ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 травня 2016 року Справа № 914/2860/15
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіКондратової І.Д. (доповідач),
суддіВовка І.В.,
суддіЧеркащенко М.М.
за участю представника відповідача Дятлова О.В.
розглянувши касаційну скаргу Кооперативу "Добробут-АЗК"
на рішення Господарського суду Львівської області від 22.10.2015 року та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 26.01.2016 року
у справі№ 914/2860/15 Господарського суду Львівської області
за позовомКооперативу "Добробут-АЗК"
доПублічного акціонерного товариства "Львівобленерго"
проскасування оперативно-господарської санкції, оформленої протоколом № 113 від 08.05.2015 комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ Публічного акціонерного товариства "Львівобленерго" в особі Львівських електромереж про нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії

ВСТАНОВИВ:

У серпні 2015 року Кооператив «Добробут-АЗС» (далі - позивач) звернувся до Господарського суду Львівської області за позовом до Публічного акціонерного товариства «Львівобленерго» (далі - відповідач) про скасування оперативно-господарської санкції, оформленої протоколом від 08.05.2015 року № 133 комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ ПАТ «Львівобленерго» в особі Львівських електромереж про нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії за 12 місяців по 22.04.2015 року та проведення нарахування до відновлення обліку, стягнення 163 923,31 грн вартості необлікованої електричної енергії.

Позовні вимоги обґрунтовуються тим, що матеріалами справи не підтверджується факт споживання позивачем електричної енергії без обліку із встановленням магніту, а відтак, відсутні підстави для застосування до нього оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування вартості не облікованої електроенергії, яке згідно Методики можливе лише при наявності з боку споживача навмисних протиправних дій, спрямованих на приховування реального обсягу спожитої електричної енергії.

Відповідач проти позову заперечував з підстав порушень позивачем п. 6.40 та п. 10.2 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996 р. (з наступними змінами та доповненнями), на підтвердження чого надав суду акт про порушення правил користування електричної енергією № 04582 від 04.12.2013 р. та висновок Львівського науково-дослідного інституту судових експертиз експертного трасологічного дослідження індикаторів магнітного поля засобу обліку "Меридіан ЛТЕ-1.03ТУ" № 100654219 від 07.09.2015 р. № 2178.

Рішенням Господарського суду Львівської області від 22.10.2015 р. (суддя Кидисюк Р.А.), залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 26.01.2016 р. (головуючий суддя: Хабіб М.І., судді: Зварич О.В., Юрченко Я.О.) у справі № 914/2860/15 у задоволенні позовних вимог Кооперативу «Добробут-АЗС» відмовлено повністю.

У касаційній скарзі позивач, посилаючись на неповноту встановлення обставин справи при вирішенні спору, порушення і неправильне застосування норм процесуального права, а саме на ст.ст. 4, 22, 32, 34, 35, 36, 43, 53, 107 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), що полягає у необґрунтованому відхиленні місцевим та апеляційним господарськими судами клопотань позивача про призначення експертизи та витребування доказів, а також у неправильному встановленні обставин справи, просить суд касаційної інстанції скасувати рішення Господарського суду Львівської області від 22.10.2015 р. та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 26.01.2016 р. у справі № 914/2860/15 та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог Кооперативу «Добробут-АЗС».

Відповідач надав відзив на касаційну скаргу, в якому просить суд касаційну скаргу залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Львівської області від 22.10.2015 р. та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 26.01.2016 р. у справі № 914/2860/15 - без змін.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 11.05.2016 р. розгляд справи відкладено на 18.05.2016 р.

Розпорядженням керівника апарату Вищого господарського суду України від 16.05.2016 р. призначено автоматичну зміну складу колегії суддів у судовій справі № 910/21162/15 у зв'язку з відпусткою суддів Гончарука П.А. та Стратієнко Л.В.

16.05.2016 р. на підставі протоколу автоматичної зміни складу колегії суду було змінено склад колегії суддів, відповідно до якого розгляд справи здійснюється в наступному складі суду: головуючий суддя Кондратова І.Д., судді Черкащенко М.М. та Вовк І.В.

Заслухавши доповідь судді-доповідача та пояснення представника відповідача, перевіривши згідно ст.ст. 1115, 1117 ГПК України доводи касаційної скарги щодо відповідності фактичних обставин справи на предмет правильності застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, а також наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в судових рішеннях, Вищий господарський суд України вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

У справі, яка переглядається, господарські суди встановили, що 25.07.2006 р. між позивачем (споживач за договором) та відповідачем (постачальник за договором) укладено договір про постачання електричної енергії № 62403 (далі - договір), відповідно до п.1. якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю за зазначеною в додатку № 9 «Графік зняття показників засобів обліку електричної енергії», а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точка продажу електричної енергії: зазначена в додатку № 6 «Однолінійна схема».

12.09.2011 р. відповідачем встановлено на корпус лічильника електроенергії позивача сертифіковані індикатори дії впливу магнітного поля типу MFI-3t № ЛВ 01403, ЛВ 01404, ЛВ 01405, ЛВ 01406 та інші пломби, про що було складено двосторонній акт № 500854 про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них.

22.04.2015 р. уповноваженими працівниками відповідача за участю представника позивача на об'єкті позивача - автостоянка за адресою: м. Львів, вул. Замарстинівська, 135 виявлено спрацювання індикаторів дії впливу магнітного поля №ЛВ01403 та №ЛВ01404, зазначених в акті про пломбування № 500854, про що складено двосторонній акт про порушення Правил користування електричною енергією № 027438 з долученням фотографій індикаторів дії магнітного поля № ЛВ01403 та № ЛВ01404, що є невід'ємною частиною цього акту.

Відповідно до змісту зазначеного акту порушення позивача полягали у діях споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку; фіксація індикатором впливу постійного магнітного поля на індикаторах № ЛВ 01403 та № ЛВ 01404, встановлених на приладах обліку, що є порушенням п. 6.40 та п. 10.2 Правил користування електричною енергією, які затверджені постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996 р. (з наступними змінами та доповненнями).

Представник позивача підписав акт про порушення № 027438 без зауважень.

За наслідками розгляду комісією відповідача зазначеного акту, 08.05.2015 р. прийнято рішення (оформлене протоколом № 133 від 08.05.2015 р.) провести нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії за 12 місяців по 22.04.2015 р. у сумі 163 92331 грн, нарахування проводити до відновлення обліку по силі струму, визначеній, виходячи із найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів); сума до сплати не зменшується на величину вартості електричної енергії відносно до виставлених рахунків за електричну енергію за цей період.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, позивач звернувся до суду із позовом про скасування зазначеного рішення комісії, яке відповідно до ст.ст. 235, 236 ГК України є оперативно-господарською санкцією у вигляді нарахування недоврахованої електричної енергії в сумі 163 923,31 грн.

Відмовляючи у задоволенні позову, місцевий господарський суд виходив з того, що згідно з актом № 500854 від 12.09.2011 на корпус лічильника позивача були встановлені індикатори впливу магнітного поля типу MFI-3t №№ ЛВ 01403, ЛВ 01404, ЛВ 01405, ЛВ 01406 та інші пломби; актом про порушення ПКЕЕ № 027438 від 22.04.2015, який підписаний представником позивача без зауважень, підтверджено, що спрацювали індикатори впливу магнітного поля №№ЛВ01403, ЛВ01404; факт фіксації сертифікованими індикаторами впливу магнітного поля на прилад обліку є належним і достатнім доказом порушення споживачем ПКЕЕ та підставою для застосування до позивача оперативно-господарської санкції; висновком № 2178 трасологічного дослідження від 07.09.2015 підтверджено, що індикатори магнітного поля № ЛВ 01403, № ЛВ 01404 піддавалися впливу зовнішнього магнітного поля, а захисні голографічні елементи № ЛВ 01403 та № ЛВ 01404 містять пошкодження у вигляді потертостей та подряпин, які утворені в результаті дії стороннього твердого предмета/предметів; клопотання позивача про призначення судової експертизи відхилені з підстав можливості призначення експертизи тільки для підтвердження чи спростування факту пошкодження пломб та/або приладів обліку, а індикатори не є пломбою чи приладом, у зв'язку з чим не потребує доведення судовою експертизою факту фіксації індикаторами впливу магнітного поля.

Вищий господарський суд України погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, виходячи з наступного.

Відповідно до пункту 1 статті 275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Згідно зі ст. 27 Закону України "Про електроенергетику" правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; порушення правил користування енергією.

Відповідно до пунктів 6.40, 6.41, 6.42 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ від 31 липня 1996 року N 28, в редакції, чинній на момент проведення перевірки та складання акту про порушення ПКЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору, зокрема, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. На підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. № 562 (далі - Методика).

Пунктом 1.3 Методики передбачено, що з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача енергопостачальником можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - індикатори).

У разі виявлення таких порушень Правил користування електричною енергією - пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методики, з урахуванням вимог Правил користування електричною енергією (пп. 3 п.2.1 Методики).

Таким чином, індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів встановлюються енергопостачальником на прилади обліку електричної енергії споживача з метою запобігання розкраданню електричної енергії. Підтвердження факту встановлення на прилад обліку споживача таких індикаторів та передачі їх на збереження споживачу та підтвердження факту фіксації цими індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, свідчить про явні ознаки втручання споживача в параметри розрахункового приладу обліку з метою зміни його показів, що є порушенням ПКЕЕ, і не потребує додаткового встановлення факту порушення споживачем ПКЕЕ, оскільки цей факт підтверджується самим індикатором, яким зафіксовано вплив магнітного чи електричного полів.

Актом про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них № 500854 від 12.09.2011 р. підтверджено, що на корпус лічильника електроенергії № 10064219, який обліковує спожиту електричну енергію на об'єкті позивача - автостоянці на вул. Замарстинівська,135 у м. Львові, були встановлені сертифіковані індикатори дії впливу магнітного поля типу MFI-3t з номерами голограм ЛВ01403, ЛВ01404, ЛВ01405, ЛВ01406 та передані на збереження позивачу.

Актом про порушення № 027438 від 22.04.2015 р., підписаним представником позивача без зауважень, підтверджено фіксацію двома індикаторами з захисними голографічними елементами № ЛВ 011404 та № ЛВ 01403 впливу постійного магнітного поля (розмиття геометричних фігур - трикутників з колами всередині).

При проведенні Національним науковим центром «Інститут метрології» тестування 100 штук зразків індикаторів магнітного поля типу MFI-3t , які виготовляються компанією «KBR Magneto» (Польща), встановлено, що індикатори типу MFI-3t є реєстраторами дії постійного магнітного поля; лише при впливі зовнішнього магнітного поля на індикатор проявляються зміни в картинці магнітних геометричних фігур індикаторів чи повне їх зникнення. Зміна структури магнітних доменів, а саме розмиття чи зникнення геометричних фігур (трикутників з колами всередині) свідчить про дію на індикатори постійного магнітного поля з індукцією не менше 200 мТл (у випадку впливу на індикатори радіочастотного електромагнітного поля напруженістю 10 В/м, в смузі частот від 80 МГц до 1000 МГц з індукцією не менше 150 мТЛ (Сертифікат тестування, затв.14.02.2010).

Враховуючи викладене, суд касаційної інстанції погоджується з висновками судів попередніх інстанцій та вважає, що факт фіксації індикаторами впливу магнітного поля, встановленими на лічильнику позивача, підтверджений належними доказами, що свідчить про наявність ознак втручання позивача в параметри розрахункового приладу обліку з метою зміни його показів, що є порушенням Правил користування електричною енергією і не потребує додаткового підтвердження факту фіксації індикатором впливу магнітного поля чи причин фіксації.

Щодо посилання скаржника на відхилення його клопотань про призначення судової експертизи, то Вищий господарський суд України погоджується з висновками судів попередніх інстанцій щодо достатності та належності наявних в матеріалах справи доказів, які підтверджують факт фіксації індикатором впливу магнітного поля, що, в свою чергу, є порушенням Правил користування електричною енергією і не потребує додаткового доведення судовою експертизою.

Посилання скаржника на те, що індикатор впливу на приладі обліку при здійсненні пломбування не передавався на збереження позивачу спростовується актом про пломбування та відповідність за збереження засобів обліку та пломб на них № 500854 від 12.09.2011 р., недійсність якого не доведена позивачем в судовому порядку.

Відповідно до ч. 1 ст. 11110 ГПК України підставою для скасування рішення місцевого господарського суду та постанови апеляційного господарського суду є порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції не встановив порушення чи неправильне застосування норм матеріального та процесуального права, які б призвели до прийняття неправильного судового рішення у справі, у зв'язку з чим касаційна скарга підлягає залишенню без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.

Судові витрати покладаються на позивача.

Керуючись ст. ст. 49, 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Кооперативу «Добробут-АЗС» залишити без задоволення.

Рішення Господарського суду Львівської області від 22.10.2015 р. та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 26.01.2016 р. у справі № 914/2860/15 залишити без змін.

Головуючий суддя І.Д. Кондратова

Суддя І.В. Вовк

Суддя М.М. Черкащенко