РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 квітня 2016 року Справа №5004/998/11

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Дужич С.П.

судді Тимошенко О.М. ,

судді Мамченко Ю.А.

при секретарі Ільчук Н.О.

за участю представників сторін:

кредиторів: - ПАТ "Брокбізнесбанк" - ОСОБА_1 (довіреність №406/03 від 01.04.2016р.);

- ПАТ "Державний ощадний банк України" - ОСОБА_2 (довіреність від 03.03.2016р.);

боржника - не з'явився

арбітражного керуючого - не з'явився

інші учасники - не з'явились

розглянувши апеляційну скаргу кредитора ОСОБА_3 акціонерного товариства "Брокбізнесбанк" на ухвалу господарського суду Волинської області від 04 листопада 2015 року у справі №5004/998/11 (суддя Кравчук А.М.)

за заявою боржника ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Еверест-СТ"

про банкрутство

Судом розяснено представникам права та обовязки, передбачені ст.ст. 20, 22 ГПК України. Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

04 листопада 2015 року, ухвалою господарського суду Волинської області було припинено провадження у справі про банкрутство та ліквідовано юридичну особу - ТОВ "Еверест-СТ".

ПАТ "Брокбізнесбанк" у своїй апеляційній скарзі просить ухвалу скасувати, вважаючи, що прийняті судом висновки не відповідають обставинам справи, а також порушено норми матеріального і процесуального права, оскільки ліквідатором не здійснено усіх заходів щодо пошуку майна банкрута з метою його продажу та задоволення вимог кредитора, оскільки відповідно до додатку до Договору застави №12/07 від 06 листопада 2007 року "Перелік основних засобів належного ТОВ "Еверест-СТ", наданих в заставу за Договором в забезпечення виконання умов Кредитного договору №22/07 від 06 листопада 2007 року, в заставу були передані, в тому числі: стільці - 100 шт., кавоварка "Bosch-315" - 1 шт., холодильник "Bosch" - 2 шт. та телевізори LCD - 18 шт.

ПАТ "Державний ощадний банк України" у своєму відзиві на апеляційну скаргу вважає, дану ухвалу такою, що прийнята у відповідності до норм матеріального та процесуального права, а апеляційну скаргу необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню, оскільки представники АТ "Брокбізнесбанк" ігнорували засідання комітету кредиторів ТОВ "Еверест-СТ", не приймали участь в обговоренні та вирішенні питань щодо ходу ліквідаційної процедури і реалізації майна банкрута, останній раз представник банку був присутній на засіданні комітету кредиторів 15 січня 2015 року, хоча був належним чином повідомлений про дату та час їх проведення.

Також, зазначає, що 28 жовтня 2015 року, на засіданні комітету кредиторів ТОВ "Еверест-СТ", у зв'язку з реалізацією майна банкрута і відсутністю іншого його майна був затверджений звіт ліквідатора №165 по справі про банкрутство ТОВ "Еверест-СТ", затверджений фінансовий звіт та ліквідаційний баланс, прийняте рішення щодо подання клопотання до господарського суду про затвердження звіту ліквідатора, фінансового звіту та ліквідаційного балансу, відповідно до ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

22 березня 2016 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду АТ "Брокбізнесбанк" було відновлено строк на апеляційне оскарження.

22 березня 2016 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ПАТ "Брокбізнесбанк" було прийнято до провадження колегією у складі судів: ОСОБА_5, головуючий, ОСОБА_6, ОСОБА_7, розгляд скарги призначено на 06 квітня 2016 року.

06 квітня 2016 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду було продовжено строк розгляду апеляційної скарги ПАТ "Брокбізнесбанк" на 15 днів - до 21 квітня 2016 року, розгляд справи відкладено на 20 квітня 2016 року.

15 квітня 2016 року, розпорядженням керівника апарату Рівненського апеляційного господарського суду, у зв'язку із перебуванням у відрядженні судді Саврія В.А., було проведено автоматичну зміну складу колегії суддів, визначено її у складі: ОСОБА_5, головуючий, ОСОБА_6 та ОСОБА_8

15 квітня 2016 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду, колегією суддів у новому складі, апеляційну скаргу було прийнято до провадження та залишено розгляд справи на 20 квітня 2016 року.

У судовому засіданні представники кредиторів ПАТ "Брокбізнесбанк" і ПАТ "Державний ощадбанк України" підтримали доводи викладені в апеляційній скарзі та відзиві на неї.

Інші учасники провадження у справі про банкрутство у судове засідання не з'явились, хоча і були завчасно повідомлені про час і місце судового розгляду, на що вказують повідомлення про вручення рекомендованих поштових відправлень. Заяв про відкладення судового засідання не надходило.

Враховуючи вимоги ст.ст. 101, 102 ГПК України про межі та строки перегляду справи в апеляційній інстанції, а також те, що сторони по справі належним чином повідомлені про час і місце розгляду апеляційної скарги, суд вважає за можливе провести судове засідання за відсутності представників учасників провадження у справі про банкрутство, які не з'явились в судове засідання.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представників ПАТ "Брокбізнесбанк" і ПАТ "Державний ощадбанк України", обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши повноту з'ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права встановила, що:

24 травня 2011 року, ухвалою господарського суду Волинської області було порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Еверест-СТ". (т.1 а.с.1)

22 червня 2011 року, ухвалою господарського суду Волинської області, у справі №5004/998/11, було введено процедуру розпорядження майном боржника та призначено розпорядником майна ОСОБА_9 (т.1 а.с.76-77)

17 серпня 2011 року, ухвалою господарського суду Волинської області, у справі №5004/998/11, було затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Еверест-СТ", згідно якого вимоги кредиторів визнані в розмірі: ПАТ "Брокбізнесбанк" на суму 553116,22 грн., ПАТ "Державний ощадбанк" - на суму 2075710,38 грн.

25 серпня 2011 року, ухвалою господарського суду Волинської області було визнано банкрутом ТОВ "Еверест-СТ", відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено ОСОБА_9 (т.1 а.с.161-162)

29 серпня 2012 року, ухвалою господарського суду Волинської області було, зокрема, продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "Еверест-СТ" до 25 лютого 2013 року. (т.2 а.с.38)

19 вересня 2012 року, проведені відкриті торги (аукціон), на яких реалізовано частину майна а саме: пательню перекидаючу електричну ЕКР- 7/40SL за ціною 13461,70 грн., кошти з реалізації якої пішли у сумі: - 1 346,00 грн. на біржові витрати, - 1 260,00 грн. на оплату оголошення, - 1 300,00 грн. на оплату послуг арбітражного керуючого, - 9 555,70 грн. на погашення кредиторських вимог першої черги заставодержателя ПАТ "Брокбізнесбанк".

15 жовтня 2012 року, проведені п'яті відкриті торги (аукціон), на яких реалізовано частину майна, а саме, заставне майно ПАТ "Брокбізнесбанк" - посудомийну машину за ціною 8731,26 грн., столи обідні розсувні 20 шт. по ціні 1 209,09 грн. за один, загальною вартістю 24 181,80 грн., заставне майно АТ "Ощадбанк" - пароконвект вартістю 13 669,50 грн., на загальну суму 46 582,56 грн., кошти з реалізації якої пішли у сумі: - 4 658,00 грн. на біржові витрати, - 1260,00 грн. на оплату оголошення, - 4 664,56 грн. на оплату послуг арбітражного керуючого, - 25700,00 грн. на погашення кредиторських вимог ПАТ "Брокбізнесбанк", - 10300,00 грн. на погашення кредиторських вимог АТ "Ощадбанк".

06 березня 2013 року, ухвалою господарського суду Волинської області було, зокрема, продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "Еверест-СТ" до 25 серпня 2013 року. (т.2 а.с.50)

29 серпня 2013 року, ухвалою господарського суду Волинської області було, зокрема, продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "Еверест-СТ" до 25 лютого 2013 року. (т.2 а.с.65)

26 лютого 2014 року, ухвалою господарського суду Волинської області було, зокрема, продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "Еверест-СТ" до 25 серпня 2014 року. (т.2 а.с.68)

02 квітня 2014 року, ухвалою господарського суду Волинської області було визнано організатора аукціону - ТБ "Наша", учасником провадження у справі про банкрутство ТОВ "Еверест-СТ". (т.2 а.с.112-113)

02 вересня 2014 року, ухвалою господарського суду Волинської області було, зокрема, продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "Еверест-СТ" до 25 лютого 2015 року. (т.2 а.с.126)

25 грудня 2014 року, на аукціоні з продажу майна підприємства банкрута було реалізовано два лоти, у зв'язку з відсутністю заявок на інші лоти (протокол №14 від 03 лютого 2015 року, (т.2 а.с.147-149).

03 лютого 2015 року, на засіданні комітету кредиторів боржника (протокол №17) було вирішено затвердити проведення повторних третіх торгів зі знижкою 20% від попередньої вартості, тобто від других торгів, та з можливістю пониження вартості реалізації майна в ході торгів до 35%, подати оголошення на сайт Вищого господарського суду України та на сайт Міністерства юстиції України, провести реалізацію майна банкрута згідно Закону про банкрутство. (т.2 а.с.147-149)

18 лютого 2015 року, ухвалою господарського суду Волинської області було, зокрема, продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "Еверест-СТ" до 25 серпня 2015 року. (т.2 а.с.154)

23 лютого 2015 року, на аукціоні з продажу майна підприємства було реалізовано сім лотів, у зв'язку з відсутністю заявок на інші лоти.

02 квітня 2015 року, на засіданні комітету кредиторів вирішено подати листа ТБ "НАША" про проведення торгів з продажу майна, нереалізованого на других повторних торгах, які відбулись 23 лютого 2015 року.

09 квітня 2015 року, на засіданні комітету кредиторів було затверджено реалізацію майна за результатами двох останніх аукціонів 25 грудня 2014 року та 23 лютого 2015 року на загальну суму 107637,12 грн. та прийнято рішення провести розподіл коштів від реалізації майна наступним чином:

- 74 873,41 грн. - кошти, які мають бути перераховані філії - Волинському обласному управлінню АТ "Ощадбанк".

- 12 000,00 грн. - за проведення оцінки майна (Договір №0521/14 від 21 травня 2014 року) - ОСОБА_10

- 10 000,00 грн. - витрати ліквідаційної процедури (канцелярські, телефонні, поштові, касові, проїзні витрати) - ліквідатору ОСОБА_9

- 10 763,71 грн. - оплата Товарній біржі "Наша" (10% від суми реалізації).

07 липня 2015 року, відбувся аукціон з продажу майна ТОВ "Еверест-СТ" по всіх лотах, загальна сума реалізованого майна становить 161 339,52 грн.

Комітетом кредиторів було прийнято рішення провести перерахунок коштів від реалізації майна наступним чином:

- 122 205,57 грн. - кошти, які мають бути перераховані філії - Волинському обласному управлінню АТ "Ощадбанк".

- 23 000,00 грн. - оплата послуг арбітражного керуючого - ліквідатора ОСОБА_9

- 16 133,95 грн. - оплата ТБ "Наша" (10% від суми реалізації).

31 серпня 2015 року, ухвалою господарського суду Волинської області було, зокрема, продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "Еверест-СТ" до 25 листопада 2015 року. (т.2 а.с.162)

25 серпня 2015 року, з метою встановлення активів банкрута, арбітражним керуючим здійснено запити до Управління земельних ресурсів, Держтехнагляду, ДВС І-го відділу, ДВС ІІ-го відділу, Управління ПФУ в м. Луцьку, Фонду СНВ, Фонду СС з ТВП, Луцької ОДПІ, МРЕВ ДАІ, Луцького міського центру зайнятості, Бюро технічної інвентаризації, Головного управління Держкомзему (т.3 а.с.8-11).

Згідно відповідей Фонду СС з ТВП, Управління ПФУ в м. Луцьку, Луцького ВРЕР ДАІ УМВС України у Волинські області, Волинського ОБТІ, Управління Держкомзему у м. Луцьку за ТОВ "Еверест-СТ" заборгованості зі сплати страхових внесків перед фондом, УПФУ в м. Луцьку не рахується, транспортні засоби, право власності на нерухоме майно не зареєстровані, підприємство банкрут в базі даних як власник чи орендар земельної ділянки у м. Луцьку відсутній (т.3 а.с.12-15).

28 жовтня 2015 року, на засіданні комітету кредиторів ТОВ "Еверест-СТ" прийнято звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс боржника, розподіл коштів в процедурі ліквідації затвердити, роботу арбітражного керуючого ОСОБА_9 вважати доброю, подати клопотання до господарського суду про затвердження звіту арбітражного керуючого, фінансового звіту ТОВ "Еверест-СТ" (т.3 а.с.5-7).

04 листопада 2015 року, ухвалою господарського суду Волинської області було припинено провадження у справі про банкрутство та ліквідовано юридичну особу - ТОВ "Еверест-СТ". (т.3 а.с.32-34)

09 листопада 2015 року, було проведено державну реєстрацію припинення юридичної особи.

Дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення з огляду на наступне.

Згідно п.10 ч.1 ст. 106 ГПК України, окремо від рішення місцевого господарського суду можуть бути оскаржені в апеляційному порядку, зокрема у справах про банкрутство (неплатоспроможність) у випадках, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Закон).

Частиною 2 ст. 8 Закону передбачено, що в апеляційному порядку, зокрема, можуть бути оскаржені усі ухвали місцевого господарського суду, прийняті у справі про банкрутство, крім випадків, передбачених ГПК України та цим Законом.

За приписами ч.2 ст. 41 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом, з врахуванням вимог Закону.

Пунктом 11 розділу Х Прикінцевих та перехідних положень Закону (у редакції зі змінами, внесеними згідно з Законом України від 22 грудня 2011 року) положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Оскільки справу №5004/998/11 порушено до набрання чинності змін, внесених Законом від 22 грудня 2011 року та постанову про визнання боржника банкрутом на день розгляду справи не прийнято, застосуванню підлягає попередня редакція Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Як встановлено з матеріалів справи, 17 серпня 2011 року, ухвалою господарського суду Волинської області було затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Еверест-СТ", згідно якого вимоги кредиторів визнані в розмірі: ПАТ "Брокбізнесбанк" на суму 553 116,22 грн., ПАТ "Державний ощадбанк" - на суму 2075710,38 грн., а 25 серпня 2011 року, ухвалою господарського суду Волинської області ТОВ "Еверест-СТ" було визнано банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру.

В подальшому, ухвалами господарського суду Волинської області, ліквідаційна процедура неодноразово продовжувалась - до 25 листопада 2015 року.

Сторонами не заперечується, що протягом процедури ліквідації боржника були отримані кошти на загальну суму 343 524,61 грн., з яких: 329020,90 грн. від продажу майна банкрута на аукціонах, 14 503,71 грн. від дебіторських вимог, які розподілені згідно Закону, зокрема:

- погашення першої черги вимог ПАТ "Брокбізнесбанк" на суму 35255,70 грн.;

- погашення першої черги вимог ПАТ "Державний ощадбанк на суму 221882,69 грн.

- оплата послуг арбітражного керуючого на суму 28964,56 грн.

- оплата послуг ТБ "Наша" 10% на суму 32901,66 грн.;

- оплата оголошень - 2520,00 грн.;

- оплата за проведення незалежної оцінки - 12000,00 грн.;

- господарські витрати з 22 червня 2011 року по 25 серпня 2015 року, (канцелярські, телефонні, паливно-мастильні витрати) на загальну суму 10 000,00 грн.

25 серпня 2015 року, з метою встановлення активів банкрута, арбітражним керуючим здійснювались запити до Управління земельних ресурсів, Держтехнагляду, ДВС І-го відділу, ДВС ІІ-го відділу, Управління ПФУ в м. Луцьку, Фонду СНВ, Фонду СС з ТВП, Луцької ОДПІ, МРЕВ ДАІ, Луцького міського центру зайнятості, Бюро технічної інвентаризації, Головного управління Держкомзему, проте будь-якого майна боржника виявлено не було. (т.3 а.с.8-16)

Оскільки залишилися невиплачені кредиторські вимоги перед ПАТ "Брокбізнесбанк" в сумі 517 860,52 грн. та ПАТ "Державний ощадний банк" в сумі 1 853 827,69 грн., а майно, грошові та інші активи в ТОВ "Еверест-СТ" відсутні і задоволення вимог кредиторів неможливо, то, відповідно до ч.6 ст. 31 Закону, в редакції, чинній до 19 січня 2013 року, вимоги, не задоволені у звязку з недостатністю майна банкрута, вважаються погашеними.

28 жовтня 2015 року, рішенням комітету кредиторів ТОВ "Еверест-СТ" затверджено рішення звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс боржника, розподіл коштів в процедурі ліквідації, роботу арбітражного керуючого ОСОБА_9 визнано доброю та подано до господарського суду клопотання про затвердження звіту арбітражного керуючого, фінансового звіту у справі про банкрутство ТОВ "Еверест-СТ".

За приписами ст. 83 Закону, господарський суд припиняє провадження у справі про банкрутство, якщо затверджено звіт ліквідатора в порядку, передбаченому цим Законом.

Таким чином, колегія суддів вважає, що місцевим господарським судом було зроблено висновок про вимоги кредиторів боржника ТОВ "Еверест-СТ" є погашеними і винесено ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство та ліквідацію ТОВ "Еверест-СТ", юридичної особи.

Судова колегія критично відноситься до посилань апелянта на те, що ліквідатором не здійснено усіх заходів щодо пошуку майна банкрута з метою продажу та задоволення вимог кредитора, оскільки дані обставини не відповідають матеріалам справи.

Інші доводи апелянта, викладені у апеляційній скарзі, також не знайшли свого підтвердження під час її розгляду, а тому відхиляються як необґрунтовані.

Згідно ст.ст. 33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

В іншій частині ухвала господарського суду Житомирської області від 01 березня 2015 року апелянтом не оскаржувалось, проте прийнята у відповідності до норм ст. 43 ГПК України із всебічним, повним та обєктивним дослідженням матеріалів справи і відсутні правові підстави для її скасування.

Враховуючи вищезазначене, колегія суддів вважає, що ухвала господарського суду першої інстанції прийнята у відповідності до норм ст. 43 ГПК України із всебічним, повним та обєктивним дослідженням матеріалів справи в їх сукупності та вірним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для скасування ухвали господарського суду та задоволення вимог апеляційної скарги.

Судові витрати за подачу апеляційної скарги, на підставі ст.ст. 49, 105 ГПК України, у зв'язку з відмовою в її задоволенні, покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 33, 34, 49, 99,101,103,105,106 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу господарського суду Волинської області від 04.11.15 р. у справі №5004/998/11 залишити без змін, апеляційну скаргу ОСОБА_3 акціонерного товариства "Брокбізнесбанк" - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Справу №5004/998/11 повернути господарському суду Волинської області.

Головуючий суддя Дужич С.П.

Суддя Тимошенко О.М.

Суддя Мамченко Ю.А.