ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
______________________________________________________________________
УХВАЛА

"21" червня 2016 р.Справа № 33/139-07

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Савченко А.А.

при секретарі Романченко Н.С.

розглянувши матеріали справи

за позовом ДП "Газ-тепло" НАК "Нафтогаз України", м. Київ
до Балаклійського підприємства теплових мереж м. Балаклія
про стягнення 2077747,98 грн.

представника позивача (заявника) - ОСОБА_1, дов. №175/16 від 27.04.2016р.

представника КП Балаклійської районної ради "Балаклійські теплові мережі" - ОСОБА_2, дов. №1/2016/юр від 25.03.2016р.,

представника Балаклійської районної ради Харківської області - ОСОБА_3, дов. №02-456 від 30.05.2016р.

відповідача (боржника) - не зявився

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Харківської області від 13.07.2007р. позов задоволено, стягнуто з Балаклійського підприємства теплових мереж на користь Дочірнього підприємства „Газ-Тепло Національної акціонерної компанії „Нафтогаз України 2077747,98грн. боргу, 20778,00грн. державного мита, 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

На примусове виконання рішення суду було видано відповідний наказ.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 03.08.2010р. здійснено заміну позивача по справі з ДП "Газ-тепло" НАК "Нафтогаз України" () на його правонаступника - Дочірню Компанію "Газ України" НАК "Нафтогаз України" ().

05 квітня 2016 року до суду надійшла заява ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" про заміну сторони у виконавчому провадженні (вх №11088), в якій заявник просить суд замінити боржника у справі №33/139-07 на комунальне підприємство Балаклійської районної ради "Балаклійські теплові мережі".

Ухвалою господарського суду Харківської області від 08.04.2016р. прийнято та призначено заяву ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" про заміну сторони у виконавчому провадженні (вх №11088) до розгляду в судовому засіданні на 12 травня 2016 року о 10:00. Зобовязано заявника надати до суду довідку ВДВС стосовно стану виконавчого провадження. Зобовязано відповідача та Комунальне підприємство Балаклійської районної ради "Балаклійські теплові мережі" надати до суду відзив на заяву, з наданням необхідних доказів в його обгрунтування.

19 квітня 2016 року до суду надійшов відзив КП БРР "Балаклійські теплові мережі" на заяву про заміну сторони правонаступником, в якому підприємство просить суд відмовити в задоволенні заяви на тих підставах, що Балаклійське підприємство теплових мереж до цього часу міститься в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, перебуває в стані припинення за рішенням засновників з 14.07.2015р., будь-які відомості про його правонаступника у реєстрі відсутні. Запис про державну реєстрацію припинення юридичної особи та його правонаступника до Єдиного реєстру не внесено, а тому боржник до цього часу не ліквідований. КП БРР "Балаклійські теплові мережі" засновано згідно рішення Балаклійської районної ради №79 від 30.09.2006р., засновником підприємства є Балаклійська районна рада Харківської області, згідно реєстраційних даних та Статуту підприємство не є правонаступником юридичних осіб. Крім того, в матеріалах справи відсутні докази того, що Балаклійському підприємству теплових мереж згідно договору тимчасового користування майном спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міста Балаклійського району від 21.04.2015р., передане саме те індивідуально визначене майно, що використовувалось відповідачем по справі з вироблення теплової енергії, що зміст ч. 3 ст. 22 Закону України "Про теплопостачання" не надає підстав стверджувати про правонаступництво КП БРР "Балаклійські теплові мережі". Також зазначає, що у відповідності до рішення Балаклійської районної ради Харківської області L сесія VI скликання від 17.02.2015 року за № 771- VI передача майна спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міста Балаклійського району з балансу Балаклійського підприємства теплових мереж на баланс комунального підприємства - сільськогосподарського підприємства Балагросервіс на праві господарського відання та подальша передача майна в тимчасове користування комунальному підприємству Балаклійської районної ради Балаклійські теплові мережі не тотожна передачі у оренду, концесію, управління та іншим подібним правовідносинам, тому як такі відносини не передбачають платності та не підлягають обовязковому нотаріальному посвідченню угод за такими правовідносинами. Крім того вони урегулювані іншими нормами права (ст.ст. 24, 78 ГК України, ЗУ Про місцеве самоврядування), передбачають зовсім інший порядок передачі та інші критерії до майбутніх користувачів. Вважає, що заявником не доведено факту правонаступництва.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 08.04.2016р. відкладено розгляд заяви ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" про заміну сторони у виконавчому провадженні (вх №11088) на 31 травня 2016 року о 10:50, зобовязано Балаклійську районну раду Харківської області надати до суду письмові пояснення стосовно підстав та порядку передачі майна Сільськогосподарському підприємству Балагросервіс та Комунальному підприємству Балаклійської районної ради Балаклійські теплові мережі від Балаклійського підприємства теплових мереж, оригінал та належним чином засвідчені копії договорів від 21.04.3015р., актів приймання передачі майна від 21.04.2015р. та додатків за цими договорами, за якими майно було передане Сільськогосподарському підприємству Балагросервіс та Комунальному підприємству Балаклійської районної ради Балаклійські теплові мережі, акти інвентаризації майна Балаклійського підприємства теплових мереж, складені на виконання рішення Балаклійської районної ради від 09.07.2015р. Викликано в призначене судове засідання ліквідатора Балаклійського підприємства теплових мереж ОСОБА_4 та представника Балаклійської районної ради для дачі пояснень по справі.

27 травня 2016 року Балаклійською районною радою Харківської області надано до суду клопотання про долучення до матеріалів справи додаткових документів, в якому також зазначається, що передача майна комунальному підприємству-сільськогосподарському підприємству Балагросервіс та комунальному підприємству Балаклійської районної ради Балаклійські теплові мережі від Балаклійського підприємства теплових мереж відбулася на підставі рішення Балаклійської районної ради від 17 лютого 2015 року №771-VI Про передачу майна спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міста Балаклійського району за зверненням Балаклійської районної державної адміністрації, якій, відповідно до рішення районної ради, делеговані повноваження щодо управління обєктами спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міста Балаклійського району, тобто ініціатором розгляду питання щодо передачі майна була райдержадміністрація. Основною метою прийняття даного рішення було збереження майна спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міста Балаклійського району. Вважають, що відсутні підстави для правонаступництва.

30 травня 2016р. на електронну адресу суду надійшов відзив ліквідатора Балаклійського підприємства теплових мереж ОСОБА_4 на заяву, в якому зазначається, що після визнання Балаклійського ПТМ банкрутом ДК "Газ України" звернулось до ліквідатора в межах справи про банкрутство з заявою з грошовими вимогами до боржника, яка обгрунтована рішенням суду по справі №33/139-07, а тому позивач вважає боржником у справі №33/139-07 саме Балаклійське ПТМ.

31 травня 2016 року до суду надійшов відзив Балаклійського ПТМ, в якому заперечується проти задоволення заяви про заміну сторони правонаступником.

Того ж дня до суду надійшли додаткові заперечення Комунального підприємства Балаклійської районної ради Балаклійські теплові мережі до відзиву на заяву про заміну сторони правонаступником.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 31.05.2016р. відкладено розгляд заяви ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" про заміну сторони у виконавчому провадженні (вх №11088) 21 червня 2016 року об 11:20. Зобовязано Балаклійську районну раду виконати вимоги попередньої ухвали суду в повному обсязі. Визнано явку ліквідатора Балаклійського підприємства теплових мереж ОСОБА_4 в призначене судове засідання обовязковою.

Ліквідатор Балаклійського ПТМ ОСОБА_4 в судове засідання не зявився, на електронну адресу суду надав клопотання про розгляд справи без його участі у зв'язку з зайнятістю в іншій судовій справі. В клопотанні також зазначив, що підтримує свій відзив на заяву від 27.05.2015р., надісланий ним на електронну адресу суду.

Представник заявника в судовому засіданні підтримав заяву в повному обсязі, просив суд замінити боржника у справі №33/139-07 на Комунальне підприємство Балаклійської районної ради "Балаклійські теплові мережі".

Представник відповідача (боржника) в судовому засіданні заперечував проти задоволення заяви про заміну сторони правонаступником, з підстав, зазначених у відзиві, просив суд відмовити в її задоволенні.

Представник КП БРР Балаклійські теплові мережі в судовому засіданні заперечував проти заяви в повному обсязі, з підстав, зазначених у відзиві на заяву, просив суд відмовити в її задоволенні.

Представник Балаклійської районної ради в судовому засіданні заперечувала проти заяви в повному обсязі, з підстав, зазначених у письмових поясненнях, просила суд відмовити в її задоволенні. Також надала додаткові документи до матеріалів справи.

Суд, розглянувши подану заяву та додані до неї документи, вислухавши пояснення представників сторін, встановив наступне.

Заміна сторони на стадії виконання судового рішення може відбуватися на підставах та в порядку, визначеному ГПК України та Законом України "Про виконавче провадження.

Так, статтею 25 ГПК України передбачено, що у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу.

Статтею 92 Цивільного кодексу України передбачено, що юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону.

Питання правонаступництва підприємств врегульовані підрозділом 2 главами 7,8 Цивільного кодексу України, зокрема ст. ст. 106, 107, 108, 109, 110 ЦК України. Названі вище норми кореспондуються із ст. 59 Господарського кодексу України здійснюється шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб засновників суб'єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбаченим цим кодексом, - за рішенням суду.

Обгрунтовуючи заяву про заміну сторони правонаступником заявник посилається на те, що КП БРР "Балаклійські теплові мережі" є правонаступником Балаклійського підприємства теплових мереж на підставі ч. 3 ст. 22 Закону України "Про теплопостачання", оскільки ним було отримано в користування цілісний майновий комплекс, яким раніше володіло або користувалось Балаклійське підприємство теплових мереж.

Суд вважає вимоги заявника необгрунтованими та не доведеними належними доказами з огляду на наступне.

Згідно ч. 3 ст. 22 Закону України "Про теплопостачання" у разі якщо суб'єкту господарювання надано в користування (оренду, концесію, управління тощо) цілісний майновий комплекс (індивідуально визначене майно) з вироблення теплової енергії, такий суб'єкт стає правонаступником за борговими зобов'язаннями з оплати спожитих енергоносіїв та послуг з їх транспортування і постачання, що виникли у суб'єкта господарювання, який раніше використовував зазначене майно (володів або користувався ним).

Слід зазначити, що ч. З ст. 22 Закону України Про теплопостачання не визначає момент та порядок передачі боргових зобов'язань правонаступнику, тому факту правонаступництва має надаватись оцінка у сукупності з нормами чинного законодавства, які регулюють відповідні питання.

Відповідно до Спеціального витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань № 21932383 від 13.05.2016р. засновником Балаклійського підприємства теплових мереж є Балаклійська районна рада Харківської області, відомості про правонаступників Балаклійського підприємства теплових мереж у реєстрі відсутні.

КП БРР "Балаклійські теплові мережі" засновано згідно рішення Балаклійської районної ради від 30.09.2006 року № 79 (VII сесія V скликання) - засновником є Балаклійська районна рада Харківської області. Згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, КП БРР "Балаклійські теплові мережі" не є правонаступником юридичних осіб, зокрема Балаклійського підприємства теплових мереж.

Статут КП БРР "Балаклійські теплові мережі", який затверджено рішенням Балаклійської районної ради від 04.04.09.20 06 р. № 88- V, також не містить даних щодо його правонаступництва.

При дослідженні матеріалів справи встановлено, що передача майна КП СП Баларгосервіс та, в подальшому КП БРР "Балаклійські теплові мережі" відбулась на підставі рішення Балаклійської районної ради від 17.02.2015р. № 771-УІ. На виконання цього рішення було проведено інвентаризацію майна Балаклійського підприємства теплових мереж, про що було складено акт інвентаризації, який затверджено наказом № 8 від 20.04.2015р. начальником управління економічного розвитку Балаклійської РДА ОСОБА_5. Цей акт складається з трьох додатків, а саме перелік основних засобів, які задіяні у виробничому процесі для надання послуг з теплопостачання, перелік майна, яке передається КП СП Баларгосервіс та перелік майна, яке не використовується у виробничій діяльності.,,

В свою чергу, договір тимчасового користування, укладений між КП СП Баларгосервіс та КП БРР "Балаклійські теплові мережі", свідчить про те, що КП БРР "Балаклійські теплові мережі" було передано лише частину майна Балаклійського підприємства теплових мереж, що підтверджено додатком до договору. До того ж в договорі та акті приймання передачі відсутні будь-які застереження чи визначення боргових зобов'язань за боргами Боржника, які передаються новому користувачеві.

Отже, твердження заявника, що КП БРР "Балаклійські теплові мережі" було передане в користування усе майно боржника у складі цілісного майнового комплексу, не є доведеним належними доказами.

Крім того частина З ст. 22 Закону України Про теплопостачання містить поняття передачі у користування цілісного майнового комплексу (оренду, концесію, управління тощо).

Так оренда, концесія цілісного майнового комплексу об'єктів централізованого водо-, теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності регулюється Законом України Про оренду державного та комунального майна (п. 6 ст. 1 цього Закону) з певними особливостями передбаченим Законом України "Про особливості передачі в оренду чи концесію об'єктів централізованого водо-. теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності" .

У пункті 1 ст. 2 Закону України Про оренду державного та комунального майна зазначається, що під орендою мається на увазі засноване на договорі строкове платне користування майном, необхідним орендареві для здійснення підприємницької та іншої діяльності.

Пунктом 1 ст. 6 Закону України Про оренду державного та комунального майна передбачено, хто може бути орендарем: орендарями згідно з цим Законом можуть бути господарські товариства, створені членами трудового колективу підприємства, його структурного підрозділу, інші юридичні особи та громадяни України, фізичні та юридичні особи іноземних держав, міжнародні організації та особи без громадянства.

Також ст. 9 Закону України Про оренду державного та комунального майна передбачений певний порядок укладення договорів оренди державного та комунального майна.

У свою чергу ст. 7 Закону України "Про особливості передачі в оренду чи концесію об'єктів централізованого водо-.теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності" передбачає певні особливості передачі орендарям визначеним у Законі України Про оренду державного та комунального майна в оренду чи концесію цілісних майнових комплексів підприємств, їхніх структурних підрозділів у сферах теплопостачання, водопостачання та водовідведення, що перебувають у комунальній власності, а саме згідно цієї норми Закону договір оренди чи концесії укладається після проведення конкурсу з переможцем конкурсу.

До того ж ст. 8 Закону України "Про особливості передачі в оренду чи концесію об'єктів централізованого водо-, теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності" передбачає певні особливості до істотних умов договорів оренди чи концесії об'єктів у сферах теплопостачання, водопостачання та водовідведення, крім визначених Законами України Про концесії і Про оренду державного та комунального майна.

Крім того ст. 9 Закону України "Про особливості передачі в оренду чи концесію об'єктів централізованого водо-, теплопостачання і водовідведення, що перебувають у комунальній власності" визначає, що договори оренди чи концесії об'єктів у сферах теплопостачання, водопостачання та водовідведення підлягають обов'язковому нотаріального посвідченню.

Главою 70 ЦК України регулюється порядок передачі єдиного майнового комплексу за договором управління.

Згідно ст. 1029 ЦК України за договором управління майном одна сторона (установник управління) передає другій стороні (управителеві) на певний строк майно в управління, а друга сторона зобов'язується за плату здійснювати від свого імені управління цим майном в інтересах установника управління або вказаної ним особи (вигодонабувача). Договір управління майном може засвідчувати виникнення в управителя права довірчої власності на отримане в управління майно.

Предметом договору управління майном (ст. 1030 ЦК України) можуть бути підприємство як єдиний майновий комплекс, нерухома річ. цінні папери, майнові права та інше майно.

Договір управління майном (ст. 1031 ЦК України) укладається в письмовій формі та підлягає нотаріальному посвідченню.

Істотними умовами договору управління майном (ст. 1035 ЦК України) є перелік майна, що передається в управління, розмір і форма плати за управління майном.

При дослідженні договору тимчасового користування майном від 21.04.2015р. встановлено, що він не відповідає вищевказаним вимогам, оскільки, по-перше, носить тимчасовий характер та не є платним, а по-друге, не є ані договором оренди, концесії, управління тощо.

Отже, правові підстави для твердження, що комунальне підприємство Балаклійської районної ради «Балаклійські теплові мережі» набуло статусу правонаступника на підставі вищевказаного договору тимчасового користування майном в контексті ч. 3 ст. 22 Закону України «Про теплопостачання» відсутні.

Крім того, суд вважає необхідним зауважити, що ч. 3 ст. 22 Закону України Про теплопостачання передбачено, що у разі якщо суб'єкту господарювання надано в користування (оренду, концесію, управління тощо) цілісний майновий комплекс (індивідуально визначено майно) з вироблення теплової енергії, такий суб'єкт стає правонаступником за борговими зобов'язаннями з оплати спожитих енергоносіїв та послуг з їх транспортування і постачання, що виникли у суб'єкта господарювання, який раніше використовував зазначене майно (володів або користувався ним).

Але, при дослідженні матеріалів справи встановлено, що рішенням господарського суду від 13.07.2007р. з Балаклійського підприємства теплових мереж (Боржник) на користь стягувача було стягнуто заборгованість не з оплати спожитих енергоносіїв та послуг з їх транспортування і постачання, а заборгованість за невиконання умов Договору комісії № 12/04-292 від 01.10.2004р., що не є тотожнім та має різну правову природу. Отже, підставою для звернення до суду було невиконання відповідачем умов договору комісії, відповідно до умов якого позивач (Комітент) уповноважив, а відповідач - БПТМ (Комісіонер) прийняв на себе обов'язок протягом строку дії договору здійснювати діяльність по продажу обумовленої „Теплової енергії" відповідно до умов даного договору в інтересах позивача, від свого імені та за рахунок позивача.

Ст. 1 Закону України Про теплопостачання Визначення термінів, зазначає, що енергоносії - органічне паливо, електроенергія, нетрадиційні та поновлювані види енергії, вторинні енергетичні ресурси, а теплова енергія - товарна продукція, що виробляється на об'єктах сфери теплопостачання для опалення, підігріву питної води, інших господарських і технологічних потреб споживачів, призначена для купівлі-продажу.

З огляду на викладене терміни енергоносії та теплова енергія не є тотожніми, і за своєю суттю мають різне правове походження.

Отже, предметом Договору комісії № 12/04-292 від 01.10.2004р., який міститься у матеріалах справи, не є купівля, транспортування і постачання енергоносіїв, а також їх споживання. Будь-які договірні зобов'язання з оплати спожитих енергоносіїв та послуг з їх транспортування та постачання у боржника перед заявником відсутні.

Ст. 22 Закону України Про теплопостачання та ст. ст. 655, 712, 714 Цивільного кодексу України визначають, що виникнення зобов'язань з оплати спожитих енергоносіїв та послуг з їх транспортування та постачання, можливо лише за умови наявності договорів на постачання, купівлю-продаж та транспортування енергоносіїв.

В свою чергу ст. 1011 Цивільного кодексу України передбачає, що за договором комісії одна сторона (комісіонер) зобов'язується за дорученням другої сторони (комітента) за плату вчинити один або кілька правочинів від свого імені, але за рахунок комітента.

Отже, вимога заявника про набуття комунальним підприємством Балаклійської районної ради «Балаклійські теплові мережі» правонаступництва внаслідок наявності боргових зобов'язань Балаклійського підприємства теплових мереж з оплати спожитих енергоносіїв та послуг з їх транспортування і постачання, що виникли у суб'єкта господарювання, який раніше використовував зазначене майно (володів або користувався ним) на підставі договору комісії № 12/04-292 від 01.10.2004р є необгрунтованою належними доказами та безпідставною.

Крім того, суд вважає необхідним зауважити наступне.

У відповідності до ст.1 Закону України Про виконавче провадження виконавче провадження, як завершальна стадія судового провадження та примусове виконання рішень інших органів це сукупність дій органів та посадових осіб, визначених в цьому законі, що спрямовані на примусове виконання рішень судів та інших органів, які проводяться на підставах, в межах повноважень та у спосіб, визначених цим законом, іншими нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до Закону.

Питання щодо заміни сторони правонаступником на стадії виконавчого провадження врегульовані ст.8 Закону, за змістом якої у разі вибуття однієї із сторін державний виконавець з власної ініціативи або за заявою сторони, а також сама заінтересована сторона мають право звернутися до суду з заявою про заміну сторони її правонаступником.

Заявником не надано до суду належних доказів на підтвердження того, що за наказом суду від 27.07.2007р. по справі № 33/139-07 органами Державної виконавчої служби відкрите та триває виконавче провадження. Тобто, на теперішній час строк предявлення виконавчого документа до виконання у строки, встановлені у відповідному наказі, сплинув.

Оскільки заявником не доведено належними доказами факт правонаступництва Комунального підприємства Балаклійської районної ради "Балаклійські теплові мережі" прав та обов'язків Балаклійського підприємства теплових мереж відповідача (боржника) та не надано доказів відкриття виконавчого провадження з виконання наказу суду від 27.07.2007р. по справі №33/139-07 та зважаючи на те, що діючим законом не передбачено право суду на заміну сторони правонаступником по закінченні судового розгляду та поза межами відкритого відносно боржника виконавчого провадження, суд вважає заяву безпідставною та не підлягаючою задоволенню у повному обсязі.

Керуючись ст. ст. 25, 33, 34, 43, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

В задоволенні заяви ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" про заміну сторони у виконавчому провадженні (вх №11088) відмовити.

Суддя ОСОБА_6