ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12.04.2016 року Справа № 904/9883/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Кузнецової І.Л. (доповідача),

суддів Сизько І.А., Орєшкіної Е.В.,

при секретарі судового засідання: Мацекос І.М.,

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_1- представник, довіреність №1 від 06.01.2016 р., ОСОБА_2- представник, довіреність № 5 від 14.01.2016 р.,

від відповідача: ОСОБА_3- представник, довіреність № 61/1001 від 03.02.2016 р.,

розглянувши апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 12.01.2016р. у справі №904/9883/15

за позовом комунального закладу Нікопольський центр первинної медико-санітарної допомоги, м.Нікополь

до публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", м.Дніпропетровськ в особі структурної одиниці Нікопольського району електричних мереж публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", м.Нікополь Дніпропетровська область

про скасування оперативно-господарської санкції

ВСТАНОВИВ:

- рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 12.01.2016р. у справі №904/9883/15 (суддя Суховаров А.В.) позов комунального закладу (далі-КЗ) Нікопольський центр первинної медико-санітарної допомоги задоволено та скасовано оперативно-господарську санкцію, застосовану в формі рішення, оформленого протоколом №692 від 30.09.2015р. засідання комісії по розгляду акта про порушення №100030 від 05.03.2015р. Нікопольського району електричних мереж публічного акціонерного товариства (далі-ПАТ) "ДТЕК Дніпро-обленерго" про нарахування позивачу суми недооблікованої електричної енергії в розмірі 9821грн. 83коп.;

- приймаючи рішення, господарський суд виходив з відсутності підстав для застосування відповідачем ОСОБА_4 розрахунку вартості недоврахованої електричної енергії з огляду на повідомлення останнього позивачем про відображення на табло приладу обліку індикації "Error МАГН", пошкодження або зрив пломб відсутні, а також з того, що наявність правопорушення в діях позивача не доводиться матеріалами справи;

- не погодившись з прийнятим рішенням, ПАТ"ДТЕК Дніпрообленерго" подало апеляційну скаргу, в якій з посиланням на невідповідність висновків, викладених в рішенні обставинам справи та на неправильне застосування господарським судом норм матеріального права просить це рішення скасувати, прийняти нове рішення та відмовити в задоволенні позовних вимог;

- у поданій скарзі йдеться про помилкове застосування господарським судом п.2.1 ОСОБА_2, оскільки необхідною передумовою для такого застосування є незгода споживача електричної енергії з фактом пошкодження пломб та/або приладів обліку, а, у даному випадку, споживач згодний з фактом спрацювання індикатора, при цьому індикатор не є пломбою, хоча і характеризується спільними ознаками, Національною комісією регулювання електроенергетики України при визначенні видів порушення розділені "порушення/ пошкодження пломб" та "фік-сація індикатором", у зв"язку з чим ототожнення понять "індикатор" та "пломба" суперечить вимогам ОСОБА_2, про те, що необхідність проведення експертизи в даному випадку не передбачено нормою матеріального права, оскільки експертиза здійснюється з метою отримання даних щодо цілісності пломб, їх відповідності пломбам заінтересованих організацій, в межах своєї компетенції названа вище Комісія визначила, що експертиза індикатора (та/або приладу обліку) на предмет впливу на нього магнітного або електричного полів не проводиться, оскільки такий вплив підтверджується індикатором, про те, що згідно з висновками, викладеними в акті обстеження заводу-виробника від 30.06.2015р. прилад обліку працює в рамках технічних характеристик, а індикація "Error МАГН" на табло зумовлена дією постійного (змінного) магнітного або електричного полів, про помилкове застосування господарським судом абз.2 п.1.2 ОСОБА_2, оскільки для застосування вказаного пункту необхідна наявність одночасно двох умов: по-перше, пошкодження приладів обліку, пошкодження або зрив пломб, як зазначено вище, індикатор не є пломбою, по-друге, необхідна відсутність втручання в роботу приладу обліку, вплив магнітним полем, що зафіксований індикатором і є втручанням в роботу приладу обліку, спрацювання індикатора і є свідченням втручання, що виключає можливість застосування абз.2 п.1.2 ОСОБА_2, а також про те, що враховуючи наведені факти, достатньою правовою підставою для застосування відповідачем оперативно-господарської санкції є сам факт порушення позивачем ОСОБА_5 користування електричною енергією, яке зафіксовано в акті про порушення;

- позивач вважає рішення суду обґрунтованим, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, посилаючись на незгоду закладу з актом про порушення, у тому числі, з фактом втручання в роботу засобу обліку, в даному випадку, спрацював індикатор, який є частиною лічильника, пошкодження засобу обліку, у тому числі, і індикатора можуть виникати при надмірному збільшенні напруги у матеріалі деталі, що перевищує границю текучості чи границю міцності, причиною спрацювання індикатора могло бути корозійне пошкодження як результат процесу руйнування металу внаслідок хімічної і електрохімічної дії навколишнього середовища, на те, що причина спрацювання індикатора не була належним чином встановлена і у зв"язку з виявленою незгодою закладу з актом про порушення проведення експертизи було обов"язковим, на необґрунтовані доводи відповідача в апеляційній скарзі про те, що в таких випадках експертиза не проводиться, при цьому прилад обліку було направлено відповідачем до заводу-виробника для надання висновку, а також на своєчасне повідомлення відповідача про виявлення пошкодження, безпідставне твердження відповідача про те, що пошкодження пломб або приладу обліку не було, у зв"язку з чим, п.1.2 ОСОБА_2 не застосовується, оскільки пошкодження приладу обліку може полягати і в поломці, деформації або корозії індикатору, як вбудованої частини такого приладу.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню в силу наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, 14.01.2015р. ПАТ"Дніпрообленерго"(постачальником) та КЗНікопольський центр первинної медико-санітарної допомоги(споживачем) укладено договір про постачання електричної енергії за державні кошти №94, на підставі якого постачальник зобов"язався у 2015 році постачати споживачу електричну енергію для забезпечення потреб електроустановок споживача, а споживач оплатити постачальнику вартість використаної електричної енергії та здійснити інші платежі, передбачені цим договором.

Відповідно до п.п.6.1.15, 6.1.16 п.6.1 договору споживач зобов"язався також оперативно повідомляти постачальника про порушення схеми розрахункового обліку електричної енергії, несправності в роботі, у тому числі, розрахункових засобів обліку. Забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб відповідно до акту пломбування.

Згідно з п.п.7.2.2 п.7.2 договору споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електричної енергії, розраховану на підставі ОСОБА_2 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією у разі, у тому числі, пошкодження засобів обліку, втручання в їх роботу або зняття засобів обліку та інших умов, передбачених ОСОБА_4.

09.02.2015р. уповноваженими представниками сторін складено акт про пломбування засобу обліку НІК 2303 АП3 1100 МС заводський номер 0286488.

Вказаним актом зафіксована наявність вбудованого в електролічильник індикатора дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів та електромагнітних полів високої частоти.

23.02.2015р. КЗНікопольський центр первинної медико-санітарної допомоги звернувся до Нікопольського району електричних мереж з листом №202, в якому висловив пропозицію про направлення спеціаліста внаслідок того, що на лічильнику з"явився напис "МАГН". Одночасно закладом було звернуто увагу на знаходження лічильника в опломбованій шафі, пломбування не пошкоджено.

05.03.2015р. посадовими особами Нікопольського району електричних мереж проведена перевірка об"єкта КПНікопольський центр первинної медико-санітарної допомоги, за наслідками якої складено акт про порушення №100030.

Даною перевіркою встановлено порушення закладом ст.27 Закону України "Про електроенергетику", п.6.40 ОСОБА_5 користування електричною енергією, яке полягає у виявленні ознак втручання в параметри розрахункового засобу обліку з метою зміни його показів вплив на лічильник №0286488 постійним магнітом; порушення зафіксовано індикатором впливу постійного магніту, встановленим в лічильник; спрацював індикатор впливу постійного магніту; на дисплеї відображається напис "Error МАГН".

В акті містяться відомості про зняття лічильника, укладення його у пакет, пломбування пакету пломбою №В00023251.

Представниками закладу акт підписано з застереженням про незгоду з останнім.

Відповідно до протоколу засідання комісії Нікопольського району електричних мереж №692 від 30.09.2015р. по розгляду акта про порушення на підставі пункту 2.6 та за формулою 2.7 ОСОБА_2 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією проведено нарахування закладу недоврахованої електричної енергії за період з 09.02. по 05.03.2015р. в сумі 9821грн.83коп..

Викладені обставини слугували визначальними для звернення закладу з позовом до господарського суду про скасування оперативно-господарської санкції.

Відповідно до п.6.40 ОСОБА_5 користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996р. №28 у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до ОСОБА_2 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 N562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656.

Згідно з п.1.2 названої вище ОСОБА_2 (зі змінами і доповненнями, внесеними постановою НКРЕ від 14.10.2010р. №1338) ОСОБА_2 застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) (далі - енергопостачальник) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку.

У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмо-вого повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку ОСОБА_2 не застосовується.

П.1.3. ОСОБА_4 передбачено, що енергопостачальником з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - індикатори).

Відповідно до п.п.3 п.2.1 ОСОБА_2 остання застосовується у разі пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Згідно з п.2.6 ОСОБА_2 у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у п.п.1-3 п.2.1 цієї ОСОБА_2, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі) розраховується за формулою 2.7, виходячи з потужності підключення та часу використання підключення протягом доби (приймається 12год. /добу).

Ст.ст.33, 34 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

У даному випадку, з представленої в матеріалах справи копії акту про порушення №100030 від 05.03.2015р. вбачається, що пломби постачальника електричної енергії на клемній кришці лічильника, на двері шафи обліку в наявності, корпус лічильника, кожух лічильника в наявності.

Відомості про пошкодження відповідних пломб в акті про порушення відсутні.

Також в цьому акті перевіряючими особами не зазначено ні про виявлення магнітного пристрою, ні про його сліди на засобі обліку або двері шафи обліку.

Не вбачається можливим і встановлення причин спрацювання вмонтованого в прилад обліку позивача датчика, а саме: вплив на досліджуваний прилад побутового та силового обладнання, погодні умови блискавка, наслідком якої може бути поява магнітного поля та виникнення на дисплеї індикації "Error МАГН", а також встановлення даних про величину постійного магнітного або електричного полів, без яких факт втручання в параметри розрахункового засобу обліку є недоведеним.

Така неможливість виникла внаслідок доступу до опломбованого сейф-пакету з лічильником позивача посадових осіб товариства з обмеженою відповідальністю "НІК-Електроніка", якими проведено обстеження цього лічильника та складено 30.06.2015р. відповідний акт (а.с.47).

Між тим, документи в підтвердження наявності повноважень вказаних осіб по наданню висновків по причинах спрацювання вмонтованих в прилади обліку електричної енергії індикаторів в матеріалах справи відсутні.

У цьому зв"язку висновки акта обстеження ТОВ"НІК-Електроніка" від 30.06.2015р., на які посилається відповідач правомірно не прийняті до уваги господарським судом.

Таким чином, відповідачем належними та допустимими доказами не доведено порушення позивачем п.6.40 ОСОБА_5 користування електричною енергією, вказаним в акті про порушення №100030 від 05.03.2015р. способом.

Як було зазначено вище, на табло приладу обліку позивачем було виявлено відображення індикації "Error МАГН" при відсутності пошкодження пломб, про що негайно повідомлено енергопостачальника, після такого повідомлення працівниками останнього проведено перевірку об"єкта позивача та складено акт №100030 від 05.03.2015р., в якому зафіксоване відповідне спрацювання індикатора впливу.

Задовольняючи позовні вимоги, господарський суд правильно послався на своєчасне (до виявлення порушення працівниками енергопостачальника) письмове повідомлення про спрацювання індикатора та згідно з п.1.2 ОСОБА_2 зробив правильний висновок про відсутність підстав для її застосування.

З огляду на викладене господарський суд цілком вірно визнав позовні вимоги про скасування оперативно-господарської санкції обґрунтованими і такими, що підлягають задоволенню.

Тому рішення господарського суду слід залишити без змін.

Керуючись ст.ст.101 -103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

- рішення господарського суду Дніпропетровської області від 12.01.2016р. у справі №904/9883/15 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення

Головуючий І.Л.Кузнецова

Суддя Е.В.Орєшкіна

Суддя І.А.Сизько

Повна постанова складена 15.04.2016р.