ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 квітня 2016 року Справа № 5017/448/2012

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Дунаєвської Н.Г. - головуючого,

Владимиренко С.В.,

Мележик Н.І.,

розглянувши касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ВКФ Меркурій" на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 23 лютого 2016 року у справі № 5017/448/2012 Господарського суду Одеської області за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Бумеранг - завод ЖБИ", м. Одеса, до: 1) Відкритого акціонерного товариства "Одеський домобудівельний комбінат", м. Одеса; 2) Товариства з обмеженою відповідальністю "ВКФ Меркурій", м. Одеса; за участю - Відділу примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області, м. Одеса, про стягнення та звернення стягнення на предмет іпотеки,

за участю представників сторін:

позивача - Бєлих О.В. (дов. б/н від 07.09.15);

відповідача-1 - не з'явились;

відповідача-2 - Головенський В.О. (дов. б/н від 07.04.16);

ВДВС - не з'явились,

ВСТАНОВИВ:

У жовтні 2015 року заявник ТОВ "Бумеранг - завод ЖБИ" звернувся до господарського суду з заявою про зміну способу виконання рішення.

Вказував, що рішенням Господарського суду Одеської області від 17.02.14 у даній справі, яке набрало законної сили, в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором № 2518/OF від 08.11.07 в сумі 3 529 260,45 грн., з яких: 2 284 256,63 грн. заборгованості за наданим кредитом (основний борг); 764 766,94 грн. заборгованості по сплаті відсотків; 392 811,64 грн. пені за несплату основного боргу; 87 425,24 грн. пені за несплату процентів, звернуто стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 04.12.07, посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Дєордієвою І.В. за реєстровим № 4532, а саме:

- цілісний майновий комплекс, загальною площею 23 080,60 м2, який знаходиться за адресою: Одеська область, Комінтернівський район, Красносільська сільська рада, 21-й км Старокиївського шосе,42, що належить ТОВ "ВКФ Меркурій" на праві власності на підставі свідоцтва про право власності від 19.06.07 серія бланку ЯЯЯ № 950456, дублікат якого виданий Красносільською сільською радою Комінтернівського району Одеської області 02.11.07, на підставі рішення виконавчого комітету Красносільської ради Комінтернівського району Одеської області № 150 від 19.06.07;

- земельну ділянку загальною площею 10,7640 га з цільовим призначенням: для розташування промислової бази, кадастровий номер :03:002:0002, яка знаходиться за адресою: м. Одеса, 21-й км Старокиївського шосе, ділянка № 42, що належить ТОВ "ВКФ Меркурій" на праві власності на підставі державного акта на право власності на земельну ділянку від 26.12.06 серія бланку ЯЕ № 950652, зареєстрованого в книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 56 шляхом продажу даного майна на прилюдних торгах в межах процедури виконавчого провадження.

03.03.14 Господарським судом Одеської області на виконання вказаного рішення суду від 17.02.14 видано відповідний наказ.

Зазначав, що ухвалою Господарського суду Одеської області від 09.09.15 здійснено заміну (стягувача) ПАТ "Марфін Банк" на його правонаступника ТОВ "Бумеранг - завод ЖБИ".

Посилаючись на ту обставину, що на даний час процедура реалізації у виконавчому провадженні земельної ділянки шляхом проведення прилюдних торгів не передбачена чинним законодавством, що унеможливлює виконання рішення суду, заявник на підставі ч. 1 ст. 121 ГПК України, просив змінити спосіб виконання рішення Господарського суду Одеської області від 17.02.14 у справі № 5017/448/2012 шляхом визнання за ТОВ "Бумеранг - завод ЖБИ" права власності на передане в іпотеку майно та забезпечити його представникам безперешкодний доступ на територію, де знаходиться майно, що є предметом іпотеки.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 16 листопада 2015 року (колегія суддів у складі: Желєзної С.П. - головуючого, Літвінова С.В., Петренко Н.Д.) заяву задоволено частково.

Змінено спосіб та порядок виконання рішення Господарського суду Одеської області від 17.02.14 у справі № 5017/448/2012 наступним чином:

"Визнати за ТОВ "Бумеранг - завод ЖБИ" право власності на предмет іпотеки, а саме: цілісний майновий комплекс, загальною площею 23 080,60 м2, який знаходиться за адресою: Одеська область, Комінтернівський район, Красносільська сільська рада, 21-й км Старокиївського шосе, 42, що належить ТОВ "ВКФ Меркурій" на праві власності на підставі свідоцтва про право власності від 19.06.07 серія бланку ЯЯЯ № 950456, дублікат якого виданий Красносільською сільською радою Комінтернівського району Одеської області 02.11.07, на підставі рішення виконавчого комітету Красносільської ради Комінтернівського району Одеської області від 19.06.07 № 150; земельну ділянку загальною площею 10,7640 га з цільовим призначенням: для розташування промислової бази, кадастровий номер :03:002:0002, яка знаходиться за адресою: м. Одеса, 21-й км Старокиївського шосе, ділянка № 42, що належить ТОВ "ВКФ Меркурій" на праві власності на підставі державного акту на право власності на земельну ділянку від 26.12.06 серія бланку ЯЕ № 950652, зареєстрованого в книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 56, в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором № 2518/OF від 08.11.07 в сумі 3 529 260,45 грн., з яких: 2 284 256,63 грн. заборгованості за основним боргом, 764 766,94 грн. заборгованості зі сплати відсотків, 392 811,64 грн. пені за несплату основного боргу та 87 425,24 грн. пені за несплату процентів.

В решті вимог заяви відмовити".

Ухвала в частині задоволення заяви мотивована посиланнями на неможливість виконання рішення суду у встановлений в наказі Господарського суду Одеської області від 03.03.14 спосіб, що відповідно до ст. 121 ГПК України є підставою для зміни способу виконання рішення суду.

Ухвала в частині відмови в задоволенні вимог заяви про забезпечення представникам заявника безперешкодного доступу на територію, де знаходиться майно, яке є предметом іпотеки, обґрунтована тим, що дані вимоги не стосуються зміни способу та порядку виконання рішення господарського суду та підлягають окремому розгляду в порядку позовного провадження.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 23 лютого 2016 року (колегія суддів у складі: Величко Т.А. - головуючого, Бєляновського В.В., Поліщук Л.В.) ухвалу місцевого суду змінено, виклавши резолютивну частину в наступній редакції:

"Змінити спосіб виконання рішення Господарського суду Одеської області від 17.02.14 у справі № 5017/448/2012 в частині звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 04.12.07, укладеним між ПАТ "Марфін Банк" та ТОВ "ВКФ Меркурій" шляхом проведення прилюдних торгів для реалізації предмету іпотеки, що знаходиться за адресою: Одеська область, Комінтернівський район, Красносільська сільська рада, 21-й км Старокиївського шосе, 42.

Встановити в цій частині рішення наступний спосіб його виконання:

"В межах задоволення вимог за кредитним договором № 2518/OF від 08.11.07 в сумі 3 529 260,45 грн., з яких: 2 284 256,63 грн. заборгованості за основним боргом, 764 766,94 грн. заборгованості зі сплати відсотків, 392 811,64 грн. пені за несплату основного боргу та 87 425,24 грн. пені за несплату процентів звернути стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 04.12.07, укладеним між ПАТ "Марфін Банк" та ТОВ "ВКФ Меркурій" та визнати за ТОВ "Бумеранг - завод ЖБИ" (стягувач за виконавчим провадженням № 42976626 - новий кредитор) право власності на цілісний майновий комплекс, загальною площею 23 080,60 кв.м., який знаходиться за адресою: Одеська область, Комінтернівський район, Красносільська сільська рада, 21-й км Старокиївського шосе, 42, що належить ТОВ "ВКФ Меркурій" на праві власності на підставі свідоцтва про право власності від 19.06.07 серія бланку ЯЯЯ № 950456, дублікат якого виданий Красносільською сільською радою Комінтернівського району Одеської області 02.11.07, на підставі рішення виконавчого комітету Красносільської ради Комінтернівського району Одеської області від 19.06.07 № 150;

- земельну ділянку загальною площею 10,7640 га з цільовим призначенням: для розташування промислової бази, кадастровий номер :03:002:0002, яка знаходиться за адресою: м. Одеса, 21-й км Старокиївського шосе, ділянка № 42, що належить ТОВ "ВКФ Меркурій" на праві власності на підставі державного акту на право власності на земельну ділянку від 26.12.06 серія бланку ЯЕ № 950652, зареєстрованого в книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 56 - за початковою ціною на підставі оцінки майна, встановленою суб'єктом оціночної діяльності".

Постанова мотивована посиланнями на необхідність викладення резолютивної частини ухвали місцевого суду із врахуванням прохальної частини заяви ТОВ "Бумеранг-завод ЖБИ" та чинного законодавства.

У касаційній скарзі ТОВ "ВКФ Меркурій", посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій приписів ст. 37 Закону України "Про іпотеку", ст. 121 ГПК України, просить скасувати постановлені у справі судові акти та постановити нове рішення про відмову в задоволенні заяви.

Перевіривши правильність застосування судами попередніх інстанцій норм процесуального права, Вищий господарський суд України дійшов висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Як встановлено судами попередніх інстанцій та вбачається з матеріалів справи, рішенням Господарського суду Одеської області від 17.02.14 у даній справі, яке набрало законної сили, в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором № 2518/OF від 08.11.07 в сумі 3 529 260,45 грн., з яких: 2 284 256,63 грн. заборгованості за наданим кредитом (основний борг); 764 766,94 грн. заборгованості по сплаті відсотків; 392 811,64 грн. пені за несплату основного боргу; 87 425,24 грн. пені за несплату процентів, звернуто стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 04.12.07, посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Дєордієвою І.В. за реєстровим № 4532, а саме:

- цілісний майновий комплекс, загальною площею 23 080,60 м2, який знаходиться за адресою: Одеська область, Комінтернівський район, Красносільська сільська рада, 21-й км Старокиївського шосе,42, що належить ТОВ "ВКФ Меркурій" на праві власності на підставі свідоцтва про право власності від 19.06.07 серія бланку ЯЯЯ № 950456, дублікат якого виданий Красносільською сільською радою Комінтернівського району Одеської області 02.11.07, на підставі рішення виконавчого комітету Красносільської ради Комінтернівського району Одеської області № 150 від 19.06.07;

- земельну ділянку загальною площею 10,7640 га з цільовим призначенням: для розташування промислової бази, кадастровий номер :03:002:0002, яка знаходиться за адресою: м. Одеса, 21-й км Старокиївського шосе, ділянка № 42, що належить ТОВ "ВКФ Меркурій" на праві власності на підставі державного акта на право власності на земельну ділянку від 26.12.06 серія бланку ЯЕ № 950652, зареєстрованого в книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 56 шляхом продажу даного майна на прилюдних торгах в межах процедури виконавчого провадження.

03.03.14 Господарським судом Одеської області на виконання вказаного рішення суду від 17.02.14 видано відповідний наказ.

09.09.15 ухвалою Господарського суду Одеської області здійснено заміну (стягувача) ПАТ "Марфін Банк" на його правонаступника ТОВ "Бумеранг - завод ЖБИ".

05.11.14 Головним управлінням юстиції в Одеській області було винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 42976626.

02.11.15 постановою виконавчої служби було призначено суб'єкта оціночної діяльності ПП "Центр оцінки та юридичної допомоги". Згідно звіту про оцінку майна, складеного ПП "Центр оцінки та юридичної допомоги", вартість цілісного майнового комплексу загальною площею 23 080,06 кв.м. та земельної ділянки загальною площею 10,7640 га., що розташовані за адресою: Одеська область, Комінтернівський район, Красносільська сільська рада, 21-й км Старокиївського шосе, 42, складає 4 200 000 грн.

Судами встановлено, що виконавчою службою не було проведено подальших дій щодо передачі вказаного майна на реалізацію, оскільки відповідно до ч. 1 розділу І Тимчасового порядку реалізації арештованого майна шляхом проведення електронних торгів, затвердженого наказом Міністерства юстиції України № 656/5 від 16.04.14, реалізації підлягає рухоме або нерухоме майно боржника, крім земельних ділянок та майна, зазначеного в ч. 8 ст. 57 Закону України "Про виконавче провадження", на яке звернено стягнення і яке підлягає примусовій реалізації.

Відповідно до ч. 5 ст. 124 Конституції України судові рішення ухвалюються іменем України і є обов'язковими до виконання на всій території України.

Статтею 115 ГПК України унормовано, що рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

Приписами ч. 1 ст. 121 ГПК України встановлено, що при наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, за заявою сторони, державного виконавця, прокурора або за своєю ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає це питання у судовому засіданні з викликом сторін, прокурора і у виняткових випадках, залежно від обставин справи, може відстрочити або розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови, змінити спосіб та порядок їх виконання.

Згідно з п. 7.2 постанови пленуму Вищого господарського суду України № 9 від 17.10.12 "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України" підставою для відстрочки, розстрочки, зміни способу та порядку виконання рішення можуть бути конкретні обставини, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим у визначений строк або встановленим господарським судом способом. При цьому, слід мати на увазі, що згоди сторін на вжиття заходів, передбачених статтею 121 ГПК, ця стаття не вимагає, і господарський суд законодавчо не обмежений будь-якими конкретними термінами відстрочки чи розстрочки виконання рішення. Проте, вирішуючи питання про відстрочку чи розстрочку виконання рішення, зміну способу і порядку виконання рішення, господарський суд повинен враховувати матеріальні інтереси сторін, їх фінансовий стан, ступінь вини відповідача у виникненні спору, наявність інфляційних процесів у економіці держави та інші обставини справи, зокрема, щодо фізичної особи (громадянина) - тяжке захворювання її самої або членів її сім'ї, скрутний матеріальний стан, стосовно юридичної особи - наявну загрозу банкрутства, відсутність коштів на банківських рахунках і майна, на яке можливо було б звернути стягнення, щодо як фізичних, так і юридичних осіб - стихійне лихо, інші надзвичайні події тощо.

Пунктом 7.1.3 вказаної постанови пленуму роз'яснено, що під зміною способу і порядку виконання рішення слід розуміти прийняття господарським судом нових заходів для реалізації рішення в разі неможливості його виконання у порядку і способом, раніше встановленими. Наприклад, зміна способу виконання рішення можлива шляхом видозмінення зазначеної у рішенні форми (грошової чи майнової) виконання, тобто за відсутності у боржника присудженого позивачеві майна в натурі або грошових коштів, достатніх для покриття заборгованості. Змінюючи спосіб і порядок виконання судового рішення, суд не може змінювати останнє по суті.

Відповідно до ч. 1 ст. 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки (ч. 1 ст. 37 Закону України "Про іпотеку").

Апеляційним судом встановлено, що матеріали виконавчого провадження № 42976626, надані на огляд в судове засідання апеляційному суду, свідчать про те, що починаючи з 15.04.14 і до січня 2016 року Відділом примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції в Одеській області були застосовані всі необхідні дії для виконання судового рішення.

Проте, неможливість реалізації іпотечного майна за наказом Господарського суду Одеської області від 03.03.14 встановлена ч. 1 розділу І Тимчасового порядку реалізації арештованого майна шляхом проведення електронних торгів, затвердженого наказом Міністерства юстиції України № 656/5 від 16.04.14, згідно якого реалізації підлягає рухоме або нерухоме майно боржника, крім земельних ділянок та майна, зазначеного в ч. 8 ст. 57 Закону України "Про виконавче провадження", на яке звернено стягнення і яке підлягає примусовій реалізації.

Таким чином, процедура реалізації у виконавчому провадженні земельної ділянки шляхом проведення прилюдних торгів не передбачена чинним законодавством, що унеможливлює виконання рішення суду.

Встановивши неможливість виконання рішення Господарського суду Одеської області від 17.02.14 у справі № 5017/448/2012 встановленим в резолютивній частині рішення способом, суд апеляційної інстанції обґрунтовано змінив спосіб виконання даного рішення із реалізації іпотечного майна на прилюдних торгах на визнання за стягувачем права власності на іпотечне майно.

При цьому, апеляційним судом правильно змінено резолютивну частину ухвали місцевого суду із врахуванням прохальної частини заяви ТОВ "Бумеранг-завод ЖБИ" та чинного законодавства.

Водночас, апеляційним судом правильно відмовлено в задоволенні вимог заяви про забезпечення представникам заявника безперешкодного доступу на територію, де знаходиться майно, яке є предметом іпотеки, оскільки дані вимоги не стосуються зміни способу та порядку виконання рішення господарського суду та підлягають окремому розгляду в порядку позовного провадження.

Доводи касаційної скарги зводяться до незгоди з оскаржуваною постановою суду апеляційної інстанції та не спростовують правильності викладених в ній висновків, тому їх слід залишити поза увагою суду.

За таких обставин, постанова суду апеляційної інстанції відповідає нормам процесуального права, тому підстав для її скасування не вбачається.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111, 11113, 121 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ВКФ Меркурій" залишити без задоволення.

2. Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 23 лютого 2016 року у справі № 5017/448/2012 залишити без змін.

Головуючий суддя: Н.Г. Дунаєвська

Судді: С.В. Владимиренко

Н.І. Мележик