ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"31" травня 2016 р.Справа № 915/1044/15
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Величко Т.А.,

суддів: Поліщук Л.В., Таран С.В.

(Склад колегії сформовано на підставі протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями)

при секретарі: Шитрі О.М.

за участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_1;

від відповідача ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Техноторг-Агро

на рішення господарського суду Миколаївської області від 23.03.2016р.

по справі №915/1044/15

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю Техноторг-Агро

до відповідача: Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації Миколаївгаз

про часткове скасування оперативно-господарської санкції,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю Техноторг-Агро звернулося до господарського суду Миколаївської області з позовними вимогами до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Миколаївгаз про часткове скасування оперативно-господарської санкції ПАТ по газопостачанню та газифікації Миколаївгаз застосованої до ТОВ Техноторг-Агро у вигляді перерахунку обємів спожитого природного газу за лютий-березень 2015р. в обємі 9436,8 м.куб. вартістю 71269,72 грн. за лютий 2015р. та 2861,09 м.куб. газу вартістю 32961,68 грн. за березень 2015р., всього в обємі 12297,89 м.куб. газу вартістю 104231,40 грн.

Позовні вимоги з посиланням на положення ст.ст. 509,526,613,614,714 ЦК України, ст.ст. 173,174,193,235,236,237 ГК України, положення «Правил користування природним газом для юридичних осіб» затверджених постановою НКРЕ №1181 від 13.09.2012р., положення «Правил обліку природного газу та його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання», затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005р. обґрунтовувалися тим, що здійснене ПАТ Миколаївгаз перерахування обсягу спожитого в лютому-березні 2015 року природного газу відповідно до умов укладеного між сторонами договору на постачання природного газу за регульованим тарифом (в межах обсягів природного газу для забезпечення потреб промислових підприємств та інших субєктів господарювання, які є кінцевими споживачами) від 30.12.2012 р. № ПР-1126780-МГ у спірній сумі зроблено не вірно.

У відзиві ПАТ Миколаївгаз позовні вимоги ТОВ Техноторг-Агро не визнавало та просило суд відмовити в їх задоволенні в повному обсязі, вважало правомірними вимоги ПАТ Миколаївгаз щодо сплати Товариством заборгованості в сумі 104231 грн. 40 коп., оскільки така заборгованість виникла внаслідок несплати товариством вартості спожитого природного газу, обсяг якого визначено шляхом перерахунку кількості спожитого природного газу на одному із обєктів Товариства в лютому-березні 2015 р. у відповідності з порядком, визначеним Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 р. № 618 і зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 26.01.2006 р. № 67/11941, у звязку із несправністю газового лічильнику. Окрім цього, ПАТ Миколаївгаз зазначило, що вимоги здійснення донарахування за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання є лише способом визначення обсягів природного газу та розрахунків за нього і не підпадає під визначення оперативно-господарської санкції.

В додаткових поясненнях ПАТ Миколаївгаз зазначило, що укладені між сторонами договори на розподіл природного газу №№ ТП-ПР 1126780-МГ та ТП-ПР 1126780-МГ від 30.12.2012р. не містить положень про те, що донарахування додаткових обємів газу є оперативно-господарською санкцією, тому нарахований обсяг фактично переданого газу, зазначений в актах приймання-передачі природного газу за лютий та березень 2015р. не має ознак оперативно-господарської санкції та не підлягає регулюванню положеннями глави 26 ГК України.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 03.09.2015р. у справі №915/1044/15 було призначено судово-економічну експертизу, провадження у справі зупинено.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 23.03.2016 року провадження у справі поновлено з призначенням до розгляду в судовому засіданні.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 23.03.2016 року (суддя Коваль С.М.) у задоволенні позову відмовлено.

Судове рішення мотивовано тим, що ні законодавством, що регулює постачання та транспортування природного газу, котрим сторони керувались при укладені вказаного вище договору на постачання та транспортування природного газу та котрим керувалось ПАТ Миколаївгаз при здійсненні перерахунку обсягу спожитого природного газу в сумі 104231 грн. 40 коп., зокрема Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 р. № 618 і зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 26.01.2006 р. № 67/11941; ні умовами укладеного сторонами договором не передбачено оскарження в судовому порядку рішення постачальника природного газу щодо перерахунку обсягу спожитого природного газу, здійсненого у звязку з несправністю приладу обліку газу, та на підставі цього вимоги про сплату вартості визначеного шляхом здійснення перерахунку обсягу природного газу.

Суд дійшов висновку, що оскільки позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю Техноторг-Агро про часткове скасування оперативно-господарської санкції є неналежним способом захисту прав та охоронюваних законом інтересів, то підстави для задоволення позову відсутні.

В апеляційній скарзі, не погоджуючись з висновками суду, Товариство з обмеженою відповідальністю Техноторг-Агро просить скасувати рішення господарського суду Миколаївської області від 23.03.2016р. по справі №915/1044/15.

Скаржник вважає рішення господарського суду від 23.03.2016р. по справі №915/1044/15 винесене з порушенням норм матеріального та процесуального права, з невідповідністю висновків фактичним обставинам справи та є таким, що підлягає скасуванню.

На думку скаржника, укладеним між ПАТ Миколаївгаз та ТОВ Техноторг-Агро договором і нормами чинного законодавства України, зокрема того, що регулює відносини в сфері газопостачання, передбачено право позивача на оскарження дій відповідача щодо перерахунку обсягів спожитого газу, що достеменно є оперативно-господарською санкцією. Зазначені господарським судом висновки щодо того, що позивач не мав права оскаржувати дії відповідача у вигляді перерахунку обсягів спожитого газу, не відповідають дійсності.

Колегія суддів, перевіривши наявні матеріали справи (фактичні обставини справи) на предмет правильності їх юридичної оцінки господарським судом та заслухавши пояснення присутніх в засіданні представників сторін, дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з такого.

Як вбачається з матеріалів справи 30.12.2012р. між ПАТ Миколаївгаз (Постачальник) та ТОВ Техноторг-Агро (Споживач) було укладено Типовий договір поставки на постачання природного газу за регульованим тарифом (в межах обсягів природного газу для забезпечення потреб промислових підприємств та інших субєктів господарювання які є кінцевими споживачами) №ТП-ПР-1126780-МГ.

Згідно п.1.1. Договору Постачальник постачає природний газ Споживачу в обсягах і порядку, передбачених договором для забезпечення потреб Споживача, а Споживач оплачує Постачальнику вартість газу і наданих послуг у розмірах, строках і порядку та на умовах, передбачених договором.

Відповідно до п.1.2 Договору передача газу за цим договором здійснюється на межах балансової належності обєктів споживача відповідно до актів розмежування ділянок обслуговування. Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживчого обладнання визначається сторонами в додатку 1 до договору.

Розділом 2 договору визначаються обсяги та умови постачання газу.

Згідно п.2.6. договору послуги з постачання газу підтверджуються підписаними сторонами актом приймання-передачі газу та актом виконаних, що оформлюється за даними вузлів обліку, визначених у додатку 1 до договору.

Відповідно п.2.7. договору Постачальник до 3-го числа, наступного за звітним місяцем, направляє Споживачу два примірника акта приймання-передачі газу та акта виконаних робіт за звітний місяць, підписані уповноваженим представником та скріплені печаткою Постачальника.

Згідно п.2.9. договору акти приймання-передачі газу є підставою для остаточних розрахунків Споживача з Постачальником.

Пунктом 3.2. Договору сторони обумовили, що облік обсягів газу, що постачається на умовах договору, здійснюється згідно з Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005р. №618, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України від 26.01.2006р. за №67/11941.

В п.3.3 договору сторони зазначили, що кількість реалізованого газу Споживачу визначається на межі балансової належності обєктів споживача за допомогою вузлів обліку, визначених у додатку 1 до Договору.

Пунктом 3.4. Договору сторони визначили, що Постачальник має право перевіряти роботу вузлів обліку, установлених у споживача, у тому числі за допомогою еталонних пересувних вимірювальних комплексів, а також вимагати позачергової перевірки вузлів обліку спеціально уповноваженим органом у сфері метрології. Споживач зобовязаний забезпечити доступ представників Постачальника до вузлів обліку, відключаючих пристроїв, газопроводів та газоспоживчого обладнання, що розташовані на території споживача.

Відповідно до п.3.5. Договору на підставі результатів вимірювання обсягу газу вузлами обліку складаються щомісяця акти приймання-передачі газу.

Визначення вартості послуг за Договором та порядок розрахунків регулюється Розділом 4 договору.

Права та обовязки сторін визначені розділом 5 договору.

Відповідно до п. 5.2.5. Постачальник має право визначати в порядку, передбаченому розділом 3 Договору, обсяг споживання газу.

Згідно до п.5.3.5. Споживач зобовязується забезпечувати збереження та цілісність ЗВТ і пломб на них та на газовому обладнанні, у тому числі відключеному від систем газопостачання, що знаходяться на території Споживача.

Відповідно до п. 5.3.6. договору Споживач зобовязується негайно повідомляти Постачальника про недоліки в роботі ЗВТ (вихід з ладу, несправність, пошкодження, у тому числі пломб).

Відповідальність сторін регулюється розділом 6 договору.

Як вказує позивач у позовній заяві, 14.02.2015р. товариством було виявлено недоліки в роботі засобу вимірювальної техніки (ЗБТ), про що було негайно повідомлено відповідача за допомогою телефонного звязку та направлення письмового повідомлення факсом та повторно, 19.02.2015р., направлено повідомлення на адресу ПАТ Миколаївгаз.

03.03.2015р. представниками ПАТ Миколаївгаз було здійснено огляд ЗВТ і складено акт про виявлені недоліки/порушення №03.03.2015р., яким зафіксовано, що лічильник демонтується у звязку із виникненням сумніву в правильності його роботи. Акт був підписаний обома сторонами без будь-яких зауважень.

06.03.2015р. ПАТ Миколаївгаз надав ТОВ Техноторг-Агро повідомлення №61 про припинення (обмеження) газопостачання, в якому було зазначено, що у звязку із заборгованістю за спожитий природний газ за лютий 2015р. товариству буде припинено газопостачання.

18.03.2015р. ПАТ Миколаївгаз було припинено газопостачання ТОВ Техноторг-Агро.

06.04.2015р. супровідним листом №131/1 ПАТ Миколаївгаз направило на адресу ТОВ Техноторг-Агро:

- технічний акт про обсяги спожитого (протранспортованого) природного газу від 31.03.2015р. в обсязі 4,508 тис. м.куб. в 2-х примірниках;

- акт-приймання передачі від 31.03.2015р. на суму 51380,92 грн.в 2-х примірниках;

- технічний розрахунок від 19.03.2015р. в 2-х примірниках.

В вищевказаному листі ПАТ Миколаївгаз пропонувало ТОВ Техноторг-Агро підписати, скріпити печаткою та по одному з примірників повернути останньому.

Позивач зазначає, що в технічному розрахунку за лютий місяць 2015р. було зазначено, що ПАТ Миколаївгаз здійснило перерахунок спожитого газу за період з 01.02.2015р. по 01.03.2015р. Обєм спожитого за відповідний період газу склав 14259,84 м.куб.., згідно технічного акту - 14362,00 м.куб. Згідно акту приймання-передачі природного газу за лютий 2015р. вартість перерахованого спожитого газу склала 107 440,98 грн.

В технічному розрахунку за березень 2015р. було зазначено, що ПАТ Миколаївгаз здійснило перерахунок спожитого газу за період з 01.03.2015р. по 18.03.2015р. Обєм спожитого газу склав 4 443,09 м.куб., згідно технічного акту 4 508,00 м.куб. Згідно акту приймання-передачі природного газу за березень 2015р. вартість перерахованого спожитого газу склала 51 380,92 грн.

Не погоджуючись з таким перерахунком обсягу спожитого газу за лютий-березень 2015р., позивач зазначає, що ПАТ Миколаївгаз при здійсненні перерахунку спожитого ТОВ Техноторг-Агро за спірний період мав зазначити обєм спожитого газу в кількості 4925,2 м.куб. вартістю 36171,26 грн. за лютий 2015р. і 1646,91 грн. м.куб. вартістю 18419,24 грн. за березень 2015р. Надміру нарахований ТОВ Техноторг-Агро обсяг природного газу складає 9436,8 м.куб. вартістю 71269,72 грн. за лютий 2015р. та 2861,09 м.куб. газу вартістю 32961,68 грн. за березень 2015р.

Із позовних вимог, заявлених позивачем, вбачається, що позивач вважає оперативно-господарською санкцією, застосованою до нього відповідачем, - донарахування йому 12 297,89 м.куб. газу вартістю 104231,40 грн. за лютий-березень 2015р., яку і просить скасувати.

Відповідно до ст. 235 Господарського кодексу України оперативно-господарські санкції це заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень господарських зобовязань, що використовуються самими сторонами зобовязання в односторонньому порядку. До субєкта, який порушив господарське зобовязання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Статтею 237 Господарського кодексу України визначено, що підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобовязання другою стороною Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього предявлення претензії порушнику зобовязання.

Таким чином, згідно приписів ст.ст. 235-237 Господарського кодексу України до субєкта, який порушив господарське зобовязання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Вищевикладене спростовує посилання позивача на те, що закон не передбачає обовязкове пряме посилання в умовах договорів того, що оскарження перерахунків обсягів газу є оперативно-господарською санкцією.

Укладений між сторонами Типовий договір поставки на постачання природного газу за регульованим тарифом (в межах обсягів природного газу для забезпечення потреб промислових підприємств та інших субєктів господарювання які є кінцевими споживачами) №ТП-ПР-1126780-МГ від 30.12.2012р. не містить положень, про те, що донарахування додаткових обємів газу є оперативно-господарською санкцією, тому нарахований обсяг фактично переданого газу, зазначений в актах прийому-передачі природного газу за лютий 2015р. і березень 2015р. не має ознак оперативно-господарської санкції та не підлягає регулюванню положеннями глави 26 Господарського кодексу України.

03.03.2015р. за актом про виявлені недоліки від 03.03.2015р. зроблено технічні розрахунки донарахування природного газу за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання в обсязі 14259,84 м.куб. за лютий 2015р. та в обсязі 4,508 м.куб. за березень 2015р. на підставі яких було складено технічні акти про обсяги спожитого (протранспортованого) природного газу та акти прийому передачі природного газу. Вищезазначені акти були отримані позивачем.

Згідно абз. 2 п.12.10 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 р. № 618 акт, підписаний представниками сторін, може бути підставою для проведення перерахунків обємів прийнятого-переданого газу. Перерахунки здійснюються в порядку, передбачено у пункті 5.13 цих правил або умов договору у випадках виявлення недоліків, які передбачені цими Правилами.

Враховуючи вищевикладене, слід зазначити, що здійснення донарахувань за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання є лише способом визначення обсягів природного газу та розрахунків за нього і не підпадає під визначення оперативно-господарської санкції.

Таким чином, в даному випадку відсутнє застосування оперативно-господарської санкції в розумінні статті 237 Господарського кодексу України, тобто позивачем заявлені позовні вимоги про часткове скасування оперативно-господарської санкції, яка не була до нього фактично застосована.

Судова колегія також вважає, що всі доводи, заперечення та вимоги ТОВ Техноторг-Агро, викладені в апеляційній скарзі є необґрунтованими, безпідставними та підлягають відхиленню з підстав, викладених в мотивувальній частині постанови.

ТОВ Техноторг-Агро ніяких додаткових пояснень та відповідних доказів до суду апеляційної інстанції не надало, а тому зазначені вище факти скаржником під час розгляду апеляційної скарги в суді апеляційної інстанції нічим спростовані не були, а відповідно, в порушення статті 33 Господарського процесуального кодексу і не були доведені ті обставини, на які скаржник посилався як на підставу своїх вимог, доводів і заперечень.

За викладених обставин, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду Миколаївської області від 23.03.2016 року по справі № 915/1044/16 відповідає вимогам чинного законодавства та матеріалам справи, підстави для його скасування або зміни відсутні, а тому воно підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга ТОВ Техноторг-Агро без задоволення.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103-105 ГПК України,

суд постановив:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Техноторг-Агро залишити без задоволення, рішення господарського суду Миколаївської області від 23.03.2016р. у справі №915/1044/15 - без змін.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя Т.А. Величко

Суддя Л.В. Поліщук

Суддя С.В. Таран