КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" червня 2016 р. Справа№ 910/29482/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Чорної Л.В.

суддів: Смірнової Л.Г.

Кропивної Л.В.

при секретарі судового засідання Громак В.О.

за участю представників сторін: від позивача - Акімова А.В.,

від відповідача - Багно С.В.,

розглянувши апеляційну скаргу комунального підприємства «Київський метрополітен»

на рішення господарського суду міста Києва від 15.03.2016 р.

по справі № 910/29482/15 (суддя - Маринченко Я.В.)

за позовом комунального підприємства «Київський метрополітен»

до товариства з обмеженою відповідальністю «Канком»

про зобов'язання вчинити дії

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду міста Києва від 15.03.2016р. по справі №910/29482/15 у позові відмовлено.

Не погодившись із прийнятим рішенням, позивач звернувся до Київського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду міста Києва від 15.03.2016р. по справі №910/29482/15 скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 07.04.2016р. апеляційну скаргу комунального підприємства «Київський метрополітен» прийнято до провадження.

Розпорядженням №09-52/1126/16 від 26.04.2016р. призначено повторний автоматизований розподіл справи у зв'язку з перебуванням судді Дідиченко М.А. у відпустці.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу суддів від 26.04.2016р., в зв'язку з перебуванням судді Дідиченко М.А., який не є головуючим суддею, у відпустці, сформовано новий склад колегії суддів, головуючий суддя Чорна Л.В. судді: Кропивна Л.В., Смірнова Л.Г.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 26.04.2016р. апеляційну скаргу комунального підприємства «Київський метрополітен» на рішення господарського суду міста Києва від 15.03.2016 р. по справі №910/29482/15 прийнято до провадження у визначеному складі суду.

Відповідно до п. 9-2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.05.2011р. № 7 «Про деякі питання практики застосування розділу XII Господарського процесуального кодексу України» у разі зміни складу суду апеляційної інстанції розгляд ним справи починається заново, а отже, спочатку починається й визначений статтею 102 ГПК строк розгляду апеляційної скарги.

27.04.2016р. у судовому засіданні оголошувалась перерва.

Українсько-американсько-швейцарське товариство з обмеженою відповідальністю «Канком» заперечує проти апеляційної скарги з підстав, викладених у письмовому відзиві.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, апеляційний господарський суд встановив наступне.

01.03.2010р. між КП «Київський метрополітен» (сторона 1) та ТОВ «Канком» (сторона 2) укладено договір про надання послуг з використання місць в спорудах КП «Київський метрополітен» №03-УНО-10, за умовами якого сторона 1 зобов'язується надати стороні 2 послуги з використання місць в спорудах КП «Київський метрополітен», в яких розташований волоконно-оптичний кабель, згідно переліку, визначеному у додатку А, що є невід'ємною частиною договору. Сторона 2 зобов'язується сплачувати стороні 1 за послуги з використання місць в спорудах позивача загальною довжиною 54513 м в розмірі 19624,68 грн. /а.с. 15/.

За статтею 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Положення цієї глави можуть застосовуватися до всіх договорів про надання послуг, якщо це не суперечить суті зобов'язання.

Структурним підрозділом «Служба колії, тунельних споруд і будівель» комунального підприємства «Київський метрополітен» було проведено позапланову технічну інвентаризацію місць у спорудах КП «Київський метрополітен» на яких розташовано волоконно-оптичні кабелі зв'язку ТОВ «Канком» та зазначеним в Додатку А до договору від 01.03.2010р. №03-УНД-10 та узагальнення довжин по кожному із участків у розрахунку на погонний метр спору.

За результатами перевірки було встановлено, що відповідач використовує для розміщення кабелю 78679 м споруд Метрополітену. Зазначене відображено в акті перевірки. /а.с. 25/.

Згідно акта звірки довжини волоконно-оптичних кабелів ТОВ «Канком», які прокладені в спорудах метрополітену, станом на 12.03.2015р. в спорудах КП «Київський метрополітен» знаходяться волоконно-оптичні кабелі ТОВ «Канком» загальною довжиною 120322 м. /а.с. 32/.

Листом від 08.07.2015р. №317-ПГ позивач звернувся до відповідача стосовно укладення додаткової угоди №2 до договору від 01.03.2010р. №03-УНД-10 та додаткової угоди №11 до договору від 12.08.2004р. №133-Ш04. /а.с. 33/.

ТОВ «Канком» листом №525/08 від 04.08.2015р. відмовило позивачу у підписанні додаткових угод, посилаючись на те, що відповідно до умов Установчого договору, Статуту та Акту прийому-передачі внеску до статутного капіталу ТОВ «Канком» від 26.04.1994р. за Товариством залишається передане в користування право переходу через метрополітен та службові приміщення, як внесок до статутного капітулу Товариства. /а.с. 34/.

09.09.2015р. КП «Київський метрополітен» звернулось до ТОВ «Канком» із вимогою №366-НЗК демонтувати в термін до 31.10.2015р. волокно-оптичні кабелі ТОВ «Канком» загальною довжиною 35 542 м., що розміщенні в спорудах КП «Київський метрополітен» та не враховані в додатку А до договору від 01.03.2010р. №03-УНД-10, згідно із зазначеним у вимозі переліком. /а.с. 35/.

У відповідь на вимогу ТОВ «Канком» зазначив, що право переходу (розміщення волокно-оптичних кабелів), як окремий об'єкт цивільних прав (речове право) було передано у формі внеску до статутного капіталу (фонду) ТОВ «Канком» та у подальшому викуплено ТОВ «Канком». (лист №683/10 від 05.10.2015р.). /а.с. 39/.

КП «Київський метрополітен» звернулось до господарського суду міста Києва із позовом про зобов'язання ТОВ «Канком» демонтувати волокно-оптичні кабелі загальною довжиною 35 542 м., що розміщені у спорудах КП «Київський метрополітен».

Як встановлено судом першої інстанції і зазначене підтверджується матеріалами справи, 18.11.1992р. між ДП «Київський метрополітен», корпорацією «Ендрю» (США) та акціонерним товариством «Ендрю Комунікаціонсистеме» (Швейцарія) (учасники) укладено Договір про створення українсько-американсько-швейцарського ТОВ «Канком», за умовами якого учасники створюють вказане товариство для досягнення цілей та реалізації діяльності, визначених ст.4 цього договору.

Згідно ст. 6 Договору для забезпечення діяльності Товариства створюється статутний фонд у розмірі 6 000 000 доларів США.

Учасники зроблять вклади до статутного фонду у розмірах: Метрополітен - на суму 3 300 000 доларів США, яка є оціночною вартістю виключного Права проходу через Метрополітен для встановлення комерційної багатоканальної розподільної мережі, а також використання споруд і приміщень для забезпечення розвитку товариства і частка у статутному фонді становить 55%. Ендрю - на суму 1 000 000 доларів США у вільноконвертованій валюті - частка 17%. Ендрю АКГ - на суму 1 700 000 доларів США, яка є оціночною вартістю переданої технології, ноу-хау та інших прав користування інтелектуальною власністю - частка 28%. (ст. 6.2. Договору).

Право проходу, споруди та службові приміщення передаються Товариству Метрополітеном на умовах окремого договору і розповсюджується тільки для встановлення комерційної багатоканальної розподільної мережі для обробки і транспортування телеметричної інформації, мовних, радіо та телевізійних сигналів між точками їх споживання (абонентами). (п. 6.4. Договору). /а.с. 50/.

Українсько-американсько-швейцарське ТОВ «Канком» діє на підставі Статуту Товариства, затверджений протоколом зборів учасників №1 від 18.11.1992р. та зареєстрованим Старокиївською державною адміністрацією м. Києва 12.07.1993р.

26.04.1994р. між ДП «Київський метрополітен» та ТОВ «Канком» укладено договір про передачу в користування Права проходу через Метрополітен та службові приміщення, за умовами п.1.1 якого Метрополітен передає у користування Право проходу через Метрополітен, загальною довжиною 52 965 км, приведених до одного кабелю та службові приміщення для забезпечення розвитку Товариства, визначеного Статутом Товариства та Договором про створення Товариства від 18.11.1992р. /а.с. 86/.

Вказаний договір є невід'ємною частиною Договору про створення ТОВ «Канком» від 18.11.1992р. і при його розірванні втрачає чинність автоматично.

Доказів розірвання договору про створення ТОВ «Канком» матеріали справи не містять.

Додатком №1 до Договору «Внесок до статутного фонду ТОВ «Канком» Права проходу через Метрополітен» сторони визначили найменування переданого майна, його кількість та вартість, зокрема визначено дільниці тунелів, право проходу через які передається, їх довжину та вартість внеску, що в цілому дорівнює 3300000 доларів США. /а.с. 89/.

26.04.1994р. сторони підписали Акт прийому-передачі внеску до статутного фонду відповідача Права проходу через метрополітен у загальній кількості 52 965 км тунелів, приведених до одного кабелю, вартістю 3 300 000 доларів США. /а.с. 92/.

Відповідно до ст.12 закону України «Про господарські товариства» (в ред. від 19.09.1991р.) товариство є власником: майна, переданого йому засновниками і учасниками у власність; продукції, виробленої товариством в результаті господарської діяльності; одержаних доходів; іншого майна, набутого на підставах, не заборонених законом.

Відповідно до ст. 115 Цивільного кодексу України господарське товариство є власником: майна, переданого йому учасниками товариства у власність як вклад до статутного (складеного) капіталу; продукції, виробленої товариством у результаті господарської діяльності; одержаних доходів; іншого майна, набутого на підставах, що не заборонені законом.

Вкладом до статутного (складеного) капіталу господарського товариства можуть бути гроші, цінні папери, інші речі або майнові чи інші відчужувані права, що мають грошову оцінку, якщо інше не встановлено законом.

Таким чином, право переходу через Метрополітен є внеском ДП «Київський метрополітен» до Статутного фонду ТОВ «Канком».

24.06.1993р. до статуту відповідача було внесено зміни, зокрема учасником ТОВ «Канком» вказано Фонд державного майна України, який діє в інтересах ДП «Київський метрополітен» з часткою в статутному фонді 55%. /а.с. 139/.

Наказом Фонду державного майна України від 17.12.2007р. №1968 затверджено результат продажу шляхом викупу співзасновником (учасником) «Ател Україна Інк» державної частки в статутному капіталі ТОВ «Канком» в розмірі 55% за 1 666 138,62 доларів США. /а.с. 145/.

Тобто відбувся перерозподіл часток у статутному фонді відповідача, а не припинення права користування.

Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 30.06.1998р. №464-р «Про передачу державного підприємства «Київський метрополітен» у власність територіальної громади м. Києва» передано державне підприємство «Київський метрополітен» у власність територіальної громади м. Києва.

Згідно Статуту комунального підприємства «Київський метрополітен» із змінами і доповненнями, внесеними розпорядженнями Київської міської державної адміністрації від 24.05.2013р. №791, комунальне підприємство «Київський метрополітен» є правонаступником державного підприємства «Київський метрополітен».

Доказів припинення зобов'язань за договором про передачу в користування Права проходу через Метрополітен та службові приміщення матеріали справи не містять.

Відповідно до статті 391 Цивільного кодексу України власник майна має право вимагати усунення перешкод у здійсненні ним права користування та розпоряджання своїм майном.

В порушення ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, позивач не навів та не довів належними та допустимими доказами, здійснення відповідачем перешкод у користуванні майном, оскільки ТОВ «Канком» має право користування спорудами Метрополітену загальною площею 52 965 км, приведених до одного кабелю для розміщення волоконно-оптичного кабелю, у відповідності до договору про передачу в користування Права проходу через метрополітен від 26.04.1994р.

Щодо посилань апелянта про те, що договір 1994 р. є договором сервітуту, то як вже зазначалось Право проходу через метрополітен є внеском до статутного фонду відповідача.

За таких обставин, у суду відсутні підстави для задоволення позову.

Доводи наведені в апеляційній скарзі колегією суддів до уваги не приймаються з огляду на те, що вони є необґрунтованими та такими, що спростовуються матеріалами справи.

Дослідивши матеріали справи, Київський апеляційний господарський суд доходить до висновку, що господарським судом першої інстанції правильно застосовано норми матеріального та процесуального права, повно з'ясовано та доведено обставини, що мають значення для справи, зроблені висновки відповідають дійсним обставинам справи.

За наведених у даній постанові обставин, Київський апеляційний господарський суд доходить до висновку, що відсутні підстави для зміни чи скасування рішення господарського суду міста Києва від 15.03.2016р. у справі № 910/29482/15.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду міста Києва від 15.03.2016 р. у справі №910/29482/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

2. Матеріали справи №910/29482/15 повернути до господарського суду міста Києва.

3. Копію постанови надіслати сторонам у справі.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя Л.В. Чорна

Судді Л.Г. Смірнова

Л.В. Кропивна