ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

26.04.2016 Справа № 905/1092/16 Господарський суд Донецької області у складі судді Огороднік Д.М., розглянувши матеріали

за позовом ОСОБА_1 акціонерного товариства "Комерційний Банк "Актив-Банк"
до проОСОБА_1 акціонерного товариства "Машзавод" визнання правочину недійсним
Представники сторін:

від позивача: ОСОБА_2- представник за дов.;

від відповідача: ОСОБА_3- представник за дов.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

На розгляд Господарського суду Донецької області передані позовні вимоги ОСОБА_1 акціонерного товариства "Комерційний Банк "Актив-Банк" до ОСОБА_1 акціонерного товариства "Машзавод" про визнання правочину недійсним щодо зарахування зустрічних однорідних вимог- повідомлення від 17.06.2014 про дострокове повернення вкладів, дострокове погашення кредиту та залік зустрічних вимог, повідомлення від 27.06.2015 про дострокове повернення вкладів, дострокове погашення кредиту та залік зустрічних вимог, заява від 01.09.2014 щодо погашення кредиту заліком зустрічних вимог.

14.03.2016 порушено провадження по справі та призначено справу до розгляду.

У судове засідання 26.04.2016 представник позивача зявився, заявив клопотання про залучення документів до матеріалів справи. Клопотання судом задоволено.

Представник відповідача у судове засідання зявився, надав документи на вимоги ухвали суду, які залучені судом до матеріалів справи.

Окрім того, представник відповідача, заявив клопотання про залучення до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4 «ОСОБА_5 МЕТАЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» та ОСОБА_4 «ОСОБА_6, ФЕРТРЕТУНГ ОСОБА_7 АКЦИЕНГЕЗЕЛЬШАФТ».

Клопотання вмотивовано тим, що відповідно до договору про відступлення права вимоги від 16.06.2014, підписаного між ОСОБА_1 акціонерним товариством «Машзавод» та ОСОБА_4 «АМТ ОСОБА_8 Трейдінг Лімітед» та договору про відступлення права вимоги від 16.06.2014, підписаного між ОСОБА_1 акціонерним товариством «Машзавод» та ОСОБА_4 «ОСОБА_6, ФЕРТРЕТУНГ ОСОБА_7 АКЦИЕНГЕЗЕЛЬШАФТ», відповідач став кредитором ОСОБА_1 акціонерного товариства «Комерційний банк «Актив-банк»» за договорами банківського вкладу. Та в подальшому ставши як кредитором так і боржником ОСОБА_1 акціонерного товариства «Комерційний банк «Актив-банк»» надіслав позивачу повідомлення про зарахування зустрічних однорідних вимог, які є предметом спору по цій справі.

За таких обставин, відповідач вважає, що рішення суду по даній справі може вплинути на права та обовязки вказаних юридичних осіб.

На підтвердження вказаних обставин, відповідач надав копії вищезазначених договорів про відступлення права вимоги від 16.06.2014.

Дослідивши надані відповідачем документи, зміст позовної заяви та додані до неї документи судом встановлено наступне.

13.02.2013 між ОСОБА_1 акціонерним товариством «Машзавод » та ОСОБА_1 акціонерним товариством "Комерційний Банк "Актив-Банк" підписаний договір на відкриття відновлюваної кредитної лінії №0213/01.

13.06.2014 між ОСОБА_1 акціонерним товариством "Комерційний Банк "Актив-Банк" та ОСОБА_4 «ОСОБА_6, ФЕРТРЕТУНГ ОСОБА_7 АКЦИЕНГЕЗЕЛЬШАФТ» підписано договори банківського вкладу №ДЮО-01-01812, №ДЮО-01-01813, строком з 13.06.2014 до 23.06.2015.

13.06.2014 між ОСОБА_1 акціонерним товариством "Комерційний Банк "Актив-Банк" та ОСОБА_4 «ОСОБА_5 МЕТАЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» підписано договір банківського вкладу №ДЮО-01-01816 строком з 13.06.2014 до 23.06.2015.

16.06.2016 між ОСОБА_1 акціонерним товариством «Машзавод » та ОСОБА_4 «ОСОБА_6, ФЕРТРЕТУНГ ОСОБА_7 АКЦИЕНГЕЗЕЛЬШАФТ» підписано договір про відступлення права вимоги, відповідно до умов п.2 якого, первісний кредитор ОСОБА_4 «ОСОБА_6, ФЕРТРЕТУНГ ОСОБА_7 АКЦИЕНГЕЗЕЛЬШАФТ» передає право вимоги за депозитним договором №ДЮО-01-01812 у розмірі 342750,00 доларів США та право вимоги за депозитним договором №ДЮО-01-01813 у розмірі 9460,00 євро новому кредитору - ОСОБА_1 акціонерному товариству «Машзавод».

Відповідно до аналогічного договору, підписаного 16.06.2016 між ОСОБА_1 акціонерним товариством «Машзавод » та ОСОБА_4 «ОСОБА_5 МЕТАЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД», останній передав відповідачу по справі право вимоги за депозитним договором №ДЮО-01-01816 у розмірі 75365,00 євро.

17.06.2014 та 27.06.2014 ОСОБА_9 акціонерне товариство «Машзавод » направив на адресу ОСОБА_1 товариства "Комерційний Банк "Актив-Банк" повідомлення з проханням здійснити зарахуванням зустрічних позовних однорідних вимог, а саме: право вимоги ОСОБА_1 акціонерного товариства «Машзавод » до ОСОБА_1 акціонерного товариства "Комерційний Банк "Актив-Банк" щодо повернення суми вкладу за депозитним договором в розмірі 342750,00 доларів США, суми вкладу за депозитним договором в розмірі 342750,00доларів США та суми вкладу за депозитним договором в сумі 9460,00; право вимоги ОСОБА_1 акціонерного товариства "Комерційний Банк "Актив-Банк" до ОСОБА_1 акціонерного товариства «Машзавод » щодо повернення кредиту за кредитним договором в сумі 5350000,00 євро.

Позивач не погоджується з одностороннім правочином щодо зарахування однорідних позовних вимог, що стало підставою даного позову.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що рішення суду з даного господарського спору між сторонами у справі може вплинути на права та обов'язки ОСОБА_4 «ОСОБА_6, ФЕРТРЕТУНГ ОСОБА_7 АКЦИЕНГЕЗЕЛЬШАФТ» та ОСОБА_4 «ОСОБА_5 МЕТАЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД», у звязку з підписанням з відповідачем вищевказаних договорів про відступлення права вимоги за договорами строкового/банківського вкладу.

Відповідно до вимог ст. 27 Господарського процесуального кодексу України треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до прийняття рішення господарським судом, якщо рішення з господарського спору може вплинути на їх права або обов'язки щодо однієї з сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за клопотанням сторін, прокурора. Якщо господарський суд при прийнятті позовної заяви, вчиненні дій по підготовці справи до розгляду або під час розгляду справи встановить, що рішення господарського суду може вплинути на права і обов'язки осіб, що не є стороною у справі, господарський суд залучає таких осіб до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору. Питання про допущення або залучення третіх осіб до участі у справі вирішується господарським судом, який виносить з цього приводу ухвалу.

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог, користуються процесуальними правами і несуть процесуальні обов'язки сторін, крім права на зміну підстави і предмета позову, збільшення чи зменшення розміру позовних вимог, а також на відмову від позову або визнання позову.

Таким чином, клопотання відповідача про залучення до участі у якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_4 «ОСОБА_5 МЕТАЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» та ОСОБА_4 «ОСОБА_6, ФЕРТРЕТУНГ ОСОБА_7 АКЦИЕНГЕЗЕЛЬШАФТ» підлягає задоволенню.

Інформація про наявність представництв вказаних юридичних осіб на території України у суду відсутня.

Іноземні суб'єкти господарювання на підставі ст. 123 Господарського процесуального кодексу України мають такі самі процесуальні права і обов'язки, що й суб'єкти господарювання України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

З матеріалів справи вбачається, що місцезнаходженням третьої особи-1, ОСОБА_4 «ОСОБА_6, ФЕРТРЕТУНГ ОСОБА_7 АКЦИЕНГЕЗЕЛЬШАФТ», є 1010, Австрія, м. Відень, вул. Віплінгерштрассе, 35 (Wipplingerstrasse, 35, 1010, Vienna, Austria).

За приписами ст. 125 Господарського процесуального кодексу України у разі, якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави в порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Порядок передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном регулюється Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних та комерційних справах (далі - Конвенція), до якої Україна приєдналася згідно із Законом України «Про приєднання України до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних та комерційних справах» від 19.10.2000.

У відповідності до ст. 3 Конвенції орган влади чи судовий працівник, компетентний відповідно до права запитуючої Держави, направляють Центральному Органу запитуваної Держави прохання згідно з формуляром, що додається до цієї Конвенції, без потреби легалізації або виконання інших аналогічних формальностей.

Положеннями ст. 5 Конвенції встановлено, що Центральний Орган запитуваної Держави власноручно вручає документ або забезпечує його вручення відповідним органом:

а) у спосіб, визначений його внутрішнім правом для вручення документів, складених в цій державі, особам, що перебувають на її території, або

b) в особливий спосіб, обумовлений запитуючим органом, якщо такий спосіб не є несумісним з законами запитуваної Держави.

Якщо документ має бути вручений відповідно до частини першої цієї статті, то Центральний Орган може вимагати, щоб документ був складений або перекладений офіційною мовою або однією з офіційних мов запитуваної Держави.

На підставі ч. 2 п. b) ст. 15 Конвенції кожна Договірна Держава може заявити, що суддя, незалежно від положень частини першої цієї статті може постановити рішення, навіть якщо не надійшло жодного підтвердження про вручення або безпосередню доставку, у разі, якщо виконані всі наступні умови, зокрема, з дати направлення документа сплинув термін, який суддя визначив як достатній для даної справи і який становить щонайменше шість місяців.

Таким чином, з метою забезпечення належного повідомлення ОСОБА_4 «ОСОБА_6, ФЕРТРЕТУНГ ОСОБА_7 АКЦИЕНГЕЗЕЛЬШАФТ» про час та місце розгляду справи у встановленому Конвенцією порядку, господарський суд Донецької області вважає за необхідне зобов'язати позивача ОСОБА_9 акціонерне товариство "Комерційний банк "Актив-Банк", як зацікавлену особу, надати суду нотаріально засвідчений переклад ухвали суду про порушення провадження по цій справі від 14.03.2016, цієї ухвали суду, позовної заяви разом з усіма доданими до неї додатками на німецьку мову по три примірники.

Щодо третьої особи- 2, судом встановлено, що місцезнаходженням ОСОБА_4 «ОСОБА_5 МЕТАЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД» є 2406, Кіпр, Нікосія, Енгомі, вул. Анжіоу Прокопіоу,13. (13, Agiou Prokopiou Street, 2406 Engomi, Cyprus).

Оскільки, на відміну від України, яка згідно з вищезазначеним Законом приєдналась до Конвенції із застереженнями, зокрема, щодо невикористовування на своїй території способів передачі судових документів, визначених статтею 10 Конвенції, Республіка Кіпр, приєднавшись до Конвенції, відповідних застережень не робила, а відтак пункт «а» статті 10 Конвенції не обмежує можливості надсилання судових документів особам, місцезнаходженням яких є Республіка Кіпр, безпосередньо поштою.

Таким чином, суд вважає за необхідне зобовязати відповідача, оскільки він заявив клопотання, надіслати (вручити) третій особі примірники нотаріально посвідченого перекладу на англійську мову ухвали суду про порушення провадження по цій справі від 14.03.2016, цієї ухвали суду, позовної заяви разом з усіма доданими до неї.

Згідно з ч.1 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України господарський суд зупиняє провадження у справі в разі неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом, а також у разі звернення господарського суду із судовим дорученням про надання правової допомоги до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.

За цих підстав, господарський суд вважає необхідним зупинити провадження у даній справі до отримання від компетентного органу Федерального міністерства юстиції Австрії (Austria, Central Authority Bundesministerium fur justiz, Abtellung /10, Museumstrasse 7, A-1070 WIEN) підтвердження про вручення третій особі ОСОБА_4 «ОСОБА_6, ФЕРТРЕТУНГ ОСОБА_7 АКЦИЕНГЕЗЕЛЬШАФТ» судових документів.

Керуючись ст.ст. 27, 79, 86, 125 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

У Х В А Л И В:

1.Залучити до участі у справі третю особу-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_4 «ОСОБА_6, ФЕРТРЕТУНГ ОСОБА_7 АКЦИЕНГЕЗЕЛЬШАФТ» (1010, Австрія, м. Відень, вул. Віплінгерштрассе, 35, реєстраційний номер №FN129821.) - SLAV HANDEL, VERTRETUNG UND BETEILIGUNG AKTIENGESELLSCHAFT,) №FN129821,Wipplingerstrasse, 35, 1010, Vienna, Austria).

2.Залучити до участі у справі третю особу-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_4 «ОСОБА_5 МЕТАЛ ТРЕЙДІНГ ЛІМІТЕД», (2406, Кіпр, Нікосія, Енгомі, вул. Анжіоу Прокопіоу, 13, реєстраційний номер НЕ 181478) - AMT Active Metal Trading Limited , (13, Agiou Prokopiou Street, 2406 Engomi, Cyprus, registration number HE 181478).

3.Зобовязати

позивача:

- надіслати на адресу господарського суду Донецької області у строк до 31.05.2016 нотаріально посвідчений переклад у 3-х екземплярах ухвали суду про порушення провадження від 14.03.2016 по справі №905/1092/2016, цієї ухвали суду, позовної заяви разом з усіма доданими до неї додатками на німецьку мову;

- надіслати на адресу господарського суду Донецької області у строк до 31.05.2016 нотаріально посвідчений переклад на англійську мову у 2- екземплярах ухвали суду про порушення провадження від 14.03.2016 по справі №905/1092/16, цієї ухвали суду, позовної заяви разом з усіма доданими до неї з метою надіслання на адресу третьої особи 2 у строк до 31.05.2016;

відповідача:

- отримати у суду у строк до 03.06.2016 документи, а саме нотаріально посвідчений переклад на англійську мову ухвали суду про порушення провадження від 14.03.2016 по справі №905/1092/16, цієї ухвали суду, позовної заяви разом з усіма доданими до неї додатками, з метою надіслання на адресу третьої особи 2;

- надіслати рекомендованою кореспонденцією на адресу третьої особи нотаріально посвідчений переклад на англійську мову ухвали суду про порушення провадження від 14.03.2016 по справі №905/1092/16, ухвали від 26.11.2015, цієї ухвали суду, позовної заяви разом з усіма доданими до неї додатками, належні докази чого надати до матеріалів справи.

Третіх осіб:

- письмові пояснення по суті спору з доданням підтверджуючих доказів.

4. Звернутись до Центрального Органу запитуваної Держави - Федерального міністерства юстиції Австрії (Austria, Central Authority Bundesministerium fur justiz, Abtellung /10, Museumstrasse 7, A-1070 WIEN) з прохання про вручення SLAV HANDEL, VERTRETUNG UND BETEILIGUNG AKTIENGESELLSCHAFT,) №FN129821,Wipplingerstrasse, 35, 1010, Vienna, Austria) судових документів згідно Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965.

5. Провадження по справі зупинити до отримання від компетентного органу Федерального міністерства юстиції Австрії (Austria, Central Authority Bundesministerium fur justiz, Abtellung /10, Museumstrasse 7, A-1070 WIEN) підтвердження про вручення третій особі ОСОБА_4 «ОСОБА_6, ФЕРТРЕТУНГ ОСОБА_7 АКЦИЕНГЕЗЕЛЬШАФТ» судових документів.

Суддя Д.М. Огороднік