КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

про зупинення провадження у справі

"18" травня 2016 р. Справа №57/185

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Гончарова С.А.

суддів: Скрипки І.М.

Тарасенко К.В.

при секретарі судового засідання Денисюк І.Г.

за участю представників:

від позивача: Метулинська І.О. - за належним чином оформленою довіреністю;

від відповідача-1: не з'явились;

від відповідача-2: не з'явились;

від відповідача-3: не з'явились;

від відповідача-4: не з'явились;

від відповідача-5: не з'явились

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державної акціонерної компанії "Хліб України"

на рішення Господарського суду міста Києва від 20.12.2012 року

у справі № 57/185 (головуючий суддя Гулевець О.В., судді Баранов Д.О., Пригунова А.Б.)

за позовом Державної акціонерної компанії "Хліб України"

до відповідача-1: Приватного підприємства фірми "Орнамент"

до відповідача-2: Дніпропетровської обласної асоціації "Родючість"

до відповідача-3: Дніпропетровського обласного дочірнього підприємства "ДАК "Хліб України"

до відповідача-4: Обласного державного підприємства "Дніпроагрохім"

до відповідача-5: Фірми "Ф.Й. Ельснер енд Ко"

про визнання недійсним договору від 07.11.1997 року № 7 та договору від 27.03.1998 року № 27-03/98

ВСТАНОВИВ:

Позивач, Державна акціонерна компанія "Хліб України", звернувся до Господарського суду міста Києва з позовом до відповідача-1, Приватного підприємства фірми "Орнамент", відповідача-2, Дніпропетровської обласної асоціації "Родючість", відповідача-3, Дніпропетровського обласного дочірнього підприємства "ДАК "Хліб України", відповідача-4, Обласного державного підприємства "Дніпроагрохім", відповідача-5, Фірми "Ф.Й. Ельснер енд Ко" про визнання недійсним договору від 07.11.1997 року № 7 та договору від 27.03.1998 року № 27-03/98.

Рішенням господарського суду міста Києва від 20.12.2012 року у справі № 57/185 (суддя Ломака В.С.) припиненно провадженя в частині позовних вимог до відповідача-1 - Приватного підприємства фірми "Орнамент" та відповідача-3 - Дніпропетровського обласного дочірнього підприємства "ДАК "Хліб України", в задоволенні позовних вимог відмовлено.

Не погодившись з вказаним рішенням, Державна акціонерна компанія "Хліб України" звернулась до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення в частині щодо відмовлення в позові Державної акціонерної компанії "Хліб України" до Обласного державного підприємства "Дніпроагрохім".

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 22.03.2013 року апеляційну скаргу прийнято до розгляду, порушено апеляційне провадження у справі, розгляд справи призначено на 10.04.2013 року.

Відповідач-5 Фірма "Ф.Й. Ельснер енд Ко" зареєстрований за адресою: м. Відень, Австрія, АМ Хоймартк, 10, А-1030, тобто є іноземним суб'єктом господарювання. При цьому, згідно наявного в матеріалах справи витягу з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України від 18.12.2012 року № 23/07/4214-1, станом на 01.12.2011 року, Представництво "Ф.Й. Ельснер енд Ко" (Відповідач-5) вилучено з реєстру, у зв'язку з його ліквідацією, що відбулась 15.07.2010 року.

У зв'язку з наведеним, з метою належного повідомлення відповідача-5 про дату, час та місце розгляду справи, з урахуванням ст.ст. 123, 125 Господарського процесуального кодексу України ст. 5 Віденської конвенції про консульські зносини від 24.04.1963 р, 10.04.2013 апеляційний суд дійшов висновку про необхідність звернення до Міністерства юстиції України з метою надсилання судового доручення Міністерству закордонних справ України про передачу даної ухвали через консульські установи відповідачу-5 - Фірмі "Ф.Й. Ельснер енд Ко" зареєстрованій за адресою: м. Відень, Австрія, АМ Хоймартк, 10, А-1030.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 10.04.2013 року розгляд справи № 57/185 призначено на 09.10.2013 року об 11:00 год. Апеляційне провадження у справі № 57/185 - зупинено.

Листом від 27.05.2013 року Київський апеляційний господарський суд звернувся до Міністерства юстиції України з клопотанням про скерування до Міністерства закордонних справ України судових доручень про передачу вищевказаної ухвали суду через консульські установи відповідачу-5 - Фірмі "Ф.Й. Ельснер енд Ко" зареєстрованій за адресою: м. Відень, Австрія, АМ Хоймартк, 10, А-1030 (Am Hдutmarkt 10, Wien, A-1030, Оsterreich).

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 09.10.2013 року провадження у справі поновлено.

До суду не надійшло жодних документів, які б свідчили про повідомлення відповідача-5 - Фірму "Ф.Й. Ельснер енд Ко" про дату, час та місце розгляду справи.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 09.10.2013 року апеляційне провадження у справі № 57/185 зупинено, розгляд справи № 57/185 призначено на 09.04.2014 р. о 10:00 год.

Листом від 03.12.2013 року Київський апеляційний господарський суд звернувся до Міністерства юстиції України з клопотанням про скерування до Міністерства закордонних справ України судових доручень про передачу вищевказаної ухвали суду через консульські установи відповідачу-5 - Фірмі "Ф.Й. Ельснер енд Ко" зареєстрованій за адресою: м. Відень, Австрія, АМ Хоймартк, 10, А-1030 (Am Hдutmarkt 10, Wien, A-1030, Оsterreich).

До суду не надійшло жодних документів, які б свідчили про повідомлення відповідача-5 - Фірму "Ф.Й. Ельснер енд Ко" про дату, час та місце розгляду справи, що призначено на 09.04.2014 року.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 09.04.2014 року провадження у справі поновлено.

До суду не надійшло жодних документів, які б свідчили про повідомлення відповідача-5 - Фірму "Ф.Й. Ельснер енд Ко" про дату, час та місце розгляду справи.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 09.04.2014 року апеляційне провадження у справі № 57/185 зупинено, розгляд справи № 57/185 призначено на 08.04.2015 року об 11:00 год.

Листами Київського апеляційного господарського суду №09-11/3256 від 21.07.2014 року, №09-11/4336 від 22.09.2014 року, №09-11/271/15 від 19.01.2015 року неодноразово пропонував терміново надати до загального відділу документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду витребуванні ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 09.04.2014 року документи, а саме: ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 09.04.2014 року з перекладом на німецьку мову у шести примірниках, а також доручення про вручення за кордоном суд що підлягає врученню, нотаріально посвідчити вірність перекладу, належним чином апостильовати, та надати їх суду в шести примірниках.

Позивачем, Державною акціонерною компанією "Хліб України", вимоги за ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 09.04.2014 року не виконано.

До суду не надійшло жодних документів, які б свідчили про повідомлення відповідача-5 - Фірму "Ф.Й. Ельснер енд Ко" про дату, час та місце розгляду справи.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 08.04.2015 року провадження у справі поновлено.

До суду не надійшло жодних документів, які б свідчили про повідомлення відповідача-5 - Фірму "Ф.Й. Ельснер енд Ко" про дату, час та місце розгляду справи.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 08.04.2015 року апеляційне провадження у справі № 57/185 зупинено, розгляд справи № 57/185 призначено на 06.04.2016 року об 11:00 год.

Листом Київського апеляційного господарського суду №09-11/3064/15 від 13.07.2015 року пропонував терміново надати до загального відділу документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду витребуванні ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 08.04.2015 року документи, а саме: ухвалу Київського апеляційного господарського суду від 08.04.2015 року з перекладом на німецьку мову у шести примірниках, а також доручення про вручення за кордоном суд що підлягає врученню, нотаріально посвідчити вірність перекладу, належним чином апостильовати, та надати їх суду в шести примірниках.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 06.04.2016 року провадження у справі поновлено.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 06.04.2016 року відкладено розгляд справи на 18.05.2016 року.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 17.05.2016 року у зв'язку з перебування судді Куксова В.В. у відпустці для догляду за дитиною, сформовано для розгляду зазначеної апеляційної скарги колегію суддів у складі: головуючий суддя: Гончаров С.А., судді Скрипка І.М., Тарасенко К.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 18.05.2016 року апеляційну скаргу прийнято до провадження у визначеному складі суду.

До суду не надійшло жодних документів, які б свідчили про повідомлення відповідача-5 - Фірму "Ф.Й. Ельснер енд Ко" про дату, час та місце розгляду справи, що призначено на 18.05.2016 року.

Представники відповідачів до судового засіданні, що відбулось 18.05.2016 року, не з'явились.

Апеляційним судом встановлено, що неявка у судове засідання повноважних представників зазначених сторін перешкоджає повному, всебічному та об'єктивному розгляду справи.

Відповідно до ч. 1 ст. 77 Господарського процесуального кодексу України господарський суд відкладає розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні. Такими обставинами, зокрема, є нез'явлення в судове засідання представників сторін, інших учасників судового процесу, а також необхідність витребування нових доказів.

Як вже встановлено судом, відповідач-5 Фірма "Ф.Й. Ельснер енд Ко" зареєстрований за адресою: м. Відень, Австрія, АМ Хоймартк, 10, А-1030, тобто є іноземним суб'єктом господарювання.

Згідно зі ст. 123 Господарського процесуального кодексу України іноземні суб'єкти господарювання мають такі самі процесуальні права і обов'язки, що і суб'єкти господарювання України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Відповідно до ст. 125 Господарського процесуального кодексу України, у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.

Консульські функції визначені у статті 5 Віденської конвенції про консульські зносини від 24.04.1963 р, ратифікованою 23.03.1989 р. Верховною радою СРСР, до якої (Конвенції) Україна приєдналась в складі СРСР 24.04.1963 р.

Відповідно до п. j) статті 5 Віденської конвенції про консульські зносини однією з консульських функцій є передача судових та позасудових документів або виконання судових доручень відносно зняття показань для судів, держави, яку представлено, згідно з діючими міжнародними угодами, або, при відсутності таких угод в будь-якому іншому порядку, що не суперечить законам та правилам держави перебування.

Зважаючи на викладене, з метою забезпечення реалізації унормованого чинним процесуальним законодавством принципу змагальності та рівності перед законом і судом, Київський апеляційний господарський суд вважає за доцільне призначити наступне судове засідання на 17.05.2017 року об 11:00 год.

За таких обставин, на підставі Віденської конвенції про консульські зносини від 24.04.1963 р., ратифікованою 23.03.1989 р. Верховною радою СРСР, до якої (Конвенції) Україна приєдналась в складі СРСР 24.04.1963 р., з метою забезпечення реалізації принципів змагальності та рівності перед законом і судом, суд вважає за необхідне знову звернутися до Міністерства юстиції України з метою надсилання судового доручення Міністерству закордонних справ України про передачу даної ухвали дипломатичними каналами через консульські установи відповідачу-5 - Фірмі "Ф.Й. Ельснер енд Ко" зареєстрованій за адресою: м. Відень, Австрія, АМ Хоймартк, 10, А-1030.

Відповідно до ч. 1 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом, а також у разі звернення господарського суду із судовим дорученням про надання правової допомоги до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.

Враховуючи вищевикладене, апеляційне провадження підлягає зупиненню на підставі ч. 1 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до положень частини 5 статті 49 Господарського процесуального кодексу України витрати, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, послуги перекладача, адвоката, витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу та інші витрати, пов'язані з розглядом справи, покладаються: при задоволенні позову - на відповідача; при відмову в позові - на позивача; при частковому задоволенні позову - на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

З огляду на викладене, витрати по перекладу документів у даному випадку повинна нести заінтересована сторона, а після розгляду справи, згадані витрати повинні розподілятись відповідно до вимог ч. 5 ст. 49 Господарського процесуального кодексу України.

Зважаючи на ту обставину, що заінтересованою стороною у розгляді апеляційної скарги на рішення Господарського суду міста Києва від 20.12.2012 року у справі № 57/185 є Державна акціонерна компанія "Хліб України", колегія суддів Київського апеляційного господарського суду покладає обов'язок забезпечити переклад німецькою мовою саме на Державну акціонерну компанію "Хліб України".

Керуючись ст. 77, ч. 1 ст. 79, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Розгляд справи № 57/185 призначити на 17.05.2017 року об 11:00 год. Засідання відбудеться в приміщенні Київського апеляційного господарського суду за адресою: місто Київ, вулиця Шолуденка, 1, зал судових засідань № 9.

2. Викликати в судове засідання повноважних представників сторін.

3. Запропонувати відповідачам до дня слухання справи надати суду нормативно обґрунтовані письмові пояснення щодо обставин, викладених в апеляційній скарзі.

4. Зобов'язати позивача, Державну акціонерну компанію "Хліб України", здійснити переклад на німецьку мову даної ухвали суду у семи примірниках, а також доручення про вручення за кордоном судових або позасудових документів у семи примірниках, що підлягає врученню, нотаріально посвідчити вірність перекладу, належним чином апостильованих, та надати їх в семи примірниках до загального відділу документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду в строк до 22.06.2016 року. Для отримання наведеного пакету документів необхідних для перекладу, позивачу пропонується з'явитися до Київського апеляційного господарського суду (м. Київ, вул. Шолуденка, 1).

5. Апеляційне провадження у справі № 57/185 - зупинити.

Головуючий суддя С.А. Гончаров

Судді І.М. Скрипка

К.В. Тарасенко