донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

29.03.2016 справа №913/1256/15

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів за участю представників сторін: від позивача: від відповідача:ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 за довіреністю № 24 від 31.12.2015 р. ОСОБА_5 за довіреністю б/н від 04.01.16р.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія Екотоп, с. Половинкине, Старобільський район Луганської області
на рішення господарського суду Луганської області
від22 лютого 2016 р. (повний текст складено та підписано 29.02.2016р.)
у справі№ 913/1256/15 (суддя Лісовицький Є.А.)
за позовом до Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Луганськгаз, м. Сєвєродонецьк Луганської області Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія Екотоп, с. Половинкине, Старобільський район Луганської області
простягнення 535 661 грн. 80 коп.
ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Луганської області від 22.02.2016р. у справі №913/1256/15 позовні вимоги Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Луганськгаз, м. Сєвєродонецьк Луганської області до Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія Екотоп, с. Половинкине, Старобільський район Луганської області про стягнення 535 661 грн. 80 коп. задоволені у повному обсязі.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю Компанія Екотоп, с. Половинкине, Старобільський район Луганської області подало апеляційну скаргу, в якій останнє просить скасувати судове рішення та прийняти нове, яким у задоволенні позову відмовити у повному обсязі.

Апеляційна скарга мотивована неповним з'ясуванням судом обставин, що мають значення для справи; порушенням та неправильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а також тим, що висновки, викладенні у рішенні суду, не відповідають обставинам справи. Зокрема, скаржник зазначає, що місцевим господарським судом безпідставно прийнято до уваги висновок судової трасологічної експертизи та визнано підтвердженим факт встановлення в лічильник газу металевої пластини. Також апелянт зазначає про невірне застосування судом першої інстанції п.п. 3.4., 5, 3.6., 3.7. Правил користування природним газом для юридичних осіб до спірних правовідношень.

Відповідач підтримав доводи апеляційної скарги, просив рішення суду скасувати та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позову в повному обсязі.

Позивач проти апеляційної скарги заперечив та просив рішення суду залишити без змін, а скаргу - без задоволення, про що також зазначив у наданому суду відзиві.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України, в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у розділі XII Господарського процесуального кодексу України. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно з ч. 2 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і переглядає законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду, переглянувши в апеляційному порядку рішення суду першої інстанції, на підставі встановлених фактичних обставин справи №913/1256/15; розглянувши доводи апеляційної скарги та пояснень на неї; заслухавши пояснення представників сторін; перевіривши застосування судом норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку про наявність правових підстав для задоволення апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія Екотоп, с. Половинкине, Старобільський район Луганської області та скасування рішення господарського суду Луганської області від 22.02.2016р. у справі №913/1256/15 з огляду на наступне.

Так, 10.02.2014р. між Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації Луганськгаз, м. Сєвєродонецьк Луганської області (далі Газорозподільне підприємство) та Товариством з обмеженою відповідальністю Компанія Екотоп (далі Замовник) укладено Договір № 2014/Т-ПР 401/-11 на розподіл природного газу (далі Договір).

Відповідно до п. 2.1 цього договору позивач зобов'язався надати відповідачу послугу з транспортування природного газу газорозподільними мережами до межі балансової належності об'єктів Замовника або його споживачів (далі пункт призначення) відповідно до актів розмежування балансової належності газопроводів та експлуатаційної відповідальності Сторін. Пункти призначення з переліком комерційних вузлів обліку природного газу та газоспоживаючого обладнання (далі комерційні вузли обліку) визначаються сторонами у Додатку № 1 до договору. Замовник зобов'язується сплатити Газорозподільному підприємству вартість послуги з транспортування природного газу ГРМ у розмірі, строки та порядку, передбаченого умовами Договору.

Пунктом 4.2 даного договору визначено, що облік природного газу, що транспортується на умовах Договору, здійснюється згідно з Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами №618, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005 р.

Також, як свідчать матеріали справи, 03.03.2014 року між Публічним акціонерним товариством по газопостачанню та газифікації Луганськгаз, м. Сєвєродонецьк Луганської області та Товариством з обмеженою відповідальністю Компанія Екотоп укладено договір №2014/ТП-ПР-401-11 на постачання природного газу за регульованим тарифом, за яким постачальник зобовязався протягом 2014 року здійснювати споживачу постачання природного газу в обсягах і порядку, передбачених договором, для забезпечення потреб споживача, а споживач зобовязався оплатити постачальнику вартість газу в розмірах, строках, порядку та на умовах, передбачених договором (п. 1.1 договору).

Згідно п. 1.2 договору, передача газу за цим договором здійснюється на межах балансової належності об`єктів споживача відповідно до актів розмежування ділянок обслуговування. Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживного обладнання визначається сторонами у додатку № 1 до договору.

Договірні обсяги постачання газу споживачу наводяться у додатку № 2 до договору (п. 2.1 договору).

Відповідно до п. 3.2 договору, облік обсягів газу, що постачається на умовах договору, здійснюється згідно з Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 року № 618, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України за номером № 67/11941, а також згідно з Технічною угодою, що є додатком № 4 до договору, та іншими діючими нормативно-правовими актами, що регулюють порядок обліку природного газу під час його розподілу.

В п. п. 3.4, 3.5 договору сторони узгодили, що постачальник має право перевіряти роботу вузлів обліку, установлених у споживача, в тому числі за допомогою еталонних пересувних вимірювальних комплексів, газопроводи та газоспоживне обладнання, які розташовані на території об'єктів споживача, а також вимагати позачергової перевірки вузлів обліку спеціально уповноваженим органом у сфері метрології. Порядок та строки перевірок передбачені Технічною угодою, що є додатком 3 до договору. Споживач зобов`язаний забезпечити доступ представників постачальника до вузлів обліку, відключаючих пристроїв, газопроводів та газоспоживного обладнання, що розташовані на території споживача. На підставі результатів вимірювання обсягу газу вузлами обліку сторонами складаються щомісяця акти приймання-передачі газу.

Згідно п. 5.2.3. договору, постачальник має право, зокрема, встановлювати дублюючі вузли обліку.

У відповідності з п. 5.3.4 договору, споживач зобовязаний забезпечити збереження і цілісність вузлів обліку та пломб на них і на газовому обладнанні, у тому числі відключеному від системи газопостачання, що знаходяться на території об`єктів споживача.

За п. 10.1 договору, цей договір набирає чинності з дати підписання та, відповідно до ч.3 статті 631 Цивільного кодексу України, поширює свою дію на відносини, що склалися між сторонами з 01.03.2014 року та діє до 31.12.2014 року, а в частині проведення розрахунків - до повного їх виконання.

Договір вважається продовженим на аналогічний період, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляду його умов. При цьому сторони мають переоформити додаток 2 щодо договірних обсягів постачання газу, у якому визначити планові обсяги газу на продовжений термін.

У додатку № 1 до договору сторонами узгоджені комерційні вузли обліку газу та газоспоживного обладнання на об`єкті споживача за адресою: вул. Пригородня, с.Половинкине, Старобільського району, Луганської області, визначено найменування газоспоживчого обладнання УКБ 2,3/200 у кількості 2шт. та тип облікового приладу газу G 160 ЛГ-К-80 №7114.

У додатку № 2 до договору сторони узгодили договірні обсяги постачання газу на 2014 рік помісячно.

Додатком № 3 до договору визначений розрахунок витрат та втрат природного газу в мережі.

03.03.2014 року між сторонами підписано Технічну угоду про порядок організації обліку природного газу (надалі Технічна угода, додаток № 4 до договору), предметом якої є організація обліку витрат природного газу, що передається на обєкти Споживача (п.1.1 Технічної угоди).

Пунктом 2.2. укладеної сторонами Технічної угоди, зокрема, передбачено, що кількість газу, яка подається Споживачу, визначається за показами комерційного вузла обліку газу споживачів, які повинні відповідати вимогам Закону України «Про метрологію та метрологічну діяльність», ДБН В.2.5-20-2001 «Газопостачання», «Правилам подачі та використання природного газу в народному господарстві України», міждержавним та державним стандартам, нормативним та методичним документам Держспоживстандарту України, та іншими діючими нормативними документами.

Згідно п. 2.5 Технічної угоди, постачання газу здійснюється за наявності у споживача комерційного вузла обліку природного газу.

У комерційних вузлах обліку газу повинні застосовуватися засоби вимірювальної техніки (ЗВТ), типи яких занесено до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки, що допущені до застосування в Україні.

Оперативний контроль використання газу споживачем здійснює постачальник.

Умовами Технічної угоди визначено випадки, у яких результати вимірювань вузлів обліку газу визнаються недостовірними серед яких зокрема: закінчення терміну періодичної повірки ЗВТ, що входять до вузла обліку, порушення цілісності пломб, відбитків тавр, спеціальних засобів фіксації взаємного розміщення вентилів, кранів, заглушок, кришок, деталей та вузлів, байпасних ліній, передбачених технічною документацією, встановлених представниками Виконавця, газорозподільного, газотранспортного підприємства, встановлення фактів несанкціонованого втручання в конструкцію або роботу ЗВТ та пристроїв вузла обліку газу.(п.п.2.16.6., 2.16.7.)

Як встановлено господарським судом, вузол обліку ТОВ Компанія Екотоп було прийнято в експлуатацію 14.02.2014р. о 13-00 год., про що свідчать акт №О-945 обстеження вузла обліку газу від 14.02.2014р.

До складу вузла обліку зокрема входили: лічильник газу G 160 ЛГ-К-80 №7114 та коректор Універсал.

За твердженням позивача, з метою вдосконалення обліку газу на обєкті АГНКС с. Половинкине, вул. Пригородна, б/н, ПАТ Луганськгаз за власний рахунок здійснено монтаж дублюючого вузла обліку природного газу - Комплекс вимірювальний КВР-1.01 № 00550.

Дублюючий вузол обліку введено в експлуатацію 25.03.2014р., що позивач підтверджує актом приймання закінченого будівництва обєкту системи газопостачання від 25.03.2014р. (Реконструкція газопроводу в рамках установки дублюючого вузла обліку, АГНКС, Старобільський р-н, с. Половинкине. вул. Пригородна, б/н).

Дублюючий вузол обліку на АГНКС ТОВ Компанія Екотоп с. Половинкине, вул. Пригородна, б/н, був повірений при його виготовлені на заводі-виробнику 12.06.2013, про що свідчить Дублікат Паспорту на Комплекс вимірювальний КВР-1.01 Заводський №00550. Міжповірочний інтервал складає 2 роки, тобто до 12.06.2015. Таким чином, ПАТ Луганськгаз було виконано вимоги абзацу 2 п. 3.6. Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених Постановою НКРЕ від 13.09.2012 №1181 (ЗВТ мають бути повірені або атестовані в установленому порядку).

У звязку з виявленими розбіжностями (невідповідністю) в обсягах споживання природного газу ТОВ Компанія Екотоп, за даними лічильника і коректора (разбаланса), а відповідно порушеннями в роботі засобів вимірювальної техніки, ПАТ Луганськгаз ініціювало проведення позачергової повірки комерційного вузла обліку.

Актом перевірки технічного стану вузла обліку №01-27/Ж004 від 26.12.2014р. виявлено факт невідповідності показників механічного лічильника і показників коректора. Зазначений факт невідповідності в показниках засобів вимірювальної техніки (лічильник Універсал), як зазначає позивач, свідчить про порушення у роботі зазначеного засобу вимірювальної техніки, прилад обліку (монометр) демонтовано для проведення позачергової повірки. (експертизи) (п.3.12.1. Правил використання природного газу для юридичних осіб), про що повідомлено представника відповідача.

Актами №01-27/Ж008 від 02.03.2015р. та № 1-27/Ж009 від 02.03.2015р., в рамках досудового розслідування (санкціонованого обшуку спільно з представниками ПАТ Луганськгаз, проведено перевірку технічного стану вузла обліку, за якими на АГНКС ТОВ Компанія Екотоп, с. Половинкине, вул. Пригородна, б/н, були демонтовані та вилучені засоби вимірювальної техніки комерційного вузла обліку газу (лічильник газу G 160 ЛГ-К-80 №7114, коректор Універсал) та дублюючий вузол обліку газу (КВР-1.01 №00550).

Актом №01-27/Ж008 від 02.03.2015р. засвідчується, що при демонтажі комерційного вузла обліку газу (лічильника газу ЛГ-К-80-G 160 №7114) встановлено факт втручання в конструкцію лічильника газу шляхом несанкціонованого встановлення на струмовипрямувачі з боку входу газу в лічильник металевої пластини з прикріпленим дротом, що впливало на результати вимірювання обсягу газу (спотворювало фактичні дані).

За відповідними обставинами, вузол обліку АГНКС ТОВ Компанія Екотоп було визнано непридатним до застосування з відповідними перерахунками обсягів споживання, згідно вимог Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених Постановою НКРЕ від 13.09.2012р. №1181, про що свідчать акти обстеження вузла обліку природного газу від 02.03.2015р.

У звязку з фактом втручання в вузол обліку природного газу, за результатами розгляду заяви ПАТ "Луганськгаз" про вчинення кримінального правопорушення, ГУ МВС України Луганській області призначено комплексну криміналістичну експертизу лічильника газу G 160 ЛГ-К-80-1/20-1,6-1Ех, заводський номер №7114, відповідно до постанови про призначення експертизи від 11.03.2015р., проведення експертизи доручено НДЕКЦ при УМВС України в Івано-Франківській області за участю спеціаліста виробника газового лічильника ПАТ "Івано-Франківський завод "Промприлад", спеціаліста ДП Івано-Франківський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації.

За результатами проведення експертизи було підготовлено висновок експерта №192 від 28.04.2015, відповідно до якого зокрема встановлено:

Слідів порушення цілісності лічильника газу G 160 ЛГ-К-80-1/20-1,6-1Ех, заводський номер №7114 або слідів несанкціонованого втручання у конструкцію його лічильного механізму не виявлено, так як в стиках конструктивних елементів, як опломбованих так і ні, пошкоджень цілісності чи геометрії конструктивних елементів не виявлено. Bсі частини зєднані між собою міцно, а їхнє положення зафіксоване системою пломбування, яка влаштована таким чином, що зняти жоден елемент головки лічильника без порушення пломбувальних пристроїв не має можливості.

На дільнику потоку (на вході) закріплено металевий предмет.

На підставі результатів дослідження метрологічних характеристик, лічильник газу ЛГ-К-80 G 160 заводський №7114 визнається таким, що не відповідає вимогам інструкції Ф62.784.008 Д2 Інструкція. Лічильники газу трубні ЛГ(СГ), ЛГ-К-Ех(СГ-К-Ех). Методика повірки. і є непридатним до застосування: лічильник не відповідає вимогам п.6.1, похибки за витрат Qmax і Qmin перевищують допустимі значення (-1,36% і -3,59% відповідно). Лічильник газу з металевою частиною недораховував обєм від 6,83% до 7,32%.

При експлуатації лічильника газу G 160 ЛГ-К-80-1/20-1,6-1Ех, заводський номер №7114, порушено настанову з експлуатації Ф62.784.012 НЕ, виявлено втручання в роботу лічильника сторонніми предметами, порушена пломба державної повірки.

За твердженням позивача, зазначеним висновком експерта підтверджено, що металеву пластину з дротом було встановлено в лічильник газу не в процесі його експлуатації, а при його монтажі на обєкті Відповідача, тобто з 14.02.2014р. (момент введення в експлуатацію) лічильник газу ЛГ-К-80 G 160 заводський №7114, експлуатувався з металевою пластиною з дротом, тобто з цієї дати фактично занижувались покази обсягів споживання природного газу.

У звязку з виявленням розбіжностей між комерційним та дублюючім вузлом обліку газу, оскільки 02.03.2015р. при демонтажі комерційного вузла обліку природного газу ТОВ Компанія Екотоп виявлено факт втручання в лічильник газу з заниженням показів та вузол обліку Відповідача не може визнаватися комерційним, встановлено, що втручання в лічильник було можливе лише до моменту приймання в експлуатацію (14.02.2014р.), для розрахунку і визначення фактичного обсягу споживання, відповідно до вимог пунктів 3.12.4, 3.12.5 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених Постановою НКРЕ від 13.09.2012 №1181., застосовуються дані дублюючого вузла обліку за весь попередній період (до березня 2015 року).

Відповідний загальний обсяг природного газу визначено в березні 2015 року, за показами дублюючого вузла обліку природного газу (за період з 01 травня 2014 року - по 01 березня 2015 року) та за номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання (за 01-02 березня 2015 року) у відповідності з вимогами пунктів 3.12.3, 3.12.4, 3.12.5 Правил №1181 від 13.09.2012. Різниця з відповідачем складає 75520 м3.

Виходячи з чого, позивачем заявлено вимогу про стягнення з відповідача суми боргу за спожитий природний газ, донарахований за період з 01 травня 2014 року по 11-25 год. 02 березня 2015 року в розмірі 535 661 грн. 80 коп. за договором від 03.03.2014р. №2014/ТП-ПР-401-11 на постачання природного газу за регульованим тарифом.

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з доведеності та обгрунтованості заявленої до стягнення вартості обсягу спожитого газу.

Проте, колегія суддів не погоджується з даними висновками місцевого господарського суду, оскільки судом першої інстанції при розгляді справи в порушення вимог ст. 43 ГПК України не взято до уваги та не надано належної оцінки всім доказам у справі в їх сукупності, що, враховуючи суть спору, свідчить про незясування судом всіх обставин справи, які мають значення для правильного вирішення господарського спору, що, в свою чергу, призвело до невірного застосування положень Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27 грудня 2005р. № 618, та Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою НКРЕ від 13.09.2012 р. № 1181, а також норм матеріального права до даних правовідносин, і, як наслідок, помилкового висновку про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог.

Так, підставою виникнення у сторін певних правовідносин є укладений між ПАТ"Луганськгаз" та ТОВ Компанія Екотоп договір №2014/ТП-ПР-401-11 на постачання природного газу за регульованим тарифом від 03.03.2014 року.

Статтею 629 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до статті 525 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно статті 526 Цивільного кодексу України, яка кореспондується з частиною першою статті 193 Господарського кодексу України, зобов'язання повинно виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відносини, які виникають між газопостачальними, газорозподільними, газотранспортними підприємствами та споживачами природного газу (крім населення), а також взаємовідносини між суб'єктами господарювання під час передачі з газорозподільних мереж споживачу природного газу, у тому числі видобутого з газових і газоконденсатних родовищ, та нафтового газу, отриманого з нафтових родовищ, регламентовані Правилами користування природним газом для юридичних осіб, затвердженими Постановою НКРЕ від 13.09.2012 № 1181 (далі - Правила користування) та Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 №618.

При укладенні договору на постачання природного газу та визначенні його умов сторони також керувались Законом України "Про засади функціонування ринку природного газу" від 08.07.2010р. № 2467, Законом України "Про трубопровідний транспорт" від 15.05.1996р. № 192/96-ВР, Законом України "Про нафту і газ" від 12.07.2011р. № 2665, постановою Кабінету Міністрів України "Про забезпечення споживачів природним газом" від 27.12.2001р. № 1729 (зі змінами), Правилами користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою НКРЕ від 13.09.2012 № 1181 (далі - Правила користування), Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005 №618, іншими діючими нормативно-правовими актами, а також тими, що встановлюють окремі правила та вимоги у сфері ринку природного газу.

Відповідно до п. 3.4. Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою НКРЕ від 13.09.2012 № 1181 (далі - Правила користування) для пiдвищення надiйностi та достовiрностi вимiрювань обєму газу сторони договору можуть встановлювати дублюючi вузли облiку.

Пiд час складання актiв приймання-передачi газу (актiв про надання послуг) використання результатiв вимiрювань обєму газу дублюючим вузлом облiку регламентується договором.

У разi встановлення дублюючого вузла облiку з бiльш високою точнiстю вимiрювань обєму газу (в однакових дiапазонах змiн параметрiв та витрат газу), нiж у комерцiйного вузла облiку, то комерцiйним вузлом облiку вважається дублюючий вузол облiку.

Дублюючий вузол облiку не повинен впливати на роботу комерцiйного вимiрювального комплексу.

Аналогічні приписи встановлені у розділі 5 Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 27.12.2005р. №618

Як вбачається з матеріалів справи, в якості обґрунтування використання показів «дублюючого вузла обліку» позивач посилається на положення п. 5.2.3., п. 5.3.8. договору на постачання природного газу №2014/ТП-ПР-401-11 від 03.03.2014 р. та п. 6.3.3. договору на розподіл природного газу №2014/Т-ПР-401-11 від 10.02.2014 р., які стосуються права позивача в загальному вигляді на встановлення дублюючих вузлів обліку.

Наразі, укладені сторонами договір на розподіл природного газу №2014/Т-ПР401-11 від 10.02.2014р., договір №2014/ТП-ПР 401-11 від 03.03.2014 р., технічна угода про порядок організації обліку природного газу, що є додатком №3 до договору №2014/ТП-ПР 401-11 від 03.03.2014р. не регламентують використання сторонами дублюючого вузла обліку, зокрема використання його результатів вимірювань при розрахунках обсягів вартості спожитого газу.

Пунктом 3.4. Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою НКРЕ 13.09.2012 р. за № 1181 та зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 11.10.2012 р. за № 1715/22027 (надалі - Правила користування природним газом для юридичних осіб) передбачено, що для підвищення надійності та достовірності вимірювань об'єму газу сторони договору можуть встановлювати дублюючі вузли обліку. При цьому, за даними Правилами, дублюючий вузол обліку - вузол обліку, призначений для здійснення контролю за обсягом природного газу, що обліковується комерційним вузлом обліку.

Пункт 8.3.2. зазначених Правил користування природним газом для юридичних осіб наділяє правом газотранспортне підприємство вдосконалювати за власний рахунок облік газу, за яким здійснюється постачання природного газу, для точності його виміру, у тому числі встановлювати дублюючі вузли обліку.

Аналогічні норми містять і Правила обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання (п. 5.2.1.), затверджені наказом Мінпаливенерго України № 618 від 27.12.2005 р. (далі - Правила обліку природного газу).

Відповідно до п. 3.7. Правил користування природним газом, обстеження вузла обліку газу перед введенням його в експлуатацію здійснюється представниками газорозподільного/газотранспортного підприємства та споживача. Власник вузла обліку газу має надати іншій стороні договору проектну та виконавчу документацію, документи, що підтверджують повірку або метрологічну атестацію ЗВТ, які встановлені на вузлі обліку газу. Під час обстеження перевіряється відповідність вузла обліку газу технічним умовам, проектній документації та вимогам цих Правил. Якщо за результатами перевірки порушень у роботі ЗВТ не виявлено, складається акт обстеження вузла обліку газу.

Форма зазначеного акту наведена в додатку № 2 вказаних Правил та є одночасно актом введення в експлуатацію.

Як зазначалось вище, з метою вдосконалення обліку газу, за обєктом АГНКС с. Половинкине, вул. Пригородна, б/н, ПАТ Луганськгаз за власний рахунок було здійснено монтаж дублюючого вузла обліку природного газу - Комплекс вимірювальний КВР-1.01 № 00550.

Дублюючий вузол обліку, за твердженням позивача, з якими погодився і суд першої інстанції, введено в експлуатацію 25.03.2014р., що на його думку підтверджується актом приймання закінченого будівництва обєкту системи газопостачання від 25.03.2014р. (Реконструкція газопроводу в рамках встановлення дублюючого вузла обліку, АГНКС, Старобільський р-н, с. Половинкине. вул. Пригородна, б/н).

Однак, зазначений акт не приймається судом до уваги у якості належного доказу введення в експлуатацію дублюючого приладу обліку, оскільки свідчить лише про приймання закінченого будівництва обєкту системи газопостачання та реконструкцію газопроводу в рамках дублюючого вузла обліку АГНКС та складений за відсутності представників споживача, що є порушенням вищевказаних приписів наведених Правил.

При цьому, двостороннього акту про введення дублюючого вузла обліку в експлуатацію, підписаного двома сторонами матеріали справи не містять, як і не містять доказів погодження робочого проекту №08-01-14-ГСН та технічного завдання №1-261 з відповідачем.

Таким чином, відсутність підписаного двостороннього акту введення дублюючого вузла обліку в експлуатацію призводить до порушення і неможливості реалізації права позивача-постачальника природного газу на використання результатів вимірювань обсягів природного газу при здійсненні розрахунків.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Вищого господарського суду України в постанові від 22.01.2015 р. у справі №922/2814/14.

Як зазначалось вище, актом перевірки технічного стану вузла обліку №01-27/Ж004 від 26.12.2014р. встановлено, зокрема, невідповідність показників механічного лічильника та показників коректора та зазначено, що вказаний факт невідповідності свідчить про порушення у роботі приладів вимірювальної техніки, які підлягають повірці шляхом проведення позачергової повірки (експертизи).

Відповідно до п. 3.12.9. Правил користування, у разі необхідності проведення позачергової перевірки комерційного вузла обліку газу ініціатор перевірки письмово повідомляє про це іншу сторону договору. Перевірка проводиться не пізніше ніж у дводенний строк (вихідні та святкові дні не враховуються) з дня надходження повідомлення до іншої сторони договору. У разі виникнення аварійних ситуацій, що призвели до унеможливлення обліку розподіленого/протранспортованого газу, позачергові перевірки можуть проводитись без попереднього письмового повідомлення власника комерційного вузла обліку газу.

Наразі, позивачем в порушення приписів п. 3.12.9. Правил користування, не надано доказів направлення письмового повідомлення відповідачу про необхідність проведення позачергової повірки приладу обліку. Крім того, як зазначив позивач у судовому засіданні 29.03.2016р., таке повідомлення відповідачу не направлялось.

Як зазначено вище, 02.03.15р. актом №01-27/Ж008 від 02.03.2015р. в рамках досудового розслідування (санкціонованого обшуку) спільно з представниками ПАТ Луганськгаз, проведено перевірку технічного стану вузла обліку, за результатами якої на АГНКС ТОВ Компанія Екотоп, с. Половинкине, вул. Пригородна, здійснено демонтаж засобу вимірювальної техніки комерційного вузла обліку газу ЛГ-К-80 G 160 зав. №7114.

Одночасно, при демонтажі комерційного вузла обліку газу встановлено факт втручання в конструкцію лічильника газу шляхом несанкціонованого встановлення на струмовипрямувачі з боку входу газу в лічильник металевої пластини з прикріпленим дротом, що на думку позивача, впливало на результати вимірювання обсягу газу (спотворювало фактичні дані).

За результатами проведеної перевірки, вузол обліку АГНКС ТОВ Компанія Екотоп визнано непридатним для використання з відповідними перерахунками обсягів споживання згідно вимог Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених Постановою НКРЕ від 13.09.2012р. №1181.

Також, актом №01-27/Ж009 від 02.03.2015р. проведено перевірку стану обліку природного газу на дублюючому вузлі обліку відповідача.

В результаті проведеної перевірки встановлено, що дублюючий прилад обліку КВР 1 зав. №550 знаходиться у робочому стані, пошкоджень не має; архіви дублюючого вузла обліку перенесені на УПІ-1-16 зав. № 408; для перевірки технічних та метрологічних характеристик з КВР 1 зав. №550 знято пломбу №3873360, вузол обліку демонтовано. Споживання газу на АГНКС ТОВ Компанія Екотоп припинено відповідно до листа споживача об 11-25год. 02.03.2015р.

В свою чергу, позивач посилається на здійснення донарахування обсягу спожитого відповідачем природного газу за показами дублюючого вузла обліку за період з 01.05.2014р. по 11 25год. 02.03.2015р. з посиланням на п. п. 3.12.3, 3.12.4. Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених Постановою НКРЕ №1181 від 13.09.2012р.

Як зазначає позивач, у звязку з наявністю даних дублюючого вузла обліку газу, у останнього, у відповідності до приписів чинного законодаства, відсутні правові підстави для нарахування обсягу спожитого газу за номінальною потужністю, а відтак акт перевірки технічного стану вузла обліку №01-27/Ж008 від 02.03.2015р., який підписаний представниками обох сторін, є підставою для проведення такого перерахунку за період з 01.05.2014р. по 01.03.2015р. Також, як вбачається з позовної заяви, розрахунок обсягу спожитого відповідачем природного газу у період з 9-00год. 01.03.2015р. (розрахункова доба поточного місяця) до 11-25год. 02.03.2015р. (момент припинення постачання) позивачем здійснено за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання, оскільки актом №01-27/Ж009 від 02.03.2015р. вузол обліку демонтовано.

Відповідно до приписів п. 3.12.3. Правил користування, перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу проводяться за період відсутності (несправності) ЗВТ, починаючи з дати проведення останньої перевірки комерційного вузла обліку газу або з дати зняття ЗВТ до моменту встановлення повірених ЗВТ, з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

У разі, якщо такі перевірки не проводились або немає актів про зняття ЗВТ, перерахунки проводяться за період, починаючи з розрахункової доби поточного календарного місяця або з моменту пуску газу після планових та інших відключень у поточному місяці, які здійснювались спільно з газорозподільним/газотранспортним підприємством.

Пунктами 3.12.4., 3.12.5. правил користування зокрема встановлено: якщо власником комерційного вузла обліку газу є споживач, перерахунки обсягу споживання/розподілу/транспортування природного газу за період відсутності (несправності) ЗВТ здійснюються газорозподільним/газотранспортним підприємством за показами дублюючого вузла обліку, а у разі відсутності дублюючого вузла обліку - за проектною номінальною потужністю неопломбованого газового обладнання (до якого здійснюється газопостачання) з урахуванням кількості годин роботи газового обладнання споживача.

За наявності виявлених та документально підтверджених фактів втручання в роботу ЗВТ, що призвело до викривлення результатів вимірювань обсягу споживання/розподілу/транспортування газу, здійснюється відповідний перерахунок згідно з підпунктами 3.12.3, 3.12.4.

За будь-яких перевірок у разі виявлення недоліків, що впливають на результати вимірювань об'єму газу (помилки в розрахунках об'єму розподіленого/протранспортованого газу, відсутність чи вихід з ладу вимірювальних перетворювачів параметрів газу і перепаду тиску, витоки газу в імпульсних лініях до перетворювачів тиску газу та перепаду тиску, виявлення факту несанкціонованого втручання в конструкцію чи в роботу вузла обліку, використання конфігурації обчислювача, яка не відповідає документації на комерційний вузол обліку газу тощо), представник сторони, яка здійснює перевірку комерційного вузла обліку газу, разом з відповідальною за його технічний стан особою складає двосторонній акт про порушення цих Правил (пункт 3.12.11.).

Акт, підписаний представниками сторін, є підставою для проведення перерахунків об'ємів прийнятого-переданого газу. Перерахунки здійснюються в порядку, передбаченому у підпунктах 3.12.3, 3.12.4 або в умовах договору.

Перевіривши доводи позивача, колегія суддів зазначає, що дійсно, чинним законодавством передбачено право газорозподільного підприємства на здійснення визначення обсягу спожитого природного газу за показами дублюючого вузла обліку, однак в актах №01-27/Ж008 від 02.03.2015р. № 1-27/Ж009 від 02.03.2015р. відсутні відомості про зняття показників дублюючого приладу обліку на час проведення перевірки, у звязку з чим позивачем не доведена різниця між показами, які надавались відповідачем та показами, які виявлені під час проведення перевірки та, відповідно, встановити вартість спожитого відповідачем обсягу природного газу.

Виходячи з чого, позовні вимоги позивача про стягнення з відповідача вартості обсягу спожитого відповідачем природного газу за показами дублюючого вузла обліку за період з 01.05.2014р. по 11:25год. 02.03.2015р. у сумі 535 661грн.80коп. є необгрунтованими.

В свою чергу, позивачем у якості підтвердження факту встановлення в лічильник газу комерційного вузла обліку відповідача металевої пластини з дротом з моменту введення в експлуатацію надано висновок судової трасологічної експертизи Науково-дослідного експертно-криміналістичного центру УМВС України в Івано-Франківській області №192 від 28.04.2015 р. з додатками (фото, акт обстеження від 20.04.2015 р., висновок №13 від 23.04.2015 р.), який, на думку позивача, підтверджує факт встановлення в прилад обліку лічильника газу G 160 ЛГ-К-80, заводський номер №7114 металевого предмету (пластини) та втручання в роботу лічильника сторонніми предметами в процесі його експлуатації відповідачем.

Проте, колегія суддів не погоджується з такими доводами позивача, оскільки зазначеним висновком не встановлено певної дати або періоду часу, у який виявлено втручання відповідача в роботу лічильника сторонніми предметами та порушено пломбу державної повірки.

Відповідно до вимог ст. 32 Господарського процесуального кодексу України: доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 4-3 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Відповідно до ст. 43 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили. Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення, для господарського суду не є обов'язковим.

Виходячи з чого колегія суддів вважає, що позивачем не доведено належними та допустимими доказами факту втручання відповідача у роботу приладу обліку, оскільки як вказувалось вище, актом №О-945 обстеження вузла обліку газу від 14.02.2014р. представниками позивача підтверджено його відповідність проектній документації та «Правилам обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання», а також можливість його використання в якості комерційного.

Наразі, ані висновком №192 від 28.04.2015 р., ані висновком №13 від 23.04.2015 р. не встановлено, що металеву пластину з дротом було встановлено в лічильник газу при його монтажі/встановленні на обєкті відповідача, а саме з 14.02.2014 р., у звязку з чим позивачем не надано належних та допустимих доказів в підтвердження своєї правової позиції.

Згідно з ч. 5 ст. 42 Господарського процесуального кодексу України, висновок судового експерта для господарського суду не є обов'язковим і оцінюється господарським судом за правилами, встановленими статтею 43 цього Кодексу.

Питання про призначення судової експертизи в порядку ст. 41 ГПК України судом не вирішувалося, у звязку з чим обставина втручання в роботу комерційного вузла обліку саме 14.02.2014 р. є недоведеною.

З огляду на зазначене, вирішуючи заявлені позовні вимоги, судом першої інстанції не враховано приписів вказаних нормативних актів в їх сукупності.

Таким чином, позовні вимоги про стягнення з відповідача суми боргу за спожитий природний газ донарахований за період з 01 травня 2014 року по 11-25 год. 02 березня 2015 року в розмірі 535 661 грн. 80 коп. за договором від 03.03.2014р. №2014/ТП-ПР-401-11 на постачання природного газу за регульованим тарифом є необґрунтованими та недоведеними.

З викладених вище підстав, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку, що господарським судом Луганської області безпідставно задоволено позовні вимоги позивача щодо стягнення з відповідача заборгованості у розмірі 535 661 грн. 80 коп., у звязку з чим рішення господарського суду Луганської області від 22.02.2016р. у справі №913/1256/15 підлягає скасуванню, а апеляційна скарга задоволенню.

Відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за апеляційної скарги покладаються на позивача по справі.

Керуючись ст.ст. 33, 43, 49, 99, 101, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія Екотоп, с. Половинкине, Старобільський район Луганської області задовольнити.

Рішення господарського суду Луганської області від 22 лютого 2016р. у справі № 913/1256/15 скасувати.

Прийняти нове рішення, яким у задоволені позовних вимог Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Луганськгаз, м. Сєвєродонецьк Луганської області до Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія Екотоп, с. Половинкине, Старобільський район Луганської області про стягнення 535 661 грн. 80 коп. відмовити у повному обсязі.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації Луганськгаз (ідентифікаційний код 05451150, юридична адреса: 93400, Луганська область, м.Сєвєродонецьк, вул. Гагаріна, буд. 87) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю Компанія Екотоп (ідентифікаційний код 32279143, юридична адреса: 92760, Луганська область, Старобільський район, село Половинкине, вул. Пригородня, б/н) судовий збір за подання апеляційної скарги у сумі 8838,42грн.

Господарському суду Луганської області видати накази у відповідності до вимог, які встановлені до виконавчого документу Законом України Про виконавче провадження.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий Марченко О.А.

Судді: Зубченко І.В.

ОСОБА_3