ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" червня 2016 р. Справа № 5010/946/2012-Б-23/27

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії суддів:

головуючий суддя Гриців В.М., суддів Михалюк О.В., Мирутенко О.Л.

при секретарі судового засідання Бохонок В.З.

з участю представника ОСОБА_1

у відкритому судовому засіданні розглянув справу і №5010/946/2012-Б-23/27 про банкрутство Житлово-експлуатаційної організації №4 за апеляційною скаргою ОСОБА_3 на ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 26 січня 2016 року

ВСТАНОВИВ:

Господарський суд Івано-Франківської області (суддя Рочняк О.В.) 26 січня 2016 року у справі №5010/946/2012-Б-23/27 про банкрутство Житлово-експлуатаційної організації №4 ухвалив:

«затвердити ліквідаційний баланс Житлово-експлуатаційної організації №4, (код 19400162).

Затвердити звіт ліквідатора Житлово-експлуатаційної організації №4 арбітражного керуючого Лотоцького С.В. по проведеній роботі по банкрутству Житлово-експлуатаційної організації №4, (код 19400162).

Ліквідувати Житлово-експлуатаційної організації №4, вул. Військова, 1, м. Івано-Франківськ (код 19400162).

Державному реєстратору провести державну реєстрацію припинення юридичної особи - Житлово-експлуатаційної організації №4, вул.Військова,1, м.Івано-Франківськ (код 19400162).

Затвердити звіт ліквідатора Житлово-експлуатаційної організації №4 арбітражного керуючого Лотоцького С.В. про нарахування і виплату грошової винагороди.

Провадження у справі припинити.

Вимоги Управління пенсійного фонду України в м.Івано-Франківську в розмірі 782620 грн. 10 коп; виконавчої дирекції Івано-Франківського обласного відділення фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в розмірі 3719 грн. 78 коп.; Державної податкової інспекції у м.Івано-Франківську Головного управління Державної фіскальної служби в Івано-Франківській області в розмірі 2251373 грн. 37 коп; ПАТ "Івано-Франківськгаз" в особі Івано-Франківського управління по експлуатації газового господарства в розмірі 11802 грн. 86 коп; ПАТ "Прикарпаттяобленерго" в розмірі 23207 грн. 61 коп; ОСОБА_5 в розмірі 64190 грн. та ОСОБА_3 в розмірі 44832 грн. 15 коп не задоволені у зв'язку з відсутністю майнових активів Житлово-експлуатаційної організації №4 вважаються погашеними.

АТ "Банк"Фінанси та Кредит" закрити рахунок Житлово-експлуатаційної організації №4, (код 19400162) - №9701.

ПАТ АБ "Укргазбанк" закрити рахунок Житлово-експлуатаційної організації №4, (код 19400162) - №0.

ПАТ "Кредобанк" закрити рахунок Житлово-експлуатаційної організації №4, (код 19400162) - №845.

Івано-Франківській обласній філії АКБ "Укрсоцбанк" закрити рахунки Житлово-експлуатаційної організації №4, (код 19400162) №449, №5770 та №7114.

АТ "Райффайзен банк Аваль" закрити рахунки Житлово-експлуатаційної організації №4, (код 19400162) №260634525 та №6.

Філії - Івано-Франківське обласне управління АТ "Ощадбанк" закрити рахунок Житлово-експлуатаційної організації №4, (код 19400162) №237.

АТ "УкрСиббанк" закрити рахунки Житлово-експлуатаційної організації №4, (код 19400162) №2805, №2804, №2803, №2802, №2801, №2800, №2809, №2810, №2808, №2807, №2806, №2800.

ПАТ КБ "Правекс-Банк" закрити рахунки Житлово-експлуатаційної організації №4, (код 19400162) №9126 та №7992.

Головному управлінню Державної казначейської служби України в Івано-Франківській області закрити рахунки Житлово-експлуатаційної організації №4, (код 19400162) №1542 і №1542».

Кредитор ОСОБА_3 подав апеляційну скаргу, просить Львівський апеляційний господарський суд скасувати ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 26 січня 2016 року у справі №5010/946/2012-Б-23/27. Вважає, що оскаржувана ухвала винесена із порушенням норм матеріального і процесуального права, а також такою, що грубо порушує його законні права та інтереси як кредитора банкрута, оскільки ліквідатор всупереч приписам ст.ст. 41, 45 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не вжив усіх заходів для забезпечення задоволення вимог кредиторів, безпідставно списав дебіторську заборгованість, а погашення вимог кредиторів однієї (першої) черги провів з порушенням принципу пропорційності.

Представник Житлово-експлуатаційної організації №4 апеляційну скаргу заперечив, просить відмовити у задоволенні.

Про розгляд справи учасникам у справі повідомлено належним чином.

Відповідно до вимог ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

За змістом ст. 106 ГПК України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються у порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Львівський апеляційний господарський суд заслухав пояснення представників, розглянув апеляційну скаргу, матеріали справи і вважає, що ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 26 січня 2016 року у справі №5010/946/2012-Б-23/27 слід скасувати з таких підстав.

Провадження у справі №5010/946/2012-Б-23/27 про банкрутство Житлово-експлуатаційної організації №4 порушене ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 03 серпня 2012 року за заявою Управління Пенсійного фонду України в м. Івано-Франківську.

Суд постановою від 25 вересня 2013 року Житлово-експлуатаційну організацію №4 визнав банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру, призначив ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Лотоцького С.В.

Оголошення про визнання Житлово-експлуатаційної організації №4 банкрутом опубліковано у газеті «Голос України» від 13 листопада 2013 року.

Надалі суд першої інстанції неодноразово продовжував строк ліквідаційної процедури Житлово-експлуатаційної організації №4 і повноваження ліквідатора Лотоцького Святослава Володимировича.

25 грудня 2015 року ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Лотоцький С.В. подав суду клопотання затвердити звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс Житлово-експлуатаційної організації №4, визнати погашеними вимоги кредиторів. До клопотання додано звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс та документи, що його підтверджують, у тому числі реєстр вимог кредиторів, у який включено непогашені вимоги кредиторів: Управління пенсійного фонду України в м. Івано-Франківську в сумі 782620,10 грн., виконавчої дирекції Івано-Франківського обласного відділення фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в сумі 3719,78 грн., Державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби в Івано-Франківській області в сумі 2251373,37 грн., ПАТ "Івано-Франківськгаз" в особі Івано-Франківського управління по експлуатації газового господарства в сумі 11802,86 грн., ПАТ "Прикарпаттяобленерго" в сумі 23207,61 грн., ОСОБА_5 в сумі 64190 грн. та ОСОБА_3 в розмірі 44832,15 грн. (т.6, а.с.14-203).

Господарський суд Івано-Франківської області у судовому засіданні 26 січня 2016 року розглянув і затвердив поданий звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс Житлово-експлуатаційної організації №4, ліквідував Житлово-експлуатаційну організацію №4, визнав погашеними вимоги кредиторів, припинив провадження у справі. Також суд вказав АТ "Банк"Фінанси та Кредит", ПАТ АБ "Укргазбанк", ПАТ "Кредобанк", Івано-Франківській обласній філії АКБ "Укрсоцбанк", АТ "Райффайзен банк Аваль", Філії - Івано-Франківське обласне управління АТ "Ощадбанк", АТ "УкрСиббанк", ПАТ КБ "Правекс-Банк" і Головному управлінню Державної казначейської служби України в Івано-Франківській області закрити рахунки Житлово-експлуатаційної організації №4.

В оскаржуваній ухвалі суд першої інстанції вказав зокрема, що за результатами проведеної ліквідатором боржника інвентаризації майна ЖЕО №4 01листопада 3013 року складено інвентаризаційні описи №№ 1, 2, 3. Визначена ринкова вартість виявлених транспортних засобів: автомобіль ГАЗ - 5314, 1989 року випуску, реєстраційний номер НОМЕР_1, свідоцтво про реєстрацію НОМЕР_5; автомобіль ЗІЛ - ММЗ 4502, 1992 року випуску, реєстраційний номер НОМЕР_2,; автомобіль ВАЗ 2107, 2004 року випуску, реєстраційний номер НОМЕР_3, свідоцтво про реєстрацію НОМЕР_6; трактор ЮМЗ-6АКМ.40.2, 2006 року випуску, реєстраційний номер НОМЕР_4; причіп 2ПТС-4-887 Б, 2005 року випуску, реєстраційний номер НОМЕР_7. Названі транспортні засоби реалізовувались на аукціоні, з переможцями аукціону укладено договори купівлі-продажу, акти прийому-передачі майна. Розрахунки за договорами проведені належним чином. Також ліквідатор згідно накладних №1 та №3 від 01 листопада 2013 року реалізував ОСОБА_1 малоцінні та швидкозношувані предмети, які належали ЖЕО №4 та не підлягали до продажу на аукціоні на загальну суму 15731,27 грн. Крім того, 01 грудня 2015 року ліквідатор склав акт про списання дебіторської заборгованості в сумі 926000 грн., строк позовної давності якої минув та є безнадійною у зв'язку з відсутністю у боржника первинної документації та закінченням строку позовної давності. Інших товарно-матеріальних цінностей, основних засобів та дебіторської заборгованості банкрута не виявлено, коштів не поступало, вимоги кредиторів не погашалися.

Кошти від реалізації на аукціонах майна ЖЕО №4 в сумі 107577,90 грн. та від реалізації малоцінних та швидкозношуваних предметів, які належали банкруту в сумі 15731,27 грн. направлено на часткове погашення вимог кредиторів першої черги, а саме виплату заборгованості по заробітній платі перед працівниками та колишніми працівниками в розмірі 18702 грн.; комісійну винагороду Прикарпатській універсальній товарній біржі за проведення аукціонів в сумі 9762,39 грн.; ТОВ "ЕКА-Захід" за проведення експертної оцінки в сумі 1500 грн.; ПП ОСОБА_6 за впорядкування документів в розмірі 5000 грн.; Виконавчому комітету Івано-Франківської міської ради за архівні послуги в сумі 1632 грн.; ОСОБА_3 на підставі ухвали суду як компенсація за несвоєчасну заробітну плату в сумі 3900 грн. та оплату послуг і відшкодування витрат ліквідатора в сумі 82812,78 грн.

Суд дійшов висновку, що ліквідатор при реалізації своїх прав та обов'язків діяв сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів, його звіт повно відображає обставини, що мають значення для справи, ліквідатор вчинив належні дії по виявленню активів та пасивів боржника шляхом запитів до відповідних органів; ліквідатор належно провів всі заходи ліквідаційної процедури, повно вчинив дії по виявленню кредиторів та активів боржника, реально довів неможливість платоспроможності боржника і задоволення вимог кредиторів. Тому звіт ліквідатора про результати проведеної роботи в ліквідаційній процедурі Житлово-експлуатаційної організації №4 слід затвердити, а Житлово-експлуатаційну організацію №4 ліквідувати у зв'язку з відсутністю активів, необхідних для ведення підприємницької діяльності.

Львівський апеляційний господарський суд вважає такі висновки суду передчасними з огляду на наступне.

Конституцією України (ст.19) встановлено обов`язок органів державної влади, їх посадових осіб діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією і Законами України.

Згідно з ст. 4-3 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

За приписами ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно зі статтею 4-1 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З урахуванням дати уведення ліквідаційної процедури Житлово-експлуатаційної організації №4 (25 вересня 2013 року) суд керується положеннями закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, чинній з 19 січня 2013 року.

Відповідно до вимог статті 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення: приймає до свого відання майно боржника забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом. (ч.2 статті 41).

Протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України (частина 6 статті 41).

Під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний використовувати тільки один рахунок боржника в банківській установі. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором. Залишки коштів на цих рахунках перераховуються на основний рахунок боржника (частина 7 статті 41).

Кошти, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника. З основного рахунка здійснюються виплати кредиторам у порядку черговості, визначеному цим Законом. З основного рахунка банкрута проводяться виплати кредиторам, виплати поточних платежів та витрат, пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.(частина 8 статті 41).

Відповідно до вимог статті 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна;реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів;документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню; для емітентів цінних паперів - копія звіту про наслідки погашення цінних паперів, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку. Звіт ліквідатора має бути схвалений комітетом кредиторів. Про час і місце судового засідання, у якому має розглядатися звіт і ліквідаційний баланс, господарський суд повідомляє ліквідатора та членів комітету кредиторів.

До звіту ліквідатора й ліквідаційного балансу Житлово-експлуатаційної організації №4 не додано переліку ліквідаційної маси банкрута; документів, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

У силу закону під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний був використовувати тільки один рахунок Житлово-експлуатаційної організації №4 в банківській установі. Інші рахунки ліквідатор повинен був закрити. Проте станом на дату прийняття оскаржуваної ухвали усі виявлені банківські рахунки Житлово-експлуатаційної організації №4 не були закриті, що підтверджено змістом резолютивної частини ухвали від 26 січня 2016 року, якою суд зобов'язав банки закрити рахунки Житлово-експлуатаційної організації №4.

У звіті ліквідатора не зазначено і в матеріалах справи відсутні відомості який саме основний банківський рахунок Житлово-експлуатаційної організації №4 використовував ліквідатор під час проведення ліквідаційної процедури. Відсутні й докази поступлення на основний рахунок коштів за реалізоване майно банкрута та проведення виплат кредиторам з дотриманням встановлених законом вимог.

А саме, частиною першою статті 45 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначено черговість задоволення вимог кредиторів за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута (перша, друга, третя, четверта, п'ята і шоста черги). Зокрема, у першу чергу задовольняються:

- вимоги щодо виплати заборгованості із заробітної плати перед працюючими та звільненими працівниками банкрута, грошові компенсації за всі невикористані дні відпустки, інші кошти, належні працівникам у зв'язку з оплачуваною відсутністю на роботі, вихідна допомога, належна працівникам у зв'язку з припиненням трудових відносин та нарахованих на ці суми страхових внесків;

- витрати, пов'язані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді та роботою ліквідаційної комісії; у тому числі: витрати на оплату судового збору; витрати на публікацію в офіційних друкованих органах інформації про порядок продажу майна банкрута;

- вимоги щодо виплати основної грошової винагороди арбітражному керуючому; вимоги щодо відшкодування витрат арбітражного керуючого, пов'язаних з виконанням ним повноважень розпорядника майна, керуючого санацією боржника або ліквідатора банкрута; витрати арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), пов'язані з утриманням і збереженням майнових активів банкрута.

У першу чергу реєстру вимог кредиторів Житлово-експлуатаційної організації №4 включено заборгованість із виплати заробітної плати у сумі 18006 грн., вимоги ОСОБА_3 в розмірі 48732,15 грн. та вимоги Управління пенсійного фонду України в м. Івано-Франківську у сумі 499846,92 грн.

У другу чергу реєстру включено вимоги виконавчої дирекції Івано-Франківського обласного відділення фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності у сумі 3719,78 грн. та вимоги - ОСОБА_5 в розмірі 66352,03 грн.

У третю чергу реєстру включено вимоги державної податкової інспекції у м. Івано-Франківську Івано-Франківської області Державної податкової служби в сумі 1381054,25 грн.

У четверту чергу реєстру включено вимоги ПАТ "Івано-Франківськгаз" у сумі 9331,18 грн., ПАТ "Прикарпаттяобленерго" у сумі 19322,98 грн.

Як вказано у звіті ліквідатора та в резолютивній частині оскаржуваної ухвали, отримані від продажу майна банкрута кошти у загальній сумі 123309,17 грн. направлено на часткове погашення вимог кредиторів першої черги, а саме: виплату заборгованості по заробітній платі у сумі 18702 грн., комісійну винагороду Прикарпатській універсальній товарній біржі за проведення аукціонів в сумі 9762,39 грн., ТОВ "ЕКА-Захід" за проведення експертної оцінки в сумі 1500 грн., ПП ОСОБА_6 за впорядкування документів у сумі 5000 грн., виконавчому комітету Івано-Франківської міської ради за архівні послуги в сумі 1632 грн.; ОСОБА_3 у сумі 3900 грн. та оплату послуг і відшкодування витрат ліквідатора в сумі 82812,78 грн.

Такий розподіл коштів у судовій ліквідаційній процедурі суперечить приписам частини третьої статті 45 закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», якою установлено, що у разі недостатності коштів, одержаних від продажу майна банкрута, для повного задоволення всіх вимог однієї черги вимоги задовольняються пропорційно сумі вимог, що належить кожному кредиторові однієї черги.

Щодо активів Житлово-експлуатаційної організації №4.

01 грудня 2015 року ліквідатор банкрута склав акт про списання дебіторської заборгованості строк позовної давності якої минув і яка є безнадійною для погашення. Цим актом ліквідатор прийняв рішення про списання з бухгалтерського обліку дебіторської заборгованості Житлово-експлуатаційної організації №4 у сумі 926000,00 грн. Таке рішення обґрунтовано тим, що названа дебіторська заборгованість виникла внаслідок несплати населенням і юридичними особами плати за комунальні послуги; у зв'язку з відсутністю у боржника первинної документації дебіторська заборгованість є безнадійною для погашення; дебіторська заборгованість виходить за межі позовної давності в розумінні ст.257 ЦК України, що унеможливлює її повернення.

Суд констатує, що з огляду на включені в реєстр суми вимог кредиторів Житлово-експлуатаційної організації №4 дебіторська заборгованість за розрахунками, загальна сума якої становить 926000,00 грн., є одним з істотних активів Житлово-експлуатаційної організації №4. Тому списання такої заборгованості не може обґрунтовуватись загальними фразами. Необхідно назвати кожного дебітора і суму його заборгованості, підстави списання заборгованості кожного дебітора.

Згідно з ст. 43 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

За приписами ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З урахуванням вищевикладених фактичних обставин справи і приписів закону звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс Житлово-експлуатаційної організації №4 не підтверджені належними доказами і не відповідають вимогам ст.ст. 41, 45, 46 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Відтак місцевий господарський суд не мав законних підстав затверджувати звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс, ліквідовувати банкрута та припиняти провадження у справі. Тому ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 26 січня 2016 року слід скасувати, а справу №5010/946/2012-Б-23/27 надіслати суду першої інстанції для розгляду.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 104, 105, 106 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_3 задовольнити. Ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 26 січня 2016 року у справі №5010/946/2012-Б-23/27 скасувати і прийняти нове рішення:

Відмовити у задоволенні клопотання арбітражного керуючого Лотоцького Святослава Володимировича затвердити звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Житлово-експлуатаційної організації №4 і визнати погашеними вимоги кредиторів банкрута.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку.

Головуючий суддя Гриців В.М.

суддя Михалюк О.В.

суддя Мирутенко О.В.