ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.05.2016 року Справа № 904/7736/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Чередка А.Є. (доповідач)

суддів: Коваль Л.А., Пархоменко Н.В.

при секретарі судового засідання: Крицька Я.Б.

за участі представників:

від скаржника: ОСОБА_1 представник, довіреність №46 від 18.04.2016 р.;

від боржника: ОСОБА_2 представник, довіреність №б/н від 29.03.2016 р.;

представники інших учасників провадження у справі в судове засідання не зявились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_3 відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 25.02.2016р. у справі № 904/7736/15

за заявою ОСОБА_3 відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області

до боржника ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106;

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 25.02.2016р. у справі № 904/7736/15 (суддя Полєв Д.М.) припинено процедуру розпорядження майном ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106; ; припинено повноваження розпорядника майном арбітражного керуючого ОСОБА_5, свідоцтво № 36 від 08.02.13р. (72316, Запорізька область, м. Мелітополь, а/с 105; ідентифікаційний номер НОМЕР_1) у справі № 904/7736/15 про банкрутство ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106; ; визнано Приватне акціонерне товариство "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106; - банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 12 місяців до 25.02.2017р.; ліквідатором ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106; призначено арбітражного керуючого ОСОБА_5, свідоцтво № 36 від 08.02.13 (72316, м. Мелітополь Запорізької області, а/с - 105, ІІІ-й пров. Малюги, б.13; ідентифікаційний номер НОМЕР_1).

Не погодившись із зазначеною постановою, Регіональне відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області звернулося до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм чинного законодавства, просить скасувати постанову господарського суду Дніпропетровської області від 25.02.2016р. у справі № 904/7736/15.

Так, в апеляційній скарзі скаржник вказує, що господарським судом при прийнятті постанови не було досліджено та економічно не обґрунтовано доцільність введення ліквідаційної процедури стосовно ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", зокрема не досліджено обставин фінансової неплатоспроможності боржника та не вирішено питання введення процедури санації боржника. В порушення ст. 22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" розпорядник майна не дослідив в повному обсязі активи боржника для погашення заборгованості з орендної плати у розмірі 1 397 387,10 грн на користь ОСОБА_3 відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області. Також, розпорядником майна ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС" в порушення ст. 20 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не досліджено правочини (договори) або майнові дії боржника, які були вчинені боржником протягом року, що передував порушенню справи про банкрутство і які відповідно можуть бути визнані недійсними або спростовані господарським судом у межах провадження справи про банкрутство за заявою арбітражного керуючого.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 16.03.2016 року апеляційну скаргу прийнято до провадження, розгляд скарги призначено у судовому засіданні на 06.04.2016 року.

У судовому засіданні 06.04.2016р. представник скаржника доводи апеляційної скарги підтримав у повному обсягу.

Представник ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС" у відзиві на апеляційну скаргу проти її задоволення заперечує, вважає оскаржувану постанову законною та обгрунтованою, прийнятою з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу ОСОБА_3 відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області безпідставною.

При цьому, представник боржника посилається на встановлення під час процедури розпорядження майном неплатоспроможності боржника та неможливості її відновлення з огляду на стан фінансово-господарської діяльності боржника. Так, з матеріалів справи вбачається, що станом на 25.02.2016р. комітетом кредиторів не прийнято будь-якого рішення щодо подальшої процедури банкрутства підприємства боржника як передбачено ч. 2 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; розпорядником майна надано звіт за результатами аналізу фінансово-господарської діяльності ПрАТ "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", згідно якого спостерігається збитковість діяльності підприємства з 2013 року, а фінансовий стан ПрАТ "ЗОЛОТИЙ КОЛОС" характеризується ознаками надкритичної неплатоспроможності; не виявлено осіб, які б мали бажання відновити платоспроможність боржника через його санацію або шляхом укладення мирової угоди; до суду не надходило клопотань про введення процедури санації. Крім того, наявність дебіторської заборгованості (за даними бухгалтерського обліку) не є підставою для продовження процедури розпорядження майном, а кредиторська заборгованість ПрАТ "ЗОЛОТИЙ КОЛОС" значно перевищує дебіторську та складає 11 642 000 грн. За наведених обставин, враховуючи стійку неплатоспроможність боржника, закінчення строку процедури розпорядження майном ПрАТ "ЗОЛОТИЙ КОЛОС" та у звязку з відсутністю будь-яких пропозицій щодо санації боржника розпорядником майна ПрАТ "ЗОЛОТИЙ КОЛОС" подано до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у справі.

У судовому засіданні оголошувались перерви з 06.04.2016р. до 25.04.2016р. та з 25.04.2016р. до 16.05.2016р.

Перевіривши доводи апеляційної скарги та правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним постанови, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників кредитора та ліквідатора, судова колегія дійшла до висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, у серпні 2015р. ОСОБА_3 відділенням Фонду державного майна України по Дніпропетровській області подано до господарського суду Дніпропетровської області заяву про банкрутство ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106; .

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 03.09.2015р. прийнято заяву про порушення справи про банкрутство до розгляду.

Ухвалою суду від 24.09.2015р. порушено провадження у справі про банкрутство ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106; . Визнано грошові вимоги кредитора ОСОБА_3 відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області до боржника ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106; в загальній сумі 1 397 387,10 грн. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Введено процедуру розпорядження майном боржника строком на сто п'ятнадцять календарних днів. Розпорядником майна призначено арбітражного керуючого ОСОБА_5, свідоцтво № 36 від 08.02.13 (72316, м. Мелітополь Запорізької області, а/с - 105, ІІІ-й пров. Малюги, б.13; ідентифікаційний номер НОМЕР_1).

29.09.15р. на офіційному веб - сайті Вищого господарського суду України в мережі інтернет господарським судом Дніпропетровської області здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106; .

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 12.01.2016р. затверджено реєстр вимог кредиторів у справі про банкрутство ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106; з вимогами наступних кредиторів: Регіональне відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області - 1 397 387,10 грн. (4 черга).

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 25.02.2016р. у справі № 904/7736/15 (суддя Полєв Д.М.) припинено процедуру розпорядження майном ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106; ; припинено повноваження розпорядника майном арбітражного керуючого ОСОБА_5, свідоцтво № 36 від 08.02.13р. (72316, Запорізька область, м. Мелітополь, а/с 105; ідентифікаційний номер НОМЕР_1) у справі № 904/7736/15 про банкрутство ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106; ; визнано Приватне акціонерне товариство "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106; - банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 12 місяців до 25.02.2017р.; ліквідатором ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106; призначено арбітражного керуючого ОСОБА_5, свідоцтво № 36 від 08.02.13 (72316, м. Мелітополь Запорізької області, а/с - 105, ІІІ-й пров. Малюги, б.13; ідентифікаційний номер НОМЕР_1).

Розглядаючи питання про законність та обґрунтованість постанови господарського суду Дніпропетровської області від 25.02.2016 року, яка і є предметом апеляційного оскарження, колегія суддів апеляційного господарського суду враховує наступне.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно частиною 1 статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом",в редакції Закону від 22.12.2011р. № 4212-VI (надалі Закон), провадження у справі про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до статті 9 Закону, справи про банкрутство розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Згідно ч. 8 ст. 26 Закону, до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника, звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Відповідно до ч. 3 ст. 27 Закону, у підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника та на підставі рішення зборів кредиторів приймає одне з таких судових рішень: ухвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому статтею 30 цього Закону; ухвалу про введення процедури санації та зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі відхилення плану санації боржника зборами кредиторів або неподання його боржником; постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство; ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду в межах граничного строку, визначеного цим Законом.

За ч. 5 ст. 27 Закону, у разі якщо комітетом кредиторів у межах строку дії процедури розпорядження майном не прийнято жодного з передбачених цією статтею рішень або прийняте рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, господарський суд має право винести ухвалу про введення процедури санації у випадках: якщо є достатні підстави вважати, що рішення комітету кредиторів про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури прийнято на шкоду більшості кредиторів - членів комітету кредиторів та встановлена реальна можливість відновити платоспроможність боржника; якщо після проведення засідання комітету кредиторів виявились обставини, які дають достатні підстави вважати, що платоспроможність боржника може бути відновлена; в інших випадках, передбачених цим Законом.

Матеріали справи містять протокол зборів кредиторів № 1 від 22.01.2016р., на засіданні яких було заслухано інформацію розпорядника майна ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС" арбітражного керуючого ОСОБА_6 про затвердження ухвалою господарського суду від 12.01.2016р. реєстру вимог кредиторів у справі про банкрутство ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", м. Дніпропетровськ, пр. Карла Маркса, 106; з вимогами наступних кредиторів: Регіональне відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області - 1 397 387,10 грн. (4 черга), обрано комітет кредиторів у складі однієї особи - ОСОБА_3 відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області.

На виконання вимог ч. 1 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 12.01.2016р. у справі № 904/7736/15 розпорядником майна ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС" арбітражним керуючим ОСОБА_6 було повідомлено 01.02.2016р., 10.02.2016р., 16.02.2016р. кредитора - Регіональне відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області про проведення зборів комітету кредиторів з розгляду питань щодо обрання голови комітету кредиторів, інформації розпорядника майна про аналіз фінансово-господарської діяльності боржника, звіту розпорядника майна, звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатора банкрута - ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС".

Однак, станом на 23.02.2016р. комітетом кредиторів ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС" не виконано вимоги ч. 2 ст. 27 Закону щодо прийняття рішення відносно наступної процедури у справі про банкрутство ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС".

За наведених обставин, враховуючи стійку неплатоспроможність боржника, закінчення строку процедури розпорядження майном ПрАТ "ЗОЛОТИЙ КОЛОС" та у звязку з відсутністю будь-яких пропозицій щодо санації боржника розпорядником майна ПрАТ "ЗОЛОТИЙ КОЛОС" арбітражним керуючим ОСОБА_6 подано до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у справі.

Приймаючи рішення про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури у справі про банкрутство та звернення з цього приводу з клопотанням до господарського суду Дніпропетровської області розпорядник майна виходив з того, що заборгованість боржника перед кредиторами становить понад 11 642 000,00 грн., в той час як виявленого за результатами інвентаризації майна боржника недостатньо для здійснення розрахунку з кредиторами, що свідчить про неплатоспроможність останнього. За відсутності інвесторів та відповідного плану відсутні і умови для переходу до процедури санації боржника.

Також, як вбачається з проведеного розпорядником майна аналізу фінансово-господарської діяльності боржника збитковість підприємства спостерігається з 2013 року - 4323тис. грн., 2014 рік - 5763 тис. грн., 2015 рік -6020 тис. грн. Відхилення показників ліквідності: коефіцієнт абсолютної ліквідності при нормі 0,2 у 2013 році становить 0,002, 2014 рік - 0,0003, 2015 рік - 0,00005 (таб.15). Показник поточної ліквідності при нормі 1,5 у 2013 році становить 0,17, 2014 рік - 0,15, 2015 рік - 0,09. Показник поточної платоспроможності (при від'ємному результаті свідчить про поточну неплатоспроможність підприємства) у 2013 році становить -10349 тис. грн., 2014 рік -15698 тис. грн., 2015 рік -20064 тис. грн. Ознаки критичної неплатоспроможності, що відповідають фінансовому стану потенційного банкрутства, мають місце в разі, коли на початку і наприкінці звітного кварталу присутні ознаки поточної неплатоспроможності, а коефіцієнт покриття (2013 рік - 0,17, 2014 рік - 0,15, 2015 рік - 0,09) і коефіцієнт забезпечення власними засобами (2013 рік -4,87, 2014 рік -5,85, 2015 рік -9,70) наприкінці звітного кварталу менші за їх нормативні значення - 1 та 0,1 відповідно. Враховуючи те, що за підсумками року коефіцієнт покриття менший за одиницю і підприємство не отримало прибутку (.2013 рік -4323 тис. грн., 2014 рік -5763 тис. грн., 2015 рік - 6020 тис. грн.), фінансовий стан характеризується ознаками надкритичної неплатоспроможності. Відповідно до показників зазначених у аналізі вбачається збиткова діяльність підприємства протягом двох років, відхилення показників ліквідності від гранічного значення, зупинення платежів, що триває понад трьох місяців за наявності зобов'язань, строки платіжів які настали. У процесі аналізу фінансового стану ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", проведеного згідно Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, встановлено: відсутність ознак доведення до банкрутства ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС"; відсутність ознак приховування банкрутства ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС"; відсутність ознак фіктивного банкрутства ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС".

Наявні у справі і матеріали інвентаризації майна ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС", з яких вбачається недостатність його вартості для задоволення вимог кредиторів.

За наведених обставин та враховуючи, що пропозицій відносно санації боржника до суду не надходило, боржник неспроможний виконати свої грошові зобовязання перед кредиторами, а активи боржника менше за кредиторські вимоги, місцевий господарський суд дійшов до вірного висновку про те, що боржник неспроможній відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Таким чином, підстави встановлені ч. 5 ст. 27 Закону для відхилення клопотання розпорядника майна ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС" арбітражного керуючого ОСОБА_6 про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури і введення процедури санації у господарського суду були відсутні, а відповідні доводи скаржника щодо необґрунтованості оскаржуваної постанови є безпідставними.

Відхиляє апеляційний суд і доводи скаржника щодо наявності у боржника дебіторської заборгованості, оскільки її наявність не впливає на загальну неплатоспроможність боржника та не є підставою для продовження процедури розпорядження майном. Не впливає на необхідність визнання боржника банкрутом і оскарження ухвали господарського суду Дніпропетровської області від 12.01.2016р. у даній справі.

До того-ж, як вбачається з матеріалів справи постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 09.03.2016р. залишено в силі ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 12.01.2016р. про відхилення грошових вимог ТОВ "Поліпром" до ОСОБА_4 акціонерного товариства "ЗОЛОТИЙ КОЛОС" у розмірі 6 330 184,04 грн. Постановою Вищого господарського суду України від 12.04.2016р. ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 12.01.2016р. та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 09.03.2016р. - залишено без змін.

Відповідно до ч. 1 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у випадках передбачених цим Законом, господарський суд в судовому засіданні за участі сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Банкрут - боржник, неспроможність, якого виконати свої грошові зобовязання встановлена господарським судом.

До вищенаведених випадків, зокрема належить виявлена під час процедури розпорядження майном неспроможність боржника виконати свої грошові зобовязання перед кредиторами та відсутність пропозицій щодо санації боржника (ст.ст. 27, 28 Закону).

При цьому, апеляційний суд вважає за необхідне зазначити, що згідно ч. 2 ст. 37 Закону, за клопотанням комітету кредиторів або інвесторів, або власника майна банкрута чи з власної ініціативи господарський суд може прийняти рішення про введення процедури санації й після визнання боржника банкрутом у разі наявності плану санації та до початку продажу майна банкрута.

Таким чином, доводи апеляційної скарги є необґрунтованими, оскаржувана постанова господарського суду відповідає чинному законодавству, отже підстави передбачені ст. 104 ГПК України, для задоволення апеляційної скарги та скасування оскаржуваної постанови господарського суду Дніпропетровської області - відсутні.

З підстав наведеного та керуючись ст.ст. 49, 91, 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_3 відділення Фонду державного майна України по Дніпропетровській області на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 25.02.2016р. у справі № 904/7736/15 залишити без задоволення.

Постанову господарського суду Дніпропетровської області від 25.02.2016р. у справі № 904/7736/15 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя А.Є. Чередко

Суддя Л.А. Коваль

Суддя Н.В. Пархоменко

Повний текст постанови виготовлено та підписано 20.05.2016 року.