім особам у даній справі, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - підприємцям, надано дозвіл на виготовлення схеми розміщення тимчасової споруди в м. Теребовля по АДРЕСА_1 для подальшого затвердження та виготовлення паспорту прив"язки даної тимчасової споруди.

При цьому, розміри такої тимчасової споруди, орієнтовної площі земельної ділянки для розміщення та обслуговування тимчасової споруди оспорюваним актом не визначено.

Як вбачається з пояснень представників відповідача та доводів, викладених у запереченнях на позов, оспорюване рішення виконавчого органу міської ради прийнято з метою упорядкування торгівлі підприємцями на площі Ринок по АДРЕСА_1 в м. Теребовлі на підставі рішення міської ради №402 від 28.12.2010 року "Про надання дозволу КП "Теребовля" на надання послуг на площі ринок".

Даним рішенням, заслухавши інформацію голови міста, клопотання Спілки підприємців міста, виконавчим комітетом міської ради зокрема, надано дозвіл КП "Теребовля" надавати послуги в м. Теребовля, площа Ринок з прибирання, вивезення ТПВ, проведення благоустрою та здійснення збору коштів за надані послуги в розмірі 1 грн. за 1 кв.м. за день здійснення торгівлі;

- зобов"язано КП "Теребовля" укласти договори про надання послуг з суб"єктами підприємницької діяльності, котрі здійснюють торгівлю в стаціонарних кіосках;

- надано дозвіл суб"єктам підприємницької діяльності, на здійснення торгівлі в м. Теребовля, площа Ринок;

- визнано таким, що втратило чинність розпорядження голови міста № 111/2.4 від 03.10.2008 року "Про доручення ринкового збору та послуги на ринку ПСК "Кооператор" Теребовлянського РайСТ".

Серед іншого відповідач стверджує, що Теребовлянське РайСТ приступило до використання земельної ділянки без встановлення її меж в натурі, без облаштування території ринку відповідно до Положення про основні вимоги до організації діяльності продовольчих, непродовольчих та змішаних ринків, затвердженого постановою Кабміну України № 868 від 29.07.2009 року.

На думку позивача, рішення №53 від 29 березня 2016 року прийнято за заявами підприємців, доданими до заяви схем розміщення тимчасових споруд, свідоцтв на право зайняття підприємницькою діяльністю та договорів оренди землі, яких на вимогу суду відповідач не надав.

Позивач вважає, що спірним рішенням виконавчий комітет ради перебрав на себе повноваження органів з питання містобудування та архітектури (п.п. 2.4, 2.6 Порядку), адже, п.2.4 Порядку передбачено, що відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення тимчасових споруд (у разі її наявності), будівельним нормам визначає відповідний орган з питань містобудування та архітектури, який утворено у складі виконавчого органу відповідної сільської, селищної, міської ради, районної державної адміністрації, протягом десяти робочих днів з дня подання зазначеної заяви. Такий орган в структурі виконавчого комітету Теребовлянської міської ради створений, що вбачається з п. 38 оспорюваного рішення.

Також звертає увагу на те, що резолютивна частина оскаржуваного рішення не відповідає мотивувальній, в якій виконавчий комітет ради уже розглянув схеми розміщення тимчасових споруд і додані до них договора оренди землі, а в резолютивній частині - надав дозвіл на їх виготовлення, що теж не відповідає Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, оскільки відповідно до Порядку схема розміщення тимчасової споруди є складовою паспорту прив'язки. Дозвіл на виготовлення схеми розміщення тимчасової споруди Порядком не передбачено.

Вказане обумовило звернення Теребовлянського РайСТ до суду із відповідним позовом.

Як вбачається із змісту оскаржуваного рішення відповідача, в його основу покладено розгляд заяв-звернень жителів міста Теребовля, котрі здійснюють підприємницьку діяльність та копій схем розміщення тимчасових споруд, свідоцтв про державну реєстрацію підприємців, договорів оренди землі.

Судом встановлено, що на засіданні виконавчого комітету 29 березня 2016 року, за результатами заслуховування доповіді начальника відділу архітектури та містобудування - архітектора міської ради ОСОБА_40 внаслідок одноголосного голосування членами виконкому прийнято рішення за № 53, згідно якого підприємцям ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36 надано дозвіл на виготовлення схеми розміщення тимчасової споруди в м. Теребовля по АДРЕСА_1 для подальшого затвердження та виготовлення паспорту прив"язки даної тимчасової споруди (протокол засідання виконавчого комітету від 29.03.2016 р. та порядок денний засідання виконавчого комітету знаходяться в матеріалах справи).

Як вбачається з заяв підприємців від 28.03.2016 року, адресованих міському голові ОСОБА_41, останні просили затвердити схеми розміщення тимчасових споруд по АДРЕСА_1 відповідно до розроблених фізичною особою підприємцем ОСОБА_42 в масштабі 1:100 планів (схем) розміщення тимчасової споруди (кіоску) з викопіюванням з топографічної зйомки земельної ділянки по АДРЕСА_1 (М 1:2000) , виконаної Інститутом "УКРИИГИС" в 1986 р.

Також згідно з поясненнями представників відповідача, наданих в судовому засіданні, договори оренди землі до заяв підприємців долучені не були і такі виконкомом не розглядалися на засіданні 29.03.2016 р.

Як встановлено судом, виконавчий комітет Теребовлянської міської ради утворено в кількості 43 особи згідно рішення першої сесії сьомого скликання Теребовлянської міської ради № 15 від 22 грудня 2015 року "Про утворення виконавчого комітету Теребовлянської міської ради та затвердження його персонального складу" та відповідно до рішення № 16 від цього ж числа затверджено Регламент Теребовлянської міської ради сьомого скликання (копії рішень знаходяться в матеріалах справи).

Оцінивши докази, долучені до матеріалів справи, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному та об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин справи в сукупності, господарський суд дійшов висновку про необґрунтованість позову, виходячи з такого.

Відповідно до частини 1 статті 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу із застосуванням передбачених законом або договором способів захисту порушеного права.

Приписи ст. 152 ЗК України передбачають право землекористувача вимагати усунення будь-яких порушень його прав на землю, у т.ч. шляхом визнання недійсними рішень органів місцевого самоврядування.

Частиною 2 ст.19 Конституції України, ст.24 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" (далі Закон про місцеве самоврядування) встановлено, що органи державної влади та місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 23 ГК України органи місцевого самоврядування здійснюють свої повноваження щодо суб'єктів господарювання виключно в межах, визначених Конституцією України, законами про місцеве самоврядування та іншими законами, що передбачають особливості здійснення місцевого самоврядування в містах Києві та Севастополі, іншими законами. Органи місцевого самоврядування можуть здійснювати щодо суб'єктів господарювання також окремі повноваження органів виконавчої влади, надані їм законом.

Відносини органів місцевого самоврядування з суб'єктами господарювання у випадках, передбачених законом, можуть здійснюватися також на договірних засадах.

У разі порушення органами і посадовими особами місцевого самоврядування прав чи інтересів суб'єктів господарювання, що охороняються законом, як і при порушенні законних інтересів місцевого самоврядування суб'єктами господарювання сторони цих відносин мають право звернутися за їх захистом до суду.

Згідно зі статтею 21 ЦК України суд визнає незаконним та скасовує нормативно-правовий акт органу державної влади, органу влади або органу місцевого самоврядування, якщо він суперечить актам цивільного законодавства і порушує цивільні права або інтереси.

Згідно п. 2 Роз'яснення президії Вищого арбітражного суду України від 26 січня 2000 року № 02-5/35 "Про деякі питання практики вирішення спорів пов'язаних з визнанням недійсним актів державних чи інших органів" підставами для визнання акта недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт. Обов'язковою умовою визнання акта недійсним є також порушення у зв'язку з прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації - позивача у справі. Якщо за результатами розгляду справи факту такого порушення не встановлено, у господарського суду немає правових підстав для задоволення позову.

На час винесення виконавчим комітетом Теребовлянської міської ради оскаржуваного рішення № 53 порядок отримання дозволу та вирішення інших питань щодо розміщення тимчасової споруди для здійснення підприємницької діяльності як тимчасових споруд визначається Порядком розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, затвердженим наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва, та житлово-комунального господарства України № 244 від 21.10.2011 р., який зареєстровано в Міністерстві юстиції України 22.11.2011 за N 1330/20068, згідно з яким підставою для розміщення тимчасової споруди (далі по тексту - ТС) визначено паспорт прив'язки тимчасової споруди (п.2.1.).

Згідно п. 2.2 Порядку замовник, який має намір встановити ТС, звертається до відповідного виконавчого органу ради із відповідною заявою у довільній формі про можливість встановлення ТС.

Згідно п. 2.3 Порядку до заяви додається вичерпний перелік документів: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані замовником у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:500 кресленням контурів тимчасової споруди з прив'язкою до місцевості; реквізити замовника.

Пунктами 2.4 та 2.5 Порядку визначено, що орган з питань містобудування та архітектури визначає відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам та повідомляє про результати відповідності замовника. Тобто на даному етапі відповідний орган з питань містобудування та архітектури визначає лише можливість розміщення ТС на певній території населеного пункту згідно будівельних норм даної місцевості та комплексної схеми розміщення певного населеного пункту (при наявності такої схеми).

Подальші дії для розміщення ТС визначаються п. 2.6 Порядку, яким передбачено, що для оформлення паспорта прив'язки замовник звертається до органу з питань містобудування та архітектури із заявою щодо оформлення паспорта прив'язки ТС, до якої, поряд з іншими документами, надає схему розміщення ТС, що затверджена додатком 1 Порядку. Додаток 1 Положення містить форму схеми розміщення ТС із вказівкою площі земельної ділянки згідно з документами на землекористування. Звідси випливає, що перш, ніж оформляти паспорт прив'язки, суб'єкт господарювання має отримати документи на землекористування (процедура їх отримання визначається іншими нормативно-правовими актами), і лише після їх отримання він може звертатися за оформленням паспорта прив'язки.

Документи, що подаються для отримання паспорта прив'язки, мають містити дані щодо розміру земельних ділянок, які вносяться на підставі отриманих суб'єктом господарювання документів на право користування земельною ділянкою (п. 2.6, додаток 1 Порядку).

Відповідно до п. 2.27 Порядку внесення таких даних без наявних документів на право землекористування тягне за собою анулювання паспорта прив'язки.

Таким чином, розміщення тимчасових споруд і оформлення земельних ділянок у користування є різними за змістом питаннями, які регулюються різними нормативно-правовими актами, а тому посилання позивача у позовній заяві на ту обставину, що РайСТ не давало згоди на вилучення земельної ділянки, котра знаходиться по АДРЕСА_1 в м. Теребовля, площею 0,6956 га для укладення договорів оренди землі з будь-ким, а зміни до Державного акту на право постійного користування землею І-ТР № 001696 від 15.01.2001 року - не вносилися, не заслуговують на увагу.

Так, Порядок визначає механізм розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності та не містить жодних положень щодо правових підстав набуття суб'єктами господарювання будь-яких прав на земельні ділянки.

Посилання позивача на порушення відповідачем п. 2.4 Порядку та, у зв"язку з цим "перебрання" виконавчим комітетом на себе повноважень органів з питань містобудування та архітектури при прийнятті рішення № 53 судом оцінюються критично, оскільки даним пунктом Порядку орган з питань містобудування та архітектури визначає лише відповідність намірів щодо місця розташування ТС комплексній схемі розміщення ТС (у разі її наявності), будівельним нормам , натомість відповідно до п. 2.2. цього Порядку заява щодо можливості встановлення ТС подається замовником до відповідного виконавчого органу ради.

Суд враховує, що відповідно до протоколу засідання виконавчого комітету від 29.03.2016 року по даному питанню доповідав ОСОБА_40, котрий обіймає посаду начальника архітектури та містобудування і є архітектором міської ради, а тому за наявності негативних висновків чи встановлення невідповідності намірів щодо місця розташування ТС будівельним нормам позитивне рішення членами виконкому не було б підтримано одноголосно.

Відповідно до змісту поданих заяв, треті особи у справі - замовники просили міського голову затвердити виготовлену схему розміщення ТС на території ринку, долучивши визначений п. 2.3 Порядку перелік документів, а саме: графічні матеріали із зазначенням бажаного місця розташування ТС, виконані у довільній формі на топографо-геодезичній основі М 1:2000 кресленням контурів тимчасової споруди з прив'язкою до місцевості; реквізити замовника та схему розміщення ТС із зазначенням її розміру М 1:100.

Суд вважає, що в даному випадку заяви фізичних осіб - суб"єктів підприємницької діяльності від 28.03.2016 року були подані з метою надання можливості розміщення ТС як це передбачено вказаним Порядком саме до виконавчого органу міської ради, що теж відповідає п. 2.2 Порядку.

Позивачем не зазначено жодного положення Порядку, яке б прямо обмежувало його права та інтереси, наприклад: забороняло б передавати землю у користування, дозволяло б іншим органам не виконувати встановлений порядок передачі землі у користування або прямо вказувало б на встановлення спеціального порядку отримання землі у користування.

Суд констатує, спірним рішенням виконавчого комітету Теребовлянської міської ради, і це підтверджено сторонами в судових засіданнях, земельні питання не були предметом розгляду.

Згідно із частиною 2 статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" тимчасова споруда торговельного, побутового, соціально-культурного чи іншого призначення для здійснення підприємницької діяльності - це одноповерхова споруда, що виготовляється з полегшених конструкцій з урахуванням основних вимог до споруд, визначених технічним регламентом будівельних виробів, будівель і споруд, і встановлюється тимчасово, без улаштування фундаменту.

Частиною 4 згаданого вище Закону встановлено, що розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади з питань будівництва, містобудування та архітектури.

Що стосується посилань позивача на порушення права землекористування внаслідок прийняття оскаржуваного рішення, то суд вважає за необхідне зазначити наступне.

Земельні правовідносини, зокрема пов'язані із виникненням, припиненням права користування землею, регулюються Конституцією України, Земельним кодексом України, Цивільним кодексом України, іншими Законами України, постановами Кабінету Міністрів України у випадках, передбачених законом.

Право на землю гарантується. Це право набувається і реалізується громадянами, юридичними особами та державою виключно відповідно до закону.

Згідно з ч.1 ст. 92 ЗК України, право постійного користування земельною ділянкою - це право володіння і користування земельною ділянкою, яка перебуває у державній або комунальній власності, без встановлення строку.

Відповідно до 1-3 ст. 83 Земельного кодексу України землі, які належать на праві власності територіальним громадам сіл, селищ, міст, є комунальною власністю. У комунальній власності перебувають усі землі в межах населених пунктів, крім земель приватної та державної власності, а також земельні ділянки за їх межами, на яких розташовані об'єкти комунальної власності.

Частина 1 ст. 116 Земельного кодексу України передбачає, що громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом.

Положеннями ст. 123 Земельного кодексу України визначено порядок надання у постійне користування земельних ділянок. Відповідно до ч. 1 цієї статті надання земельних ділянок державної або комунальної власності у користування здійснюється на підставі рішень органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування.

Відповідно до вимог статей 116, 125 Земельного кодексу України право власності та право постійного користування на земельну ділянку виникає після одержання її власником або користувачем документа, що посвідчує право власності чи право постійного користування земельною ділянкою, та його державної реєстрації.

Право власності на земельну ділянку і право постійного користування земельною ділянкою, в силу приписів ст.126 Земельного кодексу України, посвідчується державними актами, форми яких затверджуються Кабінетом Міністрів України. Право оренди землі оформляється договором, який реєструється відповідно до закону.

Як зазначалося вище та вбачається з наявних у справі документів, на підставі рішення Теребовлянської міської Ради народних депутатів №224 від 08 грудня 2000 року Теребовлянському районному споживчому товариству видано Державний акт на право постійного користування землею серії І-ТР №001696 від 12 лютого 2001року, зареєстрований в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею за №65.

Відповідно до Державного акта, позивачу надано у постійне користування земельну ділянку, площею 0,6956 га в межах згідно з Планом землекористування для обслуговування приміщень ринку та його функціонування по АДРЕСА_1 в м. Теребовля, який є додатком до акта. На даний час сторонами не подано, а судом не здобуто доказів визнання цього акту недійсним, а відтак, позивач є належним землекористувачем даної земельної ділянки.

Твердження позивача щодо перевищення повноважень виконавчим органом міської ради при прийнятті рішення, судом оцінюються критично, виходячи з таких міркувань.

За приписами статті 140 Конституції України місцеве самоврядування здійснюється територіальною громадою в порядку, встановленому законом.

Вирішення питання благоустрою населених пунктів, в тому числі, регламентація порядку встановлення та демонтажу тимчасових споруд (торгових павільйонів) чинним законодавством віднесено до повноважень органів місцевого самоврядування.

Згідно з ч. 1 ст. 20 Закону України "Про благоустрій населених пунктів", організацію благоустрою населених пунктів забезпечують місцеві органи виконавчої влади та органи місцевого самоврядування відповідно до повноважень, встановлених законом.

Згідно з п. 10 ст.10 Закону України "Про благоустрій населених пунктів", до повноважень сільських, селищних і міських рад у сфері благоустрою населених пунктів належить надання дозволу на розміщення на території об'єктів благоустрою будівель і споруд соціально-культурного, побутового, торговельного та іншого призначення.

Згідно п.п. 14 п. 4 статті ст. 42 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» сільський, селищний, міський голова представляє територіальну громаду, раду та її виконавчий комітет у відносинах з державними органами, іншими органами місцевого самоврядування, об'єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями незалежно від форм власності, громадянами, а також у міжнародних відносинах відповідно до законодавства.

Відповідно до п. 1, 2 ст. 11 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" виконавчими органами сільських, селищних, міських, районних у містах (у разі їх створення) рад є їх виконавчі комітети, відділи, управління та інші створювані радами виконавчі органи.

Виконавчі органи сільських, селищних, міських, районних у містах рад є підконтрольними і підзвітними відповідним радам, а з питань здійснення делегованих їм повноважень органів виконавчої влади - також підконтрольними відповідним органам виконавчої влади.

Стаття 30 даного закону визначає повноваження виконавчих органів в галузі житлово-комунального господарства, побутового, торговельного обслуговування, громадського харчування, транспорту і зв'язку. Так, пунктами 1, 7, 8 ст. 30 Закону України "Про місцеве самоврядування" передбачено, що до власних повноважень виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належать , зокрема:

- управління об'єктами житлово-комунального господарства, побутового, торговельного обслуговування, транспорту і зв'язку, що перебувають у комунальній власності відповідних територіальних громад, забезпечення їх належного утримання та ефективної експлуатації, необхідного рівня та якості послуг населенню;

- організація благоустрою населених пунктів, залучення на договірних засадах з цією метою коштів, трудових і матеріально-технічних ресурсів підприємств, установ та організацій незалежно від форм власності, а також населення; здійснення контролю за станом благоустрою населених пунктів, організації озеленення, охорони зелених насаджень і водойм, створення місць відпочинку громадян;

- організація місцевих ринків, ярмарків, сприяння розвитку всіх форм торгівлі.

Згідно ч.3-4 статті 28 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності здійснюється відповідно до Закону України "Про благоустрій населених пунктів" в порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері містобудування.

Центральним органом виконавчої влади з питань будівництва, містобудування та архітектури є Міністерство регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України відповідно до Положення про Міністерство регіонального розвитку, будівництво та житлово-комунального господарства України, затвердженого Указом Президента України від 31.05.2011 року № 633/2011.

Таким чином, дозвіл на розміщення тимчасових споруд торговельного призначення видається на підставі рішень органів місцевого самоврядування у відповідності до вимог Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», ст.28 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», з врахуванням окремих положень Наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства від 21.10.2011р. № 244 « Про затвердження Порядку розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності» та ст.ст. 10, 20 Закону України "Про благоустрій населених пунктів".

Водночас, аналіз наведених вище правових норм дає суду підстави дійти висновку, що при прийнятті оскаржуваного рішення виконавчий комітет діяв в межах, наданих йому законом повноважень, адже в даному випадку виконавчим органом ради приймалося рішення про надання попередньої згоди на виготовлення схеми розміщення ТС та виготовлення паспорту прив"язки і жодним чином не вирішувалися питання ні в галузі земельних відносин, ані в галузі затвердження містобудівної документації, не зроблено жодних висновків з приводу відповідності розміщення ТС будівельним, іншим нормам тощо, оскільки це є компетенцією відділу з питань містобудування та архітектури.

У відповідності з пунктом 4 частини третьої статті 129 Конституції України та статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Позивач у позовній заяві зазначив, що йому невідомо, які земельні ділянки по АДРЕСА_1 м. Теребовля орендують 35 жителів-підприємців, що зазначені в оскаржуваному рішенні.

На запитання суду, представники ради також не змогли конкретизувати в якій частині позивача було позбавлено права на земельну ділянку.

Судом встановлено, що паспорти прив'язки третіми особами на розміщення ТС по АДРЕСА_1 в м. Тернополі не отримано і такі у матеріалах справи відсутні.

За даних обставин, оскаржуване рішення виконавчого комітету Теребовлянської міської ради також не порушує прав та охоронюваних законом інтересів позивача, оскільки захист порушеного права буде мати місце у разі укладення між відповідачем та третіми особами у справі договору на право користування землею для розміщення ТС (сервітут, оренда тощо) та отримання паспорта прив'язки малої архітектурної форми, що в даному спорі - не знайшло свого підтвердження.

На підставі викладеного, заявлений Теребовлянським РайСТ позов до задоволення не підлягає, оскільки необґрунтований належними та допустимими доказами.

Заперечення відповідача щодо відсутності у позивача права на землекористування відповідно до Державного акту на право постійного користування землею серії І-ТР №001696 від 12 лютого 2001року, з посиланням на відсутність запису за № 65 в книзі реєстрації Державних актів на право постійного користування землею; не вчинення РайСТ дій щодо облаштування території ринку у відповідності до Положення про основні вимоги до організації діяльності продовольчих, непродовольчих та змішаних ринків та посилання на факт передачі позивачем частини земельної ділянки, яка належить територіальній громаді Теребовлянської міської ради, без дозволу власника у користування третій особі - підприємству споживчої кооперації "Кооператор" та подані на їх підтвердження докази, на думку суду є предметом іншого судового розгляду та жодним чином не впливають на законність прийнятого виконкомом Теребовлянської міської ради рішення.

В процесі розгляду справи судом не встановлено інших фактичних обставин, що мають суттєве значення для правильного вирішення спору, і доказів на підтвердження цих обставин.

Судові витрати, в силу ст.49 ГПК України, покладаються судом на позивача у справі.

У судовому засіданні 16.06.2016р. оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду відповідно до ст.85 ГПК України.

З огляду на наведене, керуючись ст.ст.1, 2, 42 - 47, 27, 22, 33, 34, 43, 44, 49, 811, 82-85 ГПК України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

В задоволенні позовних вимог - відмовити.

На рішення суду, яке не набрало законної сили, сторони, прокурор, треті особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня прийняття (підписання) рішення через місцевий господарський суд.

Повний текст рішення складено "22" червня 2016 року.

Суддя Н.О. Андрусик