ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 квітня 2016 року Справа № 905/2621/14-908/5299/14

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддів:Акулової Н.В. (доповідач), Владимиренко С.В., Кочерової Н.О.
розглянувши касаційну скаргу Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на тимчасову адміністрацію в публічному акціонерному товаристві "Авант-Банк" Ларченко Ірини Миколаївни
на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 28.01.2016 року
та рішенняГосподарського суду міста Києва від 16.04.2015 року
у справі№905/2621/14-908/5299/14 Господарського суду міста Києва
за позовом Публічного акціонерного товариства "Дельта-Банк"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія"
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача1. Публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк"; 2. Фонду гарантування вкладів фізичних осіб; 3. Національний банк України; 4. Публічного акціонерного товариства "Авант-Банк"
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай"
прозвернення стягнення на майно

За участю представників сторін:

від позивача: Русскіна О.В. (дов.б/н від 23.03.2016 року);

від відповідача: Краснокутська Н.М. (дов. б/н від 03.12.2015 року);

від третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

1) не з'явився;

2) не з'явився;

3) не з'явився;

4) Шифердеккер О.О. (дов.№45/2016 від 04.04.2016 року);

від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

не з'явився;

телеоператор:ОСОБА_8 (паспорт НОМЕР_1, виданий Дніпровським РУ ГУ МВС України в м.Києві 29.05.2012 року);

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 16.04.2015 року у справі №905/2621/14-908/5299/14 (суддя: Мандриченко О.В.) позов задоволено повністю; звернено стягнення на належне Товариству з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" нерухоме майно, що є предметом іпотеки за іпотечним договором від 30.07.2010 № 25ДС/35/101-2010-КЛТ в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" за кредитним договором №3.3ДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010 в сумі 160 395 534,22 грн. перед Публічним акціонерним товариством "Дельта Банк", яке знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Зрошувальна, буд. 5 та складається з: Вагова 30 т. вагами літ С, С`, загальна площа 498,8 кв.м.; Бухгалтерія збуту літ. LXVII, загальна площа 154,6 кв.м.; Ковбасний завод, апаратне відділення ковбасного заводу літ. Т, загальна площа 30 447,4 кв.м.; Перехідна галерея ковбасного заводу, адміністративно-побутовий корпус літ. Щ, загальна площа 1 426,4 кв.м.; Консервний завод, мийка тари конс. заводу літ. З, загальна площа 4 347 кв.м.; Оранжерея літ. XXIV, загальна площа 537,5 кв.м.; Контора скотобази літ. LXIV, загальна площа 377,3 кв.м.; Карантин-ізолятор літ. LXXVIII, загальна площа 666 кв.м.; Ветдільниця літ. LXIII, загальна площа 191,1 кв.м.; Цех технічних фабрикатів - ЦТФ, літ. Е, загальна площа 3 689,5 кв. м.; Санітарна бойня, літ. Ц, загальна площа 1 439,6 кв.м.; Слюсарна майстерня, літ. LCI, загальна площа 19,6 кв.м.; Заводоуправління, літ. XXV, загальна площа 1 689,2 кв.м.; Пилорама, літ. XX, загальна площа 359,7 кв.м.; Будівельний цех, літ. LXV, загальна площа 903,00 кв.м.; Цех пінополістиролу, літ. XXXIII, загальна площа 686 кв.м.; М'ясожировий корпус, літ. Б', Б", загальна площа 12 719,7 кв.м.; Забійна бухта, літ. А, загальна площа 2 158 кв.м.; Корпус передзабійного утримання худоби, літ. А', загальна площа 6 504,0 кв.м.; Побутовий корпус МЖК, літ. Д, загальна площа 2 165,4 кв.м.; Канижна, літ. Ж, загальна площа 173,7 кв.м.; Холодильна секція, літ. Б, загальна площа 10 741,0 кв.м.; Напівфабричний корпус літ. CL, CLI, загальна площа 12 380,2 кв.м.; Холодильник № 2, пельменне відділення, компресорний цех холодильника № 2, ТП-2831 (8), літ. Я, загальна площа 7 040,9 кв.м.; Нежитлова будівля гематогенного цеху, літ. М, загальна площа 786,9 кв.м. Котельня № 1, котельня № 2, котельня МЖК, літ. Г, загальна площа 2 750,7 кв.м.; Експериментальний цех (кулінарія), літ. LXXXVII, загальна площа 1 410,8 кв.м.; Насосна станція оборотного водопостачання, літ. LCVIII, загальна площа 141,9 кв. м.; Насосна станція другого підйому, літ. LXXVI, загальна площа 216,3 кв.м.; Станція перекачки, літ. VIII, загальна площа 30,9 кв.м.; Артсвердловина № 3, літ. LXXV, загальна площа 11,9 кв.м.; Насосна-компресорна станція (№1), літ. LXXXIV, загальна площа 85,6 кв.м.; Розподілпункт (РП-310), літ. Ю, загальна площа 118,3 кв.м.; ТП-1108 (5), літ. 5, загальна площа 45,3 кв.м.; ТП-1955 (6), літ. 6, загальна площа 107,3 кв.м.; ТП-277(3), літ. З, загальна площа 75,2 кв.м.; ТП-3800 (1), літ. 1, загальна площа 25,5 кв.м.; ТП-4004 (4), літ. 4, загальна площа 63,3 кв.м.; ТП-РБУ (9), літ. 9, загальна площа 44,2 кв.м.; Зарядна станція аміачних балонів, аміакреховище град., конденсаторная, літ. LVII, загальна площа 882 кв.м.; Хвіртка прохідної № 2, літ. І, загальна площа 36,6 кв.м.; Собакорозплідник, літ. XXX, XXXI, XXXII, загальна площа 237,7 кв.м. Кормокухня для собак, літ. ХХіХ, загальна площа 63,0 кв.м.; Вишки № 2, літ. LXXIV, загальна площа 2,8 кв.м.; Вишки № З, літ. LXXIII, загальна площа 8,8 кв.м.; Вишки сторожової, літ. LXXVII, загальна площа 2,3 кв.м.; Транспортна галерея ковбасного заводу, літ. Т', загальна площа 885,9 кв.м.; Прохідна скотобази, літ. II, загальна площа 10,3 кв.м.; Контрольна проїздна скотобази, літ. III, загальна площа 8,9 кв.м.; Хлораторна станція (склад балонів), літ. LXII, загальна площа 102 кв.м.; Контора складів палива, літ. XLV, загальна площа 4,7 кв.м.; Вантаж контора, літ. LCVII, загальна площа 57,9 кв.м.; Будка біля залізничних воріт, літ. LC, загальна площа 10,2 кв. м.; Залізнична будка, літ. LV, загальна площа 4 кв.м.; Сміттєзбирач, літ. XXVIII, загальна площа 308,6 кв.м.; Надбудова над свердловиною, літ. XVIII, загальна площа 19,0 кв.м.; Насосна артезіанської свердловини, літ. LXXXIX, загальна площа 23,7 кв.м.; Станція перекачки, літ. VI, загальна площа 21,3 кв.м.; Станція перекачки фекальних вод, літ. VII, загальна площа 19,5 кв.м.; Жироловка, літ. LXIX, загальна площа 813,2 кв.м.; Каналізаційна насосна станція, літ. XLII, XLIV, загальна площа 218,2 кв.м.; Артсвердловина № 4, літ. XXIII, загальна площа 27,4 кв.м.; ГРП, літ. XLI, загальна площа 70,8 кв.м.; Насосна мазутосховища, літ. XXXVII, XXXVIII, XXXIX, загальна площа 246,7 кв.м.; Контрольна проїзна, літ. Т", загальна площа 9,4 кв.м.; Компресорна, літ. В, загальна площа 1 528,8 кв.м., та належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" на праві власності на підставі рішення Господарського суду міста Києва від 12.09.2008 у справі № 31/299 та ухвали Господарського суду міста Києва від 23.02.2009 у справі № 31/299, зареєстрованих 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна", реєстраційний номер 30914349, номер запису 355-з в книзі д.8з-170, згідно з витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно №26663015, виданим 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна" на користь Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" (01133, м. Київ, вул. Щорса, 36-б, ідентифікаційний код 34047020) шляхом проведення прилюдних торгів, встановивши початкову ціну продажу на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності під час здійснення виконавчого провадження.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 28.01.2016 року у справі №905/2621/14-908/5299/14 (судді: Коротун О.М., Гаврилюк О.М., Сулім В.В.) апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" на рішення Господарського суду міста Києва від 16.04.2015 у справі № 905/2621/14-908/5299/14 залишено без задоволення; рішення Господарського суду міста Києва від 16.04.2015 у справі № 905/2621/14-908/5299/14 залишено без змін.

Прийняті судові акти мотивовані наявністю правових підстав для задоволення позовних вимог, оскільки у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання, іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Не погоджуючись з прийнятими судовими актами, Уповноважена особа Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на тимчасову адміністрацію в публічному акціонерному товаристві "Авант-Банк" Ларченко Ірина Миколаївна звернулася з касаційною скаргою до Вищого господарського суду України, в якій просить суд скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 16.04.2015 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 28.01.2015 року у справі №905/2621/14-908/5299/14, а справу направити на новий розгляд до суду першої інстанції.

В касаційній скарзі скаржник посилається на порушення та невірне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права.

У відзиві на касаційну скаргу відповідач просить залишити в силі рішення Господарського суду міста Києва від 16.04.2015 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 28.01.2016 року, а касаційну скаргу без задоволення.

У зв'язку з відпусткою судді Саранюка В.І., відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 12.04.2016 року, змінено склад колегії суддів на: головуючий Акулова Н.В. (суддя-доповідач), судді: Кочерова Н.О., Владимиренко С.В.

Представник скаржника, у судовому засіданні, підтримав вимоги та доводи касаційної скарги, просив її задовольнити.

Представник позивача, у судовому засіданні, заперечував проти задоволення касаційної скарги, просив залишити її без задоволення.

У судовому засіданні, представник відповідача, просив задовольнити касаційну скаргу, скасувати постанову суду апеляційної інстанції та рішення суду першої інстанції та у задоволенні позову відмовити.

Від ТОВ "Телеодин" до суду надійшло повідомлення про намір провести відеозйомку в залі судового засідання під час розгляду справи №905/2621/14-908/5299/14, судова колегія не заперечувала проти проведення відеозйомки у судовому засіданні.

Заслухавши представників сторін, які з'явилися в судове засідання, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши повноту встановлення обставин справи та правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального і процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що 30.07.2010 між Публічним акціонерним товариством "Кредитпромбанк"(позикодавцем) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" (позичальник) укладено кредитний договір № З.ЗДС/35/2010-КЛТ, відповідно до умов якого, позикодавець зобов'язувався надати позичальнику в майбутньому кредити, в межах загальної суми, еквівалентної 120 000 000,00 грн., за офіційним курсом Національного банку України на дату укладання кожної додаткової угоди до кредитного договору про надання кредиту, що є його невід'ємною частиною, а позичальник - повернути кредит та сплатити проценти за користування ним.

Пунктом 3.4.5 кредитного договору сторони погодили, що позичальник зобов'язаний повністю погасити заборгованість за кредитами не пізніше 29.07.2013.

В подальшому, між позикодавцем та позичальником до кредитного договору № З.ЗДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010 були укладені наступні додаткові угоди: 30.07.2010 додаткову угоду № 1 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 9 800 000,00 грн. зі строком повернення кредиту не пізніше 30.12.2010, процентна ставка встановлена в розмірі 23 % річних; 02.08.2010 додаткову угоду № 2 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 3 500 000,00 грн. зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010, процентна ставка встановлена в розмірі 23 % річних; 03.08.2010 позикодавцем і позичальником укладено додаткову угоду № 3 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 2 000 000,00 грн., зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010, процентна ставка встановлена в розмірі 23 % річних; 04.08.2010 додаткову угоду № 4 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 2 500 000,00 грн. зі строком повернення не пізніше 01.11.2010, процентна ставка встановлена в розмірі 23 % річних; 05.08.2010 додаткову угоду № 5 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 3 000 000,00 грн. зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010, процентна ставка встановлена в розмірі 23 % річних; 06.08.2010 додаткову угоду № 6 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 4 000 000,00 грн. зі строком повернення не пізніше 01.11.2010, процентна ставка встановлена в розмірі 23 % річних; 09.08.2010 додаткову угоду № 7 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 3 000 000,00 грн. зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010 і процентною ставкою в розмірі 23 % річних; 10.08.2010 додаткову угоду № 8 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 3 000 000,00 грн. зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010 і процентною ставкою в розмірі 23 % річних; 11.08.2010 додаткову угоду № 9 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 3 000 000,00 грн. зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010 і процентною ставкою в розмірі 23 % річних; 12.08.2010 додаткову угоду № 10 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 3 000 000,00 грн., зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010 і процентною ставкою в розмірі 23 % річних; 13.08.2010 додаткову угоду № 11 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 3 000 000,00 грн. зі строком повернення кредиту не пізніше 01.11.2010 і процентною ставкою в розмірі 23 % річних; 27.08.2010 додаткову угоду № 11-1 до кредитного договору, відповідно до якої позичальник зобов'язується повернути кредити, отримані за попередніми додатковими угодами не пізніше 29.07.2011; 27.08.2010 додаткову угоду № 12 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 80 200 000,00 грн. та строком повернення кредиту не пізніше 26.08.2011 і процентною ставкою в розмірі 23 % річних; 29.11.2010 додаткову угоду № 12-2 до кредитного договору, якою деякі умови кредитного договору було викладено в іншій редакції. Так, сторонами, зокрема, було змінено суму кредиту до 156 000 000,00 грн., а також змінено строки повернення кредитів, отриманих за попередніми додатковими угодами, встановлено графіки повернення коштів та ін; 29.11.2010 додаткову угоду № 13 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 14 800 000,00 грн. зі строком повернення не пізніше 31.08.2011 і процентною ставкою в розмірі 23 % річних; 01.12.2010 додаткову угоду № 14 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 5 000 000,00 грн. зі строком повернення не пізніше 31.08.2011 та процентною ставкою у розмірі 23 % річних; 02.12.2010 додаткову угоду № 15 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 5 000 000,00 грн., строком повернення коштів не пізніше 31.08.2011 та процентною ставкою в розмірі 23 % річних; 03.12.2010 додаткову угоду № 16 до кредитного договору, відповідно до п. 1 якої позичальнику надано кредит в сумі 11 200 000,00 грн., строком повернення кредиту не пізніше 31.08.2011 та процентною ставкою в розмірі 23 % річних. 19.12.2011 додатковою угодою № 17-2 сторонами було погоджено викласти в новій редакції пункт 1.1 кредитного договору, згідно з якою сторони погодили, що Публічне акціонерне товариство "Кредитпромбанк" надало кредит позичальнику у сумі фактичної заборгованості в розмірі 126 000 000,00 грн. з кінцевим терміном повернення до 29.07.2013 включно.

Судами попередніх інстанцій встановлено факт виконання Публічним акціонерним товариством "Кредитпромбанк" своїх зобов'язань за кредитним договором і додатковими угодами до нього у частині надання Товариству з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" грошових коштів у розмірі 126 000 000,00 гривень, що підтверджується меморіальними ордерами і виписками з рахунку. Дана обставина не заперечувалась сторонами.

В забезпечення виконання зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" за кредитним договором № З.ЗДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010 між Публічним акціонерним товариством "Кредитпромбанк" (іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" (іпотекодавець) 30.07.2010 укладено іпотечний договір № 25ДС/35/101-2010-КЛТ, що був посвідчений приватним нотаріусом Донецького міського нотаріального округу Трубніковою І.О., зареєстрований в реєстрі за № 2206, відповідно до пункту 1.1, якого сторони вирішили, що у забезпечення зобов'язань Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" перед іпотекодержателем за кредитним договором № 3.3ДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010 іпотекодавець надає в іпотеку майно, що належить йому на праві власності на підставі рішення Господарського суду міста Києва від 12.09.2008 у справі № 31/299 та ухвали Господарського суду міста Києва від 23.02.2009 у справі №31/299 (зареєстрованих 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна", реєстраційний номер 30914349, номер запису 355-з в книзі д.8з-170 згідно з витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 26663015).

В іпотеку було передано нерухоме майно (будівлі та споруди), загальною площею 112 853,4 кв.м., що знаходяться за адресою: м. Київ, вул. Зрошувальна, буд. 5 та складається з наступних елементів: Вагова 30 т. вагами літ С, С`, загальна площа 498,8 кв.м.; Бухгалтерія збуту літ. LXVII, загальна площа 154,6 кв.м.; Ковбасний завод, апаратне відділення ковбасного заводу літ. Т, загальна площа 30 447,4 кв.м.; Перехідна галерея ковбасного заводу, адміністративно-побутовий корпус літ. Щ, загальна площа 1 426,4 кв.м.; Консервний завод, мийка тари конс. заводу літ. З, загальна площа 4 347 кв.м.; Оранжерея літ. XXIV, загальна площа 537,5 кв.м.; Контора скотобази літ. LXIV, загальна площа 377,3 кв.м.; Карантин-ізолятор літ. LXXVIII, загальна площа 666 кв.м.; Ветдільниця літ. LXIII, загальна площа 191,1 кв.м.; Цех технічних фабрикатів - ЦТФ, літ. Е, загальна площа 3 689,5 кв. м.; Санітарна бойня, літ. Ц, загальна площа 1 439,6 кв.м.; Слюсарна майстерня, літ. LCI, загальна площа 19,6 кв.м.; Заводоуправління, літ. XXV, загальна площа 1 689,2 кв.м.; Пилорама, літ. XX, загальна площа 359,7 кв.м.; Будівельний цех, літ. LXV, загальна площа 903,00 кв.м.; Цех пінополістиролу, літ. XXXIII, загальна площа 686 кв.м.; М'ясожировий корпус, літ. Б', Б", загальна площа 12 719,7 кв.м.; Забійна бухта, літ. А, загальна площа 2 158 кв.м.; Корпус передзабійного утримання худоби, літ. А', загальна площа 6 504,0 кв.м.; Побутовий корпус МЖК, літ. Д, загальна площа 2 165,4 кв.м.; Канижна, літ. Ж, загальна площа 173,7 кв.м.; Холодильна секція, літ. Б, загальна площа 10 741,0 кв.м.; Напівфабричний корпус літ. CL, CLI, загальна площа 12 380,2 кв.м.; Холодильник № 2, пельменне відділення, компресорний цех холодильника № 2, ТП-2831 (8), літ. Я, загальна площа 7 040,9 кв.м.; Нежитлова будівля гематогенного цеху, літ. М, загальна площа 786,9 кв.м. Котельня № 1, котельня № 2, котельня МЖК, літ. Г, загальна площа 2 750,7 кв.м.; Експериментальний цех (кулінарія), літ. LXXXVII, загальна площа 1 410,8 кв.м.; Насосна станція оборотного водопостачання, літ. LCVIII, загальна площа 141,9 кв. м.; Насосна станція другого підйому, літ. LXXVI, загальна площа 216,3 кв.м.; Станція перекачки, літ. VIII, загальна площа 30,9 кв.м.; Артсвердловина № 3, літ. LXXV, загальна площа 11,9 кв.м.; Насосна-компресорна станція (№1), літ. LXXXIV, загальна площа 85,6 кв.м.; Розподілпункт (РП-310), літ. Ю, загальна площа 118,3 кв.м.; ТП-1108 (5), літ. 5, загальна площа 45,3 кв.м.; ТП-1955 (6), літ. 6, загальна площа 107,3 кв.м.; ТП-277(3), літ. З, загальна площа 75,2 кв.м.; ТП-3800 (1), літ. 1, загальна площа 25,5 кв.м.; ТП-4004 (4), літ. 4, загальна площа 63,3 кв.м.; ТП-РБУ (9), літ. 9, загальна площа 44,2 кв.м.; Зарядна станція аміачних балонів, аміакреховище град., конденсаторная, літ. LVII, загальна площа 882 кв.м.; Хвіртка прохідної № 2, літ. І, загальна площа 36,6 кв.м.; Собакорозплідник, літ. XXX, XXXI, XXXII, загальна площа 237,7 кв.м. Кормокухня для собак, літ. ХХіХ, загальна площа 63,0 кв.м.; Вишки № 2, літ. LXXIV, загальна площа 2,8 кв.м.; Вишки № З, літ. LXXIII, загальна площа 8,8 кв.м.; Вишки сторожової, літ. LXXVII, загальна площа 2,3 кв.м.; Транспортна галерея ковбасного заводу, літ. Т', загальна площа 885,9 кв.м.; Прохідна скотобази, літ. II, загальна площа 10,3 кв.м.; Контрольна проїздна скотобази, літ. III, загальна площа 8,9 кв.м.; Хлораторна станція (склад балонів), літ. LXII, загальна площа 102 кв.м.; Контора складів палива, літ. XLV, загальна площа 4,7 кв.м.; Вантаж контора, літ. LCVII, загальна площа 57,9 кв.м.; Будка біля залізничних воріт, літ. LC, загальна площа 10,2 кв. м.; Залізнична будка, літ. LV, загальна площа 4 кв.м.; Сміттєзбирач, літ. XXVIII, загальна площа 308,6 кв.м.; Надбудова над свердловиною, літ. XVIII, загальна площа 19,0 кв.м.; Насосна артезіанської свердловини, літ. LXXXIX, загальна площа 23,7 кв.м.; Станція перекачки, літ. VI, загальна площа 21,3 кв.м.; Станція перекачки фекальних вод, літ. VII, загальна площа 19,5 кв.м.; Жироловка, літ. LXIX, загальна площа 813,2 кв.м.; Каналізаційна насосна станція, літ. XLII, XLIV, загальна площа 218,2 кв.м.; Артсвердловина № 4, літ. XXIII, загальна площа 27,4 кв.м.; ГРП, літ. XLI, загальна площа 70,8 кв.м.; Насосна мазутосховища, літ. XXXVII, XXXVIII, XXXIX, загальна площа 246,7 кв.м.; Контрольна проїзна, літ. Т", загальна площа 9,4 кв.м.; Компресорна, літ. В, загальна площа 1 528,8 кв.м.,

Заставна вартість майна узгоджена п. 1.4. іпотечного договору та складає 155 928 075,00 грн.

26.06.2013 між Публічним акціонерним товариством "Кредитпромбанк", як продавцем, та Публічним акціонерним товариством "Дельта Банк", як покупцем, було укладено договір купівлі-продажу майнових прав, згідно з яким покупець набув права вимоги за кредитним договором № З.ЗДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010, а також іпотечним договором № 25ДС/35/101-2010-КЛТ від 30.07.2010.

Під "Правом вимоги" сторони розуміють всі права вимоги (як існуючі, так і майбутні, як наявні, так і умовні) продавця в якості кредитора, тобто позикодавця грошових коштів до позичальника за кредитними договорами, а також всі права вимоги до осіб, які надали забезпечення за договорами забезпечення, включаючи будь-які та всі права вимоги та засоби захисту прав, як доступні продавцю щодо виконання позичальниками та/або особами, які надали забезпечення, будь-яких своїх обов'язків за кредитними договорами і договорами забезпечення. (п.1.1. Договору).

Умовами даного договору сторони також узгодили, що відступлення не призводить до будь-яких змін обсягу та обов'язків за кредитними документами. Зокрема, незмінними залишаються суми, що підлягають сплаті, а також строки їх сплати відповідно до умов кредитного договору № З.ЗДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010 і додаткових угод до нього.

13.09.2013 між позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" укладено додатковий договір № 18 до кредитного договору № З.ЗДС/35/2010-КЛТ умовами якого сторони погодили, що надання кредиту позичальнику здійснюється окремими частинами в межах відновлювальної кредитної лінії з максимальним лімітом заборгованості 126 000 000,00 грн. зі сплатою плати за користування кредитом у розмірі 17 % річних та кінцевим терміном погашення заборгованості за кредитом не пізніше 02.10.2013.

У випадку невиконання позичальником зобов'язань, визначених п. 3.3 додаткового договору протягом більше 10 календарних днів від дня закінчення строку, встановленого для їх виконання, на одинадцятий календарний день строк користування кредитом вважається таким, що закінчився та, відповідно, позичальник зобов'язаний погасити наявну заборгованість за кредитом, сплатити нараховані проценти, комісії та штрафні санкції. Після повного погашення заборгованості позичальника за кредитним договором дія кредитного договору припиняється. Виконання позичальником даного обов'язку не потребує від кредитора надіслання жодних попередніх письмових повідомлень та/або вимог до позичальника (п. 4.3 додаткового договору).

Судами попередніх інстанцій також встановлено, що всупереч п. 1.1.1. додаткового договору № 18 позичальник порушив строки повернення кредиту, що стало підставою для звернення позивача з вимогою № 18.2-61 від 24.02.2014 (про погашення заборгованості за кредитним договором у розмірі 160 395 534,22 грн., з яких: сума заборгованості за кредитом - 126 000 000,00 грн.; суми заборгованості за відсотками - 26 636 224,60 грн.; пеня за несвоєчасне повернення кредиту - 6 148 109,59 грн.; пеня за несвоєчасне погашення відсотків - 1 611 200,03 грн.

Пунктом 3.4.9. кредитного договору передбачено нарахування пені за несвоєчасне погашення заборгованості за кредитами та/або процентами, та/або за комісіями.

Відповідно до п. 4.2. іпотечного договору, іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на предмет іпотеки у випадку порушення боржником кредитного договору. При цьому, відповідно до п. 4.3. іпотечного договору, іпотекодержатель за 30 календарних днів попереджає іпотекодавця про задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки і якщо протягом цього строку зобов'язання, забезпечені іпотекою, не будуть виконанні, іпотекодержатель на свій розсуд задовольняє свої вимоги одним із таких способів: набуває право власності на майно; від свого імені продає майно третім особам і спрямовує отримані кошти на задоволення своїх вимог;дає іпотекодавцю згоду на реалізацію майна третім особам, визначеним іпотекодержателем або погоджених з ним від свого імені за умови, що кошти, виручені від реалізації, будуть направлені на задоволення вимог іпотекодержателя.

Позивачем було направлено відповідачу вимогу № 18.2-61 від 24.02.2014 та копією опису вкладення в цінний лист, яким підтверджується направлення вимоги відповідачу 24.02.2014, якою останньому пропонувалося сплатити заборгованість в розмірі 160 395 534,22 грн., в тому числі, відсотків за користуванням кредитом і штрафних санкцій та попереджалося про перспективу вчинення дії зі звернення стягнення на предмет іпотеки.

Встановивши неналежне виконання позичальником взятих на себе зобов'язань, а саме факт прострочення позичальника у правовідносинах з банком за кредитним договором, відсутність доказів належного виконання грошових зобов'язань за кредитним договором як позичальником так і його майновим поручителем, суди попередніх інстанцій задовольнили позовні вимоги та вирішили звернути стягнення на належне Товариству з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" нерухоме майно, що є предметом іпотеки за іпотечним договором від 30.07.2010 № 25ДС/35/101-2010-КЛТ в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна компанія "Урожай" за кредитним договором №3.3ДС/35/2010-КЛТ від 30.07.2010 в сумі 160 395 534,22 грн. перед Публічним акціонерним товариством "Дельта Банк", яке знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Зрошувальна, буд. 5 (згідно переліку) та належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Централізована енергопостачальна компанія" на праві власності на підставі рішення Господарського суду міста Києва від 12.09.2008 у справі № 31/299 та ухвали Господарського суду міста Києва від 23.02.2009 у справі № 31/299, зареєстрованих 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна", реєстраційний номер 30914349, номер запису 355-з в книзі д.8з-170, згідно з витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно №26663015, виданим 09.07.2010 Комунальним підприємством "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна" на користь Публічного акціонерного товариства "Дельта Банк" (01133, м. Київ, вул. Щорса, 36-б, ідентифікаційний код 34047020) шляхом проведення прилюдних торгів, встановивши початкову ціну продажу на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності під час здійснення виконавчого провадження.

Проте, колегія суддів касаційної інстанції вважає висновки судів попередніх інстанцій про визначення початкової ціни продажу предмета іпотеки під час здійснення виконавчого провадження передчасними, з огляду на наступне.

Обґрунтованим визнається рішення, в якому повно відображені обставини, які мають значення для даної справи, висновки суду про встановлені обставини і правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності і підтверджуватись достовірними доказами, дослідженими у судовому засіданні.

Згідно із частиною третьою статті 33 Закону України "Про іпотеку" звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі рішення суду здійснюється з урахуванням положень статті 39 Закону України "Про іпотеку".

Відповідно до статті 39 Закону України "Про іпотеку" в разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються: загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки; опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя; заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні; спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону; пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки; початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Згідно із частиною шостою статті 38 Закону України "Про іпотеку" ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності, на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна.

Посилання суду першої інстанції в резолютивній частині рішення, яке залишено без змін постановою апеляційного суду, на визначення початкової ціни предмета іпотеки під час здійснення виконавчого провадження, суперечить вимогам статей 39 та 43 Закону України "Про іпотеку", оскільки виходячи зі змісту поняття "ціна" як форми грошового вираження вартості товару, послуг тощо у розумінні норми статті 39 цього Закону встановлення початкової ціни предмета іпотеки означає встановлення її в рішенні суду в грошовому вираженні, визначеної за процедурою, передбаченою частиною шостою статті 38 цього Закону. (Дана правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 04.11.2015 року у справі №6-340цс15.)

Отже, у разі задоволення позову про звернення стягнення на предмет іпотеки резолютивна частина рішення суду має відповідати вимогам ч.6 ст.38, ст.39 Закону України "Про іпотеку" і у ній повинно зазначатись, крім іншого, початкова ціна предмету іпотеки для його подальшої реалізації.

Однак, суди попередніх інстанцій не врахували вимог ч.6 ст.38, ст.39 Закону України "Про іпотеку" та не визначили початкову ціну продажу предмету іпотеки в резолютивній частині рішення.

З огляду на зазначене вище, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що рішення суду першої інстанції та постанова апеляційного господарського суду у порушення вимог ст. 43 Господарського процесуального кодексу України прийняті без всебічного, повного і об'єктивного розгляду всіх обставин справи в їх сукупності, що є підставою для скасування прийнятих судових актів та передачі справи на новий розгляд до суду першої інстанції.

Відповідно до ст. 1117 Господарського процесуального кодексу Українипереглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

При новому розгляді справи суду необхідно врахувати наведене, правильно застосувати норми матеріального права, які регулюють спірні відносини, вирішити спір відповідно до вимог закону.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11110, 11111, 11112 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на тимчасову адміністрацію в публічному акціонерному товаристві "Авант-Банк" Ларченко Ірини Миколаївни задовольнити.

2. Постанову Київського апеляційного господарського суду від 28.01.2016 року та рішення Господарського суду міста Києва від 16.04.2015 року у справі №905/2621/14-908/5299/14 скасувати.

3. Справу №905/2621/14-908/5299/14 передати на новий розгляд до Господарського суду міста Києва в іншому складі суду.

Головуючий суддя Н.В. Акулова

Судді: С.В. Владимиренко

Н.О. Кочерова