ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13.04.2016 року Справа № 904/10400/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії

суддів: головуючого судді Величко Н.Л. (доповідач)

суддів: Дарміна М.О., Подобєда І.М.

секретар судового засідання: Ковзикові В.Ю.

за участю представників сторін:

від позивача: Духневич Т.С., представник, довіреність №33-Д від 01.02.2016 р.;

відповідач: ОСОБА_2, ФОП, виписка серії ААБ №986740 від 16.07.1997 р.;

від відповідача: ОСОБА_3, представник, довіреність №б/н від 17.12.2015 р.;

розглянувши матеріали апеляційної скарги публічного акціонерного товариства "КРИВОРІЖГАЗ" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17.02.2016 року у справі № 904/10400/15

За позовом Публічного акціонерного товариства "КРИВОРІЖГАЗ", м. Кривий Ріг

до Фізичної особи - підприємця ОСОБА_2, м. Кривий Ріг

про стягнення заборгованості у розмірі 2622,06 грн.

ВСТАНОВИВ:

1. Стислий виклад суті рішення місцевого господарського суду.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 17.02.2016 року у справі №904/10400/15 (суддя Ліпинський О.В.) в задоволенні позову відмовлено.

Рішення суду першої інстанції мотивоване відсутністю підстав для задоволення вимог позивача.

2. Підстави, з яких порушено питання про перегляд рішення.

Не погодившись з зазначеним рішенням господарського суду, публічне акціонерне товариство "КРИВОРІЖГАЗ", звернулося до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

В обґрунтування апеляційної скарги її заявник посилається на те, що в результаті позачергової повірки газового лічильника Відповідача було встановлено його непридатність до подальшої експлуатації, в зв'язку з чим, Позивач здійснив технічний розрахунок обсягу спожитого природного газу в червні 2015 року за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання споживача, з розрахунку його цілодобової роботи, починаючи з контрактної доби поточного календарного місяця, а саме з 01.06.2015 по 12.06.2015.

Представник скаржника підтримав доводи викладені в апеляційній скарзі.

3. Доводи викладені у відзиві на апеляційну скаргу.

Відповідачем надано відзив на апеляційну скаргу позивача, в якому зазначено, що судом першої інстанції в повному обсязі досліджено матеріали справи, прийнято вірне рішення у відповідності до норм чинного законодавства, доводи скаржника, в свою чергу, які зазначені в апеляційній скарзі є безпідставними та необґрунтованими. Просить залишити оскаржуване рішення - без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

У судовому засіданні 13.04.2016р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

4. Дослідивши матеріали справи, апеляційний господарський встановив наступні обставини:

21.12.2012 року між Позивачем (Постачальником) та Відповідачем (Споживачем) було укладено Договір на постачання природного газу за регульованим тарифом № 2013/ТП-ПР-1257. (а.с. 10-13)

Відповідно до пункту 1.1 якого постачальник протягом 2013 року здійснює споживачу постачання природного газу в обсягах і порядку, передбачених договором для забезпечення потреб споживача, а споживач оплачує постачальнику вартість газу у розмірах, строках порядку та на умовах, передбачених договором.

Згідно з пунктом 1.2., 1.2.1 Договору сторони передбачили, що передача газу за цим договором здійснюється на межах балансової належності об'єктів споживача відповідно до актів розмежування ділянок обслуговування. Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживного обладнання визначається сторонами в Додатку 1 до договору.

Додатком №1 до договору «Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживного обладнання» визначено , що у ательє мод по вул. Самотічна 13-24 встановлено котел «Бретта», номінальні витрати газу на один газоспоживний прилад становить 2,3м.куб./год., тип приладу обліку газу GMS-Aisenal 95500 22.08.18 0-4, режим роботи споживача 24 год., витрата газу приладом за добу 55,7 м. куб.,вихідні дні -2.

Додатком №2 до договору встановлені договірні обсяги постачання природного газу протягом 2013р. для власного споживання в обсязі 1,550,00 тис.куб.м. у січні ,лютому - по 0,300 т.куб.м., у березні - 0,250 т.куб.м., у квітні 0,100 т. куб м., з липня по вересень постачання газу не передбачено, у жовтні 0,100т.куб.м.,листопаді 0,200т.кубм. у грудні 0,300 т куб.м.

21.12.2012р. між сторонами укладено технічну угоду якою відповідно до Закону України « Про засади функціонування ринку природного газу» організацію обліку витрат природного газу і його приймання-передачі. У розділі 6 Технічної угоди зазначено, що дана технічна угода є невід'ємною частиною договору № 2013/ТП-ПР-1257. Та діє протягом строку дії договору.

Відповідно до п.2.3 технічної угоди споживач несе відповідальність за забезпечення за забезпечення своєчасної повірки ЗВТ вузла обліку та за відповідність комерційного вузла обліку газу і встановленого газового обладнання погодженому проекту та чинним нормативним документам.

Відповідно до п.п.2.10.1п.2.10 технічної угоди облік переданого споживачу газу вважається не дійсним та перерахунки об'єму спожитого газу проводиться постачальником за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ , у тому числі у випадку не придатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами перевірки технічного стану комерційного вузла обліку газу.(а.с.17-21)

Додатковою угодою №1 від 11.12.2013р., сторони погодили договірні обсяги постачання природного газу на 2014 рік, зокрема постачальник здійснює протягом 2014 року постачання природного газу Споживачу для власного споживання в обсязі 1,630 тис. куб. м, у тому числі по місяцях та кварталах: на січень, лютий березень - 0,300 тис.куб.м, на квітень - 0,150 тис.куб.м, травень - 0,060 тис.куб.м на червень, липень, серпень, вересень по 0,005 тис.куб.м, на жовтень - 0,100 тис.куб.м, листопад та грудень по 0,200 тис.куб.м. (а.с. 21)

Додатковою угодою №2 від 28.11.2014р. та № 3 від 28.11.2014 року, сторони погодили договірні обсяги постачання природного газу на 2015 рік 1,350 тис.куб.м. зокрема, по місяцях - на січень - 0,300 тис.куб.м., на лютий - 0,300 тис.куб.м. та на березень - 0,200 тис.куб.м., на квітень - 0,100 тис.куб.м, на травень, червень, липень, серпень, вересень, жовтень - 0,0 тис.куб.м., на листопад - 0,200 тис.куб.м., на грудень - 0,250 тис.куб.м. (а.с. 22-23)

Додатковою угодою №4 від 20.04.2015р. , сторони погодили зміну до договірних обсягів постачання природного газу на 2015 рік- 1,33тис.куб.м., зокрема, по місяцях - на січень - 0,300 тис.куб.м., на лютий - 0,300 тис.куб.м. та на березень - 0,200 тис.куб.м., на квітень - 0,050 тис.куб.м, на травень - червень - по 0,0050тис.куб.м., липень, серпень, вересень, жовтень - по 0,005 тис.куб.м. щомісячно, на листопад - 0,200 тис.куб.м., на грудень - 0,250 тис.куб.м.(а.с.24)

05.06.2015 року представниками Позивача було проведено перевірку дотримання правил споживання природного газу та достовірності його обліку на об'єкті споживача (Відповідача) за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Самотічна, 13.

За результатами зазначеної перевірки було складено Акт № 1435 від 05.06.2015 року. (а.с. 49)

За даними вказаного акту, представниками Позивача було встановлено, що монтаж вузла обліку газу відповідає проектній документації. Крім того, в акті зазначено про зняття пломби з клапана з'єднання, а також пломби з газового лічильника для їх пере опломбування за методикою, та здійснено пломбування, встановлено додаткову пломбу на газовий лічильник.

08.06.2015 року Представником Позивача складено протокол № 1473 щодо направлення ЗВТ (засобу вимірювальної техніки) на позачергову повірку у зв'язку з підозрою на справжність пломб держповірителя. Встановлено строк для зняття лічильника до 12.06.2015р. (а.с. 30)

12.06.2015 року на об'єкті Споживача було проведено роботи зі зняття газового лічильника з метою його направлення на позапланову повірку, та виконано відключення газового обладнання від газових мереж, про що складено акт на відключення газового обладнання. (а.с. 28)

За результатами проведення повірки газового лічильника "Новатор G4РЛ № 3008662 ДП "Криворізький науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" складено довідку № Т-ДН-2313/15 про непридатність засобу вимірювальної техніки через перевищення допустимої похибки вимірювання. (а.с. 53)

З огляду на вказані вище обставини, 30.06.2015 року Позивачем складено технічний розрахунок, згідно якого, на підставі п. 5.13 "Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання" розраховано обсяг споживання газу за період з 01.06.2015 (з розрахункової доби поточного календарного місяця) по 12.06.2015 (дата відключення газоспоживного обладнання) за номінальною потужністю газового обладнання (2,3 м.куб/год.) з розрахунку його цілодобової роботи (264 години), в розмірі 607 м.куб. (а.с. 29)

11.02.2016 року, на підставі п. 5.13 "Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання" Позивачем складено новий технічний розрахунок за період з 06.06.2015р. (дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу) до 16.06.2015р. (дата відключення газоспоживного обладнання) за номінальною потужністю газового обладнання (2,3 м.куб/год.) з розрахунку його цілодобової роботи (144 години), в розмірі 331 м.куб. (а.с. 107)

Враховуючи обсяг газу, визначений технічним розрахунком від 11.02.2016 року, Позивачем розрахована вартість газу в розмірі 2662,06 грн., стягнення якої є предметом даного спору.

17.02.2016 року Позивач зменшив розмір заявлених до стягнення вимог, та просить суд стягнути з Відповідача 2 622,06 грн. вартості спожитого природного газу у червні 2015р , обсяг якого визначений згідно технічного розрахунку за період з 06.06.2015 по 12.06.2015. за таким розрахунком: обсяг газу 0.331тис.куб.м.,вартість газу 9000,36 грн. за 1тис. куб.м. нарахована сума - 2979,11грн. Фактично сплачено споживачем 57,05 грн.25.03.2015р та 300грн. 17.04.2015р..Основний борг за вирахуванням сплаченої суми 2622,06 грн.

5. Мотиви, з яких виходила апеляційна інстанція при винесенні постанови.

Приймаючи рішення по справі та відмовляючи в позові суд виходив з того, що здійснюючи перерахунок обсягу спожитого газу, позивач виходив з розрахунку цілодобової роботи газового обладнання відповідача, що не передбачено положеннями розділу 111 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою НКРЕ від 13.09.2012 № 1181 (далі - Правила користування) та Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 №618 (п.5.13.1,5.13.2 правил) , умови п.2.10.2 Технічної угоди в частині перерахунку обсягу спожитого газу з розрахунку цілодобової роботи газового обладнання споживача, як і технічний розрахунок не відповідають Типовому договору та Правилам обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання. Такі відступи по суті є доповненням типового договору іншими умовами, які не охоплюється терміном конкретизація.

Перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення у відповідності до приписів статті 101 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний суд встановив, що при укладенні Договору на постачання природного газу та визначенні його умов сторони керувались Законом України Про засади функціонування ринку природного газу від 08.07.2010р. № 2467, Законом України Про трубопровідний транспорт від 15.05.1996р. № 192/96-ВР, Законом України Про нафту і газ від 12.07.2011р. № 2665, постановою Кабінету Міністрів України Про забезпечення споживачів природним газом від 27.12.2001р. № 1729 (зі змінами), Правилами користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою НКРЕ від 13.09.2012 № 1181 (далі - Правила користування), Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 №618, іншими діючими нормативно-правовими актами, а також тими, що встановлюють окремі правила та вимоги у сфері ринку природного газу.

Відповідно до ч.1 ст. 628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Статтею 179 Господарського кодексу України (п.4),якою врегульовано загальні умови укладення договорів визначено, що при укладенні господарських договорів сторони можуть визначати з міст договору на основі типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови.

Відповідно до ч.1 ст. 12 Закону України "Про засади функціонування на ринку природного газу", який був чинним на час виникнення спірних правовідносин, постачання природного газу здійснюється відповідно до договору, за яким постачальник зобов'язується поставити споживачеві природний газ, якісні характеристики якого визначено стандартами, в обсязі та порядку, передбачених договором, а споживач зобов'язується сплачувати вартість прийнятого природного газу в розмірі, строки та порядку, передбачених договором.

Частиною 2 вищезазначеного закону встановлено, що обов'язкові умови договору між гарантованим постачальником та споживачем природного газу за регульованим тарифом встановлюються в типовому договорі про постачання природного газу.

Таким чином, відповідними нормами права встановлено, що постачання газу здійснюється за договором, обов'язкові умови якого (суттєві умови) встановлюються в типовому договорі, вищезазначені норми не забороняють сторонам конкретизувати умови договору , який укладається на підставі типового договору.

Постановою НКРЕ №1580 від 22.09.2011р.(зареєстровано в Мінюсті 7.10.2011р. за №1155/1989) затверджено Типовий договір на постачання природного газу за регульованим тарифом. Зазначена постанова була чинною на момент укладення договору.

Затверджений Типовий договір не містить , як додатку до нього технічної угоди.

Як вбачається зі змісту укладеного сторонами договору він містить всі обов'язкові умови для даного виду договору передбачені типовим договором, але містить умови, які його конкретизують .

Сторони врегулювали питання організації обліку витрат природного газу і його приймання-передачі і оформили його як додаток до договору (технічна угода), що не суперечить загальним умовам укладення господарських договорів і не є підставою вважати, що сторони відступили від змісту типового договору.

Судова колегія вважає, що господарським судом при винесенні рішення не вірно застосовані вимоги підпункту 5.13.2 пункту 5.13 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 № 618 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 26.01.2006 р. за № 67/11941 (надалі Правила обліку), який передбачає, що перерахунки об'єму про транспортованого газу здійснюються обліковою організацією у випадку тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну, позачергову, експертну повірки та ремонт); непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами перевірки технічного стану комерційного вузла обліку газу за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

Крім того, підпунктами 3.12.1, 3.12.2 пункту 3.12 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики від 13 вересня 2012 року № 1181 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 11.10.2012 р. за № 1715/22027 (надалі Правил користування), які були чинні на період здійснення перерахунку обсягів спожитого газу, також передбачено, що сторони договору мають право контролювати правильність експлуатації ЗВТ у будь-який час доби. У разі виникнення між сторонами спірних питань щодо технічних, у тому числі метрологічних характеристик ЗВТ сторони договору мають право вимагати проведення експертиз або позачергової повірки ЗВТ.

Перерахунки обсягу споживання (розподілу) транспортування природного газу проводяться у випадках непридатності до застосування (несправності) ЗВТ, тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну чи позачергову повірку, ремонт, експертизу).

Відповідно до пункту 2.10 Технічної угоди, що є додатком № 4 до договору, облік переданого Споживачу газу вважається не дійсним та перерахунки об'єму спожитого газу проводяться Постачальником за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання Споживача, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ. Кількість годин роботи газового обладнання Споживача повинна бути підтверджена документально.

Нарахування згідно вказаного пункту проводиться у випадку тимчасової відсутності ЗВТ (зняття ЗВТ на періодичну, позачергову, експерту повірки та ремонт), непридатності до застосування (несправності) ЗВТ за результатами перевірки технічного стану комерційного вузла обліку газу.

Як вбачається, зміст п.2.10 Технічної угоди відповідає вимогам підпункту 5.13.2 пункту 5.13 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 № 618, тому висновки суду про невідповідність зазначеного пункту технічних умов типовому договору та Правилам обліку є не правомірним.

Згідно з п. 2.17 Технічної угоди, у разі виникнення між сторонами суперечливих питань щодо технічних, у тому числі метрологічних характеристик ЗВТ, сторони Технічної угоди мають право вимагати проведення позачергової або експертної повірки ЗВТ в територіальних органах Держспоживстандарту України.

Основні положення щодо організації, порядку проведення та оформлення результатів повірки засобів вимірювальної техніки (далі - ЗВТ) регламентовано Національним стандартом України ДСТУ 2708:2006 "Метрологія. Повірка засобів вимірювальної техніки. Організація та порядок проведення".

У відповідності до п.п. 4.2.1, 4.2.4-п. 4.2 ДСТУ 2708:2006 для засобів вимірювальної техніки які підлягають перевірці, встановлено такі види повірки: первинна, періодична, позачергова, інспекційна та експертна; позачергову повірку проводять до закінчення міжповірочного інтервалу.

Пунктом 5.5 ДСТУ регламентовано випадки, в яких проводиться позачергова повірка, цей перелік є вичерпним. Ним передбачено, що позачергова повірка проводиться за потреби заявника пересвідчитися у придатності засобів вимірювальної техніки до застосування.

Потребою проведення позачергової повірки лічильника газу № 3008662 послугував факт підозри щодо наявності справжності пломби Держстандарту України, про що зафіксовано в Протоколі про направлення ЗВТ на позачергову повірку №1473 від 08.06.2015 р. та підписаного представниками сторін.

Довідкою №Т-ДН-2313/15 від 15.06.2015 р. державне підприємство "Кривбасстандартметрологія" визнало лічильник Новатор G4 РЛ заводський номер 3008662, що належить ФОП ОСОБА_2 непридатним до застосування.

Додатком № 1 до договору сторонами узгоджені комерційні вузли обліку газу та газоспоживного обладнання на об'єкті споживача за адресою: вул. Самотічна, 13/24 та визначено режим роботи газового обладнання споживача, а саме: котла Беретта - 24 години на добу, тобто Відповідач погодився з цілодобовим режимом роботи газового обладнання.

У зв'язку з непридатністю вказаного лічильника до застосування позивачем було зроблено перерахунок обсягу спожитого відповідачем у червні 2015р. газу з 06.06.15р.(наступний день за днем останньої повірки) по 12.06.15р. (день зняття газового лічильника) з урахуванням цілодобового режиму роботи обладнання на суму 2 622 грн. 06 коп., виходячи з даних погоджених сторонами у додатку №1 до договору. Цей розрахунок є вірним та відповідає умовам договору та Правилам обліку.

Викладене свідчить про невірне застосування судом першої інстанції норм матеріального права, зокрема статей 598, 599, 628 Цивільного кодексу України, статті 202 Господарського кодексу України та не ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді та з'ясуванні всіх обставин справи в їх сукупності відповідно вимог ст. 43 ГПК України, що є правовою підставою для скасування рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17 лютого 2016 року у справі № 904/10400/15.

Керуючись ст.ст. 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "КРИВОРІЖГАЗ" - задовольнити.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17.02.2016 року у справі №904/10400/15 - скасувати.

Позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "КРИВОРІЖГАЗ"- задовольнити.

Стягнути з Фізичної особи - підприємця ОСОБА_2, м. Кривий Ріг на користь публічного акціонерного товариства "КРИВОРІЖГАЗ", м. Кривий Ріг - 2 622грн. 06 коп. вартість спожитого природного газу; 1 218 грн. - судового збору, видати наказ.

Стягнути з Фізичної особи - підприємця ОСОБА_2, м. Кривий Ріг на користь публічного акціонерного товариства "КРИВОРІЖГАЗ", м. Кривий Ріг - 1 515,80 грн. 80 коп. судовий збір за перегляд справи по апеляційній скарзі., видати наказ.

Видачу наказів доручити господарському суду Дніпропетровської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя Н.Л. Величко

Суддя М.О. Дармін

Суддя І.М. Подобєд