номер провадження справи 24/13/16
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.04.2016р. Справа № 908/476/16

за позовом Товариство з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_1 комунікаційні системи» (69057 , м. Запоріжжя , вулиця 40 років Радянської України ; ).

до відповідача ОСОБА_1 комунальне підприємство «Основаніє» ( 69095 , м. Запоріжжя , вул. Українська , буд 29-А ; ).

Про стягнення суми.

Суддя Азізбекян Т.А.

Представники:

Від позивача ОСОБА_2 ( до. б/н від 01.04.2016 р.).

Від відповідача ОСОБА_3 ( дов. № 377 від 04.01.2016 р.);

ОСОБА_4 ( дов. № 375 від 04.01.2016 р.).

ВСТАНОВЛЕНО:

Розглядаються позовні вимоги про стягнення суми основного боргу 1 272 593 ,17 грн.

Ухвалою від 18.02.2016 р. за поданими матеріалами порушено провадження № 24/13/16 , розгляд господарської справи № 908/476/16 був призначений на 21.03.2016 р. о 10-00.

Термін вирішення спору продовжувався в порядку статті 69 Господарського процесуального кодексу України .

Представникам сторін розяснені права та обовязки передбачені положеннями Господарського процесуального кодексу України .

Відводів складу суду не заявлено.

Сторони не наполягали на проведенні звукозапису судового процесу технічними засобами .

В судовому засіданні 27.04.2016 р. господарським судом відповідно до вимог статті 85 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну і резолютивну частини рішення .

Позивач в обґрунтування позовних вимог посилається на наступні обставини. 23.08.2013 р. між ТОВ «ОСОБА_1 комунікаційні системи» та ОСОБА_1 комунальним підприємством «Основаніє» укладено договір № 2308-ППД на передачу прав дистрибютора. В подальшому до договору № 2308-ППД вносились зміни відповідно до додаткової угоди № 1 від 12.09.2013 р. , додаткової угоди б/н від 10.10.2013 р. та додаткової угоди № 2 від 14 квітня 2014 р. Розділом ІІ договору сторонами визначено предмет договору , а саме : МКС , як генеральний дистрибютор ПК , на умовах , обумовлених у цьому договорі , передає суб дистрибютору частину прав на самостійне користування та продаж права користування потенційним споживачам продуктом на території реалізації , в частині функціоналів , що забезпечують нарахування вартості комунальних послуг , облік та систематизацію платежів населення. Згідно п. 4.1 договору , винагорода МКС за надання субдистрибютору прав за цим договором визначається без урахуванням ПДВ , та встановлюється у розмірі 0,8% від грошових коштів, фактично сплачених населенням ( споживачами) за надані суб дистрибютором та кінцевими споживачами продукту комунальної послуги протягом звітного місяця , що обліковуються та нараховуються за допомогою ПК «Розрахунок комунальних платежів м. Запоріжжя , 2013», і оплачує їх на умовах , визначених цим договором. Пунктом 4.2 договору передбачено ,що ціна використання продукту протягом терміну дії цього договору може змінюватись за згодою сторін ,що оформляється додатковою угодою . 14.04.2014 р. сторонами було укладено додаткову угоду № 2 до договору , пунктом 2 якої сторони виклали п. 4.1 в наступній редакції: «Щомісячна винагорода МКС за цим договором визначається без урахування ПДВ, та встановлюється у розмірі 0,7 % від грошових коштів , фактично сплачених населенням ( споживачами) за надані комунальні послуги протягом звітного місяця , що обліковуються і нараховуються за допомогою програмного комплексу «Розрахунок комунальних платежів. ОСОБА_5,2013» і оплачує їх на умовах даного договору. Оплата за цим договором здійснюється субдистрибютором щомісяця самостійно до 15 числа місяця , наступного за звітним. Згідно пункту 7.1.6 договору , субдистрибютор зобовязаний своєчасно , не пізніше 5 числа , наступного за звітним підписувати акти прийому здачі наданих послуг , що надаються МКС щомісяця. У випадку якщо субдистрибютор відмовляється підписати акт прийому здачі наданих послуг , а письмова обґрунтована відмова не представлена МКС протягом 5 календарних днів , то послуги МКС вважаються виконаними належним чином і в повному обсязі за звітний місяць , акт підписаним. Договір набуває чинності з 31.08.2013 р. і діє до 31.12.2020 р. включно , а щодо фінансових зобовязань до повного виконання їх сторонами. На виконання умов договору підприємством щомісячно надавалися на адресу абонента акти здачі приймання наданих послуг у двох примірниках. За послуги, надані протягом червня вересня 2014 р. , на адресу відповідача направлялися по два примірника актів прийому здачі наданих послуг : - акт прийому здачі послуг № 12/1 від 30.06.2014 р. на суму 110 458 ,11 грн. , акт прийому здачі наданих послуг № 12/2 від 30.06.2014 р. на суму 211 572 ,19 грн. , а всього на загальну суму 322 030 , 30 грн. ; - акт прийому здачі наданих послуг № 14/1 від 31.07.2014 р. на суму 116 813 ,89 грн. , акт прийому здачі наданих послуг № 14/2 від 31.07.2014 р. на суму 208 513 ,23 грн. , а всього на загальну суму 325 327 , 12 грн. ; - акт прийому здачі наданих послуг № 16/1 від 31.08.2014 р. на суму 109 203 , 82 грн. , акт прийому здачі наданих послуг № 16/2 від 31.08.2014 р. на суму 208 512 , 33 грн. , а всього на загальну суму 317 621 ,23 грн. ; - акт прийому здачі наданих послуг № 18/1 від 30.09.2014 р. на суму 114 958 , 22 грн. , акт прийому здачі наданих послуг № 18/2 від 30.09.2014 р. на суму 192 656 , 30 грн. , а всього на загальну суму 307 614 ,52 грн. Відповідачем на адресу позивача були направлені листи з відмовою у підписанні актів прийому здачі наданих послуг , а саме : - лист від 07.08.2014 р. вих.. № 11453/05; - лист від 10.09.2014 р. вих.. № 13144/05; - лист від 07.10.2014 р. вих.. № 14616/05; - лист від 09.10.2014 р. вих. . № 14829/05.Позивач вказує , що у зазначених листах МКП «Основаніє» , як на підставу у відмові в підписанні актів прийому здачі наданих послуг посилається на те , що розрахунок вартості послуг у актах здійснений невірно , всупереч пункту 4.1 договору. Також, МКП «Основаніє» обґрунтувало свою відмову тим , що з 29.01.2014 р. було позбавлено право самостійного користування продуктом , оскільки повернуло МКС за актом приймання передачі ( повернення) обладнання 13 одиниць з 407 переданих одиниць . За результатами розгляду справи № 908/2935/15 судами першої та апеляційної інстанцій встановлені факти , які мають преюдиційне значення під час розгляду справи № 908/476/16. Просить позовні вимоги задовольнити .

Відповідач заперечує проти заявленого позову посилаючись на такі обставини. Між міським комунальним підприємством «Основаніє» та товариством з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_1 комунікаційні системи» 23.08.2013 р. був укладений договір № 2308-ППД на передачу прав дистрибютора. Відповідно до п. 2.1 в редакції Додаткової угоди від 10.10.2013 р. до договору ТОВ «МКС» як генеральний дистрибютор ПК , за винагороду, на умовах , обумовлених у цьому договорі , здійснює забезпечення збереження і захисту даних щодо обліку та систематизації комунальних платежів , здійснює нарахування за допомогою ПК , на підставі введених субдистрибютором даних , вартості комунальних послуг за звітний період , для чого передає субдистрибютору частину прав на самостійне користування продуктом з правом розширення кола споживачів продукту на окремих , письмово узгоджених з МКС умовах , на території реалізації. Додатковою угодою № 2 від 14.04.2014 р. до договору в пункт 4.1 внесено зміни відповідно до яких : «Щомісячна винагорода МКС за цим договором визначається без урахування ПДВ та встановлюється у розмірі 0,7% від грошових коштів , фактично сплачених населенням ( споживачами) за надані комунальні послуги протягом звітного місяця , що обліковуються і нараховуються за допомогою Програмного комплексу «Розрахунок комунальних платежів. ОСОБА_5,2013», і оплачує їх на умовах даного договору. В розрахунок вартості винагороди не включаються фактично сплачені населенням ( споживачами) за надані комунальні послуги протягом звітного періоду кінцевими споживачами продукту , а саме КП «Водоканал» та Концерн «ОСОБА_1 теплові мережі». Виходячи з положень укладеного договору, якщо за звітний період акти прийому здачі наданих послуг не підписано суб дистрибютором та надана останнім відмова від їх підписання у встановлені договором строки , то послуги МКС не надано належним чином та не в повному обсязі , акт не підписано , як наслідок строк оплати не настав. Доказами того , що ТОВ «МКС» не надавались належним чином послуги МКП «Основаніє» за договором в період червень - вересень 2014 р. , складені акти про встановлення суттєвих порушень зобовязань ТОВ «МКС» по договору , від 30.06.2014 р. , від 31.07.2014 р. , від 31.08.2014 р. , від 30.09.2014 р. Так , відповідно до складених актів порушень умов договору ТОВ «МКС» не надано графік проведення навчання співробітників відповідача , як наслідок навчання не проводилось; не визначено відповідальну особу за виконання даного договору ; не надано жодної документації та інформації , що відноситься до продукту , яка необхідна МКП «Основаніє» для виконання своїх зобовязань перед ТОВ «МКС»; не надано сервісне обслуговування ; не здійснювалось відстеження та застосування критичних оновлень стану заборгованості за надані комунальні послуги; не розроблено та не видано вихідні форми; не здійснювалось ведення і актуалізація реєстрів користувачів субсидій та їх особових рахунків, рознесення платежів ( відображення в обліку отриманих споживачами субсидій); не було забезпечено необхідним доступом до Інтерфейсів ПК для перегляду результатів наданих субсидій. Такі порушення умов договору , на думку відповідача , підтверджується направленими МКП «Основаніє» на адресу ТОВ «МКС» листами у спірний період з вимогами забезпечити надання належним чином послуг з метою забезпечення безперебійної роботи по розрахункам з населенням за житлово комунальні послуги .Просить у задоволенні позовних вимог відмовити .

Розглянувши матеріали справи № 908/476/16 , заслухавши пояснення представників сторін , суд -

В С Т А Н О В И В :

23 серпня 2013 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_1 комунікаційні системи» ( МКС) та ОСОБА_1 комунальним підприємством «Основаніє» (субдистрибютор) укладений договір № 2308- ППД на передачу прав дистрибютора , відповідно до предмету якого МКС , як генеральний дистрибютор ПК , на умовах, обумовлених у цьому договорі передає субдистрибютору частину прав на самостійне користування та продаж права користування потенційним споживачам продуктом на території реалізації в частині функціоналів , що забезпечують нарахування вартості комунальних послуг , облік та систематизацію платежів населення.

Функціонали продукту в частині забезпечення нарахування , обліку та систематизації комунальних платежів населення полягають в наступному : - ведення і актуалізація реєстрів особових рахунків споживачів комунальних послуг у сфері житлово комунального господарства , в тому числі : - забезпечення здійснення нарахувань на особові рахунки споживачів комунальних послуг ; - ведення особових рахунків споживачів комунальних послуг ; - рознесення платежів ( відображення в обліку сплачених споживачами коштів за спожиті комунальні послуги; - відстеження та застосування критичних оновлень, стану заборгованості за надані комунальні послуги ; - закриття місяця з отриманням сальдо за особовими рахунками споживачів ; - розробка вихідних форм ; - видача вихідних форм ;- забезпечення необхідним доступом до Інтерфейсів ПК для перегляду результатів наданих послуг ; - забезпечення можливості друку та тиражування рахунків на оплату житлово комунальних послуг та інших платіжно розрахункових форм.

За умовами розділу 4 договору , винагорода МКС за надання субдистрибютору прав за цим договором визначається без урахування ПДВ та встановлюється у розмірі 0,8 % від грошових коштів , фактично сплачених населенням ( споживачами) за надані суб дистрибютором та кінцевими споживачами продукту комунальні послуги протягом звітного місяця , що обліковуються і нараховуються за допомогою програмного комплексу «Розрахунок комунальних платежів. ОСОБА_5,2013» , і оплачує їх на умовах , визначених цим договором.

У відповідності до положень розділу 5 договору оплата за цим договором здійснюється суб дистрибютором щомісяця самостійно до 15 числа місяця , наступного за звітним .

Договором визначено , що продукт в частині забезпечення нарахування , обліку та систематизації комунальних платежів населення , та права на нього отримуються суб дистрибютором за актом приймання передачі.

Сторони за договором передбачили , що субдистрибютор зобовязаний своєчасно та в повному обсязі проводити оплату за цим договором відповідно до умов цього договору . Своєчасно , не пізніше 5 числа , наступного за звітним підписувати акти прийому здачі наданих послуг, що надаються МКС щомісяця. У випадку якщо субдистрибютор відмовляється підписувати акт прийому здачі наданих послуг , а письмова обґрунтована відмова не представлена МКС протягом 5 календарних днів , то послуги МКС вважаються виконаними належним чином і в повному обсязі за звітний місяць , акт підписаним.

Пунктом 7.4 договору визначено , що МКС має право вимагати від субдистрибютора належного виконання умов цього договору та звіт про обсяги грошових коштів , фактично сплачених населенням ( споживачами) за надані субдистрибютором та кінцевими споживачами продукту комунальні послуги протягом звітного періоду, що обліковуються та нараховуються за допомогою програмного комплексу «Розрахунок комунальних платежів. ОСОБА_5,2013», на паперовому носії.

Розділом 13 договору передбачено , що договір набуває чинності з 31.08.2013 р. і діє до 31.12.2020 р. включно , а щодо фінансових зобовязань - до повного виконання їх сторонами .

Із змісту договору слідує , що документ підписаний уповноваженими представниками сторін та скріплений печатками сторін .

12.09.2013 р. сторонами за договором № 2308-ППД на передачу прав дистрибютора від 23.08.2013 р. , підписана додаткова угода № 1 , згідно якої пункт 1.1 викладений в наступній редакції : «Продукт в цьому договорі - це частина Програмного комплексу «Розрахунок комунальних платежів . м. Запоріжжя , 2013», забезпечений необхідним технічним устаткуванням , що має торгову марку «Інформаційні комунальні системи», що забезпечує роботу функціоналів ПК , визначених в пункті 2.1 договору . Продукт 2 функціонал «Розрахунок субсидії» з включеним в нього програмним модулем «Субсидія» програмного комплексу «Розрахунок комунальних платежів. ОСОБА_5 , 2013».

12.09.2013 р. сторонами за договором № 2308-ППД на передачу прав дистрибютора від 23.08.2013 р. , складена специфікація на продукт -2 :скомпільована версія функціоналу «Розрахунок субсидії» ПК з включеним в нього програмним модулем «Субсидія» Програмного комплексу «Розрахунок комунальних платежів. ОСОБА_5 ,2013».

10 жовтня 2013 р. сторонами за договором № 2308-ППД на передачу прав дистрибютора , підписана додаткова угода , згідно якої пункт 1.1 договору викладений в наступній редакції : « 1.1. Продукт в цьому договорі це частина Програмного комплексу «Розрахунок комунальних платежів. ОСОБА_5 , 2013» , яка надає можливість працювати у інтерфейсах функціоналів , які дозволяють формувати , опрацьовувати , впорядковувати та зберігати інформацію БДА , використовувати програмний модуль «Субсидія» та інтерфейсах з правом розширення кола споживачів продукту на письмово узгоджених з МКС умовах на території реалізації , за допомогою яких субдистрибютор забезпечує введення даних , їх актуалізацію та контроль правильності таких даних , необхідних для здійснення МКС нарахування за допомогою ПК вартості комунальних послуг за звітний період , а також забезпечення МКС збереження і захисту даних щодо обліку , систематизації та стану комунальних платежів».

За умовами додаткової угоди від 10.10.2013 р. , сторони дійшли згоди викласти пункт 4.1 в наступній редакції : « Щомісячна винагорода на користь МКС за цим договором визначається без урахування ПДВ ( підприємство не є платником ПДВ) , та встановлюється у розмірі 0,8 % від грошових коштів , фактично сплачених населенням ( споживачами) за надані субдистрибютором та кінцевими споживачами продукту та / або його частини комунальні послуги протягом звітного місяця , що обліковуються і нараховуються за допомогою програмного комплексу «Розрахунок комунальних платежів. ОСОБА_5 , 2013», і оплачує їх на умовах , визначених цим договором».

Також , сторони дійшли згоди доповнити пункт 7.1 підпунктами 7.1.7 та 7.1.8 наступного змісту : « Забезпечити своєчасне , не пізніше 5 числа кожного місяця введення даних , необхідних для здійснення МКС нарахувань комунальних платежів за звітний період, та нести повну відповідальність за їх достовірність».

Умовами додаткової угоди встановлено , що МКС зобовязаний забезпечити функціонування продукту на узгоджених договором умовах. Передавати інформацію, що міститься , обліковується та оброблюється в ПК , та інформацію щодо здійснених споживачами платежів за комунальні послуги , захищеними каналами звязку, визначеними та встановленими МКС .

З матеріалів справи слідує , що 31.08.2013 р. сторонами за договором № 2308-ППД від 23.08.2013 р. підписаний акт приймання передачі , за яким МКС передає , а суб дистрибютор приймає програмний комплекс «Розрахунок комунальних платежів. ОСОБА_5,2013» , в частині функціоналів , що забезпечують нарахування вартості комунальних послуг , облік та систематизацію платежів населення ( продукт) , рахунок , технічну документацію.

14.04.2014 р. сторонами за договором № 2308-ППД на передачу прав дистрибютора від 23.08.2013 р. , підписана додаткова угода № 2 згідно якої сторони домовились , що режим «on - line» в даному договорі це режим обміну інформацією між ПК та сервером приймальника ( фінансовою або банківською установою , що здійснює прийом комунальних платежів на підставі укладених договорів з суб дистрибютором та користувачами ПК) в режимі реального часу , що функціонує через Інтернет канал, із встановленим часом відгуку , який не повинен перевищувати 30 ( тридцяти секунд.).

Також , за умовами додаткової угоди від 14.04.2014 р. щомісячна винагорода МКС за договором визначається без урахування ПДВ , та встановлюється у розмірі 0,7 % від грошових коштів , фактично сплачених населенням ( споживачами) за надані комунальні послуги протягом звітного місяця , що обліковуються і нараховуються за допомогою програмного комплексу «Розрахунок комунальних платежів. ОСОБА_5 , 2013» , і оплачує їх на умовах даного договору.

Судом встановлено , що 14.04.2015 р. Господарським судом Запорізької області у справі № 908/1434/15-г , за позовом ОСОБА_1 комунальне підприємство «Основаніє» ( ) до товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_1 комунікаційні системи» ( ) , про визнання недійсним договору на передачу прав дистрибютора № 23-8-ППД від 23.08.2013 р. , оголошено вступну і резолютивну частини рішення.

У задоволенні позовних вимог відмовлено.

Рішення суду обґрунтовується наступними обставинами. За своєю правовою природою договір , укладений між сторонами є договором дистрибюції , за яким МКП «Основаніє» надається комплекс послуг щодо користування програмним комплексом і його сервісного обслуговування , та право на продаж цього комплексу послуг тертім особам від свого імені й за свій рахунок . За висновком суду , договір № 2308-ППД від 23.08.2013 р. містить в собі умови , що характерні для договорів про надання послуг ( стаття 901 ЦК України). Відповідачем до матеріалів справи надана належним чином посвідчена копія дистрибюторського контракту № 130801 ГД з ексклюзивними правами Генерального дистрибютора для здійснення діяльності на території України , укладеного 01.08.2013 р. між ТОВ «Інформаційні комунальні системи» та ТОВ «ОСОБА_1 комунікаційні системи». Договір № 2308-ППД на передачу прав дистрибютора від 23.08.2013 р. зі сторони відповідача підписано директором ТОВ «Інформаційні комунальні системи» , який відповідно до пункту 5.1 Статуту підприємства є виконавчим органом , і відповідно до пункту 7.1.1 має право на укладення господарських угод ( контрактів).

Рішення набуло законної сили .

Відповідно до положень статті 35 Господарського процесуального кодексу України обставини , встановлені рішенням суду у господарській , цивільній або адміністративній справі , що набрало законної сили , крім встановлених рішенням третейського суду , не доказуються при розгляді інших справ , у яких беруть участь ті самі особи або особа , щодо якої встановлено ці обставини.

Також , судом встановлено , що 19.10.2015 р. у справі № 908/2553/14 , за позовом Міського комунального підприємства «Основаніє» до Товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_1 комунікаційні системи» про розірвання з 29.01.2014 р. договору про передачу прав дистрибютора від 23.08.2013 р. № 2308-ППД , укладеного між міським комунальним підприємством «Основаніє» та товариством з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_1 комунікаційні системи» , оголошено вступну і резолютивну частини рішення.

У позові відмовлено .

В рамках господарського провадження у справі № 908/476/16 , позивачем до матеріалів справи надані наступні акти прийому здачі наданих послуг за договором № 2308-ППД від 23.08.2013 р. : - № 12/1 від 30.06.2014 р. на суму 110 458 ,11 грн. ; - № 12/2 від 30.06.2014 р. на суму 211 572 ,19 грн. ; - акт № 14/1 від 31.07.2014 р. на суму 116 813 ,89 грн. ; - № 14/2 від 31.07.2014 р. на суму 208 513 ,23 грн. ; - № 16/1 від 31.08.2014 р. на суму 109 256 , 66 грн. ; - № 16/2 від 31.08.2014 р. на суму 208 512 , 33 грн. ; - № 18/1 від 30.09.2014 р. на суму 114 958 , 22 грн. ; - № 18/2 від 30.09.2014 р. на суму 192 656 , 30 грн.

Слід зазначити , що позивачем до матеріалів справи надані належні докази - супровідні листи , які підтверджують факт одержання відповідачем актів прийому здачі наданих послуг у період з червня по вересень 2014 р. включно , та рахунків на їх оплату.

МКП «Основаніє» листами від 07.08.2014 р. № 11453/05 , від 10.09.2014 р. № 13144/05 , від 07.10.2014 р. № 14616/05 , від 09.10.2014 р. № 14829/05 відмовилось від підписання актів прийому здачі наданих послуг з посиланням на наступні обставини .

Актом приймання передачі ( повернення) обладнання від 29.01.2014 р. МКП «Основаніє» повернуло ТОВ «МКС» обладнання наведене у таблиці 1. Таким чином , МКП «Основаніє» позбавлено права самостійного користування продуктом відповідно до предмету договору.

Оцінивши надані сторонами документальні докази , суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог .

У відповідності до положень статті 11 Цивільного кодекс у України цивільні права та обовязки виникають із дій осіб , що передбачені актами цивільного законодавства , а також із дій осіб , що не передбачені цими актами , але за аналогією породжують цивільні права та обовязки . підставами виникнення цивільних прав та обовязків , зокрема , є : - договори та інші право чини .

Статтею 509 Цивільного кодексу України передбачено , що зобовязанням є правовідношення , в якому одна сторона ( боржник) зобовязана вчинити на користь другої сторони ( кредитора) певну дію ( передати майно , виконати роботу , надати послугу , сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії , а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обовязку .

Зобовязання виникають з підстав , встановлених статтею 11 цього Кодексу.

У відповідності до вимог статей 526 , 527 Цивільного кодексу України зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу , інших актів цивільного законодавства , а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог , що звичайно ставляться.

Боржник зобовязаний виконати свій обовязок , а кредитор прийняти виконання особисто , якщо інше не встановлено договором або законом , не випливає із суті зобовязання чи звичаїв ділового обороту.

Статтею 626 Цивільного кодексу України передбачено , що договором є домовленість двох або більше сторін , спрямована на встановлення , зміну або припинення цивільних прав та обовязків .

Відповідно до статті 6 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору , виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу , інших актів цивільного законодавства , звичаїв ділового обороту , вимог розумності та справедливості .

Згідно статей 901 , 903 ЦК України , за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобовязується за завданням другої сторони ( замовника) надати послугу , яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності , а замовник зобовязується оплатити виконавцеві зазначену послугу , якщо інше не встановлено договором . Якщо договором передбачено надання послуг за плату , замовник зобовязаний оплатити надану послугу в розмірі , у строки та в порядку , що встановлені договором.

Згідно статті 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи , які фіксують факти здійснення господарських операцій . Первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції , а якщо це неможливо безпосередньо після її закінчення.

Відповідно до статті 1 вказаного Закону , первинний документ документ , який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення.

Пунктом 2 статті 9 Закону України «Про бухгалтерський обліку та фінансову звітність в Україні» також встановлено , що первинні документи можуть бути складені на паперових носіях.

Позивачем до стягнення за актами прийому здачі наданих послуг у період з червня по вересень 2014 р. , заявлена сума у розмірі 1 272 593 ,17 грн.

Слід зазначити , що договором № 2308-ППД на передачу прав дистрибютора від 23.08.2013 р. , зокрема пунктом 5 «Порядок розрахунків» , передбачено , що оплата за цим договором здійснюється субдистрибютором щомісяця самостійно до 15 числа місяця , наступного за звітним .

Таким чином , сторонами чітко погоджений порядок проведення розрахунків за договором.

Крім того , сторонами чітко узгоджений порядок підписання актів прийому здачі наданих послуг , а саме не пізніше 5 числа ,наступного за звітним.

У випадку якщо субдистрибютор відмовляється підписувати акт прийому здачі наданих послуг, а письмова обґрунтована відмова не представлена МКС протягом 5 календарних днів , то послуги МКС вважаються виконаними належним чином і в повному обсязі за звітний місяць. Акт підписаний.

Отже , сторонами чітко визначений порядок відмови субдистрибютора від підписання актів прийому здачі , при цьому відмова повинна бути обґрунтована .

Вивчивши обставини на які посилається відповідач в обґрунтування заявленої у листах від 07.08.2014 р. № 11453/05 , від 10.09.2014 р. № 13144/05 , від 07.10.2014 р. № 14616/05 , від 09.10.2014 р. № 14829/05 , відмови , суд дійшов висновку , що вказані обставини не можна кваліфікувати як обґрунтовану відмову від підписання актів прийому здачі наданих послуг за період з червня по вересень 2014 р. включно.

Так, у листах про відмову від підписання актів прийому здачі наданих послуг МКП «Основаніє» ( ) посилається , що з 29.01.2014 р. підприємство позбавлено права самостійного користування продуктом відповідно до предмету договору .

Суд не погоджується з такими висновками відповідача , оскільки вказані обставини були покладені в основу позовної заяви у господарській справі № 908/2553/14 , про розірвання з 29.01.2014 р. договору про передачу прав дистрибютора від 23.08.2013 р. № 2308-ППД , укладеного між міським комунальним підприємством «Основаніє» та товариством з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_1 комунікаційні системи».

29.01.2014 р. сторонами до договору № 2308-ППД на передачу прав дистрибютора від 23.08.2013 р. був складений акт приймання передачі ( повернення ) обладнання , яким зафіксовано , що сторонами підтверджується , що станом на 18.01.2014 р. обладнання , наведене у таблиці 1 , вважається повернутим за актом приймання передачі обладнання до МКС , у звязку із технічними та енергетичними перебоями у роботі за місцем його знаходження у субдистрибютора , відповідно до пункту 7.3.9 договору № 2308-ППД на передачу прав дистрибютора від 23.08.2013 р. , та МКС забезпечено роботу продукту та продукту -2 відповідно до умов договору.

Визначаючи межі повноважень позивача в частині самостійного користування продуктом та продуктом -2 за договором № 2308-ППД від 23.08.2013 р. , суд враховує умови додаткової угоди № 1 від 12.09.2013 р. та № 2 від 14.04.2014 р. , за якими , продукт в цьому договорі це частина програмного комплексу «Розрахунок комунальних платежів. м. Запоріжжя,2013» ,забезпечений необхідним технічним устаткуванням , що має торгову марку «Інформаційні комунальні системи» , що забезпечує роботу функціоналів ПК , визначених в пункті 2.1 договору. Субдистрибютор зобовязаний забезпечити користування продуктом через наданий МКС доступ шляхом отримання у МКС аккаунтів та паролів користувачами продукту .Самостійне кодування доступу дистрибютором та користувачами продукту не допускається. Субдистрибютор зобовязаний забезпечити своєчасне , не пізніше 5 (пятого) числа кожного місяця введення даних , необхідних для здійснення МКС нарахувань комунальних платежів за звітний період. У разі порушення цих умов субдистрибютор самостійно несе усі повязані з такими порушеннями ризики , та зобовязаний у 7-ми денний термін з дня отримання письмової вимоги МКС забезпечити налагодження прийому передачі визначеної інформації в режимі «on- line» та захищеними каналами звязку МКС. Субдистрибютор несе відповідальність за достовірність інформації та даних , що вводяться ним та користувачами продукту в ПК для здійснення нарахувань та формування сальдо».

За актом приймання передачі ( повернення) обладнання від 29.01.2014 р. визначено , що відповідно до пункту 7.3.9 договору № 2308-ППД на передачу прав дистрибютора від 23.08.2013 р. , МКС забезпечено роботу продукту та продукту -2 відповідно до умов договору.

Відповідно до умов договору МКП «Основаніє» надається можливість працювати у інтерфейсах функціоналів , які дозволяють формувати , опрацьовувати , впорядковувати та зберігати інформацію БДА , використовувати програмний модуль «Субсидія» та інтерфейсах, з правом розширення кола споживачів продукту , за допомогою яких МКП «Основаніє» забезпечує введення даних , їх актуалізацію та контроль правильності таких даних , необхідних для здійснення ТОВ «МКС» нарахування за допомогою ПК 2013 вартості комунальних послуг за звітний період.

З аналізу договору № 2308-ППД від 23.08.2013 р. слідує , що договір не містить умов щодо території розміщення обладнання та серверів з ПК 2013.

Для передачі частини прав на користування продуктом згідно акту приймання передачі від 31.08.2013 р. субдистрибютор прийняв від МКС продукт , а саме частину прав на користування програмного комплексу «Розрахунок комунальних платежів. м. Запоріжжя,2013», в частині певних функціоналів.

Таким чином , право володіння та користування у МКП «Основаніє» на виконання умов договору № 2308-ППД від 23.08.2013 р. забезпечено , оскільки позивач має змогу впливати на продукт , передбачений договором , за наявності всіх необхідних функціоналів (можливість введення даних , їх актуалізація , контроль правильності таких даних).

Фактично , незабезпечення зі сторони ТОВ «МКС» права володіння та користування МКП «Основаніє» частиною прав призвело б до неможливості МКП «Основаніє» користуватися функціоналами продукту .

Саме наявність наслідків виконання умов цього договору наявність розрахунку вартості комунальних платежів , укладання в подальшому МКП «Основаніє» договорів з КП «Водоканал» , Концерном «ОСОБА_1 теплові мережі» , підтверджує факт виконання умов договору зі сторони ТОВ «МКС» та реалізацію МКП «Основаніє» права володіння та користування продуктом.

Повернення за актом приймання передачі обладнання від 29.01.2014 р. не свідчить про повернення за цим актом продукту або частини прав на нього.

Слід зазначити , що з моменту повернення частини обладнання , не було виявлено жодного факту неналежної роботи функціоналів ПК , що підтверджується відсутністю рекламацій зі сторони МКП «Основаніє» , як це передбачено розділом 9 договору № 2308-ППД від 23.08.2013 р.

З урахуванням викладених обставин , суд дійшов висновку , що пояснення позивача щодо відсутності з 29.01.2014 р. у його володінні продукту є необґрунтованими та спростовуються фактичними наслідками виконання умов договору.

Крім того , рішенням Господарського суду Запорізької області у справі № 908/2935/15 було стягнуто суму 1 768 628 ,39 грн. вартості наданих ТОВ «ОСОБА_1 комунікаційні системи» послуг за договором № 2308-ППД від 23.08.2013 р. , у період з березня по травень 2014 р.

Задовольняючи позовні вимоги в рамках господарського провадження у справі № 908/476/16 , суд виходить з того , що продукт в частині забезпечення нарахування , обліку та систематизації комунальних платежів населення , та права на нього отримуються суб дистрибютором за актом приймання передачі , який повинен бути підписаний суб дистрибютором не пізніше 5 числа , наступного за звітним. Оплата за договором здійснюється субдистрибютором щомісяця самостійно до 15 числа місяця , наступного за звітним .

За умовами додаткової угоди до договору № 2308-ППД на передачу прав дистрибютора від 23.08.2013 р. встановлено , що МКС зобовязаний забезпечити функціонування продукту на узгоджених договором умовах.. Надавати доступ до інформації, що міститься , обліковується та обробляється в ПК субдистрибютору та іншим користувачам ПК , в тому числі фінансовим та банківським установам захищеними каналами звязку визначеними МКС в режимі «on-line».

Виконуючи умови договору № 2308-ППД на передачу прав дистрибютора від 23.08.2013 р., позивач направив на адресу відповідача наступні акти прийому здачі наданих послуг : - акт прийому здачі послуг № 12/1 від 30.06.2014 р. на суму 110 458 ,11 грн. , акт прийому здачі наданих послуг № 12/2 від 30.06.2014 р. на суму 211 572 ,19 грн. , а всього на загальну суму 322 030 , 30 грн. ; - акт прийому здачі наданих послуг № 14/1 від 31.07.2014 р. на суму 116 813 ,89 грн. , акт прийому здачі наданих послуг № 14/2 від 31.07.2014 р. на суму 208 513 ,23 грн. , а всього на загальну суму 325 327 , 12 грн. ; - акт прийому здачі наданих послуг № 16/1 від 31.08.2014 р. на суму 109 203 , 82 грн. , акт прийому здачі наданих послуг № 16/2 від 31.08.2014 р. на суму 208 512 , 33 грн. , а всього на загальну суму 317 621 ,23 грн. ; - акт прийому здачі наданих послуг № 18/1 від 30.09.2014 р. на суму 114 958 , 22 грн. , акт прийому здачі наданих послуг № 18/2 від 30.09.2014 р. на суму 192 656 , 30 грн. , а всього на загальну суму 307 614 ,52 грн.

Всього на загальну суму 1 272 593 , 17 грн.

Станом на день вирішення спору по суті вартість наданих послуг відповідачем не сплачена , що надає правові підстави задовольнити заявлені позовні вимоги про стягнення на користь позивача суми заборгованості у розмірі 1 272 593 , 17 грн.

Витрати з оплати судового збору у повному обсязі покладаються на відповідача.

Керуючись ст. ст.49,82 85 Господарського процесуального кодексу України, суд-

ВИРІШИВ :

Позовні вимоги задовольнити.

Стягнути з Міського комунального підприємства «Основаніє» ( 69095 , м. Запоріжжя , вул. Українська , буд 29-А ; ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_1 комунікаційні системи» ( 69057 , м. Запоріжжя , вулиця 40 років Радянської України ; ) суму основного боргу у розмірі 1 272 593 (Один мільйон двісті сімдесят дві тисячі пятсот девяносто три ) грн. 17 коп. , суму судового збору у розмірі 19 088 ( Девятнадцять тисяч вісімдесят вісім ) грн. 89 коп.

Видати наказ.

Суддя Т.А. Азізбекян

Рішення виготовлено у повному обсязі та підписано 10.05.2016 р.