ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"29" червня 2016 р. Справа № 917/511/15

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Камишева Л.М., суддя Пелипенко Н.М., суддя Тихий П.В.

без виклику сторін

розглянувши клопотання судового експерта ХНДІСЕ ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса про надання додаткових матеріалів у справі № 917/511/15 за апеляційними скаргами відповідача (вх. № 4166 П/1-6) та позивача (вх. № 4167 П/1-6) на рішення господарського суду Полтавської області від 23 липня 2015 року

за позовом ОСОБА_2, м. Полтава

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА", м. Полтава

третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Полтавське міське управління юстиції в особі Реєстраційної служби Полтавського міського управління юстиції, м. Полтава

про стягнення вартості належної частки майна ТОВ "Фірма САВА" та частини прибутків, одержаних ТОВ "Фірма САВА" згідно висновку експертизи про вартість чистих активів товариства на час фактичного виходу ОСОБА_2 із числа учасників (засновників) товариства з урахуванням ринкової вартості основних засобів пропорційно частці в розмірі 50% у статутному фонді товариства

ВСТАНОВИЛА:

Рішенням Господарського суду Полтавської області від 23 липня 2015 року у справі № 917/511/15 (суддя Тимощенко О.М.) позовні вимоги задоволені. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА" на користь ОСОБА_2 42100,00 грн. вартості частки майна, 1827 грн. витрат по сплаті судового збору.

Відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА", з рішенням суду першої інстанції не погодився, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, просить рішення Господарського суду Полтавської області від 23 липня 2015 року скасувати, прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог ОСОБА_2 про стягнення вартості частки майна товариства.

Позивач - ОСОБА_2 також з рішенням суду першої інстанції не погодився, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить рішення Господарського суду Полтавської області від 23 липня 2015 року скасувати, прийняти нове рішення, яким стягнути з відповідача на його користь частку вартості чистих активів ТОВ "Фірма "САВА", пропорційну 50% майна, що підлягає виплаті у зв'язку з виходом позивача зі складу учасників товариства.

Для встановлення дійсної вартості чистих активів товариства та визначення ринкової вартості майна станом на 31 грудня 2013 року, просить призначити додаткову судово-економічну експертизу (вх. 11734 від 10.08.15р.).

Апеляційні скарги позивача та відповідача прийнято до провадження, та ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 25 серпня 2015 року зазначені скарги об'єднано в одне апеляційне провадження.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року у цій справі (т. 1 а.с. 224-228) клопотання ОСОБА_2 про призначення додаткової судової економічної експертизи задоволено. Призначено додаткову судову економічну експертизу, на вирішення якої були поставлені наступні питання:

- яка дійсна (ринкова) вартість чистих активів Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА" (АДРЕСА_1 м. Полтава, 36007, ідентифікаційний код юридичної особи 21043864), які перебували на балансі товариства, станом на 31 грудня 2013 року?

- яка дійсна (ринкова) вартість чистих активів Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА" (АДРЕСА_1 м. Полтава, 36007, ідентифікаційний код юридичної особи 21043864), що підлягає виплаті учаснику (засновнику) ТОВ "Фірма САВА" ОСОБА_2, що вийшов з товариства, станом на 31 грудня 2013 рік пропорційно його частці у статутному капіталі ТОВ "Фірма САВА"?

- яка ринкова вартість нежитлових приміщень в житловому будинку "А-9" по АДРЕСА_1 у м. Полтава, що належить ТОВ "Фірма САВА" (АДРЕСА_1 м. Полтава, 36007, ідентифікаційний код 21043864), станом на 31 грудня 2013 рік?

- якою є сума інфляційних втрат на суму боргу ТОВ "Фірма САВА" (АДРЕСА_1 м. Полтава, 36007, ідентифікаційний код 21043864) по виплаті учаснику (засновнику) ТОВ "Фірма САВА" ОСОБА_2, що вийшов з товариства, станом на 15 квітня 2015 року.

Проведення експертизи доручено Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса, м. Харків.

Надіслано до Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса (61177, м. Харків, вул. Золочівська, 8 А) матеріали справи № 917/511/15.

Попереджено експерта (експертів) Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса про кримінальну відповідальність, передбачену статтями 384 і 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку або відмову експерта від виконання покладених на нього обов'язків.

Зобов'язано Харківський науково-дослідний інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса по закінченню проведення експертизи направити експертний висновок разом із матеріалами справи №917/511/15 на адресу Харківського апеляційного господарського суду, копію висновку експерта надіслати сторонам відповідно до частини 1 статті 42 Господарського процесуального кодексу України.

Покладено витрати по оплаті вартості проведення додаткової судової економічної експертизи на позивача - ОСОБА_2.

Провадження у справі № 917/511/15 зупинено до закінчення проведення додаткової судової економічної експертизи.

У зв'язку із надходженням касаційної скарги на ухвалу Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року, матеріали справи № 917/511/15 витребувані від Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса для подальшого скерування до Вищого господарського суду України для розгляду.

Постановою Вищого господарського суду України від 23 грудня 2015 року у справі № 917/511/15 ухвалу Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року залишено без змін (т. 2 а.с. 40-44).

05 січня 2016 року матеріали справи № 917/511/15 повернуті до Харківського апеляційного господарського суду.

11 листопада 2015 року на адресу Харківського апеляційного господарського суду від судового експерта Бут І.В. надійшло клопотання про надання додаткових матеріалів, що необхідно для проведення експертизи № 9967/9968 (вх. № 15281) (т. 1 а.с. 231-233).

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 06 січня 2016 року для задоволення клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи № 9967/9968, апеляційне провадження у справі поновлено. Розгляд справи призначений на 28 січня 2016 року. Витребувані від учасників судового процесу наступні документи:

- інформацію, в якому технічному стані на 31 грудня 2013 року знаходились нежитлові приміщення ТОВ "Фірма САВА", розташовані за адресою: м. Полтава, АДРЕСА_1 із зазначенням наявності комунікацій в приміщеннях;

- технічний паспорт на нежитлові приміщення, розташовані за адресою: м. Полтава, АДРЕСА_1;

- дані щодо орендної плати на нежитлові приміщення по м. Полтава, станом на грудень 2013 рік;

- інформацію, як використовувались (під який вид діяльності) нежитлові приміщення, розташовані за адресою: м. Полтава, АДРЕСА_1;

- дані щодо аналогів продаж нежитлових приміщень в регіоні, станом на грудень 2013 рік;

- фотографічні знімки нежитлових приміщень, які розташовані за адресою: м. Полтава, АДРЕСА_1, станом на 2013 рік та на даний час (якщо такі мають місце).

На виконання вимог ухвали від 06 січня 2016 року представником відповідача надіслано на адресу суду дані щодо орендної плати на нежитлові приміщення, згідно довідки №1 від 22 січня 2016 року (вх. 833 від 25.01.16 р.) (т. 2 а.с. 61-62).

Позивачем через канцелярію Харківського апеляційного господарського суду надані наступні документи: копію договору оренди будинку, споруди від 03.01.13р.; копію додатку №2 до Договору; копію додатку №3 до Договору; копію договору №2 оренди складських приміщень від 17.12.12 р.; договір оренди нежитлового приміщення від 01.02.14 р.; додаток №1 до договору оренди нежитлового приміщення №3 від 01.02.14 р.; договір оренди складських приміщень №5 від 01.01.14 р.; довідку ТОВ "Міське агентство "Полтавська нерухомість" від 15.04.15 р.№53; копію заяви ТОВ "Фірма САВА" від 14.02.13р.; копію договору про надання інформаційно-консультативних послуг; копію технічного паспорту магазину по АДРЕСА_1 від 15.02.2000 р.; фотознімки магазину "Сяйво" (вх. 1043 від 28.01.16р.) (т. 2 а.с. 65-88).

15 лютого 2016 року на адресу Харківського апеляційного господарського суду від ТОВ "Фірма САВА" на виконання вимог суду та експерта надійшли документи відносно вчинених дій ТОВ "Фірма САВА" щодо виходу ОСОБА_2 зі складу учасників товариства та передачу йому належної частки у майні підприємства: копія листа ОСОБА_5 вих.. № 12-10 від 25.01.16 р., протокол засідання засновників ТОВ "Фірма САВА" №7 від 17 січня 2013 року, протокол засідання засновників ТОВ "Фірма САВА" №8 від 24 січня 2013 року, протокол засідання засновників ТОВ "Фірма САВА" від 22 квітня 2013 року, копія договору № 425 про надання інформаційно-консультативних послуг по продажу (обміну) об'єкта нерухомості від 14 вересня 2012 року з додатком №1 до нього, копія заяви ТОВ "Фірма САВА" від 14 лютого 2013 року, додаток №1 до договору про надання інформаційно-консультативних послуг з приводу продажу об'єкту нерухомості, копія договору б/н б/д, копія договору №52-80 від 08 лютого 2016 року, рахунок 94 від 08 лютого 2016 року та копія квитанції від 09 лютого 2016 року (т. 2 а.с. 102-114).

Оскільки ухвала Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року не скасована, постановою Вищого господарського суду України від 23 грудня 2015 року залишена без змін, а також враховуючи виконання учасниками судового процесу клопотання судового експерта від 04 листопада 2015 року про надання додаткових матеріалів, що необхідно для проведення експертизи №9967/9968, судова колегія дійшла висновку про направлення до Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса матеріали справи для проведення експертизи, на виконання вимог ухвали Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 16 лютого 2016 року (т. 2 а.с. 120-124) матеріали справи № 917/511/15 направлені на адресу Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса (61177, м.Харків, вул. Золочівська, 8-а) для проведення додаткової судової економічної експертизи, призначеної ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року.

Провадження у справі № 917/511/15 зупинено до закінчення проведення призначеної судової експертизи.

30 березня 2016 року на адресу Харківського апеляційного господарського суду від судового експерта Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса надійшло клопотання про надання додаткових матеріалів, що необхідно для проведення експертизи № 2370/2371 (вх. 3462), в якому просить:

- надати роз'яснення щодо 1 та 2 пунктів питання ухвали суду, а саме: вказати перелік активів ТОВ "Фірма САВА", які підлягають визначенню ринкової вартості станом на 31 грудня 2013 року;

- вказати, в якому технічному стані на 31 грудня 2013 року знаходились нежитлові приміщення ТОВ "Фірма САВА" розташовані за адресою: АДРЕСА_1 м. Полтава (добрий, задовільний, незадовільний);

- надати дані щодо орендної плати на нежитлові приміщення в цьому регіону (м. Полтава) станом на грудень 2013 рік;

- вказати, як використовувались (під який вид діяльності) нежитлові приміщення ТОВ "Фірма САВА", розташовані за адресою: АДРЕСА_1, м. Полтава", в наданій довідці вказана площа 189,94 кв.м., загальна площа приміщень, яка підлягає дослідженню складає 751,6 кв.м.(надати роз'яснення під який вид діяльності використовувались приміщення);

- надати дані щодо аналогів продаж нежитлових приміщень в м. Полтава, станом на грудень 2013 року (друковані видання продажу або здача в оренду на період грудень 2013 року в м. Полтава).

Згідно протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 31 березня 2016 року, у зв'язку із відпусткою судді Івакіної В.О., для розгляду цієї справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Камишева Л.М., суддя Пелипенко Н.М., суддя Тихий П.В.

У разі зміни складу суду, розгляд справи починається заново, а отже, спочатку починається й перебіг строку вирішення спору.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 31 березня 2016 року апеляційне провадження у цій справі поновлено, розгляд клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів призначений на 14 квітня 2016 року об 11:00 год.

14 квітня 2016 року на адресу Харківського апеляційного господарського суду від позивача надійшли письмові пояснення, а також завірені копії розділів "нерухомість" інформаційної газети "Жовта газета" за період серпень - грудень 2013 року, витребувані ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 31 березня 2016 року (вх. 4032).

Позивач, зокрема, зазначає, що станом на 31 грудня 2013 року ТОВ "Фірма САВА" мало наступні активи:

- нежитлові приміщення розташовані за адресою: АДРЕСА_1

- офісні меблі, розташовані в офісних приміщеннях за адресою: АДРЕСА_1 столи - 7 шт.; крісла - 4 шт.; шафи для

документів - 3 шт.; шафа для одягу - 1 шт.; набір кухонних меблів; диван м'який

- 1 шт.

- персональні комп'ютери - 2 одиниці;

- кондиціонери - 4 шт. в торгівельному залі; 1 шт. кабінет директора;

- торгівельне обладнання - стелажі металічні, скляні, дерев'яні;

- морозильні камери-2 шт.;

- тепловий лічильник - 1 шт.;

- сейф металічний - 1 шт.;

- телевізор марки "Рейнфорд" - 1 шт.

- залишки товару на складі станом на 31.12.2013 р.

Станом на 31 грудня 2013 року нежитлові приміщення по АДРЕСА_1 в м. Полтаві, що належать на праві власності ТОВ "Фірма САВА"

знаходились у доброму технічному стані.

Станом на 31 грудня 2013 року ТОВ "Фірма САВА" здавалось у оренду

149 кв.м. торгівельної зали нежитлових приміщень по АДРЕСА_1

в м. Полтаві, а саме:

ПП ОСОБА_2 - площею 62,0 кв.м., за ціною 24,00 грн. 1 кв.м.;

ПП ОСОБА_5 і ПП ОСОБА_6 - площею 38,0 кв.м., за ціною 24,00 грн. 1 кв.м.;

ПП ОСОБА_7 - площею 40,0 кв.м., за ціною 30,00 грн. 1 кв.м.;

ПП ОСОБА_8 - площею 5,0 кв.м., за ціною 60,00 грн. 1 кв.м.;

ПП ОСОБА_9 - площею 6,0 кв.м., за ціною 100,00 грн. 1 кв.м.

Орендна плата складських приміщень по АДРЕСА_1, що належать ТОВ "Фірма САВА" станом на 31.12.2013 р. становила 16,00 грн. за 1 кв.м.

Орендувалась ПП ОСОБА_2 - площею 24,0 кв.м.; ПП ОСОБА_5 - площею 20,0 кв.м.

Нежитлові приміщення по АДРЕСА_1 в м. Полтаві використовувались наступним чином: приміщення торгівельної зали використовувались для здійснення торгівельної діяльності - магазин "Сяйво" та здавались у оренду для здійснення торгівельної діяльності орендарями: ОСОБА_2, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9; складські приміщення використовувались для зберігання товару; офісні приміщення - для розміщення ТОВ "Фірма САВА".

Окремі приміщення згідно технічного паспорта використовувались наступним чином:

Торгівельна зала - 213,5 кв.м.

Кімнати: № 14 - торгівельна зала; № 17 - бухгалтерія ТОВ "Фірма САВА" № 18 - кабінет директора магазину; № 19 - кабінет директора ТОВ "Фірма САВА"; № 20 - кухня; №№ 21,22 - вбиральні; №№ 23, 24 - тамбури; № 25 - жіноча роздягальня; № 16 - приміщення архіву ТОВ "Фірма САВА"; № 26 - склад зачинений; № 27 - складське приміщення; № 28 - склад.

Відповідач також на виконання вимог експерта та ухвали суду надав письмові пояснення (довідку вих. № 3 від 13.04.2016р.) та копію технічного паспорту на нежитлові приміщення в житловому будинку літ. "А-9" від 2016 року (вх. 4034).

Відповідач, зокрема, зазначає, що перелік активів ТОВ "Фірма САВА" зазначений в Балансі (форма № 1) ТОВ "Фірма САВА" станом 31 березня 2013 року, який міститься в матеріалах справи (т. 1 а.с. 95).

Технічний стан нежитлових приміщень ТОВ "Фірми САВА", що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 станом на 31 грудня 2013 року був задовільним.

Що стосується питання про використання частини нежитлових приміщень ТОВ "Фірма САВА", що розташовані за адресою: АДРЕСА_1, відповідач зазначає, що в оренду третім особам надавалися лише частина торгівельного зала, яка знаходиться на першому поверсі, а також комора. Підвальні приміщення не використовувалися і не використовуються на даний час. Частково використовуються самим Товариством лише кабінети для розміщення бухгалтерії, кабінету керівника та підсобне приміщення.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 14 квітня 2016 року провадження у справі зупинено, матеріали справи № 917/511/15 скеровані на адресу Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса (61177, м.Харків, вул. Золочівська, 8-а) для проведення додаткової судової економічної експертизи, призначеної ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року.

24 червня 2016 року на адресу Харківського апеляційного господарського суду від судового експерта Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. засл. проф. М.С. Бокаріуса надійшло клопотання про надання додаткових матеріалів, що необхідно для проведення експертизи № 5912 (вх. № 6557), в якому просить:

- визначити об'єкти товарознавчого дослідження, а саме: меблі, обладнання;

- вказати повні товарні характеристики об'єктів дослідження.

Також судовим експертом повідомлено суд про те, що після визначення обсягів дослідження на адресу позивача буде направлений рахунок за проведення експертизи.

На підставі вищезазначеного, у зв'язку з необхідністю надання сторонами додаткових матеріалів, колегія суддів апеляційної інстанції дійшла висновку про поновлення провадження у даній справі, а також витребування із експертної установи матеріалів справи № 917/511/15.

Керуючись статтями 22, 79, 86 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, -

УХВАЛИЛА:

1. Поновити апеляційне провадження у справі.

2. Витребувати з Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса матеріали справи № 917/511/15.

3. Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса направити матеріали справи № 917/511/15 на адресу Харківського апеляційного господарського суду до 20 липня 2016 року.

4. Розгляд справи призначити на "26" липня 2016 р. на 10:15 год. у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду за адресою: 61022, місто Харків, пр. Правди, 13, 1-й поверх, каб. № 111.

5. Учасникам судового процесу надати суду апеляційної інстанції інформацію щодо:

- визначення об'єктів товарознавчого дослідження, а саме: меблі, обладнання;

- повної товарної характеристики об'єктів дослідження.

6. Викликати в судове засідання всіх учасників судового процесу з належним чином оформленими повноваженнями.

Головуючий суддя Камишева Л.М.

Суддя Пелипенко Н.М.

Суддя Тихий П.В.