КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"31" травня 2016 р. Справа№ 5011-43/10508-2012

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Шипка В.В.

Верховця А.А.

від ТОВ "Директ Фінанс" - Євсєєв М.В. - дов. б/н від 11.01.2016р.,

від апелянта - Яроцька Л.О. - дов. №642 від 21.03.2016р.,

ліквідатор - Єрохін О.П. - посвідчення,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк" Славкіної Марини Анатоліївни

на ухвалу господарського суду міста Києва від 07.12.2015р.

у справі № 5011-43/10508-2012 (суддя Чеберяк П.П.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ)

"Директ Фінанс"

до Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ)

"Джеррад Україна"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду міста Києва від 07.12.2015р. у справі №5011-43/10508-2012 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс станом на 21.10.2015р. Вимоги кредиторів - Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" на суму 74 064 263,36 грн., Ритейл ЛТД. (RETAIL LTD.) на суму 5 782 817,37 грн., "Діа Марк Венчерес Корп." на суму 38 397 155,36 грн., ТОВ "Директ Фінанс" на суму 690 060,25 грн., всього на загальну суму 118 934 296,34 грн. у відповідності до положень ч. 5 ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визнано погашеними, у зв'язку з відсутністю майнових активів боржника. Ліквідовано банкрута ТОВ "Джеррад Україна". Стягнуто на користь арбітражного керуючого Єрохіна О.П. витрати на оплату грошової винагороди арбітражному керуючому за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Джеррад Україна": з ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" в розмірі 48 749,77 грн.; з Ритейл ЛТД. (RETAIL LTD.) в розмірі 3 804,78 грн.; з "Діа Марк Венчерес Корп." в розмірі 25 271,28 грн.; з ТОВ "Директ Фінанс" в розмірі 454,60 грн. Провадження у справі №5011-43/10508-2012 припинено.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою, уповноважена особа Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" Славкіна Марина Анатоліївна звернулася до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу суду та направити справу на новий розгляд до місцевого господарського суду.

Відзиви на апеляційну скаргу не надходили.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 05.05.2016р. апеляційну скаргу було прийнято до свого провадження та справу призначено до розгляду на 17.05.2016р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 17.05.2016р. розгляд справи було відкладено на підставі ст. 77 ГПК України.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення ліквідатора Єрохіна О.П. та представників ТОВ "Директ Фінанс" і уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Всеукраїнський акціонерний банк" Славкіної М.А., дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до частини 2 статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до вимог ч.2 ст.101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ "Директ Фінанс" звернувся до місцевого суду із заявою про порушення справи про визнання боржника банкрутом, оскільки останній неспроможний сплатити борг.

Ухвалою місцевого суду від 07.08.2012р. було порушено провадження у справі №5011-43/10508-2012, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено підготовче засідання суду на 11.09.2012р.

Ухвалою підготовчого засідання господарського суду міста Києва від 11.09.2012р. було визнано розмір вимог ТОВ "Директ Фінанс" на суму 690 060, 25 грн.,призначено по справі № 5011-43/10508-2012 розпорядником майна боржника арбітражного керуючого - Константінова Ігоря Михайловича, попереднє засідання господарського суду у справі призначено на 23.10.2012р.

Ухвалою попереднього засідання господарського суду міста Києва від 06.12.2012р. було затверджено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 150 766 817, 68 грн.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 22.01.2013р. апеляційну скаргу ПАТ "Всеукраїнський акціонерний банк" було задоволено, ухвалу господарського суду міста Києва від 06.12.2012р. у справі № 5011-43/10508-2012 скасовано в частині визнання ПАТ "Будшляхмаш" кредитором ТОВ "Джеррад Україна" на суму 34 258 416, 82 грн., зменшено загальну суму кредиторських вимог на 34 258 416, 82 грн., в іншій частині ухвалу залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 23.05.2013р. касаційну скаргу ПАТ "Будшляхмаш" було залишено без задоволення, а постанову Київського апеляційного господарського суду від 22.01.2013р. у справі № 5011-43/10508-2012 - без змін.

Ухвалою місцевого суду від 10.10.2013р. було задоволено клопотання ініціюючого кредитора - ТОВ "Директ Фінанс", продовжено строк процедури розпорядження майном та повноважень розпорядника майна боржника на три місяці, до 10.01.2014р. та відкладено розгляд справи на 24.10.2013р.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 21.11.2013р. було відмовлено в задоволені клопотаннь Голови комітету кредиторів - ПАТ "Всеукраїнський акціонерний банк" про введення процедури санації ТОВ "Джеррад Україна", про призначення керуючим санацією ТОВ "Джеррад Україна" арбітражного керуючого Мегері А.М. та залишено без задоволення заяву арбітражного керуючого Мегері А.М. про участь у справі в якості керуючого санацією ТОВ "Джеррад Україна".

Постановою місцевогоо суду м. Києва від 21.11.2013р. ТОВ "Джеррад Україна" було визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Куришка Івана Ігоровича.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 21.01.2014р. апеляційну скаргу ПАТ "Всеукраїнський акціонерний банк" було залишено без задоволення, а постанову господарського суду м. Києва від 21.11.2013р. залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 08.04.2014р. касаційну скаргу ПАТ "Всеукраїнський акціонерний банк" було задоволено частково, постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.01.2014р. та постанову господарського суду м. Києва від 21.11.2013р. скасовано, справу передано на новий розгляд до господарського суду м. Києва.

Ухвалою місцевого суду від 22.04.2014р. справу № 5011-43/10508-2012 було прийнято до провадження та призначено розгляд справи на 19.05.2014р.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 23.07.2014р. було відмовлено в задоволенні клопотання розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Константінова І.М. про продовження строку процедури розпорядження майном ТОВ "Джеррад Україна" на три місяці.

Постановою суду першої інстанції від 18.08.2014р. ТОВ "Джеррад Україна" було визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Єрохіна О.П.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 07.10.2014р. апеляційну скаргу ТОВ "Директ Фінанс" було залишено без задоволення, а постанову господарського суду м. Києва від 18.08.2014р. без змін.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 26.01.2015р. було задоволено заяву ПАТ "Всеукраїнський акціонерний банк" з поточними вимогами до ТОВ "Джеррад Україна" на суму 13 856 001 грн. 08 коп.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 24.11.2015р. було призначено розгляд справи на 07.12.2015р..

Вбачається, що 03.12.2015р. до господарського суду м. Києва була надіслана заява ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Єрохіна О.П. про затвердження звіту щодо нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення і відшкодування витрат арбітражного керуючого.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 07.12.2015р. було задоволено заяву ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Єрохіна О.П. та затверджено звіт щодо нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення і відшкодування витрат арбітражного керуючого.

Вбачається, що у судовому засіданні 07.12.2015р. також розглядались звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута.

Зі звіту ліквідатора та наявних в матеріалах справи доказів вбачається, що з метою виявлення майна чи інших активів банкрута ліквідатором були направлені запити до компетентних органів, зокрема: до Головного управління Державної фіскальної служби у м. Києві, Департаменту льотної придатності повітряних суден та сертифікації типу авіаційної техніки Міністерства інфраструктури України, Державної служби інтелектуальної власності України, Головного управління земельних ресурсів Київської міської державної адміністрації, Головного міжрегіонального управління статистики у м. Києві, ДП "ГІОЦ Укрзалізниці", Національного банку України, Державного космічного агентства України, ДП "Агентства з ідентифікації та реєстрації тварин", відділу державної виконавчої служби Шевченківського районного управління юстиції у м. Києві, Управління державної автомобільної інспекції Головного управління Міністерства внутрішніх справ України у м. Києві, Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті, Територіального управління державної служби гірничого нагляду та промислової безпеки України у Київській області та м. Києві, Державної архітектурно-будівельної інспекції України, Державної інспекції сільського господарства в м. Києві, Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Державного агентства земельних ресурсів України, філії "Український центр інноватики та патентно-інформаційних послуг" Державного підприємства "Український інститут промислової власності".

Одержані ліквідатором відповіді від зазначених органів та установ свідчать про відсутність у банкрута майнових активів, які належать йому на праві власності або повного господарського відання та які можуть бути включенні до ліквідаційної маси.

На підставі витягів з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно ліквідатором було встановлено, що нерухоме майно у ТОВ "Джеррад Україна" відсутнє.

На поточному рахунку боржника в ПАТ "ПУМБ" ліквідатором було виявлено залишок грошових коштів в розмірі 10 707 грн. 70 коп., які були спрямовані на погашення витрат арбітражного керуючого, понесених при виконанні обов'язків ліквідатора банкрута.

Вбачається, що в зв'язку з недостатністю у банкрута майнових активів, непогашеними залишились кредиторські вимоги ПАТ "Всеукраїнський акціонерний банк" на суму 74 064 263 грн. 36 коп., Ритейл ЛТД. (RETAIL LTD.) на суму 5 782 817 грн. 37 коп., "Діа Марк Венчерес Корп." на суму 38 397 155 грн. 36 коп., ТОВ "Директ Фінанс" на суму 690 060 грн. 25 коп., всього на загальну суму 118 934 296 грн. 34 коп.

Відповідно до положень ч.5 ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вимоги не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними.

22.09.2015р. відбулось засідання комітету кредиторів ТОВ "Джеррад Україна" на якому було прийнято до відома звіт ліквідатора та визнано роботу арбітражного керуючого задовільною, що підтверджується протоколом засідання комітету кредиторів ТОВ "Джеррад Україна" № 4 від 22.09.2015р.

Частиною 3 ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов'язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.

Тому суд першої інстанції законно і обґрунтовано затвердив звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс ТОВ "Джеррад Україна" та припинив провадження у справі про банкрутство №5011-43/10508-2012.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом.

Згідно положень ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду.

Згідно ч. 5 ст. 115 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" сплата грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, у зв'язку з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство здійснюється за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

У випадку, коли оплата послуг арбітражного керуючого здійснюється не за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, чи коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, така оплата повинна здійснюватись за рахунок коштів кредиторів.

Вказаної правової позиції дотримується також Вищий господарський суд України у постанові від 23.04.2013 по справі № 5020-544/2011.

Вищий господарський суд України у постанові від 18.08.2010 у справі № 11/Б-1056 зазначив, що керуючись принципом пропорційності голосів кредиторів кількості їх грошових вимог, суд вправі застосувати такий принцип до розподілу витрат між кредиторами за відсутності коштів від реалізації майна боржника на проведення ліквідаційної процедури.

Місцевим судом було встановлено, що за рахунок виявлених ліквідатором грошових коштів на рахунку банкрута були погашені витрати арбітражного керуючого Єрохіна О.П. понесені при виконанні обов'язків ліквідатора банкрута в розмірі 10 707 грн. 70 коп.

Непогашеними залишалися витрати на оплату грошової винагороди арбітражному керуючому за виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Джеррад Україна" з 18.08.2014р. по 07.12.2015р. в розмірі 78 287 грн. 74 коп., які суд поклав на кредиторів, пропорційно розміру їх вимог до боржника.

Суд першої інстанції законно і обґрунтовано стягнув на користь арбітражного керуючого Єрохіна О.П. витрати на оплату грошової винагороди арбітражному керуючому за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Джеррад Україна": з ПАТ "Всеукраїнський Акціонерний Банк" в розмірі 48 749,77 грн.; з Ритейл ЛТД. (RETAIL LTD.) в розмірі 3 804,78 грн.; з "Діа Марк Венчерес Корп." в розмірі 25 271,28 грн.; з ТОВ "Директ Фінанс" в розмірі 454,60 грн.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, зміни чи скасування ухвали суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст.99, 101, 103, 105, 106 ГПК України, ст.ст. 45-46, п. 6 ч. 1 ст. 83 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Всеукраїнський акціонерний банк" Славкіної Марини Анатоліївни залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду м.Києва від 07.12.2015р. у справі №5011-43/10508-2012- без змін.

Справу №5011-43/10508-2012 повернути до господарського суду м.Києва.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя В.О. Пантелієнко

Судді В.В. Шипко

А.А. Верховець