ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 червня 2016 року Справа № 910/17962/15

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді Саранюка В.І. - доповідач
суддівАкулової Н.В. Кочерової Н.О.
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київенерго"
на рішення від на та постанову відГосподарського суду міста Києва 09.12.2015 Київського апеляційного господарського суду 05.04.2016
у справі господарського суду№ 910/17962/15 міста Києва
за позовомЗаступника прокурора міста Києва в інтересах держави в особі 1. Міністерства енергетики та вугільної промисловості України 2. Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України"
доПублічного акціонерного товариства "Київенерго"
простягнення заборгованості за договором купівлі-продажу природного газу у розмірі 809751417,33 грн.
за участю представників:

від прокуратури - Безкоровайний Б.О.

від позивача - 1. Климась О.С.

2. Федорова Т.В., Чеботарьова І.Г.

від відповідача - Кравчик С.М.

В С Т А Н О В И В :

Рішенням Господарського суду міста Києва від 09.12.2015 у справі № 910/17962/15 (головуючий суддя Комарова О.С., судді: Босий В.П., Турчин С.О.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 05.04.2016 (головуючий суддя Баранець О.М., судді: Ропій Л.М., Сітайло Л.Г.), провадження у справі № 910/17962/15 за позовом Заступника прокурора міста Києва в інтересах держави в особі: Міністерства енергетики та вугільної промисловості України та Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" до Публічного акціонерного товариства "Київенерго" в частині стягнення грошових коштів в розмірі 32 927 306,00 грн. - припинено. Позов задоволено частково. Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Київенерго" на користь Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" грошові кошти: основного боргу - 209 070 089,85 грн., пені - 87 394 938,06 грн., 3% річних - 5 614 581,88 грн., інфляційних втрат - 155 799 403,02 грн. та 7% штрафу - 32 325 321,42 грн. В іншій частині позову відмовлено. Стягнуто з ПАТ "Київенерго" в дохід Державного бюджету України судовий збір у розмірі 47 212,59 грн.

Не погоджуючись із вказаними судовими актами, Публічне акціонерне товариство "Київенерго" звернулось з касаційною скаргою, в якій просить Вищий господарський суд України скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2015, постанову Київського апеляційного господарського суду від 05.04.2016 у даній справі та передати справу на новий розгляд.

В касаційній скарзі заявник вказує на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, статті 625 Цивільного кодексу України, статті 43 Господарського процесуального кодексу України, судами не взято до уваги постанову Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 № 20.

09.06.2016 від ПАТ "Київенерго" надійшли пояснення по справі, в яких останній просить скасувати рішення судів попередніх інстанцій та направити справу на новий розгляд.

Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши правильність застосування судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Як встановлено судами попередніх інстанцій та підтверджується матеріалами справи, 25.02.2014 між Публічним акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (продавець) та Публічним акціонерним товариством "Київенерго" (покупець) укладено договір купівлі-продажу природного газу № 203/14-ПР, за умовами якого продавець зобов'язується передати у власність покупцю у 2014 році природний газ, ввезений на митну територію України Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" за кодом згідно УКТ ЗЕД 2711 21 00 00, а покупець зобов'язується прийняти та оплатити цей природний газ, на умовах цього договору.

Пунктом 2.1. договору сторони визначили, що продавець передає покупцеві для СВП "Київські ТЕЦ" ПАТ "Київенерго" з 01.01.2014 у по 31.12.2014 газ обсягом до 523 935 тис. куб. м.

Відповідно до пункту 3.3. договору, приймання-передача газу, переданого продавцем покупцеві у відповідному місяці продажу, оформлюється актом приймання-передачі газу. Обсяг споживання газу покупцем у відповідному місяці поставки встановлюється шляхом складання добових обсягів, визначених на підставі показників комерційного вузла/вузлів обліку газу покупця.

У пункті 3.4. договору передбачено, що не пізніше 5-го числа місяця, наступного, за місяцем продажу газу, покупець зобов'язується надати продавцеві підписані та скріплені печатками покупця та газотранспортного підприємства три примірники акта приймання-передачі газу, у якому зазначаються фактичні обсяги використаного газу, його фактична ціна та вартість. Продавець не пізніше 8-го числа зобов'язується повернути покупцеві та газотранспортному підприємству по одному примірнику оригіналу акта, підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта. Акти є підставою для остаточних, розрахунків між сторонами.

Ціна за 1000 куб. м газу становить 3 113,00 грн. без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім того: - збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ - 2%; - податок на додану вартість за ставкою - 20%. Тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами - 287,00 грн., крім того ПДВ - 20% - 57,40 грн., всього з ПДВ - 344,40 грн. До сплати за 1000 куб.м. природного газу - 3 462,26 грн., крім того ПДВ - 20% - 692,45 гри,, всього з ПДВ - 4 154,71 грн. (п. 5.2. договору).

Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється до 14-го числа (включно) місяця, наступного за місяцем поставки газу(п. 6.1 договору).

Згідно з пунктом 11.1 договору договір набуває чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення їх підписів печатками сторін, поширює дію на відносини, що фактично склалися між сторонами з 01 січня 2014 року, і діє в частині поставки природного газу до 31 грудня 2014 року, а в частині проведення розрахунків за газ та послуг з його транспортування - до повного погашення заборгованості.

Додатковими угодами № 1 від 18.04.2014, № 2 від 22.05.2014, № 3 від 25.06.2014, № 4 від 19.09.2014, № 5 від 20.11.2014, № 6 від 20.12.2014 сторонами збільшувалась ціна за 1000 куб.м газу та тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами.

На виконання умов договору позивачем поставлено природний газ на загальну суму - 178 690 709,24 грн. Відповідач розрахувався за отриманий природний газ частково, заборгованість останнього за договором становила 344 937 395,85 грн.

Заступник прокурора міста Києва в інтересах держави в особі Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" звернувся до суду з позовом про стягнення з Публічного акціонерного товариства "Київенерго" 344 937 395,85 грн. основного боргу, пені - 146 970 925,25 грн., штрафу - 46 372 227,71 грн., 3% річних - 8 457 982,28 грн. та інфляційних втрат - 263 612 886,24 грн.

Суд першої інстанції, з позицією якого погодився апеляційний господарський суд, частково задовольнив позовні вимоги позивача.

В касаційній скарзі заявник вказує на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга ПАТ "Київенерго" підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до статті 11 Цивільного кодексу України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків є, зокрема, договори. Договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно зі статтею 712 Цивільного кодексу України за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму.

Статтею 655 вказаного Кодексу передбачено, що за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

У статті 526 Цивільного кодексу України зазначено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства.

За приписами статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Як встановлено судом першої інстанції відповідач до порушення провадження у справі частково сплатив позивачу-2 суму заборгованості за договором купівлі-продажу природного газу № 203/14-ПР від 25.02.2014 у розмірі 102 940 000,00 грн., що підтверджується платіжними дорученнями №№ , , , від 30.06.2015, №№ , від 03.07.2015, № від 07.07.2015, №№ , , від 08.07.2015, №№ , від 13.07.2015, №№ , від 14.07.2015 та № від 15.07.2015.

Оскільки борг оплачено до порушення провадження у справі, судом першої інстанції правомірно відмовлено позивачеві в задоволенні позовних вимог в частині стягнення з відповідача основного боргу у розмірі 102 940 000,00 грн.

20.11.2015 між Головним управлінням державної казначейської служби України у м. Києві (сторона-1), Департаментом фінансів виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (сторона-2), Департаментом соціальної політики виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (сторона-3), Комунальним підприємством "Київський метрополітен" (сторона-4), Публічним акціонерним товариством "Київенерго" (сторона-5), Державним підприємством "Енергоринок" (сторона-6), Публічним акціонерним товариством "Київенерго" (сторона-7) та Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України" (остання сторона), на виконання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 № 20 "Про затвердження Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій" (зі змінами) та згідно з Порядком проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію, затвердженим наказом Міністерства палива, енергетики та вугільної промисловості України, Міністерства фінансів України від 03.08.2015 № 493/688, було підписано Спільні протокольні рішення про організацію взаєморозрахунків за електроенергію та природний газ № 20-13, № 20-14, № 20-15, № 20-16, № 20-17 за рахунок коштів загального фонду державного бюджету України.

Пунктами 4 протокольних рішень передбачена схема розрахунків за спільними протокольними рішеннями, зокрема передбачено, що сторона-7 перераховує стороні останній кошти за природний газ 2014 року згідно з договором № 203/14-ПР від 25.02.2014 із записом у графі "призначення платежу" "Постанова Уряду від 11.01.2015 № 20, за природний газ 2014 року, договір № 203/14-ПР від 25.02.2014, у т.ч. ПДВ".

Факт здійснення оплати за вказаними спільними протокольними рішеннями підтверджується платіжними дорученнями: № 19529 від 23.11.2015 на суму 10 069 700,00 грн.; № 19530 від 23.11.2015 на суму 3 283 000,00 грн.; № 19532 від 23.11.2015; № 19533 від 23.11.2015 на суму 8 072 600,00 грн.; № 19531 від 23.11.2015 на суму 3 968 706,00 грн.

Судом першої інстанції правомірно припинено провадження у справі № 910/17962/15 в частині стягнення грошових коштів у розмірі 32 927 306,00 грн., оскільки вказані грошові кошти сплачені в процесі розгляду справи судом першої інстанції.

24.11.2015 між Головним управлінням державної казначейської служби України у м. Києві (сторона-1), Департаментом фінансів виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (сторона-2), Департаментом житлово-комунальної інфраструктури виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (сторона-3), Публічним акціонерним товариством "АК "Київводоканал" (сторона-4), Публічним акціонерним товариством "Київенерго" (сторона-5), Державним підприємством "Енергоринок" (сторона-6), Публічним акціонерним товариством "Київенерго" (сторона-7) та Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України" (сторона-8) укладено договір № 26/375 про організацію взаєморозрахунків відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 04.06.2015 № 375, предметом якого є організація проведення сторонами взаєморозрахунків за субвенцією з державного бюджету місцевим бюджетам, визначеною пунктом 16 статті 14 та статтею 32 Закону України "Про Державний бюджет України на 2015 рік", відповідно до Порядку та умов надання у 2015 році субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на погашення заборгованості з різниці в тарифах на теплову енергію, опалення та постачання гарячої води, послуги з централізованого водопостачання, водовідведення, що вироблялися, транспортувалися та постачалися населенню та/або іншим підприємствам централізованого питного водопостачання та водовідведення, які надають населенню послуги з централізованого водопостачання та водовідведення, яка виникла у зв'язку з невідповідністю фактичної вартості теплової енергії та послуг з централізованого водопостачання, водовідведення, опалення та постачання гарячої води тарифам, що затверджувалися та/або погоджувалися органами державної влади чи місцевого самоврядування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 4 червня 2015 р. № 375.

За умовами пункту 10 договору про організацію взаєморозрахунків відповідно до постанови КМУ від 04.06.2015 № 375, сторона-7 перераховує на рахунок сторони-8 кошти у сумі 209 200 153,00 грн., зокрема, 209 070 089,85 грн., в т.ч. ПДВ 34 845 014,98 грн. для погашення заборгованості за спожитий природний газ за 2014 рік згідно з договором від 25.02.2014 року № 203/14-ПР.

Підпунктом 2 пункту 13 договору про організацію взаєморозрахунків сторони зобов'язалися не вчиняти до проведення взаєморозрахунків дій з погашення заборгованості відповідно до договору.

Відповідно до акта звіряння розрахунків станом на 30.11.2015, заборгованість відповідача перед позивачем-2 за договором купівлі-продажу природного газу № 203/14-ПР від 25.02.2014 становила 209 070 089,85 грн.

Судом першої інстанції задоволено позовні вимоги в частині стягнення з відповідача на користь позивача основної заборгованості у розмірі 209 070 089,85 грн. (344 937 395,85 грн. (заявлена до стягнення сума основного боргу) - 102 940 000,00 грн. (частково оплачений природній газ до порушення провадження у справі) - 32 927 306,00 (частково оплачений природній газ після порушення провадження у справі).

Апеляційний господарський суд залишив рішення першої інстанції без змін.

Однак, як зазначає відповідач, що не заперечується позивачем, сума 209 070 089,85 грн. основного боргу сплачена відповідачем 13.12.2015.

Таким чином провадження у справі № 910/17962/15 в частині стягнення з відповідача грошових коштів у розмірі 209 070 089,85 грн. підлягає припиненню.

Звертаючись з позовом позивач просив стягнути з відповідача пеню, інфляційні, 3% річних та штраф.

Судом першої інстанції, з позицією якого погодився апеляційний господарський суд, нарахування пені, інфляційних, 3% річних та штрафу здійснюється на суму 461 790 306,00 грн. (670 860 395,85 грн. (сума простроченого платежу за зобов'язаннями грудня 2014 року) - 209 070 089,85 грн. (сума по договору про організацію взаєморозрахунків відповідно до постанови КМУ від 04.06.2015 № 375) = 461 790 306,00).

Проте, судами не взято до уваги, що під час виконання умов договору № 203/14-ПР від 02.02.2014 сторонами одночасно виконувались не тільки його умови, але й вимоги низки спеціальних нормативно-правових актів, якими встановлюється Порядок нарахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам та надання пільг, субсидій та компенсацій (постанова Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 № 20), Порядок проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію, затверджений наказом Міністерства палива та енергетики та вугільної промисловості України, Міністерства фінансів України від 03.08.2015 № 493/688 та Порядок перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій (постанова Кабінету Міністрів України від 04.06.2015 № 375).

Виконання договірного зобов'язання відповідачем невід'ємно пов'язано із виконанням вказаних спеціальних нормативно-правових актів.

Правомірно відмовляючи у задоволенні позовних вимог в частині стягнення пені, інфляційних, 3% річних та штрафу, нараховані позивачем на суму основного боргу, з урахуванням суми 209 070 089,85 грн., суди попередніх інстанцій посилаються на укладений договір № 26/375 від 24.11.2015 про організацію взаєморозрахунків відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 04.06.2015 № 375 та практику Верховного Суду України.

Але, суди попередніх інстанцій не звернули увагу на те, що підписанням спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків за електроенергію та природний газ за рахунок коштів загального фонду державного бюджету України від 20.11.2015 № 20-13, № 20-14, № 20-15, № 20-16, № 20-17 сторони змінили порядок і строк проведення розрахунків за природний газ, поставлений відповідно до договору купівлі-продажу природного газу № 203/14-ПР від 25.12.2014.

Відповідач виконав свої зобов'язання по сплаті коштів за договором № 203/14-ПР від 25.12.2014 в порядку та строки визначені: сума 209 070 089,85 грн. - згідно з договором № 26/375 від 24.11.2015 про організацію взаєморозрахунків відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 04.06.2015 № 375; сума 32 927 306,00 грн. - згідно зі спільними протокольними рішеннями про організацію взаєморозрахунків, підписаними на виконання вимог постанови Кабінету Міністрів України від 11.01.2005 № 20 "Про затвердження Порядку перерахування деяких субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на надання пільг, субсидій та компенсацій" та згідно з Порядком проведення розрахунків за природний газ, теплопостачання і електроенергію, затвердженим наказом Міністерства палива, енергетики та вугільної промисловості України, Міністерства фінансів України від 03.08.2015 № 493/688.

Відтак відсутні підстави для застосування санкцій, передбачених умовами договору та наслідків за порушення грошового зобов'язання, нарахованих позивачем на грошові кошти: 209 070 089,85 грн. та 32 927 306,00 грн.

Таким чином пеня, інфляційні, 3% річних та штраф повинні були розраховуватись виходячи з суми 428 863 000,00 грн. (640 860 395,85 грн. (сума простроченого платежу за зобов'язаннями грудня 2014) - 209 070 089,85 грн. (сума по договору про організацію взаєморозрахунків відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 04.06.2015 № 375) - 32 927 306,00 грн. (сума відповідно до спільних протокольних рішень про організацію взаєморозрахунків).

За таких обставин, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про часткове задоволення позовних вимог ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" в частині стягнення з ПАТ "Київенерго" пені у розмірі 80 705 728,90 грн., 3% річних - 5 162 620,86 грн., інфляційних втрат - 144 369 676,00 грн.

Також, підлягає стягненню з відповідача штраф у розмірі 29 432 410,00 грн., розрахований колегією суддів з урахуванням положень пункту 7.2 договору, відповідно до якого за прострочення понад 30 днів від дати остаточного розрахунку відповідно до пункту 6.1 цього договору, додатково оплатити штраф у розмірі 7 відсотків від суми простроченого платежу.

Відповідно до статті 111- 9 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право, зокрема, змінити рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції.

Підставами для скасування або зміни рішення місцевого чи апеляційного господарського суду або постанови апеляційного господарського суду згідно зі статтею 111-10 Господарського процесуального кодексу України є порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів Вищого господарського суду України змінює рішення і постанову в порядку пункту 5 частини 1 статті 111-9 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 1115 - 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Київенерго" задовольнити частково.

Рішення Господарського суду міста Києва від 09.12.2015 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 05.04.2016 у справі № 910/17962/15 змінити, виклавши резолютивну частину рішення у наступній редакції:

Припинити провадження у справі № 910/17962/15 за позовом Заступника прокурора міста Києва в інтересах держави в особі: Міністерства енергетики та вугільної промисловості України та Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" до Публічного акціонерного товариства "Київенерго" в частині стягнення грошових коштів у розмірі 241 997 395,85 грн. (209 070 395,85 грн. та 32 927 306,00 грн. основного боргу).

Позов задовольнити частково.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Київенерго" (01001, м. Київ, пл. І.Франка, 5, код 00131305) на користь Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01001, м. Київ, вул. Б.Хмельницького, 6, код 20077720) грошові кошти: 80 705 728,90 грн. пені, 3% річних - 5 162 620,86 грн., інфляційних втрат - 144 369 676,00 грн., 7% штрафу - 29 432 410,00 грн.

В іншій частині позову відмовити.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Київенерго" (01001, м. Київ, пл. І.Франка, 5, код 00131305) в дохід Державного бюджету України судовий збір у розмірі 23 385,60 грн.

На виконання даної постанови доручити Господарському суду міста Києва видати наказ.

Головуючий суддя В. Саранюк

Судді Н. Акулова

Н. Кочерова