ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" квітня 2016 р. Справа № 922/1109/15

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Білоусова Я.О., суддя

ОСОБА_1 , суддя Пуль О.А.

за участю секретаря Марченко В.О.

за участю представників сторін:

позивача - не з'явився.

відповідача - ОСОБА_2 (довіреність №24 від 30.12.2011р.),

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу позивача (вх. №1098 Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 22.03.16р. у справі № 922/1109/15

за позовом Публічного акціонерного товариства Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м.Київ,

до Публічного акціонерного товариства "Харківська ТЕЦ-5", с.Подвірки,

про стягнення 25 324 517,71 грн.,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 22.03.2016р. (суддя Лавренюк Т.А.) розстрочено виконання рішення суду від 24.03.2015р. по справі № 922/1109/15 за позовом Публічного акціонерного товариства "НАК "Нафтогаз України" до Публічного акціонерного товариства "Харківська ТЕЦ - 5" на загальну суму 21 945 662,39 грн. (з урахуванням витрат по сплаті судового збору) на три роки рівними частинами за наступним графіком: березень 2016р. - 609601,73 грн.; квітень 2016р. - 609601,73 грн.; травень 2016р. - 609601,73 грн.; червень 2016р. - 609601,73 грн.; липень 2016р. - 609601,73 грн.; серпень 2016р. - 609601,73 грн.; вересень 2016р. - 609601,74 грн.; жовтень 2016р. - 609601,74 грн.; листопад 2016р. - 609601,74 грн.; грудень 2016р. - 609601,74 грн.; січень 2017р. - 609601,73 грн.; лютий 2017р. - 609601,73 грн.; березень 2017р. - 609601,73 грн.; квітень 2017р. - 609601,73 грн.; травень 2017р. - 609601,73 грн.; червень 2017р. - 609601,73 грн.; липень 2017р. - 609601,73 грн.; серпень 2017р. - 609601,73 грн.; вересень 2017р. - 609601,74 грн.; жовтень 2017р. - 609601,74 грн.; листопад 2017р. - 609601,74 грн.; грудень 2017р. - 609601,74 грн.; січень 2018р. - 609601,73 грн.; лютий 2018р. - 609601,73 грн.; березень 2018р. - 609601,73 грн.; квітень 2018р. - 609601,73 грн.; травень 2018р. - 609601,73 грн.; червень 2018р. - 609601,73 грн.; липень 2018р. - 609601,73 грн.; серпень 2018р. - 609601,73 грн.; вересень 2018р. - 609601,73 грн.; жовтень 2018р. - 609601,73 грн.; листопад 2018р. - 609601,73 грн.; грудень 2018р. - 609601,74 грн.; січень 2019р. - 609601,74 грн.; лютий 2019р. - 609601,74 грн.

Позивач з ухвалою місцевого господарського суду не погодився та звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального права, просить ухвалу суду першої інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні заяви відповідача про відстрочення виконання рішення відмовити у повному обсязі.

Скарга обґрунтована тим, що відповідачем не надано доказів наявності тих виключних обставин, які є підставою для розстрочення виконання рішення суду згідно зі ст.121 ГПК України. Проте місцевий господарський суд обмежився розглядом виключно пасивної (витратної) частини балансу відповідача, не дослідивши питання відсутності/наявності коштів на банківських рахунках та інших активів (майна) боржника, на які можливо було б звернути стягнення станом на дату надання розстрочки.

Апелянт у судове засідання не зявився, про причини не зявлення суд не повідомив, хоча був належним чином повідомлений про час і місце слухання справи ухвалою суду від 13.04.2016р.

Представник відповідача у судовому засіданні та у відзиві на апеляційну скаргу (вх. №4363 від 25.04.2016р.) проти апеляційної скарги заперечував та просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу суду першої інстанції без змін, посилаючись, зокрема, на те, що судом першої інстанції було враховано при прийнятті оскаржуваної ухвали не лише незадовільний фінансовий стан ПАТ «Харківська ТЕЦ-5», а і те, що відносно відповідача триває провадження у справі про банкрутство №Б-23/75-02. Також відповідачем надано копію платіжного доручення №424 від 31.03.2016р. про сплату боргу у розмірі 609601,73 грн. відповідно до зазначеного в оскаржуваній ухвалі графіку.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника відповідача, дослідивши наявні докази по справі, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила.

В лютому 2015р. ПАТ «НАК «Нафтогаз України» звернувся до господарського суду Харківської області з позовом про стягнення з ПАТ «Харківська ТЕЦ-5» заборгованості в розмірі 15 774 156,44 грн., пені в розмірі 3 341 383,38 грн., збитків від інфляції в розмірі 5 586 706,12 грн., 3% річних в розмірі 622 271,77 грн. за неналежне виконання відповідачем зобов'язань за договором купівлі-продажу природного газу № 2780/14-КП-32 від 13.02.2014р.

Рішенням господарського суду Харківської області від 25.03.2015р., залишеним без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 25.05.2015р., позов задоволено частково. Стягнуто з відповідача 15 774 156,44 грн. основного боргу, 621 177,19 грн. 3% річних, 5 487 181,49 грн. збитків від інфляції, 63147,27 грн. судового збору. В задоволенні позовних вимог в частині стягнення пені в розмірі 3 341 383,38 грн, 3% річних в розмірі 1 094,58 грн. та збитків від інфляції в розмірі 99 524,64 грн. відмовлено.

10.06.2015р. на виконання рішення суду видано відповідний наказ.

В березні 2016р. до суду від відповідача надійшла заява про розстрочення виконання рішення, в якій заявник просив розстрочити виконання рішення господарського суду Харківської області від 24.03.2015р. частинами відповідно до доданого до заяви графіку, а саме, з березня 2016р. по лютий 2022р.

Позивач проти заяви відповідача про розстрочку виконання рішення заперечував.

22.03.2016р. господарським судом Харківської області прийнято оскаржувану ухвалу.

Колегія суддів дослідивши матеріали справи, перевіривши доводи апеляційної скарги, правильність застосування місцевим господарським судом норм процесуального та матеріального права приходить до висновку про відмову у задоволенні апеляційної скарги виходячи з наступного.

Відповідно до ч. 1 ст. 121 Господарського процесуального кодексу України при наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, за заявою сторони, державного виконавця, прокурора або за своєю ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає це питання у судовому засіданні з викликом сторін, прокурора і у виняткових випадках, залежно від обставин справи, може відстрочити або розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови, змінити спосіб та порядок їх виконання.

Відповідно до пунктів 7.1.1, 7.1.2, 7.2 постанови пленуму Вищого господарського суду України №9 від 17.10.2012 «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України» відстрочка - це відкладення чи перенесення виконання рішення на новий строк, який визначається господарським судом, розстрочка означає виконання рішення частками, встановленими господарським судом, з певним інтервалом у часі. Строки виконання кожної частки також повинні визначатись господарським судом. При цьому слід мати на увазі, що розстрочка можлива при виконанні рішення, яке стосується предметів, що діляться (гроші, майно, не визначене індивідуальними ознаками; декілька індивідуально визначених речей тощо).

Підставою для відстрочки, розстрочки, зміни способу та порядку виконання рішення можуть бути конкретні обставини, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим у визначений строк або встановленим господарським судом способом. Проте, вирішуючи питання про відстрочку чи розстрочку виконання рішення, зміну способу і порядку виконання рішення, господарський суд повинен враховувати матеріальні інтереси сторін, їх фінансовий стан, ступінь вини відповідача у виникненні спору, наявність інфляційних процесів у економіці держави та інші обставини справи.

Проте, вирішуючи питання про відстрочку чи розстрочку виконання рішення, зміну способу і порядку виконання рішення, господарський суд повинен враховувати матеріальні інтереси сторін, їх фінансовий стан, ступінь вини відповідача у виникненні спору, наявність інфляційних процесів у економіці держави та інші обставини справи, зокрема, щодо фізичної особи (громадянина) - тяжке захворювання її самої або членів її сім'ї, скрутний матеріальний стан, стосовно юридичної особи - наявну загрозу банкрутства, відсутність коштів на банківських рахунках і майна, на яке можливо було б звернути стягнення, щодо як фізичних, так і юридичних осіб - стихійне лихо, інші надзвичайні події тощо.

Отже, виходячи із вищенаведеного, відстрочка або розстрочка виконання рішення суду чи зміна способу його виконання можлива лише у виняткових випадках, які суд визначає виходячи з особливого характеру обставин, що ускладнюють або виключають своєчасне виконання рішення. Визначальним фактором є винятковість цих випадків та їх об'єктивний вплив на виконання судового рішення.

Як вбачається з матеріалів справи, заява про надання розстрочки виконання рішення суду мотивована тим, що на виконання вимог ст.15 Закону України "Про електроенергетику", ст.4 Закону України "Про засади функціонування ринку електричної енергії України" ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" здійснює продаж всієї виробленої електричної енергії до оптового ринку електричної енергії.

Умовами договорів № 335/420/01-ЕР від 16.09.1998р., № 1467/01-237 від 15.04.2003р., укладених між ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" та ДП "Енергоринок", на підставі договору між Членами ОСОБА_3 Електроенергії України (ДЧОРЕ), не передбачаються нарахування штрафних (фінансових) санкцій за несвоєчасні розрахунки за поставлену електричну енергію, які виникли не внаслідок порушення алгоритму розподілу коштів. При цьому, щорічно має місце факт неповних розрахунків ДП "Енергоринок" з ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" за поставлену до ОСОБА_3 Електроенергії електричну енергію, які мають системний характер з тенденцією до збільшення розміру недоплат.

Так, як зазначає заявник, станом на 01.02.2016р. заборгованість ДП "Енергоринок" перед ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" становила 567,0 млн. грн. За відсутності у ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" інших джерел надходження грошових коштів, неповні розрахунки ДП "Енергоринок" спричиняють відповідну недоплату ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" на користь HAK "Нафтогаз України" за спожитий природний газ, що, у свою чергу, є підставою для нарахування та стягнення з товариства на користь ПАТ "HAK "Нафтогаз України" штрафних санкцій, 3% річних та інфляційних втрат.

Незважаючи на вказані обставини товариство боржника має обов'язок дотримуватися обсягів виробітку електроенергії відповідно до Прогнозного балансу виробництва та споживання електричної енергії в Об'єднаній енергосистемі України, який затверджується Міністерством енергетики та вугільної промисловості України на поточний рік з наступним (за необхідністю) коригуванням місячних обсягів виробництва електроенергії (відповідно до "Порядку складання прогнозних фізичного балансу та балансу купівлі-продажу електричної енергії в ОСОБА_3 ринку електричної енергії України на наступний розрахунковий місяць", затвердженого наказом Міністерства палива та енергетики України від 19.08.2006р. № 413).

Прогнозні обсяги виробітку електроенергії у 2016 році доведені товариству боржника листом Міненерговугілля № 32-вих/2430-15 від 09.12.2015р. (а.с.204-206 т.2).

Також, боржник посилається на те, що для виробництва теплової енергії ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" використовує природний газ по всіх категоріях споживачів (населення, бюджетні установи та організації, інші споживачі та релігійні організації) виключно з ресурсу ПАТ "HAK "Нафтогаз України".

Станом на 01.02.2016р. заборгованість ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" перед ПАТ "НАК "Нафтогаз України" за природний газ для виробництва теплової енергії складає 307,1 млн.грн., в тому числі по періодам: 2014 рік - 20,1 млн.грн.; 2015 рік - 161,1 млн.грн.; 2016 рік - 125,9 млн.грн. В свою чергу заборгованість КП "Харківські теплові мережі" перед ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" за теплову енергію станом на 01.02.2016р. становить 286,1 млн.грн., в тому числі по періодам: 2014 рік - 33,7 млн.грн.; 2015 рік - 154,6 млн.грн.; 2016 рік - 97,8 млн.грн.; заборгованість по нарахованих штрафних санкціях складає 31,6 млн.грн.

Як зазначає заявник, виконання рішення у даній справі ускладнюється існуючим станом розрахунків на ринку теплопостачання м. Харкова, кошти за продану теплову енергію є основним джерелом покриття вартості паливної складової та здійснення розрахунків за природний газ з ПАТ "НАК "Нафтогаз України", а вжиття заходів до примусового виконання рішення створює небезпеку припинення господарської діяльності відповідача з вироблення теплової енергії та залишення населення значної частині м. Харкова та інших категорій споживачів без опалення та підігріву води.

Фактично ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" споживає паливо незалежних постачальників, зокрема, TOB "Укрістгаз", для виробництва електричної енергії, не сплачуючи його, тоді як поточні кошти отримані від продажу електричної енергії спрямовуються безпосередньо на користь HAK "Нафтогаз України" тільки як погашення заборгованості попередніх періодів згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України № 670-р від 20.05.2015р., що створює передумови для припинення поставок палива та, як наслідок, господарської діяльності відповідача з виробництва електричної та теплової енергії, розбалансування виробництва та відпуску електричної енергії до Об'єднаної енергосистеми України.

Як зазначає заявник, переважна більшість обладнання ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" була введена в експлуатацію в 1979-1980р.р. та потребує ремонту (модернізації) у зв'язку з чим наказом № 1 від 04.01.2016р. затверджено перелік першочергових заходів з ремонту обладнання, не виконання яких є неприпустимим через загрозу його виходу з ладу.

Здійснення ремонтної кампанії потребує залучення фінансування в обсязі 288,0 млн.грн.

Відповідно до вимог "Порядку формування інвестиційних програм ліцензіатів з виробництва електричної та теплової енергії на теплоелектроцентралях та когенераційних установках", затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 15.10.2015р. № НОМЕР_1 "Харківська ТЕЦ-5" зобов'язане здійснювати капітальні інвестиції та капітальні вкладення для підвищення рівня надійності та економічності роботи основних фондів (генеруючого та допоміжного обладнання виробників електричної та теплової енергії) та використовувати кошти, визначені як джерело фінансування інвестиційної програми, виключно на її виконання відповідно до графіка, визначеного інвестиційною програмою, яка розробляється та передається на затвердження НКРЕКП щорічно.

З необхідних 288 530,0 тис.грн. в редакції інвестиційної програми, затвердженої рішенням правління товариства боржника № 18 від 02.09.2015р., постановою НКРЕКП від 24.12.2015р. № 307 затверджено інвестиційну програму ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" на 2016р. лише у сумі 103 201,0 тис.грн. (без ПДВ) та джерела її фінансування у тарифі на відпуск електричної енергії 49 845,40 тис.грн., у тарифах на виробництво теплової енергії 53 355,60 тис.грн. (а.с.193-195 т.2)

Відповідно до п. 3.2.3. "Положення про порядок оцінки готовності об'єктів електроенергетики до роботи в осінньо-зимовий період", затвердженого наказом Міністерства палива та енергетики України від 07.07.2006р. № 231, для теплових електроцентралей, для яких основним паливом є газ, в якості умови готовності до роботи в ОЗП визначено утворення десятиденного запасу мазуту для забезпечення їх роботи мінімальним складом генеруючого обладнання.

Згідно окремого доручення Міненерговугілля № 01/32-2090 від 03.09.2015р. та Наказу Міненерговугілля № 566 від 01.09.2015p., з метою належної підготовки об'єктів електроенергетики до роботи в осінньо-зимовий період 2015/2016 років, ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" було зобов'язано створити десятиденний запас резервного палива (мазуту) в обсязі 18 000,00 тон вартістю понад 162,0 млн.грн. (а.с.196-203 т.2).

На підставі п. 3.2.3. "Положення про порядок оцінки готовності об'єктів електроенергетики до роботи в осінньо-зимовий період" аналогічна вимога поширюватиметься на осінньо-зимовий період 2016-2017 років, що потребуватиме мобілізації товариством значної суми обігових коштів.

Крім того, стосовно ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" триває провадження у справі № Б-23/75-02 про банкрутство. Ухвалою господарського суду Харківської області від 23.09.2014р. у справі № Б-23/75-02 за клопотанням ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" продовжено термін проведення підготовчого засідання до 01.01.2016р. та відкладено розгляд справи на 09.02.2016р. Як вважає заявник, подальше провадження у справі № Б-23/75-02 в порядку, визначеному Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції до внесення змін Законом України від 22.12.2011p. № 4212-VI), та її перехід в процедуру санації або ліквідації внаслідок фактичного припинення господарської діяльності відповідача заходами примусового виконання не сприятиме належному виконанню рішення у цій справі та не відповідатиме інтересам не тільки відповідача, але й самого ПАТ "HAK "Нафтогаз України".

Отже, як зазначає заявник, ці фактори впливають на фінансовий стан підприємства, яке на сьогодні є збитковим. Зазначені обставини та надані докази свідчать про неможливість негайно та одноразово оплатити всю суму заборгованості.

Колегія суддів зазначає, що в основу ухвали про надання розстрочки виконання рішення суду має бути покладений обґрунтований висновок про наявність обставин, що ускладнюють або роблять неможливим виконання рішення.

В зв'язку з тим, що розстрочка виконання рішення подовжує період відновлення порушеного права стягувача, при її наданні, суди в цілях вирішення питання про можливість її надання, а також визначення строку подовження виконання рішення суду, повинні враховувати закріплені в нормах матеріального права, допустимі межі надання відстрочки виконання судового рішення.

Довготривале невиконання рішення суду порушує право на повагу до власності та на вільне володіння власністю у зв'язку з тим, що рішення набуває ознак довготривалого виконання.

Позивач, заперечуючи проти заяви відповідача, посилався, зокрема, на те, що надання розстрочки виконання рішення суду по даній справі до лютого 2022р. призведе до істотного порушення майнових інтересів позивача внаслідок надзвичайно тривалого перенесення терміну та розміру виконання зобовязань відповідачем у спірних правовідносинах.

За таких обставин, враховуючи те, що діяльність боржника спрямована на повне та якісне задоволення потреб населення, бюджетних установ та організацій тепловою енергією, дана заборгованість утворилась через наявність великої дебіторської заборгованості цих субєктів перед боржником, стосовно ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" триває провадження у справі № Б-23/75-02 про банкрутство, а також враховуючи заперечення позивача щодо тривалого перенесення терміну та розміру виконання зобовязань відповідачем, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду, що наведені обставини є винятковими, в звязку з чим місцевим господарським судом правомірно задоволено заяву ПАТ "Харківська ТЕЦ-5" щодо надання розстрочки виконання рішення суду частково та розстрочено виконання рішення суду по справі № 922/1109/15 на загальну суму 21 945 662,39грн. (з урахуванням витрат по сплаті судового збору) на три роки рівними частинами.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до статті 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до статті 43 Господарського процесуального кодексу України Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

На підставі викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга є необґрунтованою і не може бути підставою для скасування оскаржуваної ухвали по даній справі, тому ухвалу господарського суду Харківської області від 22.03.16р. у справі № 922/1109/15 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Керуючись статтями 91, 99, 101, 102, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 22.03.16р. у справі № 922/1109/15 залишити без змін.

Повний текст постанови складено 27.04.2016р.

Головуючий суддя Білоусова Я.О.

Суддя Крестьянінов О.О.

Суддя Пуль О.А.