ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

26.05.16р. Справа № 904/5721/15

За позовом Публічного акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ОСОБА_1 УКРАЇНИ" м. Київ, в особі Філії Публічного акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ОСОБА_1 УКРАЇНИ" в м. Донецьку, м. Донецьк

до відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю "АМСТОР", м. Дніпропетровськ

відповідача-2: Товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГІВЕЛЬНИЙ БУДИНОК "АМСТОР", м. Дніпропетровскьк

відповідача-3: Товариства з обмеженою відповідальністю "АМСТОР-ІНВЕСТ", м. Дніпропетровськ

відповідача-4: Товариства з обмеженою відповідальністю "КАПІТЕЛЬ-ІНЖИРІНГ" м. Дніпропетровськ

про стягнення за кредитним договором

Головуючий колегії ОСОБА_2

Суддя Кеся Н.Б.

Суддя Мілєва І.В.

Представники:

від позивача: ОСОБА_3, довіреність № 010-01/8330 від 18.12.14р.

від відповідача-1: ОСОБА_4, довіреність б/н від 01.04.16р.

від відповідача-2: не з'явився

від відповідача-3: не з'явився

від відповідача-4: не з'явився

Суть спору:

Публічне акціонерне товариство "ДЕРЖАВНИЙ ОСОБА_1 УКРАЇНИ" м. Київ, в особі Філії Публічного акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ОСОБА_1 УКРАЇНИ" в м. Донецьку (далі - позивач) звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "АМСТОР" (далі відповідач-1), до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГІВЕЛЬНИЙ БУДИНОК "АМСТОР" (далі відповідач-2), Товариства з обмеженою відповідальністю "АМСТОР-ІНВЕСТ" (далі відповідач-3) та до Товариства з обмеженою відповідальністю "КАПІТЕЛЬ-ІНЖИРІНГ" (далі відповідач-4), в якому з урахуванням заяви про зменшення розміру позовних вимог (а.с. 55-58, Том №2) просить суд:

- стягнути солідарно з відповідачів-1,-2,-3,-4 на користь позивача заборгованість за Кредитним договором №5106К12 від 24 липня 2006 року в розмірі 9 927 253,80 доларів США та 13 849 126,11 гривень, з яких: прострочена заборгованість за основним боргом - 8 176 000,00 доларів США; прострочена заборгованість за процентами - 1 751 253,80 доларів США; прострочена заборгованість з комісії за управління - 3 479 928,68 гривень; пеня на прострочену заборгованість за процентами - 12 156,92 грн.; пеня на прострочену заборгованість з комісії за управління - 105,94 грн; 3% річних - 9 269 436,14 гривень; втрати від інфляції - 1 087 498,43 гривень;

- судові витрати розподілити між відповідачами-1,-2,-3,-4 порівну.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем 1 умов Кредитного договору № 5106К12 від 24.07.200 6р. в частині повного та своєчасного повернення кредиту, сплати процентів і комісії, а також неналежним виконанням відповідачами-2-3,-4, як поручителів відповідача-1, на підставі умов Договорів поруки: № 5106Р4 від 28.07.2006 р., № 5112Р5 від 28.07.2006 р., № 5109Р6 від 18.09.2009 р.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 02.07.2015 р. по справі № 904/5721/15 порушено провадження і розгляд справи призначено до розгляду у судовому засіданні на 03.09.2015 р.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 03.09.2015 р. розгляд справи відкладено на 14.09.2015 р.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 14.09.2015 р. вирішено розглядати справу № 904/5721/15 колегіально.

Розпорядженням керівника апарату суду від 14.09.2015 р. № 913 призначено проведення повторного автоматичного розподіл справи № 904/5721/15 та згідно протоколу автоматичного визначення складу колегії суддів (повторний автоматизований розподіл) від 14.09.2015 р. визначений склад колегії: головуючий суддя - Рудовська І.А., судді Золотарьова Я.С., Кеся Н.Б.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 18.09.2015 р. прийнято справу № 904/5721/15 до свого розгляду та призначено справу до розгляду в засіданні на 06.10.2015 р.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 13.10.2015 р. призначено розгляд справи на 05.11.2015 р.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області 05.11.2015 р. провадження у справі № 904/5721/15 зупинено: - до винесення судом в провадженні якого перебуває справа про банкрутство № 904/8080/15, ухвали за результатом розгляду кредиторських вимог Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" до Товариства з обмеженою відповідальністю "АМСТОР"; - до винесення судом в провадженні якого перебуває справа про банкрутство № 904/7937/15, ухвали за результатом розгляду кредиторських вимог Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГІВЕЛЬНИЙ БУДИНОК "АМСТОР"; - до винесення судом в провадженні якого перебуває справа про банкрутство № 904/7680/15, ухвали за результатом розгляду кредиторських вимог Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" до Товариства з обмеженою відповідальністю АМСТОР-ІНВЕСТ"; - до винесення судом в провадженні якого перебуває справа про банкрутство № 904/7677/15, ухвали за результатом розгляду кредиторських вимог Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" до Товариства з обмеженою відповідальністю "КАПІТЕЛЬ-ІНЖИРІНГ".

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області (головуючий суддя Рудовська І.А., судді: Золотарьова Я.С., Кеся Н.Б.) від 06.04.2016 р. поновлено провадження у справі № 904/5721/15 з 19.04.2016 року та призначено до розгляду в судовому засіданні 19.04.2016 р.

У зв'язку зі знаходженням судді Зототарьової Я.С. у відпустці з 11.04.2016 р. призначено повторний автоматизований розподіл справи.

На підставі розпорядження керівника апарату суду № 298 від 19.04.2016 р. відповідно до п. 4 ст. 15 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", здійснено повторний автоматизований розподіл для визначення колегії суддів. Автоматизованою системою визначено наступний склад колегії: головуючий колегії суддя - Рудовська І.А., судді Кеся Н.Б., Мілєва І.В.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 25.04.2016 р. прийнято справу № 904/5721/15 до провадження зі зміненим складом колегії та призначено до розгляду в засіданні на 12.05.2016р.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 12.05.2016 р. розгляд справи відкладено на 26.05.2016 р.

Представник позивача у судовому засіданні наполягав на задоволенні позовних вимог, з урахуванням заяви про зменшення позовних вимог та просив їх задовольнити у повному обсязі.

Представник відповідача-1 у судовому засіданні заперечував проти позовних вимог у частині пені на прострочену заборгованість за процентами - 12 156,92 грн., пені на прострочену заборгованість з комісії за управління 105,94 грн., 3 % річних - 9269 436,14 грн. та втрати від інфляції 1 087 498,43 грн.

Представники відповідачів-2,-3,-4 в судові засідання не зявилися, вимог суду, викладених в ухвалах суду не виконали, письмовий відзив на позов не надали. Про місце, дату та час судових засідань повідомлені належним чином, доказами чого є поштові повідомлення (судові повістки) про вручення ухвал господарського суду Дніпропетровської області, які долучені до матеріалів справи.

За таких обставин, господарський суд вважає, що відповідачі-2,-3,-4 не скористалися своїм правом на участь представників у судовому засіданні.

Згідно до ст. 75 Господарського процесуального кодексу України справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

При розгляді справи судом досліджені письмові докази, що містяться в матеріалах справи.

В порядку ст. 85 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні 26.05.2016 р. оголошені вступна та резолютивна частини судового рішення.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників позивача та відповідача-1, оцінивши надані докази в їх сукупності, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

24.07.2006 р. між Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" в особі Філії ВАТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку, правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (банк, позивач), та Товариством з обмеженою відповідальністю "АМСТОР" (позичальник, відповідач-1) укладений Кредитний договір № 5106К12.

До Кредитного договору вносились зміни, відповідно до Додаткової угоди №1 від 31.10.2006 р., Додаткової угоди №2 від 01.02.2007 р., Додаткової угоди №3 від 27.03.2007 р., Додаткової угоди №4 від 20.04.2007 р., Додаткової угоди №5 від 27.06.2007 р., Додаткової угоди №6 від 14.08.2007 р., Додаткової угоди №7 від 29.12.2008 р., Додаткової угоди №8 від 06.01.2009 р., Додаткової угоди №9 від 20.01.2009 р., Додаткової угоди №10 від 17.03.2009 р., Додаткової угоди №11 від 30.12.2009 р., Додаткової угоди №12 від 29.01.2010 р., Додаткової угоди №13 від 21.04.2010 р., Додаткової угоди №14 від 12.11.2010 р., Додаткової угоди №15 від 17.08.2011 р., Додаткової угоди №16 від 16.03.2012р., Додаткової угоди №17 від 12.09.2012 р., Додаткової угоди №5106К12-18 від 14.02.2013 р., Додаткової угоди №5106К12-19 від 25.04.2013 р., Додаткової угоди №5106К12-20 від 14.06.2013 р., Додаткової угоди №5106К12-21 від 24.07.2013 р., Додаткової угоди №5106К12-22 від 04.10.2013 р., Додаткової угоди №5106К12-23 від 26.05.2014 р., Додаткової угоди №5106К12-24 від 29.08.2014 р.

Відповідно до п. 3.1. Кредитного договору банк відкрив позичальникові невідновлювану кредитну лінію на умовах забезпеченості, повернення, відкличності, строковості, платності та цільового характеру використання відповідно до положень та умов цього Договору.

Надання кредиту підтверджується наступними документами: меморіальний валютний ордер №1 від 07.08.2006 р., меморіальний валютний ордер №2 від 16.08.2006 р., меморіальний валютний ордер №1 від 22.08.2006 р., меморіальний валютний ордер №1 від 19.09.2006 р., меморіальний валютний ордер №2 від 24.11.2006 р., меморіальний валютний ордер №1 від 11.12.2006 р., меморіальний валютний ордер №1 від 24.04.2007 р.

Згідно з п. п. 3.2.1. Кредитного договору ліміт кредитної лінії був встановлений в розмірі 11 000 000,00 (одинадцять мільйонів) доларів США з можливістю вибірки кредиту в доларах США та гривні (вибірка у гривні у розмірі не більше еквіваленту 3 000 000,00 (три мільйона) доларів США).

У зв'язку з частковим погашенням заборгованості згідно з п. п. 3.2.1. Кредитного договору в редакції, викладеній в Додатковій угоді №10 від 17.03.2009 р., ліміт кредитної лінії був встановлений в розмірі 8 756 000,00 (вісім мільйонів сімсот п'ятдесят шість тисяч) доларів США. Згідно з п. п. 3.2.2. Кредитного договору в редакції, викладеній в Додатковій угоді №9 від 20.01.2009 р. кінцевий термін погашення кредиту 05 січня 2015 року.

Згідно з п.п. 3.2.5. Кредитного договору в редакції, викладеній в Додатковій угоді №16 від 16.03.2012 р., тип процентної ставки за користування кредитом за цим договором було встановлено фіксованою. ОСОБА_5 за користування кредитом сплачуються Позичальником, виходячи із встановленої Банком процентної ставки: для доларів США -у розмірі 11,0% річних, для гривні починаючи з 28.02.2012 р. - у розмірі 17,5% річних.

Згідно з п. 3.4.1. Кредитного договору Позичальник зобов'язаний погасити кредит у валюті кредиту на рахунок, вказаний у п. 3.8. цього договору в строк, зазначений у п. 3.2. цього договору, згідно з графіком надання та погашення кредиту за рахунок будь-яких грошових надходжень позичальника. Строки, передбачені графіком надання та погашення кредиту, є обов'язковими.

У разі порушення термінів погашення кредиту, зазначених у графіку надання та погашення кредиту, банк переносить прострочену частину заборгованості за кредитом на рахунок прострочених кредитів (п. 3.4.2. Кредитного договору).

Графік надання та погашення кредиту був встановлений Додатком №13 до Кредитного договору відповідно до Додаткової угоди №5106К12-24 від 29.08.2014 р.

Згідно з п. 3.5.1. Кредитного договору в редакції, викладеній в Додатковій угоді №13 від 21.04.2010 р., позичальник сплачує банкові проценти за користування кредитом у розмірі, зазначеному в п.3.2 цього Договору, у валюті кредиту. ОСОБА_5 за користування кредитом нараховуються щомісяця, в останній банківський день місяця, на суму фактичної заборгованості за кредитом із розрахунку фактичної кількості днів періоду нарахування процентів за користування кредитом на основі банківського року у валюті кредиту і підлягають сплаті з 1 по 7 число кожного місяця (у січні та травні - до 15 числа) на рахунок, зазначений у п.3.8 цього договору. Протягом цього періоду сплачуються проценти за користування кредитом за попередній місяць. ОСОБА_5 за користування кредитом за останній період нарахування процентів за користування кредитом підлягають сплаті не пізніше наступного банківського дня після погашення основного боргу за кредитом. Сплата процентів за користування кредитом за період з 01.05.2014 року по 30.09.2014 року здійснюється позичальником протягом жовтня 2014-грудня 2014 року, рівними частинами, з 1 по 7 число кожного місяця.

Під терміном "Банківський рік" відповідно до статті 1 Кредитного договору розуміється рік тривалістю 360 днів, що застосовується для нарахування процентів за користування кредитом та пені.

Згідно з п. 4.1.1. Кредитного договору в редакції, викладеній в Додатковій угоді №16 від 16.03.2012 р., позичальник зобов'язався сплатити банку комісію за управління у розмірі, встановленому в п.3.2 цього Договору. Комісія за управління нараховується з дати укладання Договору до дати повного виконання зобов'язань позичальником за Основним боргом за Кредитом, але не більше 90 днів (включно) з дати кінцевого терміну погашення Кредиту, визначеного Договором, у разі невиконання позичальником зобов'язань за основним боргом за договором.

Розмір комісії за управління за Кредитним договором був встановлений з 01.03.2012 р. в розмірі 0,04% від суми заборгованості за Основним .боргом, щомісяця, без ПДВ (підпункт 3.2.7. пункту 3.2. Кредитного договору в редакції, викладеній в Додатковій угоді №16 від 16.03.2012 р.).

У разі невиконання позичальником зобов'язань, визначених пп. 5.1.19., 5.1.20. та 5.1.3.7 та/або 5.1.22. Кредитного договору, розмір комісії за управління збільшується на 0,17% (щомісячно) за кожне таке порушення, на період, починаючи з першого дня другого мхяця кварталу,наступного за кварталом, у якому позичальником порушені відповідні зобов'язання, та закінчуючи останнім днем першого місяця (включно) кварталу, наступного за кварталом, в якому позичальником виконані зазначені зобов'язання (п. 4.1.1. Кредитного договору в редакції, викладеній в Додатковій угоді №16 від 16.03.2012 р.).

Відповідно до пп. 5.1.3.7. Кредитного договору в редакції, викладеній в Додатковій угоді №16 від 16.03.2012 р., було встановлено обов'язок позичальника спрямувати грошові надходження на рахунки, відкриті в банку, таким чином: - 100% виручки позичальника (орендні платежі від здавання в оренду площ торгівельних центрів "Амстор" за адресою: м. Запоріжжя, проспект Радянський, 13; м. Запоріжжя, вулиця Новокузнецька, 41; м. Мелітополь, вулиця Дзержинського, 79; м. Кременчук, вулиця Халаменюка, 7; м. Краматорськ, проспект Маяковського,1м); - 100% виручки фінансового поручителя ТОВ "ТОРГІВЕЛЬНИЙ БУДИНОК "АМСТОР" (від реалізації товарів у торгівельних центрах "Амстор" за адресою: м. Запоріжжя, проспект Радянський, 13; м. Запоріжжя, вулиця Новокузнецька, 41; м. Мелітополь, вулиця Дзержинського, 79; м. Кременчук, вулиця Халаменюка, 7; м. Краматорськ, проспект Маяковського, 1м).

Відповідно до пп. 5.1.19. Кредитного договору в редакції, викладеній в Додатковій угоді №16 від 16.03.2012 р., було встановлено обов'язок позичальника щокварталу (не пізніше 25-го числа кожного першого місяця кварталу, наступного за звітним) надавати до Банку оборотно-сальдові відомості по рахунках бухгалтерського обліку: 36, 37, 63.

Відповідно до пп. 5.1.20. Кредитного договору в редакції, викладеній в Додатковій угоді №16 від 16.03.2012 р., було встановлено обов'язок позичальника щокварталу (не пізніше 25-го числа кожного першого місяця кварталу, наступного за звітним) надавати до банку довідки щодо: а) фактичних обсягів погашення протягом минулого кварталу облігацій, емітованих Позичальником, та погашення кредитів, наданих контрагентами-нерезидентами; б) планових обсягів погашення протягом поточного кварталу облігацій, емітованих Позичальником, та погашення кредитів, наданих контрагентами-нерезидентами.

У зв'язку з невиконанням позичальником у Ш-му кварталі 2014 р. обов'язку, передбаченого пп. 5.1.3.7. Кредитного договору, а саме ненаданням позичальником відповідних довідок позичальника та ТОВ "ТОРГІВЕЛЬНИЙ БУДИНОК "АМСТОР", з 01.11.2014 р. банком був збільшений розмір комісії за управління на 0,17% у

відповідності до п. 4.1.1. Кредитного договору. Невиконання позичальником зазначеного

обов'язку підтверджується службовою запискою відділу активних операцій Філії АТ

"Укрексімбанк" у м. Донецьку від 03.11.2014 р.

У зв'язку з невиконанням позичальником з ІУ-го кварталу 2014 р. обов'язків, передбачених пп. пп. 5.1.19., 5.1.20. Кредитного договору, а саме ненаданням позичальником відповідних оборотно-сальдових відомостей по рахунках бухгалтерського обліку: 36, 37, 63, довідок щодо фактичних обсягів погашення протягом минулого кварталу облігацій, емітованих позичальником, та погашення кредитів, наданих контрагентами-нерезидентами, довідок щодо планових обсягів погашення протягом поточного кварталу облігацій, емітованих позичальником, та погашення кредитів, наданих контрагентами-нерезидентами, з 01.02.2015 р. Банком був збільшений розмір комісії за управління ще на 0,34% у відповідності до п. 4.1.1. Кредитного договору. Невиконання Позичальником зазначеного обов'язку підтверджується службовою запискою відділу активних операцій Філії АТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку від 02.02.2015 р.

Крім того, відповідно до п. 7.2. Кредитного договору у разі невиконання зобов'язань згідно з пп. пп.3.4.1, 3.5.1. цього Договору, позичальник сплачує банкові пеню у валюті кредиту. У разі невиконання зобов'язань згідно з п. 4.1. цього Договору позичальник сплачує банкові пеню у гривнях. Пеня нараховується на суму прострочених платежів із розрахунку фактичної кількості прострочених днів у розмірі, зазначеному у п. 3.2 цього Договору. Розмір пені за прострочення Позичальником платежів за цим договором: подвійна облікова ставка Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня (п. 3.2.10. Кредитного договору).

На момент розгляду справи зобов'язання щодо сплати суми заборгованості відповідачем-1 не виконано. Строк погашення кредиту за Кредитним договором настав 05 січня 2015 року.

Станом на 26.06.2015 року заборгованість за Кредитним договором №5106К12 від 24.07.2006 р. складає 9 165 296,01 доларів США та 51 057 915,50 гривень, з яких: - прострочена заборгованість за основним боргом - 8 176 000,00 доларів США; - прострочена заборгованість за процентами - 989 296,01 доларів США; - прострочена заборгованість з комісії за управління - 3 479 928,68 гривень; - пеня на прострочену заборгованість за основним боргом - 42 275 342,95 грн.; - пеня на прострочену заборгованість за процентами - 3 770 400,23 грн.; - пеня на прострочену заборгованість з комісії за управління - 1 532 243,64 грн.

Зазначена заборгованість за Кредитним договором підтверджується розрахунками заборгованості за основним боргом, процентами, комісією, пенею за Кредитним договором №5106К12 від 24.07.2006 р.

З метою забезпечення виконання зобов'язань Відповідача-1 за Кредитним договором були укладені наступні договори поруки:

- Договір поруки №5109Р6 від 18.09.2009 року (далі - Договір поруки-1), укладений між банком, відповідачем-1 та ТОВ "ТОРГІВЕЛЬНИЙ БУДИНОК "АМСТОР" (далі - відповідач-2);

- Договір поруки №5106Р4 від 28.07.2006 року (далі - Договір поруки-2), укладений між банком, відповідачем-1 та ТОВ "АМСТОР-ІНВЕСТ" (далі - відповідач-3);

- Договір поруки №5112Р5 від 28.02.2012 року (далі - Договір поруки-3), укладений між банком, відповідачем-1 та ТОВ "КАШТЕЛЬ-ІНЖИНІРИНГ " (далі - відповідач-4).

Відповідно до п. 3.1. Договору поруки-1 відповідач-2 зобов'язався перед Кредитором солідарно відповідати за своєчасне та повне виконання відповідачем-1 Основного зобов'язання. Згідно з ст. 1 Договору поруки-1 під Основним зобов'язанням розуміється зобов'язання відповідача-1, передбачені Кредитною угодою щодо відшкодування суми кредиту, процентів, штрафних санкцій, а також всіх та будь-яких витрат, пов'язаних з наданням та обслуговуванням кредиту.

Згідно з ст. 1 Договору поруки-1 в редакції, викладеній у Додатковій угоді №5109Р6-5 від 25.09.2014 р. до Договору поруки-1 під Кредитною угодою розуміється в тому числі Кредитний договір №5106К12 від 24 липня 2006 року зі всіма змінами та доповненнями, які укладені та будуть укладені, укладений між банком та відповідачем-1.

Згідно з п. 2.1.8. в редакції, викладеній у Додатковій угоді №3 від 28.02.2012 р. до Договору поруки-1 відповідач-2 надав згоду на забезпечення цією порукою всіх зобов'язань відповідача-1 за Кредитною угодою, в тому числі з урахуванням всіх змін та доповнень до Кредитної угоди, що будуть укладені в майбутньому.

Відповідно до п. 4.1.1. Договору поруки-1 банк має право вимагати від поручителя задоволення у повному обсязі всіх своїх грошових вимог, що випливають з Основного зобов'язання у випадку, якщо позичальник не виконає грошове зобов'язання, передбачене Кредитною угодою, протягом двадцяти днів з моменту отримання поручителем письмового повідомлення кредитора про факт такого невиконання.

Відповідно до п. 3.1. Договору поруки-2 відповідач-3 зобов'язався перед банком солідарно відповідати за своєчасне та повне виконання відповідачем-1 основного зобов'язання, а також відшкодувати витрати, що будуть визначатися на момент фактичного задоволення, в т.ч. суму кредиту, проценти, пеню за несвоєчасне виконання зобов'язань, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання основного зобов'язання, інші понесені витрати внаслідок невиконання або несвоєчасного (неповного) виконання основного зобов'язання.

Згідно з п. 3.2. Договору поруки-2 у випадку невиконання відповідачем-1 основного зобов'язання, передбаченого відповідними положеннями Кредитного договору, банк має право вимагати виконання цього зобов'язання у поручителя та/або позичальника, як у солідарних боржників.

Згідно з ст. 1 Договору поруки-2 під основним зобов'язанням розуміється зобов'язання відповідача-2 перед банком солідарно відповідати за повне та своєчасне виконання позичальником своїх зобов'язань відповідно до Кредитного договору щодо повернення наданого позичальнику кредиту, сплати процентів та інших платежів, передбачених Кредитним договором, на умовах та в порядку, передбаченими Кредитним договором.

Згідно з ст. 1 Договору поруки-2 в редакції, викладеній у Договорі про внесення змін від 20.01.2009 р. до Договору поруки-1 під Кредитним договором розуміється Кредитний договір №5106К12 від 24 липня 2006 року, укладений між банком та відповідачем-1.

Відповідно до п. 4.1.1. Договору поруки-2 позивач має право вимагати від поручителя задоволення своїх вимог у повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, суми кредиту, пеню за несвоєчасне виконання зобов'язань, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання основного зобов'язання, інші понесені витрати внаслідок невиконання або несвоєчасного (неповного) виконання основного зобов'язання.

Відповідно до п. 3.1. Договору поруки-3 відповідач-4 зобов'язався перед Кредитором солідарно відповідати за своєчасне та повне виконання відповідачем-1 Основного зобов'язання. Згідно з ст. 1 Договору поруки-3 під Основним зобов'язанням розуміється зобов'язання відповідача-1, передбачені Кредитною угодою щодо відшкодування суми кредиту, процентів, штрафних санкцій, а також всіх та будь-яких витрат, пов'язаних з наданням та обслуговуванням кредиту.

Згідно з ст. 1 Договору поруки-3 в редакції, викладеній у Додатковій угоді № 5112Р5-2 від 25.09.2014 р. до Договору поруки-3 під Кредитною угодою розуміється в тому числі Кредитний договір №5106К12 від 24 липня 2006 року зі всіма змінами та доповненнями, які укладені та будуть укладені, укладений між банком та відповідачем-1.

Згідно з п. 2.1.7. Договору поруки-3 відповідач-4 надав згоду на забезпечення цією порукою всіх зобов'язань відповідача-1 за Кредитною угодою, в тому числі з урахуванням всіх змін та доповнень до Кредитної угоди, що будуть укладені в майбутньому.

Відповідно до п. 4.1.1. Договору поруки-3 банк має право вимагати від поручителя задоволення у повному обсязі всіх своїх грошових вимог, що випливають з Основного зобов'язання у випадку, якщо позичальник не виконає грошове зобов'язання, передбачене Кредитною угодою, протягом двадцяти днів з моменту отримання поручителем письмового повідомлення кредитора про факт такого невиконання.

Враховуючи позицію Верховного суду України, викладеній у постанові ВСУ по справі №6-170цс13, зокрема, про те, що кредитор протягом шести місяців від дня настання основного зобов'язання повинен пред'явити саме позов до поручителя, а заявлена у цей строк вимога у будь-якій іншій формі не є вимогою до поручителя у розумінні приписів ч. 4 ст. 559 Цивільного кодексу України і за збігом цього строку (який є преклюзивним) жодних дій щодо реалізації відповідних прав за договором поруки, у тому числі застосування судових заходів захисту свого права (шляхом пред'явлення позову у разі невиконання поручителем пред'явленої до нього вимоги у добровільному порядку), кредитор вчиняти не може з огляду на припинення поруки, банк шляхом направлення цієї позовної заяви реалізовує своє право за Договорами поруки.

Станом на момент розгляду справи вимоги позивача зі сплати заборгованості за Кредитним договором №5106К12 від 24 липня 2006 року відповідачем-2, відповідачем-3, відповідачем-4 також не виконані.

Відповідно до ст. 509 Цивільного Кодексу України зобов'язання виникають з підстав, встановлених ст. 11 Цивільного кодексу України, зокрема з правочинів. Зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Статтею 530 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Згідно з ст. 1050 Цивільного кодексу України в разі прострочення повернення чергової частини позичальником, позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів.

Відповідно до ст. 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Як встановлено ч. 3 ст. 346 Господарського Кодексу України, кредити надаються банком під відсоток, ставка якого, як правило, не може бути нижчою від відсоткової ставки за кредитами, які бере сам банк, і відсоткової ставки, що виплачується ним по депозитах. Надання безвідсоткових кредитів забороняється, крім випадків передбачених законом.

Згідно з ст. 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.

Відповідно до ст. 1049 Цивільного кодексу України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

В розумінні ст. 174 Господарського кодексу України, господарські зобов'язання можуть виникати з договору та інших угод, передбачених законодавством, а також з угод, які не передбачені законом, але таких, які йому не суперечать.

У відповідності до ст. 175 Господарського кодексу України, майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Згідно з статтею 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Відповідно до ст. ст. 525, 526 Цивільного кодексу України, зобов'язання мають виконуватися належним чином, відповідно до умов договору та інших актів цивільного законодавства. Одностороння відмова від виконання зобов'язання не допускається.

Порушенням зобов'язання відповідно до ст. 610 Цивільного кодексу України є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Згідно з ч. 1 ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до ст. 553 Цивільного кодексу України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов'язання частково або у повному обсязі, поручителем може бути одна особа або кілька осіб.

Відповідно до ст. 554 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки. Особи, які спільно дали поруку, відповідають перед кредитором солідарно, якщо інше не встановлено договором поруки.

Згідно з ст. 22 Господарського процесуального кодексу України позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог, до початку розгляду господарським судом справи по суті змінити предмет або підставу позову шляхом подання письмової заяви.

Відповідно до розпорядження Кабінету Міністрів України від 02.12.2015 р. № 1275-р "Про затвердження переліку населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція, та визнання такими, що втратили чинність, деяких розпоряджень Кабінету Міністрів України" (далі - Розпорядження) було затверджено перелік населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція.

Таким чином на підставі ст. 2 Закону України "Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції" від 02.09.2014 р. (далі - Закон) встановлено заборону нарахування пені та/або штрафів на основну суму заборгованості із зобов'язань за кредитними договорами і договорами позики у період проведення антитерористичної операції громадянам України, які зареєстровані та постійно проживають або переселилися у період з 14 квітня 2014 року з населених пунктів, визначених у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція, а також юридичним особам та фізичним особам -підприємцям, що провадять (провадили) свою господарську діяльність на території цих населених пунктів.

Позивач в заяві про зменшення позовних вимог зазначає, що враховуючи тривалий розгляд справи, заборону нарахування пені за невиконання зобов'язань за кредитними договорами щодо ТОВ "АМСТОР" за період з 14.04.2014 р., винесення на прострочення процентів за користування кредитом за період з червня 2015 р. по березень 2016 р., а також враховуючи положення ст. 625 ЦК України, керуючись ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, просить зменшити позовні вимоги позивача, а прохальну частину позовної заяви читати в наступній редакції: - стягнути з відповідачів-1,-2,-3,-4 на користь позивача заборгованість за Кредитним договором №5106К12 від 24 липня 2006 року в розмірі 9 927 253,80 доларів США та 13 849 126,11 гривень, з яких: прострочена заборгованість за основним боргом - 8 176 000,00 доларів США; прострочена заборгованість за процентами - 1 751 253,80 доларів США; прострочена заборгованість з комісії за управління - 3 479 928,68 гривень; пеня на прострочену заборгованість за процентами - 12 156,92 грн.; пеня на прострочену заборгованість з комісії за управління - 105,94 грн; 3% річних - 9 269 436,14 гривень; втрати від інфляції - 1 087 498,43 гривень;

Відповідно до статті 2 Закону України "Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції" від 02.09.2014 р. (далі - Закон) на час проведення антитерористичної операції забороняється нарахування пені та/або штрафів на основну суму заборгованості із зобов'язань за кредитними договорами та договорами позики з 14 квітня 2014 року громадянам України, які зареєстровані та постійно проживають або переселилися у період з 14 квітня 2014 року з населених пунктів, визначених у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція, а також юридичним особам та фізичним особам - підприємцям, що провадять (провадили) свою господарську діяльність на території населених пунктів, визначених у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція.

19.04.2016 р. відповідач-1 у відзиві на позов заявив про застосування позовної давності щодо вимог про стягнення пені за період з 08.02.2014р. по 13.04.2014р., оскільки позивач подав позовну заяву до суду у червні 2015 р., тобто після спливу строку позовної давності.

Відповідно до ст.256 Цивільного кодексу України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу. Позовна давність в один рік застосовується, зокрема, до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені) (п.1 ч.2 ст.258 Цивільного кодексу України).

Згідно ч.ч. 3, 4 ст. 267 Цивільного кодексу України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

Оскільки для вимог щодо стягнення пені позивач пропустив строк позовної давності, суд вважає за необхідне застосувати позовну давність та відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог в частині стягнення пені на прострочену заборгованість за процентами за загальний період з 08.02.2014 р. по 13.04.2014 р. у розмірі 12 156,92 грн., а також в частині стягнення пені на прострочену заборгованість з комісії за управління за загальний період з 08.02.2014 р. по 13.04.2014 р. у розмірі 105,94 грн. Доводи позивача про те, що перебіг позовної давності зупинився на підставі п. 1 ч. 1 ст. 263 Цивільного кодексу України, суд вважає безпідставними.

Відповідно до ст. 4-3 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

Згідно з пунктом 4 частини третьої ст. 129 Конституції України та ст. 33, ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи викладене, суд вважає, що позовні вимоги підлягають частковому задоволенню, а саме: стягнути з відповідачів-1,-2,-3,-4 на користь позивача заборгованість за Кредитним договором №5106К12 від 24 липня 2006 року в розмірі 9 927 253,80 доларів США та 13 849 126,11 гривень, з яких: прострочена заборгованість за основним боргом - 8 176 000,00 доларів США; прострочена заборгованість за процентами - 1 751 253,80 доларів США; прострочена заборгованість з комісії за управління - 3 479 928,68 гривень; 3% річних - 9 269 436,14 гривень; втрати від інфляції - 1 087 498,43 гривень.

Доводи відповідача-1 про те, що позивач нарахував 3% річних та інфляційні на суму заборгованості, що виражена в іноземній валюті, є безпідставними, оскільки 3% річних стягуються у гривнях, а інфляційні нараховані на комісію за управління та за зміну умов кредитної угоди, яка згідно умов даної угоди нараховується у гривні.

У зв'язку із частковим задоволенням позову судовий збір за розгляд справи відповідно до ст. ст. 44, 49 Господарського процесуального кодексу України покладається на сторони пропорційно розміру задоволених вимог.

Згідно абз. 3 п.4.1. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 21.02.2013р. №7 "Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України" якщо позов майнового характеру задоволено солідарно за рахунок двох і більше відповідачів, то судові витрати також розподіляються між відповідачами порівну. Солідарне стягнення суми судових витрат законом не передбачено.

Враховуючи викладене, судовий збір підлягає стягненню з відповідачів-1-2,-3,-4 у загальному розмірі 73 015,29 грн. порівну пропорційно задоволеним вимогам.

Керуючись ст.ст. 47, 33, 43, 49, 75, ст.ст. 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Заяву про зменшення розміру позовних вимог задовольнити частково.

Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "АМСТОР" (49038, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, буд. 27; ) з Товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГІВЕЛЬНИЙ БУДИНОК "АМСТОР" (49038, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, буд. 27; ) з Товариства з обмеженою відповідальністю "АМСТОР-ІНВЕСТ" (49038, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, буд. 27; ) з Товариства з обмеженою відповідальністю "КАПІТЕЛЬ-ІНЖИРІНГ" (49038, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, буд. 27; ) на користь Публічного акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ОСОБА_1 УКРАЇНИ" (03150, м. Київ, вул. Горького, 127; ) в особі Філії Публічного акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ОСОБА_1 УКРАЇНИ" в м. Донецьку (83015, м. Донецьк, пр. Миру, 8а; ) прострочену заборгованість за основним боргом - 8 176 000,00 доларів США (вісім мільйонів сто сімдесят шість тисяч доларів США), прострочену заборгованість за процентами - 1 751 253,80 доларів США (один мільйон сімсот пятдесят одна тисяча двісті пятсот три долара США 80 центів); прострочена заборгованість з комісії за управління - 3 479 928,68 гривень (три тисячі чотириста сімдесят девять тисяч девятсот двадцять вісім грн. 68 коп.); 3% річних - 9 269 436,14 гривень (девять тисяч двісті шістдесят девять тисяч чотириста тридцять шість грн. 14 коп.); втрат від інфляції - 1 087 498,43 гривень (один мільйон вісімдесят сім тисяч чотириста девяносто вісім грн. 43 коп.), про що видати наказ.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "АМСТОР" (49038, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, буд. 27; ) на користь Публічного акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ОСОБА_1 УКРАЇНИ" (03150, м. Київ, вул. Горького, 127; ) в особі Філії Публічного акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ОСОБА_1 УКРАЇНИ" в м. Донецьку (83015, м. Донецьк, пр. Миру, 8а; ) 18 253,82 грн. (вісімнадцять тисяч двісті пятдесят три грн. 82 коп.) судового збору, про що видати наказ.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГІВЕЛЬНИЙ БУДИНОК "АМСТОР" (49038, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, буд. 27; ) на користь Публічного акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ОСОБА_1 УКРАЇНИ" (03150, м. Київ, вул. Горького, 127; ) в особі Філії Публічного акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ОСОБА_1 УКРАЇНИ" в м. Донецьку (83015, м. Донецьк, пр. Миру, 8а; ) 18 253,82 грн. (вісімнадцять тисяч двісті пятдесят три грн. 82 коп.) судового збору, про що видати наказ.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "АМСТОР-ІНВЕСТ" (49038, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, буд. 27; ) на користь Публічного акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ОСОБА_1 УКРАЇНИ" (03150, м. Київ, вул. Горького, 127; ) в особі Філії Публічного акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ОСОБА_1 УКРАЇНИ" в м. Донецьку (83015, м. Донецьк, пр. Миру, 8а; ) 18 253,82 грн. (вісімнадцять тисяч двісті пятдесят три грн. 82 коп.) судового збору, про що видати наказ.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "КАПІТЕЛЬ-ІНЖИРІНГ" (49038, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, буд. 27; ) на користь Публічного акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ОСОБА_1 УКРАЇНИ" (03150, м. Київ, вул. Горького, 127; ) в особі Філії Публічного акціонерного товариства "ДЕРЖАВНИЙ ОСОБА_1 УКРАЇНИ" в м. Донецьку (83015, м. Донецьк, пр. Миру, 8а; ) 18 253,82 грн. (вісімнадцять тисяч двісті пятдесят три грн. 82 коп.) судового збору, про що видати наказ.

В решті позову - відмовити.

Накази видати після набрання судовим рішенням законної сили.

Головуючий колегії ОСОБА_2

Суддя Н.Б. Кеся

Суддя І.В. Мілєва

Дата підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 ГПК України 31 травня 2016р.