ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

07 червня 2016 р. Справа № 5010/1127/2012-Б-25/25

господарський суд Івано-Франківської області у складі:

судді Рочняк Олександри Вікторівни,

секретар судового засідання Павлюк У. В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за заявою: товариства з обмеженою відповідальністю "Прибій",

вул. Ладозька, 40-А/63, м. Запоріжжя, 69121;

вул. Незалежності, 59 А, м. Івано-Франківськ, 76018,

до боржника: товариства з обмеженою відповідальністю "Соснина",

вул.Яремчука,17, с. Ямниця, Тисменицький район, Івано-Франківська область,

про банкрутство

учасники у справі про банкрутство:

від заявника - ТОВ "Прибій": ОСОБА_1 - представник, (довіреність б/н від 31.12.15);

від боржника: ОСОБА_2 - ліквідатор, свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №1144 від 25.06.13);

від кредитора УПФУ в Тисменицькому районі: ОСОБА_3 - завідувач юридичного сектору, (довіреність №1839/06 від 14.04.16);

від кредитора Державної фіскальної служби України в Тисменицькому районі: ОСОБА_4 - головний державний інспекторз питань юридичної роботи, (довіреність №972/8/09-13-10-023/142 від 06.04.16)

ВСТАНОВИВ: в провадженні господарського суду Івано-Франківської області знаходиться справа за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Прибій" про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Соснина".

Постановою господарського суду Івано-Франківської області від 21.05.15 припинено процедуру санації товариства з обмеженою відповідальністю "Соснина", визнано ТОВ "Соснина" банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру щодо нього, призначено ліквідатором ТОВ "Соснина" арбітражного керуючого ОСОБА_2.

15.09.2015 до суду надійшла заява ТОВ "Прибій" від 15.09.2015 (вх№ 9776/15) з вимогою визнати дії арбітражного керуючого ОСОБА_2 неправомірними та здійснити його заміну на іншого арбітражного керуючого. Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 18.09.2015 зазначену заяву повернуто без розгляду.

25.09.2015 від ТОВ "Прибій" до суду надійшла скарга (заява) від 24.09.2015 (вх№ 10136/15) про визнання дій арбітражного керуючого ОСОБА_2 неправомірними та здійснення його заміну на іншого арбітражного керуючого. За результатом розгляду зазначеної заяви ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 29.10.2015 її задоволено частково. Визнано дії ліквідатора ТОВ "Соснина" арбітражного керуючого ОСОБА_2 стосовно проведення засідання комітету кредиторів ТОВ "Соснина" не за місцезнаходженням боржника неправомірними, в задоволенні вимоги про здійснення його заміни на іншого арбітражного керуючого відмовлено.

20.11.2015 до суду надійшла скарга (заява) ТОВ "Прибій" від 18.11.2015 (вх№12563/15) на дії ліквідатора ТОВ "Соснина" арбітражного керуючого ОСОБА_2 Ухвалою від 25.01.2016 господарський суд Івано-Франківської області в її задоволенні відмовив.

29.03.2016 від ТОВ "Прибій" знову надійшла скарга (заява) від 28.03.2016 (вх№ 2911/16) на дії ліквідатора ТОВ "Соснина" арбітражного керуючого ОСОБА_2

23.05.2016 ТОВ "Прибій" подано до суду заяву від 23.05.2016 (вх№ 5099/16), в якій викладено доповнення та уточнення до раніше поданої заяви (скарги) ТОВ "Прибій" від 28.03.16 (вх.№2911/16 від 29.03.16) про визнання дій арбітражного керуючого ОСОБА_2 неправомірними та здійснення його заміни.

Ще одна скарга б/д (вх№ 5102/16) від ТОВ "Прибій" надійшла до господарського суду 23.05.2016. В зазначеній скарзі ставиться питання про визнання неналежним виконання арбітражним керуючим ОСОБА_2 обов'язків ліквідатора ТОВ "Соснина" та усунення його від виконання цих обов'язків.

В судовому засіданні ТОВ "Прибій" зазначило, що ліквідатором ТОВ "Соснина" вчиняються неправомірні діяння, які вказують на його упередженість та дії, направлені на позбавлення кредиторів можливості задоволення своїх майнових вимог, ним не визначено особу, яка буде здійснювати продаж майна банкрута, ним не обрано голову та секретаря комітету кредиторів, збори комітету кредиторів ТОВ "Соснина" проводяться не за місцезнаходженням банкрута та ін.

Ліквідатор ТОВ "Соснина" арбітражний керуючий ОСОБА_2 проти заявлених вимог заперечив, назвав їх надуманими та безпідставними.

Розглянувши скарги ТОВ "Прибій", заслухавши учасників у справі про банкрутство, з'ясувавши фактичні обставини справи, докази на їх підтвердження, надавши правову кваліфікацію доказам у справі і виходячи з фактів, встановлених у процесі розгляду справи про банкрутство та правової норми, яка підлягає застосуванню, суд встановив наступне.

Як визначено в ч.1 ст.37 Закону України "Про відновлення платоспороможності боржника та визнання його банкрутом" (далі -Закон про банкрутство) у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Слід зазначити, що за ліквідаційної процедури здійснюється реалізація майна боржника з метою повного або часткового задоволення вимог кредиторів, яка відбувається на конкурсних засадах і під контролем комітету кредиторів. При цьому, організацію здійснення ліквідаційної процедури боржника і забезпечення задоволення вимог кредиторів у встановленому законом порядку у відповідності до ст.41 Закону про банкрутство покладено саме на ліквідатора, обраного з числа арбітражних керуючих.

Відповідно до ч.3 ст.98 Закону про банкрутство під час реалізації своїх прав та обовязків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобовязаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обовязки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Статтею 41 Закону про банкрутство визначено повноваження ліквідатора в ліквідаційній процедурі, до яких, зокрема, віднесено: проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута, продаж майна банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, надання комітету кредиторів не рідше ніж один раз на місяць звіту про свою діяльність тощо.

Як свідчать матеріали справи, відкриття ліквідаційної процедури щодо боржника - ТОВ "Соснина" та призначення ліквідатором товариства ОСОБА_2 відбулося 21.05.2015.

Проте, інвентаризація майна ТОВ "Соснина" була здійснена ліквідатором лише 15.09.2015, договори на проведення експертної оцінки вартості нерухомого майна та земельної ділянки, належних ТОВ "Соснина" укладені з оцінювачами 20.11.2015 та 01.12.2015, а експертні висновки погоджені комітетом кредиторів 08.12.2015, тобто після спливу більш ніж шестимісячного строку після відкриття ліквідаційної процедури.

При цьому, слід зазначити, що Законом про банкрутство обов'язок з визначення ціни майна покладено саме на ліквідатора, а не на комітет кредиторів. В даному ж випадку ліквідатор ТОВ "Соснина" ОСОБА_2 переклав свої повноваження на комітет кредиторів, що призвело до затягування ліквідаційної процедури.

Також матеріали справи свідчать про те, що договір на організацію проведення аукціону з продажу майна банкрута укладено з Івано-Франківською аграрною товарною біржею лише 22.12.2015.

Крім того, як визначено в абз.2 ч.4 ст.42 Закону про банкрутство продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

В порушення зазначеної норми, встановивши, що майно ТОВ "Соснина" є предметом забезпечення ПАТ "Терра Банк" та ТОВ "Вердикт Фінанс", ліквідатор, здійснюючи його продаж, не отримав на це згоди.

Судом встановлено, що після спливу дванадцятимісячного строку з дня відкриття ліквідаційної процедури не відбулося ні реалізації майна банкрута, ні задоволення вимог кредиторів, що в свою чергу свідчить про те, що ліквідатор не вчинив належних та залежних від нього дій, спрямованих на дотримання передбачених статтею 37 Закону про банкрутство строків ліквідаційної процедури.

Вищенаведене свідчить про неналежне виконання ліквідатором ТОВ "Соснина" арбітражним керуючим ОСОБА_2 покладених на нього Законом про банкрутство обов'язків, що призвело до затягування ліквідаційної процедури та порушення прав кредиторів, що є підставою для усунення арбітражного керуючого ОСОБА_2 від виконання обов'язків ліквідатора ТОВ "Соснина".

Порядок призначення та усунення арбітражного керуючого у справі про банкрутство врегульовано статтею 114 Закону. У разі невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), він може бути усунений судом від їх виконання, зокрема за ініціативою суду (п.2 ч.3 ст.114 Закону про банкрутство).

Можливість припинення повноважень ліквідатора і призначення нового у разі невиконання або неналежного виконання ним своїх обовязків передбачена і в ч.12 ст.41 Закону про банкрутство.

Враховуючи викладене, суд вважає доведеними порушення арбітражним керуючим ОСОБА_2 балансу інтересів боржника та кредиторів, внаслідок неналежного виконання покладених на нього обов'язків, в зв"язку з чим його слід усунути від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Соснина".

Виходячи з норм ч.1 ст.114 Закону про банкрутство у разі відсутності клопотання комітету кредиторів стосовно кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора , арбітражний керуючий визначається за ініціативою суду.

Під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) господарський суд не повязаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно.

В матеріалах справи міститься заява арбітражного керуючого ОСОБА_5 № 5 від 21.01.2016 про призначення його ліквідатором ТОВ "Соснина", до якої долучено копії свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 473 від 12.03.2013 та договору добровільного страхування цивільно-правової відповідальності арбітражного керуючого.

Заяв від інших арбітражних керуючих не надходило.

В зв'язку з викладеним, ліквідатором ТОВ "Соснина" слід призначити арбітражного керуючого ОСОБА_5, кандидатура якого відповідає вимогам ст.97 Закону про банкрутство.

При цьому, слід зобов'язати арбітражного керуючого ОСОБА_2 передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності ліквідатору ТОВ "Соснина" арбітражному керуючому ОСОБА_5С. протягом п'ятнадцяти днів з дня винесення даної ухвали.

Розмір та порядок оплати грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання повноважень врегульовують положення ст. 115 Закону про банкрутство.

Керуючись ст. 2, 37, 41, 42, 97, 98 , 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

скарги товариства з обмеженою відповідальністю "Прибій" б/н від 28.03.16 (вх.№2911/16 від 29.03.16) та б/н і б/д (вх№ 5102/16 від 23.05.2016) задовольнити.

Визнати дії (бездіяльність) арбітражного керуючого ОСОБА_2 при виконанні обов"язків ліквідатора ТОВ "Соснина" неправомірними.

Усунути арбітражного керуючого ОСОБА_2. від виконання повноважень ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю "Соснина".

Призначити ліквідатором товариства з обмеженою відповідальністю "Соснина" арбітражного керуючого ОСОБА_5 (свідоцтво № 473 від 12.03.13).

Арбітражному керуючому ОСОБА_2 передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності ліквідатору товариства з обмеженою відповідальністю "Соснина ОСОБА_5 протягом п'ятнадцяти днів з дня винесення даної ухвали.

Ухвалу може бути оскаржено у встановленому законом порядку.

Суддя Рочняк О. В.

Копію ухвали направити: ініціюючому кредитору; боржнику; арбітражному керуючому ОСОБА_2 (вул. Львівська, 83/13, м.Стрий, Львівська область, 82400); Тисменицькій оДПІ (вул.Галицька,15, м.Тисмениця, Івано-Франківська область, 77400); УПФ України в Тисменицькому районі Івано-Франківської області (вул.Галицька,21, м.Тисмениця, Івано-Франківська область, 77400); ПАТ "Терра Банк" (вул.Дружби народів,28-В, м.Київ, 01103; вул.Гаркуші,24, м.Івано-Франківськ, 76000); ТОВ "Вердикт Фінанс" (АДРЕСА_1, 01103), арбітражному керуючому ОСОБА_5 (вул.Котика, 7 оф.401, м.Львів, 79014).