РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

04.04.2016Справа №910/20687/14
Колегія суддів у складі головуючого судді Мудрого С.М., суддів Отрош І.М., Сташківа Р.Б., розглянувши справу

за позовом публічного акціонерного товариства "ОТП Банк"

до товариства з обмеженою відповідальністю "Сан-Інвестмент"

про звернення стягнення на предмет іпотеки

Представники:

від позивача: Ігнатенко М.В. - представник за довіреністю № б/н від 19.01.2016 р.;

від відповідача: Соловйова А.В. - представник за довіреністю № 10/02 від 01.04.2016 р.

ВСТАНОВИЛА:

Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк" звернулось до господарського суду міста Києва із позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Сан-Інвестмент" про звернення стягнення на предмет іпотеки.

Свої позовні вимоги позивач обґрунтовує тим, що 07.05.2008 року між угорським комерційним банком ВАТ «ОТП Банк» та ТОВ "Сан-Інвестмент" укладено кредитний договір б/н на суму 16 700 000,00 доларів США.

29.03.2012 року між кредитодавцем та публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» укладено угоду про відступлення простроченої заборгованості позичальника по кредитному договору.

В забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором між кредитодавцем та відповідачем 26.05.2008 року укладено іпотечний договір, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Астраускас Л.Є., реєстровий №651.

У результаті неналежного виконання договірних зобов'язань позичальником порушено вимоги кредитного договору внаслідок чого виникла кредитна заборгованість.

У зв'язку з чим позивач звернувся до суду з вимогою в рахунок погашення заборгованості відповідача перед позивачем за кредитним договором б/н від 07.05.2008р. у розмірі 22 914 507,07 доларів США , що у гривневому еквіваленті за курсом НБУ становить на 19.09.2014р. становить 307 627 807,36 грн. звернути стягнення на предмет іпотеки згідно з іпотечним договором від 26.05.2008 року, за загальною ціною 43 199 233,00 грн. без урахування ПДВ шляхом визнання права власності на предмет іпотеки за публічним акціонерним товариством "ОТП Банк".

Ухвалою господарського суду міста Києва від 01.10.2014 порушено провадження у справі №910/20687/14 та призначено її до розгляду на 23.10.2014 року.

До початку судового засідання 23.10.2014 через відділ діловодства та документообігу Господарського суду міста Києва від позивача надійшли додаткові документи для долучення до матеріалів справи.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 23.10.2014 року розгляд справи відкладено на 18.11.2014 року.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 18.11.2014 року продовжено строк розгляду спору на п'ятнадцять днів та відкладено розгляд справи на 11.12.2014 року.

10.12.2014 року до загального відділу діловодства господарського суду міста Києва від позивача надійшли додаткові документи по справі.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 11.12.2014 року призначено колегіальний розгляд справи у складі трьох суддів.

Розпорядженням Голови Господарського суду міста Києва від 11.12.2014 року визначено для розгляду справи №910/20687/14 колегію суддів у наступному складі: головуючий суддя Полякова К.В., судді Отрош І.М., Сташків Р.Б.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 11.12.2014 року справа №910/20687/14 прийнята вищезазначеною колегією суддів до свого провадження та призначена до розгляду на 03.02.2015 року.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 03.02.2015 року розгляд справи відкладено на 10.02.2015 року.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 10.02.2015 року продовження строк розгляду спору на п'ятнадцять днів та відкладено розгляд справи на 02.03.2015 року.

Ухвалами господарського суду міста Києва від 02.03.2015 року призначено по справі №910/20687/14 судову земельно-технічну експертизу, проведення якої доручено приватному підприємству "Вітал-Профі" та зупинено провадження у справі.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 08.02.2016 року провадження у справі №910/20687/14 поновлено, розгляд справи призначено на 23.02.2016 року.

Розпорядженням керівника апарату господарського суду м. Києва №04-23/359 від 24.02.2016 року, у зв'язку з припиненням повноважень щодо здійснення правосуддя у судді Полякової К.В., з метою дотримання вимог ГПК України та відповідно до п.2.3.52 Положення про автоматизовану систему документообігу суду призначено повторний автоматичний розподіл справи №910/20687/14.

Відповідно до авторозподілу справу №910/20687/14 передано для розгляду колегії суддів у складі головуючий суддя Мудрий С.М., судді Отрош І.М. та Сташків Р.Б.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 09.03.2016 року прийнято справу до провадження, розгляд справи призначено на 21.03.2016 року.

У судове засідання 21.03.2016 року представник відповідача не з'явився, вимоги ухвали суду від 09.03.2016 року не виконав, про поважні причини неявки суд не повідомив, хоча про час та дату судового засідання повідомлений належним чином.

В судовому засіданні 04.04.2015 року представник позивача позовні вимоги підтримав, просив суд задовольнити позов, з урахуванням заяви про збільшення розміру позовних вимог вих.№12-4-10/2520 від 05.06.2015 року, відповідно до якої просив суд в рахунок погашення заборгованості відповідача перед позивачем за кредитним договором б/н від 07.05.2008р. у розмірі 23 592 073,15 доларів США , що у гривневому еквіваленті за курсом НБУ становить на 31.05.2015р. становить 497 571 311,06 грн. звернути стягнення на предмет іпотеки згідно з іпотечним договором від 26.05.2008 року, за загальною ціною 51 925 400,00 грн. без урахування ПДВ шляхом визнання права власності на предмет іпотеки за публічним акціонерним товариством "ОТП Банк".

У відповідності до статті 22 Господарського процесуального кодексу України, позивач вправі до прийняття рішення по справі збільшити розмір позовних вимог за умови дотримання встановленого порядку досудового врегулювання спору у випадках, передбачених статтею 5 цього Кодексу, в цій частині, відмовитись від позову або зменшити розмір позовних вимог. До початку розгляду господарським судом справи по суті позивач має право змінити предмет або підставу позову шляхом подання письмової заяви.

Представник відповідача позовні вимоги визнав.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні дані, на яких ґрунтується позов, об'єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, колегія суддів вважає, що позовні вимоги позивача підлягають задоволенню з урахуванням заяви про збільшення позовних вимог.

Відповідно до ч.1 статті 202 ЦК України, правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Згідно з ч.1 статті 509 ЦК України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Частина 2 статті 509 ЦК України передбачає, що зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Відповідно п.1 ч.2 статті 11 ЦК України, підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Згідно з ч. 1 статті 626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

07.05.2008 року між товариства з обмеженою відповідальністю "Сан-Інвестмент" (позичальник) та угорським комерційним банком Орсагош такарейкпейзтар еш керескедельмі банк нілваношаш мукьодо рейсвенітаршашаг (кредитодавець) укладено кредитний договір.

Відповідно до п.2.1 кредитного договору, за умовами цього договору кредитодавець надає позичальнику строковий кредит у доларах США на суму, яка дорівнює зобов'язанню.

Зобов'язання означає 16 700 000 доларів США.

Згідно з п.5.1 кредитного договору, позичальник може використати кредит за допомогою надання кредитодавцю належно підготовленого запиту на використання не пізніше 11:00 ранку того робочого дня, котрий наступає, щонайменше на три (3) робочі дні раніше ніж запропонована дата використання.

ТОВ "Сан-Інвестмент" надано кредитодавцю запит на використання 16 700 000 дол. США з запропонованою датою використання - 19 травня 2008 року. Відповідно до даного запиту відповідачу надано кредит на загальну суму 16 700 000 дол. США.

Факт надання кредиту відповідачем не заперечувався.

Згідно з статтею 1054 Цивільного кодексу України, за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Пунктом 3.1 кредитного договору передбачено, що позичальник застосовує усі суми, позичені для досягнення корпоративних цілей, включаючи фінансування витрат на здійснення угоди та дозволеного розподілу.

Відповідно до п.6.1 кредитного договору, якщо умови цього договору не вимагають повернення позики на більш ранню дату, то позичальник повинен погасити усю суму позики на дату завершення.

Дата завершення означає 3 роки з дати використання, але не пізнішу 30 вересня 2011 року.

Частиною 1 статті 1048 ЦК України передбачено, що позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.

Відповідно до п.8.1 договору облікова ставка відсотку на позику за кожен період нарахування відсотків - це річна процентна ставка, котра є сукупністю: а) маржі, та (b)ставки LIBOR за 3 місяці.

Позичальник платитиме нарахований відсоток на позику в останній день кожного періоду нарахування відсотків (п.8.2 договору).

Якщо боржник неспроможний заплатити будь-яку суму, належну до сплати за фінансовим документом у строк платежу, то на заборговану суму буде нараховуватися відсоток за період, починаючи від дати, коли мала бути здійснена оплата, і завершуючи датою фактичного платежу (як перед, так і після судового рішення), за ставкою, котра відповідно до нижчезазначеного параграфу (b) складатиме на один процент річних (1% річних) більше ніж ставка, за якою треба було б платити, якщо несплачена сума упродовж періоду неплатежу складає суму позики в валюті невиплаченої суми за наступні періоди нарахування відсотків, тривалість кожного з котрих була вибрана позичальником (який діє обґрунтовано). Будь-який відсоток, нарахований відповідно до статті 9.3, боржник сплачує негайно за вимогою позичальника (п.8.3).

Частиною 1 статті 546 ЦК України передбачено, що виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

26.05.2008 року між товариством з обмеженою відповідальністю "Сан-Інвестмент" (іпотекодавець) та угорським комерційним банком Орсагош такарейкпейзтар еш керескедельмі банк нілваношаш мукьодо рейсвенітаршашаг (іпотекодержатель) укладено іпотечний договір посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Астраускас Л.Є., реєстровий №651.

Відповідно до п.2.1 іпотечного договору, іпотека забезпечує всі вимоги іпотекодержателя щодо виконання іпотекодавцем його платіжних зобов'язань відповідно до кредитного договору (від 07.05.2008 року) та зобов'язань іпотекодавця за фінансовими документами у такому розмірі, у такій валюті, у такий строк і у такому порядку, як встановлено у кредитному договорі та в фінансових документах, з усіма змінами та доповненнями до них, укладеними протягом терміну їх дії. Іпотека забезпечує вимоги іпотеко держателя щодо: повернення основної суми кредиту, сплати відсотків за кредитом, сплати штрафних відсотків, сплати у випадку дострокового стягнення, сплати комісій, відшкодування податків, збільшення витрат, додаткових витрат та видатків.

Статтею 1 Закону України "Про іпотеку" визначено, що іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до статті 7 Закону України "Про іпотеку", за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Якщо вимога за основним зобов'язанням підлягає виконанню у грошовій формі, розмір цієї вимоги визначається на підставі іпотечного договору або договору, що обумовлює основне зобов'язання, у чітко встановленій сумі чи шляхом надання критеріїв, які дозволяють встановити розмір цієї вимоги на конкретний час протягом строку дії основного зобов'язання.

Згідно з п.3.1 іпотечного договору, предметом іпотеки за цим договором є сімнадцять земельних ділянок загальною площею 139,9454 гектарів, що знаходяться на території с. Калинівка Макарівського району Київської області, та більш детальний опис яких наведено у додатку А до цього договору, а саме:

1) земельна ділянка площею - 3,9999 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 026002 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:002:0024;

2) земельна ділянка площею - 5,4605 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013814 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:005:0030;

3) земельна ділянка площею - 13,7739 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013818 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:001:0018;

4) земельна ділянка площею - 3,8764 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 026003 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:002:0025;

5) земельна ділянка площею - 3,7224 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 026004 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:002:0026;

6) земельна ділянка площею - 4,0250 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 026001 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:002:0023;

7) земельна ділянка площею - 3,6693 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013816 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:001:0017;

8) земельна ділянка площею - 5,1700 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 026019 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:006:0024;

9) земельна ділянка площею - 14,5891 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013810 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:006:0027;

10) земельна ділянка площею - 3,2133 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013812 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:005:0028;

11) земельна ділянка площею - 26,0158 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 026020 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:006:0025;

12) земельна ділянка площею - 10,3129 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 026018 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:006:0026;

13) земельна ділянка площею - 8,4812 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013811 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:005:0027;

14) земельна ділянка площею - 14,9662 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013813 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:005:0029;

15) земельна ділянка площею - 11,0771 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013815 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:001:0016;

16) земельна ділянка площею - 3,6186 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013817 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:002:0021;

17) земельна ділянка площею - 3,9738 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013819 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:002:0022,

Не обмежуючи прав іпотекодержателя за цим договором, сторони погоджуються, що станом на дату укладення договору вартість предмета іпотеки згідно незалежної експертної оцінки становить 47600000 доларів США за офіційним курсом обміну, встановленим Національним банком України на дату укладення договору (п..3.2 іпотечного договору).

29.03.2012 року між між ВАТ «ОТП Банк» раніше відомий під назвою Орсагош такарейкпейзтар еш керескедельмі банк нілваношаш мукьодо рейсвенітаршашаг, корпорація згідно із законодавством Угорщини (продавець) та публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» (покупець) укладено угоду про відступлення, яка 29.03.2012 року посвідчена приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Прокопенко Л.В. за реєстровим № 853, 854.

Угода означає придбання дебіторської заборгованості без права регресу (враховуючи додаткові угоди і додатки) в редакції останніх змін.

Відповідно до п.2.2 угоди про відступлення сторони заявляють, що відповідно до кредитної лінії, зазначеної у п.2.1 (договір б/н від 07.05.08 строковий кредит, кредитна лінія, сума 16 700 000 доларів США) станом на 29.02.2012 продавцем зареєстровано наступні борги: сума основного боргу: 16 700 000 доларів США, відсотки до сплати: 2 486 259,11 доларів США, відсотки за прострочений платіж до сплати: 1 078 667,17 доларів США комісійні збори та інші витрати: - всього 20 264 926,28 доларів США (дебіторська заборгованість).

За умови набирання чинності, відповідно до п.3.2, наведеного нижче, продавець даним передає покупцеві, шляхом відступлення, дебіторську заборгованість, в тому числі по сумах основного боргу, побічних витрат, відсотків за прострочення платежу та інших витрат, а також майбутніх відсотків та інших витрат, в тому числі відсотків за прострочення платежу та інших витрат, разом із всіма забезпечувальними правами, що випливають з угод про забезпечення, що мають відношення до цієї угоди (відступлення). Покупець даним приймає таке відступлення і погоджується сплатити купівельну ціну на користь продавця в якості зустрічної винагороди за відступлення (п.3.1 угоди про відступлення ).

Згідно з п.3.2 угоди про відступлення, відступлення набирає чинності з моменту укладення угоди та її нотаріального посвідчення.

У відповідності до п. 1 ч. 1 ст. 512 ЦК України, кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

Відповідно до положень ст. 514 ЦК України, до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Докази повідомлення відповідача про відступлення прав вимоги в матеріалах справи відсутні.

Відповідно до ч. 2 статті 516 ЦК України якщо боржник не був письмово повідомлений про заміну кредитора у зобов'язанні, новий кредитор несе ризик настання несприятливих для нього наслідків. У цьому разі виконання боржником свого обов'язку первісному кредиторові є належним виконанням.

08.06.2012 року між ВАТ «ОТП Банк» раніше відомий під назвою Орсагош такарейкпейзтар еш керескедельмі банк нілваношаш мукьодо рейсвенітаршашаг, корпорація згідно із законодавством Угорщини (первинний іпотекодержатель) та публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» (новий іпотекодержатель) укладено договір уступки прав вимоги посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Прокопенко Л.В. за реєстровим № 1750.

Відповідно до п.1 договору уступки прав вимоги, у зв'язку з укладенням між сторонами уступки прав вимоги, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Прокопенко Л.В. 29 березня 2012 року за реєстровим №853, діла - договір уступки, за кредитним договором б/н, що був укладений 07 травня 2008 року між первинним іпотекодержателем та товариством з обмеженою відповідальністю "Сан-Інвестмент" (іпотекодавець), первинний іпотекодержатель уступає, а новий іпотекодержатель набуває всі права первинного іпотекодержателя, як сторони, що іменується - іпотекодержатель, які належать первинному іпотекодержателю за іпотечним договором, укладеним між первинним іпотекодержателем та іпотекодавцем, посвідчений нотаріально 26 травня 2008 року Астраускас Л.Є., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, та зареєстрованим в реєстрі за №651, надалі - іпотечний договір, в обсягах та на умовах, що існують на момент вступу в силу договору (включаючи право звернення стягнення на предмет іпотеки), надалі - права.

З моменту уступки прав первинний іпотекодержатель вибуває з будь-яких правовідносин, які склалися між ним і іпотекодавцем (п.2 договору уступки прав вимоги).

У відповідності до положень статті 1049 ЦК України, позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

26.07.2014 року позивач направив відповідачу досудову вимогу вих. № 73-12-12-4-10/8803 від 24.07.2014 року в якій вимагав погасити у повному обсязі заборгованість (станом на 23.06.14 (включно) за кредитним договором протягом 10 робочих днів в розмірі 22 601 467,99 доларів США.

Судом встановлено, що в порушення умов договору та норм чинного законодавства України, позичальник не виконав взяті на себе зобов'язання за кредитним договором, в зв'язку з чим станом на 31.05.2015 року (включно) в останнього виникла прострочена заборгованість по кредиту в розмірі 16 700 000,00 дол. США та 6 950 728,32 дол. США заборгованості по відсотках за період з 29.03.2012 року по 31.05.2015 року.

Відповідно до ст.193 Господарського кодексу України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Зазначене також кореспондується зі ст.ст.525, 526 ЦК України відповідно до яких зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Стаття 629 ЦК України передбачає, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до статті 610 ЦК України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Частина 1 статті 612 ЦК України передбачає, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Частиною 2 статті 193 Господарського кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Враховуючи вищезазначене, станом на 31.05.2015 року факт наявності заборгованості за кредитним договором №б/н від 29.03.2012 року по кредиту в розмірі 16 700 000,00 дол. США та 6 950 728,32 дол. США по відсотках, позичальника перед позивачем належним чином доведений, документально підтверджений та відповідачем визнаний.

Відповідно до п.22.18 кредитного договору, на будь-який час та протягом його після виникнення події невиконання платежу, котра продовжує тривати, кредитодавець може шляхом надіслання попереднього письмового повідомлення позичальнику: відмінити зобов'язання, внаслідок чого відбудеться їх негайне скасування; заявити про те, що вся або будь-яка частина позики разом з нарахованими відсотками та усі інші суми, нараховані або належні до виплати за фінансовими документами та є належними до негайної виплати, внаслідок чого вони стають такими, що підлягають та є належними до негайного погашення; заявити про те, що вся або будь-яка частина позики підлягає виплаті за вимогою, внаслідок чого останні негайно стають належними до виплати за вимогою кредитодавця, та/або вибрати час тривалості будь-якого періоду нарахування відсотків, котрий починається, коли така заява залишається чинною, таким, що триватиме три (3) місяці або менше; звернути стягнення на предмет будь-якого забезпечення, встановленого за будь-якими з документів надання забезпечення відповідно до його умов.

Відповідно до ч.1 статті 572 ЦК України, в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше вставлено законом (право застави).

Пунктом 6.2 іпотечного договору передбачено, що іпотекодержатель має право задовольнити із вартості предмета іпотеки всі забезпечені вимоги одразу після настання будь-якої події дефолту відповідно до статті 22 кредитного договору (кожна з яких вважається «подією дефолту»).

Настання події дефолту посвідчується письмовим повідомленням, яке надається іаотекодержателем іпотекодавцеві (повідомлення про дефолт). Якщо чинне законодавство не вимагає іншого, у повідомленні про дефолт зазначається наступне: (1) повідомлення іпотекодержателя іпотекодавцю про настання події дефолту, (2) вимога іпотекодержателя до іпотекодавця про усунення події дефолту протягом 30-денного терміну та (3) попередження про примусову реалізацію всіх своїх прав стосовно предмету іпотеки у разі не усунення події дефолту, як передбачено далі (п.6.3 іпотечного договору).

18.03.2014 року позивачем на адресу відповідача направлена вимога про усунення порушення, іпотечне повідомлення/ повідомлення про дефолт вих. № 73-12-12-4-10/969 від 18.08.2014 року, відповідно до якого банк вимагав погасити всю заборгованість (станом на 23.06.2014 року, що становить 22601 467,99 доларів США, яка складається з 16 700 000,00 доларів США сума заборгованості по кредиту, 5 901 467,99 доларів США сума заборгованості по відсотках). Дана вимога отримана відповідачем 25.08.2014 року, що підтверджується наявним в матеріалах справи рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення №545.

Частиною 1 статті 33 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.

Згідно з ч. 3 статті 33 Закону України "Про іпотеку", звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється, зокрема, на підставі рішення суду.

Відповідно до ч. 1, 2 статті 35 Закону України "Про іпотеку", у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону.

Пунктом 6.4 іпотечного договору передбачено, що іпотеко держатель має право на власний розсуд застосувати наступний порядок реалізації предмета іпотеки для задоволення забезпечених вимог: в мірі в якій це дозволено законодавством України, набути право власності на предмет іпотеки.

За змістом ч. 1 статті 328 ЦК України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом.

Право власності припиняється у разі звернення стягнення на майно за зобов'язаннями власника (п. 8 ч. 1 статті 346 ЦК України).

За змістом статті 36 Закону України "Про іпотеку" сторони іпотечного договору можуть вирішити питання про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору. Договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками, може передбачати передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання у порядку, встановленому статтею 37 цього Закону.

Частиною 1 статті 37 Закону України "Про іпотеку" встановлено, що іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. Правовою підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки, є договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками та передбачає передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання.

Отже, передбачений вищевказаною нормою договір про задоволення вимог іпотекодеожателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору, повинні відповідати загальним положенням про договір, установленим розділом II книги п'ятої ЦК України. При дотриманні цих умов іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки з дотриманням умов звернення стягнення та порядку реалізації, передбачених Законом України «Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрації обтяжень».

Таким чином, у разі встановлення такого способу звернення стягнення у договорі іпотекодержатель на підставі ч. 2 ст. 16 ЦК України має право вимагати застосування його судом.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду України від 26.12.2011 №3-139гс11.

Згідно з ч. 3 статті 37 Закону України "Про іпотеку" іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за вартістю, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іпотеки суб'єктом оціночної діяльності.

Частиною 6 статті 38 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності, на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна.

Разом з цим в статті 39 вказаного Закону зазначено, що у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються: загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки; опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя; заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні; спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону; пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки; початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Наведене вище свідчить про те, що у разі задоволення позову про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом набуття права власності за ст. 37 Закону України "Про іпотеку" в резолютивній частині рішення має бути обов'язково зазначена вартість іпотечного майна, на яке звертається стягнення та яке набувається іпотекодержателем у власність, визначена на підставі оцінки предмета іпотеки суб'єктом оціночної діяльності.

Відповідно до звіту №20-03/2015/3 про експертну грошову оцінку масиву з 17 земельних ділянок від 20.03.2015 року, загальна ринкова вартість земельних ділянок загальною площею 139,9454 га становить 51 925 400,00 грн.

Враховуючи вищезазначене, зважаючи на встановлені факти та вимоги вищезазначених правових норм, оцінивши всі надані докази та враховуючи визнання позову відповідачем, колегія суддів проходить до висновку, що позовні вимоги публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до ч.1 статті 32 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно з ч.1 статті 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 34 ГПК України передбачено, що господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідно до статті 44 ГПК України, судові витрати складаються з судового збору, сум, що підлягають сплаті за проведення судової експертизи, призначеної господарським судом, витрат, пов'язаних з оглядом та дослідженням речових доказів у місці їх знаходження, оплати послуг перекладача, адвоката та інших витрат, пов'язаних з розглядом справи. Розмір судового збору, порядок його сплати, повернення і звільнення від сплати встановлюються законом.

Відповідно до меморіального ордеру № від 03.04.2015 року позивачем за проведення судової експертизи сплачено 25 500,00 грн.

Згідно ч. 5 статті 49 ГПК України, витрати по сплаті судового збору та витрати за проведення судової експертизи покладаються на відповідача.

На підставі викладеного, керуючись ч.1 ст.32, ч.1 ст. 33, ст.ст. 34, 44, ч. 5 ст. 49 ст.ст. 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

ВИРІШИЛА:

1. Позов задовольнити повністю.

2. В рахунок погашення заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю "Сан-Інвестмент" (01004, м. Київ, вул. Горького, будинок 20, ідентифікаційний код 35509247) перед публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» (01033, м. Київ, вулиця Жилянська, будинок 43, ідентифікаційний код 21685166) за кредитним договором б/н від 07.05.2008 року у розмірі 23 592 073 (двадцять мільйони п'ятсот дев'яносто дві тисячі сімдесят три) доларів США 15 центів, що у гривневому еквіваленті за курсом НБУ станом на 31.05.2015 року становить 497 571 311 (чотириста дев'яносто сім мільйонів п'ятсот сімдесят одна тисяча триста одинадцять) грн. 06 коп. звернути стягнення на предмет іпотеки: 17 (сімнадцять) земельних ділянок загальною площею 129,9454 гектарів, що знаходяться на території с. Калинівка Макарівського району Київської області:

1) земельна ділянка площею - 3,9999 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 026002 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:002:0024;

2) земельна ділянка площею - 5,4605 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013814 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:005:0030;

3) земельна ділянка площею - 13,7739 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013818 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:001:0018;

4) земельна ділянка площею - 3,8764 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 026003 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:002:0025;

5) земельна ділянка площею - 3,7224 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 026004 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:002:0026;

6) земельна ділянка площею - 4,0250 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 026001 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:002:0023;

7) земельна ділянка площею - 3,6693 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013816 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:001:0017;

8) земельна ділянка площею - 5,1700 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 026019 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:006:0024;

9) земельна ділянка площею - 14,5891 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013810 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:006:0027;

10) земельна ділянка площею - 3,2133 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013812 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:005:0028;

11) земельна ділянка площею - 26,0158 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 026020 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:006:0025;

12) земельна ділянка площею - 10,3129 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 026018 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:006:0026;

13) земельна ділянка площею - 8,4812 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013811 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:005:0027;

14) земельна ділянка площею - 14,9662 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013813 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:005:0029;

15) земельна ділянка площею - 11,0771 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013815 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:001:0016;

16) земельна ділянка площею - 3,6186 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013817 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:002:0021;

17) земельна ділянка площею - 3,9738 гектарів, що належить ТОВ "Сан-Інвестмент" на праві власності на підставі Державного Акта на право власності на земельну ділянку серії ЯЖ № 013819 від 12.03.2008р., зареєстрований Управлінням земельних ресурсів у Макарівському районі. Кадастровий номер: :00:002:0022,

згідно з іпотечним договором від 26.05.2008 року, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Астраускас Л.Є., зареєстрованим в реєстрі за №651 за загальною ціною 51 925 400 (п'ятдесят один мільйон дев'ятсот двадцять п'ять тисяч чотириста) грн.. без урахування ПДВ. шляхом визнання права власності на предмет іпотеки за публічним акціонерним товариством «ОТП Банк».

3. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Сан-Інвестмент" (01004, м. Київ, вул. Горького, будинок 20, ідентифікаційний код 35509247) на користь публічним акціонерним товариством «ОТП Банк» (01033, м. Київ, вулиця Жилянська, будинок 43, ідентифікаційний код 21685166) 73 080 (сімдесят три тисячі вісімдесят) грн.. 00 коп. судового збору та 25 500 (двадцять п'ять тисяч п'ятсот) грн. 00 коп. витрат за проведення судової експертизи.

4. Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

Відповідно до частини 5 статті 85 ГПК України, рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Дата підписання рішення: 13.04.2016 року

Головуючий суддя С.М. Мудрий

Судді І.М. Отрош

Р.Б. Сташків