КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" червня 2016 р. Справа№ 910/7737/16

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Гаврилюка О.М.

суддів: Хрипуна О.О.

Корсакової Г.В.

за участю секретаря судового засідання Гройсберг К.М.

за участю представників

від ТОВ „Іллічівський Зерновий Термінал": Струков Б.В. - дов. від 28.04.2016 року № 28-04/16

від ТОВ „Ривер Трейд": Кіпер О.О. - дов. від 08.04.2016 року б/н

від Alasar Corp.LP: не з'явилися

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Іллічівський Зерновий Термінал" (м. Чорноморськ (м. Іллічівськ) Одеської області)

на ухвалу господарського суду міста Києва від 29.04.2016 року

у справі № 910/7737/16 (суддя Мандриченко О.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю „Ривер Трейд" (м. Бровари Київської області)

до Alasar Corp.LP (м. Единбург, Шотландія, Великобританія)

про стягнення 3 221 316,40 доларів США, що еквівалентно 82 369 060 грн. 30 коп.

ВСТАНОВИВ:

В провадженні господарського суду міста Києва знаходиться справа № 910/7737/16 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю „Ривер Трейд" до Alasar Corp.LP про стягнення з відповідача на користь позивача 3 221 316, 40 доларів США, що становить 82 369 060 грн. 30 коп. згідно курсу НБУ на 12.04.2016 року.

Ухвалою від 29.04.2016 року господарський суд міста Києва вжив заходів забезпечення позову, шляхом заборони Alasar Corp.LP та іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору - українського ріпаку вищого та/або 1-го класу та/або 2-го класу, придатного для виробництва олії, врожаю 2015 року (далі - товар) в кількості 8 053, 291 тон (8 053, 291 кг), який на даний час фактично знаходиться на території ТОВ „Іллічівський Зерновий Термінал", за адресою: 68093, Україна, м. Чорноморськ (Іллічівськ), с. Малодолинське, вул. Лейтенанта Шмідта 1. (ТОВ Іллічівський зерновий термінал зареєстровано за наступною адресою: 68001, Україна, м. Чорноморськ (Іллічівськ), вул. 1 Травня, будинок 3.

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою, Товариство з обмеженою відповідальністю „Іллічівський Зерновий Термінал" звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить поновити строк на подання апеляційної скарги, скасувати ухвалу господарського суду міста Києва у справі № 910/7737/16 від 29.04.2016 року про вжиття заходів до забезпечення позову повністю та прийняти нове рішення, яким відмовити позивачу у задоволенні заяви про вжиття заходів до забезпечення позову.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 30.05.2016 року у справі № 910/7737/16 у складі колегії суддів: головуючий суддя - Синиця О.Ф., судді: Мартюк А.І., Зеленін В.О., ТОВ „Іллічівський Зерновий Термінал" було поновлено строк для подачі апеляційної скарги на ухвалу господарського суду міста Києва від 29.04.2016 року, його апеляційну скаргу було прийнято до провадження та призначено справу до розгляду.

В зв'язку з перебуванням головуючого судді Синиці О.Ф. (судді-доповідача) на лікарняному 08.06.2016 року відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями, визначено склад колегії суддів: Гаврилюк О.М. (головуючий), МайданевичА.Г., Коротун О.М.

В зв'язку з перебуванням судді учасника колегії Майданевича А.Г. на лікарняному, відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 10.06.2016 року було визначено склад колегії суддів: Гаврилюк О.М. (головуючий), Коротун О.М., Гончаров С.А.

В зв'язку з перебуванням судді учасника колегії Коротун О.М. у відпустці, відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 21.06.2016 року було визначено склад колегії суддів: Гаврилюк О.М. (головуючий), Майданевич А.Г., Гончаров С.А.

В зв'язку з перебуванням суддів учасників колегії Майданевича А.Г. та Гончарова С.А. у відпустці, відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 30.06.2016 року було визначено склад колегії суддів: Гаврилюк О.М. (головуючий), Хрипун О.О., Корсакова Г.В.

Після зміни колегії розгляд справи розпочався спочатку.

В судове засідання 30.06.2016 року повноважні представники відповідача не з'явилися та про причини неявки суд не повідомили, хоча про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином.

Представник ТОВ „Іллічівський Зерновий Термінал" підтримав вимоги апеляційної скарги з підстав в ній зазначених. Представник ТОВ „Ривер Трейд" проти вимог апеляційної скарги заперечував з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу.

Дослідивши докази, що є у справі, заслухавши пояснення представників ТОВ „Іллічівський Зерновий Термінал" та ТОВ „Ривер Трейд", перевіривши застосування норм матеріального та процесуального права судом першої інстанції, обговоривши доводи апеляційної скарги, судова колегія апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, ухвала місцевого господарського суду має бути скасована повністю та в задоволенні заяви про забезпечення позову має бути відмовлено, виходячи із наступного.

Відповідно до ст. 66 Господарського процесуального кодексу України господарський суд за заявою сторони, прокурора або з власної ініціативи має право вжити передбачених статтею 67 цього Кодексу заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Відповідно до ч. 1 ст. 67 ГПК України позов забезпечується:

накладанням арешту на майно або грошові суми, що належать відповідачу;

забороною відповідачеві вчиняти певні дії;

забороною іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору;

зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку.

Обґрунтовуючи свої вимоги щодо забезпечення позову позивач посилається на те, що з моменту виконання ним, як продавцем, взятих на себе зобов'язань з поставки товари, відповідач, як покупець, ухиляється від оплати поставленого за договором товару та не вчиняє дій щодо повернення товару - українського ріпаку вищого та/або 1-го класу та/або 2-го класу, придатного для виробництва олії, врожаю 2015 року в кількості 8 053, 291 тон (8 053 291 кг), яке ним отримано. Позивач вважає, що вказане майно може бути відчужене на користь третіх осіб, що унеможливить виконання рішення суду у разі задоволення позову, а тому просить суд винести ухвалу про заборону іншим особам (відповідачу, третім особам на стороні відповідача,які не заявляють самосійних вимог на предмет спору та іншим) вчиняти дії, що стосуються предмета спору, в тому числі і вивезення майна за межі території України.

Ухвалу про забезпечення позову місцевий господарський суд мотивував тим, що майно, яке на момент пред'явлення позову знаходиться на території ТОВ „Іллічівський Зерновий Термінал", - український ріпак вищого та/або 1-го класу та/або 2-го класу, придатного для виробництва олії, врожаю 2015 року в кількості 8 053, 291 тон, який є предметом контракту від 07.07.2015 року № RA-0707 між Товариством з обмеженою відповідальністю „Ривер Трейд" та Alasar Corp.LP, може бути відчужене на користь третіх осіб, що унеможливить виконання рішення суду у разі задоволення позову.

Як було вірно встановлено місцевим господарським судом 07.07.2015 року між Товариством з обмеженою відповідальністю „Ривер Трейд", як продавцем, та Alasar Corp.LP, як покупцем, був укладений контракт № RA-0707, відповідно до умов якого покупець купує український ріпак вищого та/або 1-го класу та/або 2-го класу, придатний для виробництва олії, врожаю 2015 року, нормальної товарної якості, що відповідає екологічним нормам відповідно до Європейської директиви „Директива 2009/28/ЕС".

Відповідно до п. 7 контракту від 07.07.2015 року № RA-0707 базис поставки - DAT - ТОВ „Іллічівський Зерновий Термінал", м. Іллічівськ, Україна (згідно з INCOTERMS 2010). Поставка здійснюється на користь GLENCORE GRAIN BV.

Апелянт - Товариство з обмеженою відповідальністю „Іллічівський Зерновий Термінал" вказав, що оскаржувана ухвала порушує його права, оскільки заборонивши відповідачу та іншим особам, в тому числі і апелянту, вчиняти дії, що стосуються предмету спору, господарський суд виключив можливість переміщення ріпаку між технологічними ємностями (силосами), в яких зберігається ріпак. Таке переміщення необхідне для його вентилювання та збереження, а заборона вчиняти будь-які дії зі зберігаємим ріпаком так само виключає можливість апелянта користуватися цими ємностями (силосами) в своїй господарській діяльності. Також апелянт зазначив, що 8 053, 291 тон ріпаку належать Товариству з обмеженою відповідальністю „КВС Груп", що встановлено в ухвалі Шевченківського районного суду міста Києва від 21.09.2015 року у справі № 761/27255/15-к (провадження № 1-кс/761/12693/2015). В ухвалі Шевченківського районного суду міста Києва від 21.09.2015 року у справі № 761/27255/15-к зазначається, що 03.07.2015 року ТОВ „КВС Груп" та ТОВ „Ривер Трейд" укладено договори поставки № 03/07/15-1 та 03/07/15-3, згідно яких ТОВ „КВС Груп" поставлено, а ТОВ „Ривер Трейд" прийнято товар: насіння ріпаку неподрібнене вищого та/або 1-го класу та/або 2-го класу, з сумарним вмістом ерукової кислоти не більше 2%, придатне для виробництва олії, врожаю 2015 року, українського походження у кількості 8 053, 291 тон (8 053 291 кг), який відповідає ДСТУ 4966:2008, на умовах СРТ - ТОВ „Іллічівський Зерновий Термінал". Також районним судом було встановлено, що в період з 03.07.2015 року по 21.09.2015 року на поточний рахунок ТОВ „КВС Груп" від ТОВ „Ривер Трейд" кошти не зараховувалися.

Представник позивача в судовому засіданні 30.06.2016 року зазначив, що питання права власності позивача на спірний ріпак не є предметом даного розгляду та тверджень апелянта жодним чином не спростував.

Крім того, апелянт подав суду лист позивача у справі - ТОВ „Ривер Трейд" (вх. № 340 т від 13.05.2016 року) на адреси Alasar Corp.LP, Гленкор Грейн Б.В., ТОВ „Іллічівський Зерновий Термінал", ДП „ІМТП", Начальника Одеської митниці ДФС Марушевської Ю.Л. про те, що в зоні діяльності Одеської митниці, під митним контролем (митні декларації №№ 5004043/2015/3080, 50004043/2015/3081, 50004043/2015/3082, 50004043/2015/3084, 50004043/2015/3085 та 50004043/2015/3086 від 21.07.2015 року) знаходиться ріпак, врожаю 2015 року у кількості 8 053,291 тон і загальною вартістю 3 221 316,40 доларів США. (85 000 000 грн.).

В листі ТОВ „Ривер Трейд" зазначається, що згідно поданих 21.07.2015 року до Одеської митниці митних документів, а саме митних декларацій та інших документів, необхідних для проведення митного оформлення, вказаний вантаж було поміщено під митний контроль, та на компанію GLENCORE GRAIN BV, митним органом, в особі посадових осіб одеської митниці покладено обов'язок вивести з митної території в режимі експорт вантаж ріпаку, врожаю 2015 року у кількості 8,053,291 тон, у строк до 21.12.2015 року.

З листа ТОВ „Ривер Трейд" вбачається, що Гленкор Грейн Б.В. (GLENCORE GRAIN BV) зазначених зобов'язань не виконала.

Апелянтом було подано копії митних декларацій №№ 5004043/2015/3080, 50004043/2015/3081, 50004043/2015/3082, 50004043/2015/3084, 50004043/2015/3085 та 50004043/2015/3086 від 21.07.2015 року, з яких вбачається, що насіння ріпаку неподрібнене вищого та/або 1-го класу та/або 2-го класу, з сумарним вмістом ерукової кислоти не більше 2%, придатне для виробництва олії, врожаю 2015 року, яке відповідає ДСТУ 4966:2008, українського походження загальною вагою 8 053, 291 тон (8 053 291 кг) направляється не Аласар Корп. ЛП (Alasar Corp.LP) у Шотландію (Великобританію) та не Гленкор Грейн Б.В. (GLENCORE GRAIN BV) у Нідерланди, а Трансфілд Девелопмент Інк. (TRANSFIELD DEVELOPVENT INC.) у Панаму.

Колегія суддів приходить до висновку, що з наявних у справі матеріалів вбачається, що позивачем ТОВ „Ривер Трейд" не надано беззаперечних доказів того, що він являється власником ріпаку в кількості 8 053,291 тон та щодо якого просить вжити заходів до забезпечення позову. Невжиття заходів до забезпечення позову не зможе утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду, оскільки відповідно до митних декларацій позивач збирається відправити ріпак в кількості 8 053,291 не відповідачу та не особі, зазначеній в п. 7 контракту від 07.07.2015 року № RA-0707 - Гленкор Грейн Б.В. (GLENCORE GRAIN BV), а іншій особі Трансфілд Девелопмент Інк. (TRANSFIELD DEVELOPVENT INC.).

Колегія суддів апеляційного господарського суду не дає правової оцінки доказам щодо встановлення власника ріпаку, оскільки такі питання не були предметом розгляду у суді першої інстанції та вимагають оцінки доказів, на які послалися сторони в обґрунтування своїх правових позицій. Так як господарський суд першої інстанції справу по суті не розглядав, то вирішення цих питань призведе до вказання на належність чи достатність цих доказів, а отже, може передчасно та неправомірно вирішувати обґрунтованість та доведеність заявлених позовних вимог.

Також колегія суддів дійшла висновку, що винесення ухвали господарським судом міста Києва про вжиття заходів до забезпечення позову шляхом заборони іншим особам, до складу яких входить ТОВ „Іллічівський Зерновий Термінал", вчиняти дії, що стосуються предмета спору - ріпаку, призводить до неможливості здійснення ним господарської діяльності та може призвести до знищення чи втрати якості такого ріпака, оскільки не дозволяє ТОВ „Іллічівський Зерновий Термінал" проводити технологічні дії, пов'язані з процесом зберігання зерна (ріпаку).

За таких обставин апеляційний господарський суд дійшов висновку, що ухвала господарського суду міста Києва від 29.04.2016 року по справі № 910/7737/16 не відповідає чинному законодавству, винесена за неповного дослідження обставин, що мають значення, для спору та з порушенням норм процесуального права (не встановлено власника ріпаку, на який накладено заборону, та заборона призводить до неможливості особи, яка відповідає за зберігання ріпаку, проводити дії з ним, які необхідні для збереження його якостей та властивостей), а тому підлягає скасуванню, а заява ТОВ „Ривер Трейд" про вжиття заходів до забезпечення позову, шляхом заборони Alasar Corp.LP та іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору - українського ріпаку вищого та/або 1-го класу та/або 2-го класу, придатного для виробництва олії, врожаю 2015 року (далі - товар) в кількості 8 053, 291 тон (8 053 291 кг), який на даний час фактично знаходиться на території ТОВ „Іллічівський Зерновий Термінал", за адресою: 68093, Україна, м. Чорноморськ (Іллічівськ), с. Малодолинське, вул. Лейтенанта Шмідта 1. (ТОВ Іллічівський зерновий термінал зареєстровано за наступною адресою: 68001, Україна, м. Чорноморськ (Іллічівськ), вул. 1 Травня, будинок 3, задоволенню не підлягає. Апеляційна скарга ТОВ „Іллічівський Зерновий Термінал" підлягає задоволенню.

Керуючись ст.ст. 66, 67, 99, 101, 103, 104, 105, 106 ГПК України Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Іллічівський Зерновий Термінал" на ухвалу господарського суду міста Києва від 29.04.2016 року у справі № 910/7737/16 задовольнити.

2. Ухвалу господарського суду міста Києва від 29.04.2016 року у справі № 910/7737/16 скасувати повністю та відмовити в задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю „Ривер Трейд" про вжиття заходів до забезпечення позову.

3. Матеріали оскарження ухвали господарського суду міста Києва від 29.04.2016 року у справі № 910/7737/16 повернути до господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий суддя О.М. Гаврилюк

Судді О.О. Хрипун

Г.В. Корсакова