ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 травня 2016 року Справа № 904/7711/15

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддів:Акулової Н.В. (доповідач), Дунаєвської Н.Г., Кочерової Н.О.
розглянувши касаційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" м.Смоленськ Російської Федерації та Місцевої Корпорації "Аптаун Менеджмент Груп" (Uptown Management Group) Тарзана Каліфорнія
на постановуДніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.03.2016 року
у справі№904/7711/15 Господарського суду Дніпропетровської області
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" м.Смоленськ Російської Федерації
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікопольській ливарно-механічний завод" м.Нікополь Дніпропетровської області
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Місцевої Корпорації "Аптаун Менеджмент Груп" (Uptown Management Group) Тарзана Каліфорнія
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_6 м.Дніпропетровськ
провизнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом №7 від 05.08.2015 року

За участю представників сторін:

від позивача: Майтак М.М. (дов.№Д-2418 від 11.09.2013 року);

від відповідача: не з'явився;

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Майтак М.М. (дов. б/н від 03.09.2015 року);

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

Чижикова О.Ю. (посвідчення адвоката №1916, свідоцтво №2240 від 24.01.2011 року);

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 11.11.2015 р. у справі №904/7711/15 (суддя: Панна С.П. ) позов задоволено в повному обсязі; визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікопольський ливарно-механічний завод", яке оформлене протоколом № 07 від 05.08.2015 року, з моменту його прийняття; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікопольський ливарно-механічний завод" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" 1 218, 00 грн. - судового збору.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що відповідач належними та допустимими доказами не довів повідомлення позивача та третьої особи-1 про час, дату та порядок денний загальних зборів учасників товариства, які відбулись 05.08.2015 року, що призвело до порушення прав позивача та третьої особи-1, як учасників товариства, відсутності кворуму для проведення зборів.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.03.2016 року у справі №904/7711/15 (судді: Коваль Л.А., Пархоменко Н.В., Чередко А.Є.) апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікопольський ливарно-механічний завод" задоволено; рішення господарського суду Дніпропетровської області від 11.11.2015 року у справі № 904/7711/15 скасовано; прийнято нове рішення, яким відмовлено в задоволенні позовних вимог у повному обсязі.

Постанова суду апеляційної інстанції мотивована відсутністю правових підстав для задоволення позовних вимог, оскільки збори учасників Товариства, проведені 05.08.2015 року, були повноважними; в даному випадку не вбачається порушень прав позивача та третьої особи-1 при скликанні та проведенні спірних зборів учасників Товариства на участь в управлінні Товариством, оскільки наявні належні та допустимі докази повідомлення позивача та третьої особи-1 про проведення вказаних зборів.

Не погоджуючись з прийнятими судовими актами, Товариство з обмеженою відповідальністю",м.Смоленськ Російської Важке Транспортне Машинобудування" звернулося з касаційною скаргою до Вищого господарського суду України, в якій просить суд скасувати постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.03.2016 року у справі №904/7711/15 та прийняти нове рішення, яким визнати недійсними рішення загальних зборів учасників ТОВ "Нікопольський ливарно-механічний завод", які оформлені протоколом №07 від 05.08.2015 року з моменту його прийняття.

В касаційній скарзі скаржник посилається на порушення та невірне застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права.

Місцева Корпорація "Аптаун Менеджмент Груп" (Uptown Management Group) Тарзана Каліфорнія також звернулася з касаційною скаргою до Вищого господарського суду України в якій просить, скасувати постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.03.2016 року у справі №904/7711/15 та передати справу на новий розгляд до суду апеляційної інстанції, посилаючись на порушення та невірне застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права.

У відзиві на касаційну скаргу, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача просить суд залишити постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.03.2016 року у справі №904/7711/15 без змін, а касаційні скарги без задоволення.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Нікопольській ливарно-механічний завод" у відзиві на касаційну скаргу просить суд касаційні скарги залишити без задоволення, а постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.03.2016 року у справі №904/7711/15 без змін.

Представник позивача та Місцевої Корпорації "Аптаун Менеджмент Груп" (Uptown Management Group) у судовому засіданні, підтримав вимоги та доводи касаційних скарг та просив їх задовольнити.

Представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, у судовому засіданні, заперечував проти задоволення касаційних скарг, просив залишити їх без задоволення.

Заслухавши представників сторін, які з'явилися в судове засідання, обговоривши доводи касаційних скарг, перевіривши повноту встановлення обставин справи та правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційні скарги не підлягають задоволенню.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що відповідно до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікопольський ливарно-механічний завод" (далі - Товариство), затвердженого рішенням загальних зборів учасників від 28.11.2011 року, протокол № 06, державну реєстрацію змін до установчих документів проведено 14.12.2011 року, номер запису 4003699, учасниками Товариства є Дочірнє підприємство з іноземними інвестиціями "Техінвест" з часткою у статутному капіталі Товариства у розмірі 0,15%, що у грошовому виразі складає 15 000, 00 грн., Дочірнє підприємство з іноземними інвестиціями "ІР-МВ" з часткою у статутному капіталі Товариства у розмірі 0,15%, що у грошовому виразі складає 15 000, 00 грн., Товариство з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" з часткою у статутному капіталі Товариства у розмірі 25,0%, що у грошовому виразі складає 2 507 537, 50 грн., Місцева корпорація "Uptown Management Group" з часткою у статутному капіталі Товариства у розмірі 25,0%, що у грошовому виразі складає 2 507 537, 50 грн., ОСОБА_6 з часткою у статутному капіталі Товариства у розмірі 49,70%, що у грошовому виразі складає 4 985 075, 00 грн.

Розмір статутного капіталу Товариства становить 10 030 150, 00 грн.

05.08.2015 року відбулися загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікопольський ливарно-механічний завод", рішення яких оформлені протоколом № 07, на загальних зборах присутні:

ОСОБА_6 - володіє часткою 49,70% у статутному капіталі Товариства;

Дочірнє підприємство з іноземними інвестиціями "Техінвест" в особі директора Вороного Володимира Леонідовича, який діє на підставі статуту, - володіє часткою 0,15% у статутному капіталі Товариства;

Дочірнє підприємство з іноземними інвестиціями "ІР-МВ" в особі директора Ліфшиця Євгена Семеновича, який діє на підставі статуту, - володіє часткою 0,15% у статутному капіталі Товариства;

Товариство з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування", від імені якого діє уповноважена особа учасника (постійний представник) ОСОБА_6 на підставі рішення загальних зборів учасників Товариства, оформленого протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікопольський ливарно-механічний завод" № 06 від 28.11.2011 року, - володіє часткою 25% у статутному капіталі Товариства;

Місцева корпорація "Uptown Management Group", від імені якої діє уповноважена особа учасника (постійний представник) ОСОБА_6 на підставі рішення загальних зборів учасників Товариства, оформленого протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікопольський ливарно-механічний завод" № 06 від 28.11.2011 року, - володіє часткою 25% у статутному капіталі Товариства.

Визначення кворуму на даних зборах, як зазначено в протоколі, здійснюється відповідно до ч. 3 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" з урахуванням передачі повноважень на зборах від одних учасників Товариства іншому учаснику Товариства згідно з рішенням загальних зборів учасників Товариства, оформленим протоколом загальних зборів учасників Товариства № 06 від 28.11.2011 року, та з урахуванням п. 12.2. статті 12 статуту Товариства;

Явка на збори: 100% учасників Товариства згідно з протоколом реєстрації учасників Товариства, які беруть участь у загальних зборах учасників Товариства, № 07/1 від 05.08.2015 року; збори правомочні; запрошені на збори: Туренок Володимир Анатолійович.

Учасники одноголосно вирішили обрати головою загальних зборів учасників - ОСОБА_6, секретарем загальних зборів учасників - Ліфшиця Є.С.

Загальними зборами учасників Товариства від 05.08.2015 року одностайно затверджено наступний порядок денний зборів:

1. Про припинення повноважень виконавчого органу - директора Товариства ОСОБА_1.

2. Про обрання (призначення) виконавчого органу - директора Товариства Туренка Володимира Анатолійовича.

3. Про проведення державної реєстрації змін відомостей про керівника (директора) Товариства.

Усі рішення загальних зборів учасників Товариства з наведених вище питань порядку денного прийняті голосами "ЗА" - одностайно.

Як зазначено у протоколі зборів, додатками до протоколу загальних зборів учасників Товариства від 05.08.2015 року № 07, які є його невід'ємною частиною, є оригінал протоколу реєстрації учасників Товариства, які беруть участь у загальних зборах учасників Товариства, № 07/1 від 05.08.2015 року; копія протоколу загальних зборів учасників Товариства № 06 від 28.11.2011 року; копія протоколу реєстрації учасників Товариства, які беруть участь у загальних зборах учасників Товариства, № 06/1 від 28.11.2011 року. Ці додатки до протоколу загальних зборів учасників Товариства від 05.08.2015 року № 07 містяться в матеріалах реєстраційної справи Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікопольський ливарно-механічний завод".

Судом апеляційної інстанції встановлено, що протокол загальних зборів учасників Товариства від 05.08.2015 року № 07, протокол реєстрації учасників Товариства, які беруть участь у загальних зборах учасників Товариства, що проводяться 05.08.2015 року, № 07/1 від імені учасників Товариства підписані учасником ОСОБА_6 особисто, щодо решти учасників - їх представниками, які, як такі, зазначені у протоколі загальних зборів учасників Товариства від 05.08.2015 року № 07.

18.08.2015 року державним реєстратором реєстраційної служби Нікопольського міськрайонного управління юстиції Дніпропетровської області Сизько Т.А. на підставі поданих Товариством документів для проведення реєстраційної дії "Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах" а саме: реєстраційної картки на внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців; рішення уповноваженого органу управління про зміну керівника або осіб, що обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори (примірник оригіналу); документу про призначення керівника або осіб, що обираються (призначаються) до органу управління юридичної особи, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності, у тому числі підписувати договори (примірник оригіналу); документу, що засвідчує повноваження уповноваженої особи, проведено державну реєстрацію змін до відомостей про юридичну особу, які містяться у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, - змін про керівника Товариства, номер запису 2003699.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" звернулося до господарського суду Дніпропетровської області з позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства, оформленого протоколом № 07 від 05.08.2015 року.

Частиною 1 ст.58 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства.

Відповідно до статті 60 Закону України "Про господарські товариства" (у редакції чинній на момент проведення спірних загальних зборів) загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Статтею 61 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства)(п.18 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів").

Відповідно до статті 237 Цивільного кодексу України Представництвом є правовідношення, в якому одна сторона (представник) зобов'язана або має право вчинити правочин від імені другої сторони, яку вона представляє. Представництво виникає на підставі договору, закону, акта органу юридичної особи та з інших підстав, встановлених актами цивільного законодавства.

Пунктом 12.13. статті 12 статуту Товариства (редакція станом на 05.08.2015 року) визначено, що про проведення Товариством зборів учасники повідомляються персонально рекомендованими листами із зазначенням часу, місця проведення зборів учасників та проекту порядку денного. Вказані листи надсилаються за офіційною адресою кожного учасника. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання зборів учасників.

Згідно пункту 12.12. статті 12 статуту Товариства у відповідній редакції учасники Товариства, що у сукупності володіють більше як 20% голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів учасників у будь-який час та з будь-якого приводу. Якщо протягом 25 днів голова зборів не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати збори учасників.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача додані докази повідомлення позивача та Місцевої Корпорації "Аптаун Менеджмент Груп" (Uptown Management Group) про проведення позачергових загальних зборів учасників Товариства, призначених на 05.08.2015 року, а саме: повідомлення про проведення позачергових загальних зборів учасників Товариства, складене 15.01.2015 року та підписане учасником Товариства ОСОБА_6, відповідно до якого ОСОБА_6, як учасник Товариства, що володіє часткою 49, 70% статутного капіталу Товариства, відповідно до п. 4 ст. 98 ЦК України, ст. 145 ЦК України, ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", п. 12.12. статуту Товариства повідомляє про скликання та проведення позачергових загальних зборів учасників Товариства, проведення яких має відбутися 05.08.2015 року о 12-00 год. за адресою Товариства: Дніпропетровська область, м. Нікополь, вул. Карла Лібкнехта, буд. 169. У якому зазначено, що воно направляється завчасно (за 6 місяців), враховуючи віддаленість отримувачів. У повідомленні наведений наступний проект порядку денного позачергових загальних зборів на 05.08.2015 року: 1. Про припинення повноважень виконавчого органу - директора Товариства ОСОБА_1. 2. Про обрання (призначення) виконавчого органу - директора Товариства Туренка Володимира Анатолійовича. 3. Про проведення державної реєстрації змін відомостей про керівника (директора) Товариства, тобто проект порядку денного зборів повністю відповідає порядку денному зборів, наведеному у протоколі зборів від 05.08.2015 року; фіскальні чеки Центру поштового зв'язку № 6 Дніпропетровської дирекції Українського державного підприємства поштового зв'язку "Укрпошта" від 15.01.2015 року про направлення рекомендованих листів позивачу та Місцевій Корпорації "Аптаун Менеджмент Груп" (Uptown Management Group).

Відповідно до пункту 12.9. статті 12 статуту Товариства голова та секретар зборів учасників обираються на засіданні зборів учасників Товариства на постійній основі або на кожному засіданні.

Судом апеляційної інстанції також зазначено, що доказів обрання голови Товариства на постійній основі відсутні.

З наявної реєстраційної справи, протоколів загальних зборів учасників Товариства з часу його створення вбачається, що голова зборів учасників Товариства обирався не на постійній основі, а на кожному засіданні.

Оскільки належними доказами обрання чи призначення на постійній основі голови зборів Товариства, не підтверджені, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що при скликанні ОСОБА_6, як учасником Товариства, який володіє часткою у статутному капіталі Товариства у розмірі 49, 70% статутного капіталу, позачергових загальних зборів учасників Товариства на 05.08.2015 року не були допущені порушення вимог Закону України "Про господарські товариства" чи статуту Товариства.

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників Товариства від 05.08.2015 року №07 на цих зборах Товариство з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" та Місцева корпорація "Uptown Management Group" були представлені учасником Товариства ОСОБА_6, як постійним їх представником.

Згідно протоколу загальних зборів учасників Товариства від 28.11.2011 року № 06 відбулись загальні збори Товариства за участі наступних його учасників: ОСОБА_6; Дочірнє підприємство з іноземними інвестиціями "Техінвест" в особі директора; Дочірнє підприємство з іноземними інвестиціями "ІР-МВ" в особі директора; Товариство з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" в особі представника Майтак Марини Миколаївни, яка діє на підставі довіреності, посвідченої Прудніковим В.О., нотаріусом Смоленського міського нотаріального округу, 01.09.2010 року, зареєстровано в реєстрі за № 1-4720; Місцева корпорація "Uptown Management Group" в особі Президента Якова Ганкіна, який діє на підставі статуту та протоколу Спеціальних зборів Ради Директорів від 28.05.2010 року, підпис на якому посвідчено Державним нотаріусом, штат Каліфорнія, Фредом К. Ягубіаном, 01.06.2010 року, апостиль вчинено Замісником Секретаря штату, штат Каліфорнія, 02.06.2010 року № 825369.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що протокол загальних зборів учасників Товариства від 28.11.2011 року № 06 підписано як головою (Яків Ганкін) та секретарем (Ліфшиць Є.С.) зборів, так і всіма учасниками Товариства (їх представниками). Від імені Місцевої корпорації "Uptown Management Group" протокол зборів підписано Президентом корпорації Яковом Ганкіним; від імені Товариства з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" - представником Майтак М.М.

Затверджений рішенням зборів учасників Товариства від 28.11.2011 року статут Товариства від імені Місцевої корпорації "Uptown Management Group" та від імені Товариства з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" підписано тими ж особами, що і протокол зборів від цієї ж дати.

14.12.2011 року проведено державну реєстрацію змін до установчих документів Товариства, затверджених рішенням зборів учасників Товариства від 28.11.2011 року, протокол № 06.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що відповідно до статуту Місцевої корпорації "Uptown Management Group" органами управління корпорації є Збори акціонерів (щорічні, спеціальні) (стаття ІІ), Рада Директорів (стаття ІІІ), керівники (стаття IV).

Розділом 1 статті IV статуту корпорації передбачено, що керівниками корпорації будуть Президент, один або більше Віце-президентів, Секретар та Скарбник, кожен з яких повинен обиратися Радою Директорів.

Згідно з розділом 5 статті IV статуту корпорації Президент буде головним виконавчим керівником корпорації та підлягає контролю з боку Ради Директорів, буде головним наглядачем та контролювати всі комерційні операції та справи корпорації. Президент, якщо він є, повинен керувати всіма зборами акціонерів та Радою Директорів. Президент може підписувати, з Секретарем або з будь-яким іншим певним керівником корпорації, який уповноважений для цієї цілі Радою Директорів, сертифікати на акції корпорації, та взагалі може виконувати всі обов'язки, які характерні для посади Президента, та ті обов'язки, які час від часу можуть назначатись Радою Директорів.

Комерційною діяльністю та справами корпорації буде керувати Рада Директорів (розділ 1 статті ІІІ статуту корпорації).

Суд апеляційної інстанції встановив, що за статутом Місцевої корпорації "Uptown Management Group" компетенція Президента, як головного виконавчого керівника корпорації, дозволяє Президенту корпорації приймати будь-які рішення щодо справ корпорації, а його діяльність підлягає контролю з боку Ради Директорів.

Тому суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що як на підставі статуту Місцевої корпорації "Uptown Management Group", так і на підставі протоколу Спеціальних зборів Ради Директорів Корпорації "Uptown Management Group" від 28.05.2010 року, Президент корпорації Яків Ганкін мав необмежені повноваження щодо представництва корпорації на території України, вчинення від імені корпорації дій, у тому числі щодо ведення корпоративних інтересів від імені корпорації, як засновника Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікопольський ливарно-механічний завод". Відповідно, Президент корпорації Яків Ганкін мав повноваження і щодо прийняття рішення про призначення постійного представника корпорації на загальних зборах учасників Товариства, про передачу повноважень корпорації на зборах Товариства іншому учаснику або представникові іншого учасника Товариства.

Судом також зазначено, що всі рішення загальних зборів учасників Товариства від 28.11.2011 року, у тому числі рішення про передачу повноважень учасника Товариства - Місцевої корпорації "Uptown Management Group" на загальних зборах учасників Товариства іншому учаснику Товариства учасниками Товариства (представниками учасників) прийняті голосами "За" - одностайно.

Врахувавши ті обставини, що матеріали справи не містять доказів заміни Місцевою корпорацією "Uptown Management Group", як учасником Товариства, свого представника у загальних зборах учасників Товариства та повідомлення про це інших учасників Товариства, врахувавши належне повідомлення Місцевої корпорації "Uptown Management Group" про проведення зборів Товариства, призначених на 05.08.2015 року, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що участь учасника Товариства ОСОБА_6 на загальних зборах учасників Товариства 05.08.2015 року від імені Місцевої корпорації "Uptown Management Group" в якості уповноваженої особи (постійного представника), участь від імені корпорації у голосуванні з питань порядку денного та прийнятті рішень була правомірною.

Щодо участі учасника Товариства ОСОБА_6 на загальних зборах учасників Товариства 05.08.2015 року від імені Товариства з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" в якості уповноваженої особи (постійного представника), у голосуванні з питань порядку денного та прийнятті рішень судом апеляційної інстанції зазначено, що згідно протоколу загальних зборів учасників Товариства від 28.11.2011 року № 06, на цих загальних зборах Товариство з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" було представлене представником Майтак Мариною Миколаївною, яка діє на підставі довіреності, посвідченої Прудніковим В.О., нотаріусом Смоленського міського нотаріального округу, 01.09.2010 року, зареєстровано в реєстрі за № 1-4720.

Згідно до вказаної довіреності Товариство з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" в особі Генерального директора Козлова О.О. уповноважило Майтак М.М. представляти інтереси товариства, як учасника (засновника) Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікопольський ливарно-механічний завод", у тому числі, у Товаристві з обмеженою відповідальністю "Нікопольський ливарно-механічний завод", перед фізичними особами з питань управління та розпорядження від імені товариства корпоративними правами, які належать йому як учаснику (засновнику) Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікопольський ливарно-механічний завод" у відповідності з законодавством України та статутом Товариства з письмової згоди Товариства з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування".

Майтак Марина Миколаївна на загальних зборах учасників Товариства від 28.11.2011 року від імені Товариства з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" діяла виключно на підставі довіреності від 01.09.2010 року, а не рішень позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" від 31.08.2010 року, та не могла вчиняти дій щодо передоручення у зв'язку з прямою забороною на вчинення таких дій, встановленою виданою їй товариством довіреністю; а довіреність в порядку передоручення за формою, передбаченою статтею 245 ЦК України, повіреною особою не складалась. У даному випадку представництво в особі Майтак М.М. виникло на підставі договору, а не на підставі рішення органу управління юридичної особи.

Встановивши, відсутність повноважень у учасника Товариства ОСОБА_6 представляти на спірних загальних зборах від 05.08.2015 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" та наявність повноважень представляти Місцеву корпорацію "Uptown Management Group" суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що збори учасників Товариства, проведені 05.08.2015 року, були повноважними, оскільки спірні збори учасників Товариства проведені за участі учасників (їх представників), які сукупно володіють частками у статутному капіталі Товариства у розмірі 75%.

Тому суд апеляційної інстанції дійшов висновку про відмову у задоволенні позовних вимог.

Судом апеляційної інстанцій відхилені доводи позивача та третьої особи-1 про їх не повідомлення належним чином про проведення спірних загальних зборів учасників Товариства, оскільки відсутні опис вкладення в рекомендовані поштові відправлення, що направлялись вказаним особам згідно з наданими третьою особою-2 фіскальними чеками, доказів вручення цих поштових відправлень адресатам, відсутністю реєстрації поштових відправлень на сайті "Укрпошти", відсутністю доказів направлення повідомлення про проведення спірних зборів на адресу представників позивача та третьої особи-1 на території України, оскільки відповідно до листа Центру поштового зв'язку № 6 Дніпропетровської дирекції Українське підприємство поштового зв'язку "Укрпошта" від 22.02.2016 року № 08-130, на звернення директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікопольський ливарно-механічний завод" Центр поштового зв'язку № 6 повідомив, що надати інформацію про вказані у запиті відправлення (враховуючи їх номери - спірні відправлення) на адресу ТОВ "Важке Транспортне Машинобудування" (країна призначення - Російська Федерація) та на адресу Місцевої корпорації "Uptown Management Group" (країна призначення - Сполучені Штати Америки) не має можливості, оскільки відповідно до Переліку типових документів, що створюються під час діяльності органів державної влади та місцевого самоврядування, інших установ, підприємств та організацій, із зазначенням строків зберігання, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 12.04.2012 року № 578/5, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 17.04.2012 року за № 571/20884, строк зберігання документів становить один рік. Стосовно приймання рекомендованих відправлень та відправлень з оголошеною цінністю з описом вкладення до Російської Федерації та Сполучених Штатів Америки повідомлено, що згідно п. 4.3.1.5. "Порядку пересилання поштових відправлень", затвердженого наказом УДППЗ "Укрпошта" № 211 від 12.05.2006 року, та Керівництва з приймання міжнародних поштових відправлень від 2007 року на прийняте відправлення відправнику видається розрахунковий документ, в якому зазначається країна призначення та номер відправлення (штрих-код), опис вкладення не видається.

Судом апеляційної інстанції зазначено, що ні Закон України "Про господарські товариства", ні статут Товариства не містять вимоги повідомляти учасників товариства з обмеженою відповідальністю про проведення зборів товариства рекомендованим листом з повідомленням про вручення, як і повідомляти не лише учасника Товариства про проведення зборів, але і його представника.

Щодо відсутності реєстрації спірних поштових відправлень на сайті "Укрпошти", судом апеляційної інстанції зазначено, що відповідно до даних офіційного сайту Українського державного підприємства поштового зв'язку "Укрпошта" щодо відстеження пересилання поштових відправлень, інформація про наявність та стан пересилання поштових відправлень зберігається в системі протягом 6 місяців з моменту реєстрації у відповідному вікні сайту "Укрпошти".

Також, судом апеляційної інстанції відхилені доводи позивача про підробку протоколу загальних зборів учасників Товариства від 28.11.2011 року, оскільки докази в підтвердження цих обставин відсутні.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає висновки суду апеляційної інстанції такими, що відповідають фактичним обставинам та наявним матеріалам справи, нормам матеріального і процесуального права, оскільки апеляційний господарський суд в порядку ст. ст.43, 47, 33, 34, 43, 101 Господарського процесуального кодексу України всебічно, повно і об'єктивно розглянув в судовому процесі всі обставини справи в їх сукупності; дослідив та належним чином оцінив подані сторонами в обґрунтування своїх вимог і заперечень докази.

Згідно ст. 1117 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція перевіряє на підставі вже встановлених судами першої та апеляційної інстанцій фактичних обставин справи лише застосування ними норм матеріального та процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішення або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково їх перевіряти.

Відносно доводів заявників касаційних скарг про помилкове застосування судом апеляційної інстанції статті 60 Закону України "Про господарські товариства" в редакції від 24.11.2015 року, яка не діяла на момент проведення спірних загальних зборів 05.08.2015 року, судова колегія зазначає, що помилкове застосування судом апеляційної інстанції даної норми матеріального права не вплинуло на правильність вирішення судом спору у даній справі, оскільки судом апеляційної інстанції встановлено, що спірні збори учасників Товариства проведені за участі учасників (їх представників), які сукупно володіють частками у статутному капіталі Товариства у розмірі 75%.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання касаційної скарги, покладаються на скаржників.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 ,11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Важке Транспортне Машинобудування" м.Смоленськ Російської Федерації та Місцевої Корпорації "Аптаун Менеджмент Груп" (Uptown Management Group) Тарзана Каліфорнія залишити без задоволення.

2. Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.03.2016 року у справі №904/7711/15 залишити без змін.

Головуючий суддя Н.В. Акулова

Судді: Н.Г.Дунаєвська

Н.О. Кочерова