ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" червня 2016 р. Справа № 914/1964/15

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії суддів:

головуючий суддя Гриців В.М., суддів Давид Л.Л., Кордюк Г.Т.

при секретарі судового засідання Бохонок В.З.

з участю представника боржника ОСОБА_1

розглянувши апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства «Європейський газовий банк» на постанову Господарського суду Львівської області від 25 лютого 2016 року по справі №914/1964/15 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт»

ВСТАНОВИВ:

У червні 2015 року товариство з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» (Львівська область, Жовківський район село Малехів, вул. Коновальця, 31-б, ідентифікаційний код 31248329) звернулось до Господарського суду Львівської області із заявою про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» з урахуванням особливостей, визначених ст. 95 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Господарський суд Львівської області ухвалою від 19 червня 2015 року прийняв до розгляду заяву про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт», а ухвалою від 02 липня 2015 року порушив провадження у №914/1964/15 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт», увів мораторій на задоволення вимог кредиторів. Суд постановою від 09 липня 2015 року, залишеною без змін Львівським апеляційним господарським судом, визнав банкрутом товариство з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт», увів ліквідаційну процедуру; обов'язки ліквідатора банкрута поклав на голову ліквідаційної комісії товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» ОСОБА_1.

Вищий господарський суд України постановою від 17 грудня 2015 року у справі №914/1964/15 задовольнив частково касаційну скаргу ПАТ Єврогазбанк в особі Уповноваженої особи ФГВФО на ліквідацію АТ Єврогазбанк, скасував постанову Львівського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року та постанову Господарського суду Львівської області від 09 липня 2015 року у справі №914/1964/15. Справу №914/1964/15 передав на новий розгляд до господарського суду Львівської області.

Вищий господарський суд України дійшов висновку, що господарські суди першої та апеляційної інстанції не дослідили дотримання боржником, під час процедури досудової ліквідації, приписів ст.111 ЦК України; висновок господарського суду першої інстанції про визнання ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт» банкрутом, в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є таким, що зроблений без встановлення обов'язкових передумов та обставин (підтверджених відповідними належними та допустимими доказами), за яких, відповідно до чинного законодавства порушується та здійснюється провадження у справі про банкрутство в порядку приписів вказаної статті.

А саме, суди не дослідили наявність та розмір грошових коштів на вказаних боржником рахунках; не встановили факту закриття цих рахунків в установах банків, як це передбачено ч. 3 ст. 111 ЦК України. Поза увагою господарських судів залишилось виконання ліквідаційною комісією ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт» вимог ч. 1 ст. 111 ЦК України щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, та письмового повідомлення кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені вказаним Кодексом строки. Крім того, господарськими судами попередніх інстанцій не було надано належної правової оцінки протоколу №02/2 загальних зборів Учасників ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт».

Також суд касаційної інстанції вказав на недотримання судом першої інстанції вимог з ч. 2 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо порядку відбору кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором юридичної особи, що ліквідується власником.

Крім того, суд касаційної інстанції зазначив, що заявлена ПАТ "Єврогазбанк" вимога, щодо залишення заяви про порушення провадження у справі про банкрутство без розгляду, не має відношення до процедури визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, скасування якої має інші, визначені спеціальним Законом, наслідки.

Вищий господарський суд України вказав господарським судам при новому розгляді справи врахувати наведене, всебічно і повно зясувати та перевірити всі фактичні обставини справи, надати обєктивну оцінку доказам, які мають юридичне значення для її розгляду, правильно застосувати норми матеріального та процесуального права. При цьому, необхідно встановити дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи, відповідно до цивільного та господарського законодавства, зокрема вимог ст. 111 ЦК України, а також, надати оцінку доказам, наданим головою ліквідаційної комісії ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт» до матеріалів справи.

Після повернення до Господарського суду Львівської області справа №914/1964/15 внаслідок автоматизованого розподілу була передана на новий розгляд судді Морозюку А.Я.

Господарський суд Львівської області здійснив запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого, а ухвалою від 16 січня 2016 року прийняв справу до розгляду, призначив судове засідання, зобовязав арбітражного керуючого ОСОБА_3, кандидатура якого визначена автоматизованою системою, надати суду заяву на участь у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт»; зобовязав боржника надати письмове пояснення і додаткові докази з урахуванням постанови Вищого господарського суду України від 17 грудня 2015 року.

Господарський суд Львівської області (суддя Морозюк А.Я.) 25 лютого 2016 року постановив товариство з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» (80383, Львівська область, Жовківський район, с. Малехів, вул. Коновальця, буд. 31 "Б", ідентифікаційний код 31248329) визнати банкрутом і відкрити ліквідаційну процедуру; обовязки ліквідатора ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт» покласти на голову ліквідаційної комісії ОСОБА_1 (адреса: 79014, м. Львів, вул. Ялівець, 45в/3, ідентифікаційний номер НОМЕР_1), якого зобовязати здійснити ліквідаційну процедуру банкрута в порядку, встановленому Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом; надати суду документально підтверджений звіт про виконану роботу з інформацією про фінансове становище і майно боржника при проведенні ліквідаційної процедури станом на день подання звіту; оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, текст якого додається.

У постанові суд констатував наступне:

Товариство з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» зареєстроване 31 грудня 1993 року, місцезнаходження: 80383, Львівська область, Жовківський район, с. Малехів, вул. Коновальця, буд. 31 "Б"; ідентифікаційний код 31248329. 02 березня 2015 року загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» прийняли рішення про припинення товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» () шляхом його ліквідації, та призначили ліквідаційну комісію у складі трьох осіб: ОСОБА_4 (голова комісії), ОСОБА_5 та ОСОБА_6, встановили двомісячний термін для задоволення вимог кредиторів, що обчислюватиметься з дня публікації повідомлення про рішення про припинення товариства в спеціальному друкованому засобі масової інформації (№02/15 від 02 березня 2015 року). Про прийняте рішення повідомлено державного реєстратора, здійснено публікацію оголошення про ліквідацію боржника у спеціалізованому друкованому виданні Бюлетені державної реєстрації №313 (8) за 2015 рік., визначено строк звернення кредиторів із своїми вимогами до боржника - 27 травня 2015 року. Також 18 березня 2015 року до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесено відомості про перебування юридичної особи в стані припинення за рішенням засновників, про встановлений двомісячний строк для заявлення кредиторами вимог.

Із грошовими вимогами до боржника звернулись ПАТ Європейський газовий банк на суму 205060492,49 грн., ПрАТ АСК ІНГО Україна на суму 36780,86 грн., ПП Агрофірма Дзвони на суму 553,92 грн., ТзОВ ТВФ Стиль на суму 8000,00 грн., ТзОВ Віннер Імпортс Україна ЛТД на суму 503 688,56 грн.

Ліквідаційною комісією боржника було проведено інвентаризацію основних засобів, грошових коштів, товарно-матеріальних цінностей, розрахунків з постачальниками, покупцями, іншими дебіторами і кредиторами, за результатами якої розбіжностей між даними бухгалтерського обліку та фактичною наявністю не виявлено, фактично виявлено майно в кількості 121 одиниць, загальною вартістю 18 046005,72 грн., що підтверджується протоколом інвентаризації ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт» від 12 червня 2015 року.

Дебіторська заборгованість ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт» станом на 12 червня 2015 року становить 15722391,35 грн., з якої дебіторська заборгованість в розмірі 15538560,42 грн. належить ТзОВ НВП Ерго, по якому ухвалою господарського суду Львівської області від 11 червня 2015 року прийнято заяву про порушення провадження у справі про банкрутство. У клопотанні від 15 лютого 2016 року голова ліквідаційної комісії ОСОБА_1 пояснив, що ним скеровано заяву з кредиторськими вимогами до ТзОВ НВП Ерго на суму 15538560,42 грн. та отримано відповідь про розгляд таких вимог та врахування їх в подальшій процедурі ліквідації.

До заяви про порушення справи про банкрутство додано проміжний ліквідаційний фінансовий звіт (баланс) станом на 12 червня 2015 року, затверджений рішенням загальних зборів учасників ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт», оформленим протоколом №15/06 від 15 червня 2015 року та згідно якого зборами також прийнято рішення припинити повноваження ОСОБА_4 як голови ліквідаційної комісії товариства, призначити головою ліквідаційної комісії ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт» ОСОБА_1, уповноважено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_1 звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТзОВ НВП Ерго та призначення його ліквідатором у справі.

Відповідно до проміжного ліквідаційного фінансового звіту (балансу) станом на 12 червня 2015 року необоротні активи (основні засоби) складають 13 633,5 тис. грн.; оборотні активи 108595,9 тис. грн. (з яких: запаси (в т.ч. готова продукція) 387,0 тис. грн., дебіторська заборгованість за товари, роботи, послуги 11930,2 тис. грн.., дебіторська заборгованість за розрахунками з бюджетом 86,9 тис. грн., інша поточна дебіторська заборгованість 3 804,9 тис. грн., поточні фінансові інвестиції 1,0 тис. грн., гроші та їх еквіваленти 57,4 тис. грн., витрати майбутніх періодів 91 201,3 тис. грн., інші оборотні активи 1127,2 тис. грн.); власний капітал становить 89 485,9 тис. грн., в тому числі зареєстрований (пайовий) капітал 11 476,3 тис. грн., нерозподілений прибуток (непокритий збиток) 100 843,3 тис. грн., неоплачений капітал 119,0 тис. грн.; поточна кредиторська заборгованість за довгостроковими зобовязаннями (товари, роботи, послуги) складає 765,7 тис. грн., розрахунками з бюджетом складає 332,9 тис, грн. (в т.ч. розрахунками зі страхування 1,4 тис. грн., розрахунками з оплати праці 2,8 тис. грн.), інші поточні зобовязання 5 551,9 тис. грн.

Згідно Звіту про оцінку майна ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт» станом на 11 січня 2016 року, здійсненого субєктом оціночної діяльності СПД ОСОБА_7, ринкова вартість майна боржника, яке знаходиться за адресою: м. Львів, вул. Пластова, 2, складає 22 673 633,00 грн., а саме: нерухомого майна - нежитлових приміщень загальною площею 3930,1 кв.м. (в т.ч. будівлі сервісного центру, виробничо-побутового корпусу, гаражних боксів, кузні) - 18491000,00 грн., товарних залишків (всього 745 позицій) - 1395233,00 грн., рухомого майна (всього 89 позицій) - 1335400,00 грн., колісних транспортних засобів (в т.ч. Volvo C30 2.4, 2009, Land Rover 2.2, diesel 2011, Land Rover Defender 2.4, 2009) - 1452000,00 грн.

За висновками Звіту про фінансовий аналіз щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства станом на 30 червня 2015 року, нестійкий фінансовий стан ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт» характеризується ознаками критичної неплатоспроможності та відповідає стану потенційного банкрутства, коли задоволення кредиторських вимог та боргів підприємства можливе шляхом застосування ліквідаційної процедури.

Щодо наявності у ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт» відкритих рахунків в АТ Укрексімбанк, ПАТ АКБ Львів, ПАТ КБ Приватбанк та АТ Єврогазбанк голова ліквідаційної комісії у клопотанні від 15 лютого 2016 року пояснив, що закриття рахунків в банківських установах є неможливе через наявність арештів накладених на кошти боржника постановою органу ДВС, зняття яких у відповідності до ч. 1 ст. 38 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом можливе з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Щодо Протоколу №02/2 загальних зборів учасників ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт» - суд прийняв пояснення голови ліквідаційної комісії про те, що вказаний протокол долучено до матеріалів справи помилково і просить суд не брати його до уваги.

При цьому суд першої інстанції прийняв додатково надані головою ліквідаційної комісії ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт» докази: оцінку майна боржника, виконану 08 лютого 2016 року; лист Головного управління Держгеокадастру у Львівській області від 21 серпня 2015 року №ДС-33-28-0.4-4644/19-15; лист УДАІ ГУ МВСУ у Львівській області листом від 30 липня 2015 року №9/5851зп; лист Центру надання послуг, повязаних з використанням автотранспортних засобів з обслуговування Жовківського району від 06 серпня 2015 року №852; лист Державної інспекції сільського господарства в Львівській області від 05 серпня 2015 року №2307/4-7-8; лист ДПІ у Жовківському районі ГУ ДФС у Львівській області №7013/8/13-23-1000 від 03 серпня.2015 року; ОСОБА_8 з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 31 серпня 2015 року №47748530; Інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження обєктів нерухомого майна №42831143 від 26 серпня 2015 року; звіт про фінансовий стан боржника.

При призначенні ліквідатора банкрута суд виходив з того, що визначений автоматизованою системою арбітражний керуючий ОСОБА_9 подав суду заяву від 03 лютого 2016 року про відмову від участі у справі про банкрутство ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт», інших заяв арбітражних керуючих до суду не надходило; активів боржника недостатньо для оплати послуг арбітражного керуючого; голова ліквідаційної комісії ОСОБА_1 подав клопотання про покладення обовязків ліквідатора на нього.

В апеляційній скарзі публічне акціонерне товариство «Європейський газовий банк» вважає, що постанова прийнята без дослідження усіх обставин справи, з порушенням норм матеріального і процесуального права, зокрема, ст. 111 Цивільного кодексу України, ст.ст. 11, 95, 115 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». До заяви про порушення справи про банкрутство боржник не додав підтвердження наявності у нього майна, достатнього для покриття судових витрат, як це передбачено ч.6 ст.11 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»; суд проігнорував вказівки Вищого господарського суду України і знову призначив ліквідатором банкрута голову ліквідаційної комісії ОСОБА_8; суд не надав належної оцінки порушенням ч.ч. 1, 3, 4 ст. 111 ЦК України щодо порядку ліквідації юридичної особи, що в силу приписів ст. 95 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» є обовязковою передумовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство. Надані боржником додаткові докази виконані і отримані після звернення до суду із заявою про порушення справи про банкрутство й порушення провадження у справі про банкрутство, тому такі не можуть доводити виконання боржником приписів ст.111 ЦК України щодо порядку ліквідації юридичної особи. Ліквідаційна комісія ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт» не виконала передбачені законом вимоги, однак суд цим обставинам не надав належної оцінки. Також суд не виконав вказівки Вищого господарського суду України надати оцінку протоколу №02/2 загальних зборів учасників ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт».

Просить скасувати постанову Господарського суду Львівської області від 25 лютого 2016 року у справі №914/1964/15 та залишити без розгляду заяву товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» про порушення справи про банкрутство.

Про дату, час і місце розгляду апеляційної скарги учасникам у справі про банкрутство повідомлено належним чином.

У наданому відзиві товариство з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» заперечує доводи апеляційної скарги, оскаржувану постанову вважає законною і обґрунтованою, просить залишити без змін.

Згідно з ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до вимог ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі. В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

За змістом ст. 106 ГПК України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються у порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Львівський апеляційний господарський суд розглянув апеляційну скаргу, матеріали справи і вважає, що постанову Господарського суду Львівської області від 25 лютого 2016 слід скасувати з огляду на наступне.

Господарський суд Львівської області у постанові від 25 лютого 2016 року вказав, що на виконання вказівок Вищого господарського суду України, які є обовязковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи, дослідив наявні у справі матеріали та дійшов висновку про дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи, визначеного статтею 111 ЦК України та про наявність підстав для визнання товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» банкрутом, уведення судової процедури ліквідації за особливостями банкрутства, визначеними статтею 95 закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Однак такий висновок суду першої інстанції не ґрунтується на законі, є передчасним.

Конституцією України (ч. 2 ст. 19) встановлено обовязок органів державної влади, їх посадових осіб діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією і законами України.

Згідно з ч. 2 ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником унормовано статтею 95 закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Відповідно до вимог частини першої цієї статті якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

За результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом. (ч.2 ст.95).

За змістом статті 110 ЦК України юридична особа ліквідується зокрема, за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами. Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії, встановлені законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом.

Порядок ліквідації юридичної особи визначений статтею 111 ЦК України (в редакції, чинній на час проведення ліквідації ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт»). Установлено, що з дати внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана вжити всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, та письмово повідомити кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки. Ліквідаційна комісія (ліквідатор) заявляє вимоги та позови про стягнення заборгованості з боржників юридичної особи (ч.1 ст.111).

Під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи (ч.3 ст.111).

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) вживає заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється. У випадках, установлених законом, ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує проведення незалежної оцінки майна юридичної особи, що припиняється.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи (ч.8 ст.111).

Товариство з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» не дотримало визначеного законом порядку ліквідації юридичної особи, що є обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство. А саме, ліквідаційна комісія (ліквідатор) не вжила заходів щодо інвентаризації усього майна юридичної особи, що припиняється. До заяви про порушення справи про банкрутство не додано повного переліку майна боржника (основних засобів; грошових коштів; товарно-матеріальних цінностей) із зазначенням його місцезнаходження, у тому числі й переліку майна, що перебуває у заставі або є обтяженим у інший спосіб, його вартості, а також інформації про кредиторів, на користь яких вчинено обтяження майна боржника, суми їх грошових вимог. Додані до заяви про порушення справи про банкрутство інвентаризаційний опис на шести аркушах і одинадцять аркушів з переліком майна не можна вважати результатами інвентаризації.

Слід зазначити й те, що вимоги одного із кредиторів публічного акціонерного товариства «Європейський газовий банк» є забезпеченими майном боржника, однак ліквідаційна комісія не забезпечила проведення незалежної оцінки цього майна. Подані ж висновки про вартість майна боржника, виконані оцінювачем у січні 2016 року після звернення до суду із заявою, і такі не відображені у проміжному ліквідаційному балансі. Не додано до заяви й результати розгляду ліквідаційною комісією вимог кредиторів, заявлених до боржника. У списку дебіторської заборгованості ТзОВ «ОСОБА_2 Еліт» станом на 01 липня 2015 року числиться понад сто кредиторів, однак до заяви про порушення справи про банкрутство не додано жодних доказів вжиття ліквідаційною комісією всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується. У тому числі відсутні докази звернення з кредиторськими вимогами у провадженні справи про банкрутство ТОВ «НВП «Ерго» та визнання таких вимог боржником, ліквідатором чи судом.

Доданий до заяви про порушення справи про банкрутство протокол №02/2 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» від 12 червня 2015 року підписали голова зборів ОСОБА_10 та секретар зборів ОСОБА_5 Названі особи підписали й протокол №15/06 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» від 15 червня 2015 року. За своїм змістом ці протоколи не тотожні, проте їх зміст має істотне значення для висновку про дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України. Відтак не має підстав приймати, як належне, пояснення голови ліквідаційної комісії про помилкове доручення до заяви про порушення справи про банкрутство протоколу №02/2 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» від 12 червня 2015 року. Натомість у матеріалах справи немає пояснень щодо означених обставин осіб, котрі ці два протоколи підписували і відповідають за їх зміст - голови зборів ОСОБА_10 та секретаря зборів ОСОБА_5

Щодо покладення обовязків ліквідатора банкрута на голову ліквідаційної комісії ОСОБА_1, то слід зазначити, що суд першої інстанції дотримав вимог ч. 2 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо порядку відбору кандидатури арбітражного керуючого для призначення ліквідатором юридичної особи, що ліквідується власником.

Відповідно до вимог ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

За приписами ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Виходячи з вищенаведених приписів закону та фактичних обставин справи Львівський апеляційний господарський суд вважає, що ліквідаційна комісія товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» не дотримала порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України, що в силу приписів статті 95 закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом є обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство. Адже особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, передбачають встановлення відповідно до закону ознак неплатоспроможності боржника саме під час досудової процедури його ліквідації.

Суд першої інстанції цієї обставини не врахував і визнав банкрутом товариство з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» без належних і допустимих доказів наявності ознак неплатоспроможності боржника. Отже, постанова Господарського суду Львівської області від 25 лютого 2016 року по справі №914/1964/15 прийнята з порушенням норм закону, що є підставою для її скасування.

Щодо вимоги ПАТ "Єврогазбанк" залишити без розгляду заяву про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт».

Вищий господарський суд України у постанові від 17 грудня 2015 року у цій справі №914/1964/15 вказав, що заявлена ПАТ "Єврогазбанк" вимога про залишення заяви про порушення провадження у справі про банкрутство без розгляду, не має відношення до процедури визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, скасування якої має інші, визначені спеціальним Законом, наслідки.

Статтею 83 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначено підстави припинення провадження у справі про банкрутство. Зокрема, господарський суд припиняє провадження у справі про банкрутство, якщо господарським судом не встановлені ознаки неплатоспроможності боржника (п. 11 ч. 1 ст. 83).

З вищевикладених фактичних обставин справи і приписів закону слідує, що до заяви про порушення справи про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт» не додано доказів дотримання визначеного законом порядку ліквідації юридичної особи й встановлення ознак неплатоспроможності боржника, що є підставою припинення провадження у справі про банкрутство.

Згідно з ст. 103 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати оскаржуване рішення і припинити провадження у справі.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 104, 105, 106 ГПК України, п. 11 ч. 1 ст. 83 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства «Європейський газовий банк» задовольнити частково.

Постанову Господарського суду Львівської області від 25 лютого 2016 року у справі №914/1964/15 скасувати і припинити провадження у справі №914/1964/15 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_2 Еліт».

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку.

Головуючий суддя Гриців В.М.

суддя Давид Л.Л.

суддя Кордюк Г.Т.