ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

про відмову у порушенні провадження

у справі про банкрутство

"08" квітня 2016 р.Справа №916/745/16

За заявою боржника ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Камянський цегельний комбінат (68643, Одеська обл., Ізмаїльський район, с. Камянка, вул. Суворова, буд. 29)

про порушення справи про банкрутство за скороченою процедурою, передбаченою ст. 95 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом №4212-У1 від 22.12.2011р.

Суддя Грабован Л.І.

Суть спору: про визнання банкрутом

Представники:

від боржника: ОСОБА_2 за довіреністю б/н від 01.10.2015р.

ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Камянський цегельний комбінат (далі ТОВ „Камянський цегельний комбінат) звернулось до суду із заявою про порушення справи про банкрутство за скороченою процедурою, передбаченою ст. 95 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом №4212-У1 від 22.12.2011р. (т. 1 а.с. 4-8) з посиланням на те, що аналізуючи дані по співвідношенню у товариства наявних боргів та вартості наявних активів, ліквідатором встановлена неможливість задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 31.03.2016р. (т. 1 а.с. 1-2) прийнято заяву ТОВ „Камянський цегельний комбінат про порушення провадження у справі про банкрутство до розгляду; зобовязано боржника надати відомості, зазначені у ч. 3 ст. 11 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, а саме перелік осіб, що мають невиконані зобовязання перед боржником із зазначенням вартості таких зобовязань, терміну виконання та підстав виконання; відомості щодо обрання представника працівників боржника для участі у справі про банкрутство, якщо такі збори відбулися до подачі заяви боржника до господарського суду; відомості щодо проведення ліквідаційних заходів, передбачених ст. 105 Цивільного кодексу України; відомості щодо проведення ліквідаційних заходів, передбачених чч. 2, 3, 4, 7, 8 ст. 111 Цивільного кодексу України (щодо повідомлення учасників юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, про її участь в інших юридичних особах та/або відомості про створені нею господарських товариств, дочірніх підприємств; щодо закриття рахунків, відкритих у фінансових установах; щодо вжиття заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється, а також майна її філій та представництв, дочірніх підприємств, господарських товариств, а також майна, що підтверджує її корпоративні права в інших юридичних особах, виявляє та вживає заходів щодо повернення майна, яке перебуває у третіх осіб та щодо проведення незалежної оцінки майна юридичної особи, що припиняється; щодо забезпечення своєчасного надання органам доходів і зборів та Пенсійному фонду України, фондам соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку та щодо подання органам доходів і зборів, Пенсійному фонду України, фондам соціального страхування звітності за останній звітній період; щодо складення проміжного ліквідаційного балансу, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду.

07.04.2016р. ліквідатором ТОВ „Камянський цегельний комбінат до господарського суду Одеської області надано додаткові пояснення, в яких зазначено, що ліквідатором не виявлено невиконання зобовязань перед боржником, про що свідчить відсутність даних у розділі II під назвою оборотні активи в строчці поточна дебіторська заборгованість у надано до суду проміжному балансі (фінансовий звіт) сформованому станом на 31.12.2015р.; з 2010р. підприємство не працює; згідно штатного розпису єдиним працівником підприємства є його директор, тому збори про обрання представника працівників для участі у справі про банкрутство не проводились. У поясненнях зазначено, що у підприємства виявлено два відкритих рахунків у банку; згідно наданої до суду довідки банку, коштів на рахунках немає та по рахунках накладено арешт; в ході проведення ліквідаційних заходів, ліквідатором виявлені та встановлені всі наявні основні засоби підприємства; складено відповідний перелік та надано його до суду; встановлено, що всі оборотні засоби підприємства знаходяться у заставі ПП „Коммсервіс; ліквідатором не виявлено філій та представництв, дочірніх підприємств та господарських товариств, учасником яких є ТОВ „Камянський цегельний комбінат. У поясненнях вказано, що ліквідатором виявлені кредитори підприємства, вимоги яких визнані та складено їх перелік з зазначенням підстави виникнення вимог, який надано до суду.

До заяви про порушення провадження у справі про банкрутство заявником додано: виписку з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців серії АА № 662554; витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань; Статут ТОВ „Камянський цегельний комбінат (нова редакція); протокол № 29/01 загальних зборів учасників від 29.01.2014р., відповідно до якого вирішено звільнити з посади директора ТОВ „Камянський цегельний комбінат та виключити зі складу осіб, які мають право вчиняти дії від імені ТОВ „Камянський цегельний комбінат без довіреності, у тому числі підписувати договори, ОСОБА_3; наказ № 30/01 від 30.01.2014р. „Про вступ на посаду директора; протокол № 13/11 загальних зборів учасників ТОВ „Камянський цегельний комбінат від 13.11.2015р., відповідно до якого вирішено припинити ТОВ „Камянський цегельний комбінат шляхом його ліквідації у добровільному порядку, відповідно до чинного законодавства України, у звязку зі складним становищем на відповідному ринку товарів і послуг, призначити ліквідатором ТОВ „Камянський цегельний комбінат ОСОБА_4, затвердити порядок проведення ліквідаційної процедури ТОВ „Камянський цегельний комбінат із зазначенням відповідних заходів, уповноважити ліквідатора ТОВ „Камянський цегельний комбінат ОСОБА_4 організувати підготовку та надання необхідних документів для здійснення відповідних заходів щодо припинення ТОВ „Камянський цегельний комбінат; протокол № 10/03 загальних учасників ТОВ „Камянський цегельний комбінат від 10.03.2016р., згідно якого вирішено у звязку з встановленням під час ліквідації боржника не у звязку з процедурою банкрутства неможливості ТОВ „Камянський цегельний комбінат задовольнити вимог кредиторів у повному обсязі, звернутися до господарського суду Одеської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство; перелік кредиторів ТОВ „Камянський цегельний комбінат, вимоги яких визнані від 10.03.2016р.; перелік наявного майна боржника ТОВ „Камянський цегельний комбінат станом на 10.03.2016р.; перелік майна ТОВ „Камянський цегельний комбінат, що перебуває у заставі ПП „Коммсервіс згідно договору застави від 26.06.2007р. з урахуванням змін та договору застави від 30.11.2010р.; баланс станом на 31.12.2015р.; лист Ізмаїльської ОДПІ ГУ ДФС в Одеській області № 489/10/15-02-11-01-07 від 26.01.2016р.; лист ПАТ „Перший Український ОСОБА_5 № IZM-54.3/3 від 18.02.2016р.; витягу з паспорту ОСОБА_4; витяг з паспорту ОСОБА_6; рішення господарського суду Одеської області від 08.06.2015р. по справі № 916/1661/15; постанову Одеського окружного адміністративного суду від 11.03.2014р. по справі № 815/941/14; постанову Одеського окружного адміністративного суду від 07.09.2012р. по справі № 1570/4883/2012; заочне рішення Ізмаїльського районного суду Одеської області від 05.11.2012р. по справі № 2-4475/11; рішення господарського суду Одеської області від 06.10.2010р. по справі № 11/49-10-2118; квитанції; рахунок-фактури; рахунки на оплату; заяву ПП „КОММСЕРВІС № 11/12-15 від 11.12.2015р. про визнання грошових вимог на суму 3 755 121, 06 грн.; рішення ТОВ „Камянський цегельний комбінат № 23/12-2015 від 23.12.2015р. про визнання кредиторської вимоги на суму 3 755 121, 06 грн.; кредиторську вимогу № 622 від 25.11.2015р. ВВД ФСС НВВ ПЗ України в м. Ізмаїл та Ізмаїльському районі Одеської області на суму 257 818, 35 грн. з додатком; лист Державної служби статистики України № 10.2-17/199-15 від 17.08.2015р. з додатком; рішення ТОВ „Камянський цегельний комбінат № 16/12-2015 від 16.12.2015р. про відмову у визнанні кредиторської вимоги в сумі 257 818, 35 грн.; договір про відступлення права вимоги від 18.12.2014р.; витяг про реєстрацію в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна (реєстрація змін) № 45909449 від 18.12.2014р.; витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію обтяження № 31256187 від 18.12.2014р.; витяг з державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іпотеки № 31256396 від 18.1.2014р.; повідомлення ПП КОММСЕРВІС № 19-12-14 від 19.12.2014р. про відступлення права вимоги; лист-вимога ПП „КОММСЕРВІС б/н від 29.12.2014р. про погашення заборгованості у розмірі 3 682 041, 06 грн.; лист ТОВ „Камянський цегельний комбінат від 23.01.2015р. щодо погашення заборгованості у розмірі 3 682 041, 06 грн.; договір про заміну кредитора у зобовязанні від 02.12.2014р.; витяг з державного реєстру речових прав не нерухоме майно про реєстрацію обтяження № 30353929 від 02.12.2014р.; витяг про реєстрацію в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна (реєстрація змін) № 45764501 від 02.12.2014р.; витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію іпотеки № 30355304 від 02.12.2014р.; витяг про реєстрацію в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна № 45909422 від 18.12.2014р.; договір поруки від 31.10.2011р. з угодою до нього від 02.12.2014р.; договір кредитної лінії № 44/07 від 22.06.2007р. з угодами до нього; договір застави від 26.06.2007р.; договір про зміну договору застави від 31.07.2009р.; договір про внесення змін договору застави від 12.01.2010р.; договір застави від 13.11.2010р.

Відповідно до ч. 2 ст. 4-1 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Згідно ч.ч.1, 4 ст.2 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України. Провадження у справах про банкрутство окремих категорій боржників регулюється з урахуванням особливостей, передбачених цим Законом.

Згідно ч.2 ст. 10 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають боржник, кредитор.

Ч.5 ст.11 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом передбачено, що боржник зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі, якщо під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Відповідно до ч.1 ст. 95 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом передбачені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником та вказано: якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобовязаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обовязковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Такий порядок передбачений нормами ст.ст. 105,110,111 ЦК України, ч.ч. 2, 3 ст. 91 ГК України, ст.ст. 33, 34, 35 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Так, комісією з припинення юридичної особи (комісією з реорганізації, ліквідаційною комісією), головою комісії або ліквідатором повинні бути проведені наступні заходи:

- прийняття рішення про припинення юридичної особи та протягом трьох робочих днів письмове повідомлення органів, що здійснюють державну реєстрацію шляхом подання (надіслання рекомендованим листом з описом вкладення) державному реєстраторові оригіналу або нотаріально засвідченої копії зазначеного рішення;

- оприлюднення на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців рішення засновників (учасників) юридичної особи про припинення із зазначенням строку заявлення кредиторами своїх вимог, який не може становити менше двох і більше шести місяців;

- призначення комісії з припинення юридичної особи (комісії з реорганізації, ліквідаційної комісії), голови комісії або ліквідатора;

- розгляд кожної окремої вимоги кредитора, прийняття відповідного рішення та надсилання його кредитору не пізніше тридцяти днів з дня отримання такої вимоги;

- вжиття всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується та письмове повідомлення кожного з боржників про припинення юридичної особи;

- вжиття заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється;

- забезпечення проведення незалежної оцінки майна юридичної особи, що припиняється у випадках, встановлених законом;

- закриття відокремлених підрозділів юридичної особи (філій, представництв) та відповідно до законодавства про працю здійснення звільнення працівників юридичної особи, що припиняється;

- закриття рахунків, відкритих у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи;

- повернення органам державної влади, органам місцевого самоврядування ліцензій, документів дозвільного характеру та інших документів, також печаток та штампів;

- своєчасне надання ліквідаційною комісією (ліквідатором) органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування;

- складення ліквідаційною комісією (ліквідатором) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами проміжного ліквідаційного балансу, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду;

- затвердження ліквідаційного балансу учасниками юридичної особи згідно положень ч. 8 ст. 111 ЦК України.

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом про банкрутство та є обєктом дослідження у справі про банкрутство за особливою процедурою, що порушується в порядку норм цієї статті Закону.

При цьому, докази необхідно додати до заяви про порушення справи про банкрутство на день звернення до суду.

Із доданих до заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ „Камянський цегельний комбінат та доданих до неї документів вбачається, що відсутні належні докази проведення ліквідаційною комісією заходів досудової добровільної ліквідації, передбаченої законодавством у повному обсязі, а саме: докази закриття рахунків, відкритих у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи, тоді як згідно довідки ПАТ „Перший Український ОСОБА_5 № IZM-54.3/3 від 18.02.2016р. та листа Ізмаїльської ОДПІ ГУ ДФС в Одеській області боржник має відкриті рахунки № 2612, № 0168, № 9675; докази вжиття заходів щодо інвентаризації майна юридичної особи, що припиняється; докази своєчасного надання органам доходів і зборів та Пенсійному фонду України, фондам соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку та щодо подання органам доходів і зборів, Пенсійному фонду України, фондам соціального страхування звітності за останній звітній період; докази оформлення проміжного ліквідаційного балансу та прийняття рішення про його затвердження учасниками юридичної особи.

Викладені обставини свідчать про відсутність доказів щодо проведення процедури добровільної ліквідації юридичної особи, передбаченої ст.ст. 105,111 ЦК України, що виключає можливість порушення проведення у справі про банкрутство такого боржника у порядку ст. 95 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Також суд зазначає, що документи, які підтверджують дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України повинні бути додані до заяви про порушення справи про банкрутство на день звернення до суду та документи, які підтверджують наявність або відсутність майна та майнових активів боржника не можуть бути надані суду після порушення справи, оскільки на відміну від позовного провадження, порушення справи про банкрутство тягне за собою ряд правових наслідків.

Відповідно ч. 2 ст. 36 ГПК України письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії.

Згідно п. 2.2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011р. №18 „Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції письмові докази подаються в оригіналі або належним чином засвідчені копії. Копії, які видаються органами державної влади України, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами, організаціями та їх об'єднаннями усіх форм власності, повинні бути засвідчені з додержанням вимог пункту 5.27 Національного стандарту України "Державна уніфікована система організаційно-розпорядчої документації. Вимоги до оформлення документів. ДСТУ 4163-2003", затвердженого наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 07.04.2003 N 55, а разі якщо інструкціями з діловодства, які діють у відповідних органах, підприємствах, установах і організаціях установлено додаткові вимоги щодо оформлення копій, - також і цих вимог.

Відповідно до п. 5.27 Наказу Держспоживстандарту України 07.04.2003р. №55 Національного стандарту України "Державна уніфікована система організаційно-розпорядчої документації відмітку про засвідчення копії документа складають зі слів "Згідно з оригіналом", назви посади, особистого підпису особи, яка засвідчує копію, її ініціалів та прізвища, дати засвідчення копії і проставляють нижче реквізиту 23 (підпис).

Однак, заявником додані до заяви про порушення справи про банкрутство копії документів, які не засвідчені належним чином, як це передбачено чинним законодавством. Таким чином, суд не має правових підстав для розгляду вказаних документів як належних письмових доказів у справі.

Відповідно до ч. 1 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

Згідно ч. 2 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом у підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи.

За положеннями ч. 3 ст. 16 цього Закону у разі звернення до господарського суду боржника із заявою про порушення справи про банкрутство у підготовчому засіданні зясовуються ознаки неплатоспроможності боржника або її загрози.

Ч. 6 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом передбачено, що за наслідками розгляду заяви про порушення справи про банкрутство та відзиву боржника господарський суд виносить ухвалу про: порушення провадження у справі про банкрутство; відмову у порушенні провадження у справі про банкрутство.

Ч. 7 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом передбачено, що суд відмовляє в порушенні провадження у справі про банкрутство, якщо: заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство; за наявності підстав, передбачених статтею 15 цього Закону.

Згідно ч. 1 ст. 15 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом господарський суд не пізніше п'яти днів з дня надходження до господарського суду заяви про порушення справи про банкрутство повертає її та додані до неї документи без розгляду з інших підстав, передбачених ст.63 Господарського процесуального кодексу України, з урахуванням вимог цього Закону.

Відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 63 ГПК України суддя повертає позовну заяву і додані до неї документи без розгляду, якщо у позовній заяві не вказано обставин, на яких ґрунтується позовна вимога, доказів, що підтверджують викладені в заяві обставини, обгрунтований розрахунок стягуваної чи оспорюваної суми.

Приймаючи до уваги те, що боржником (заявником) не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ „Камянський цегельний комбінат, оскільки не надано доказів дотримання порядку ліквідації юридичної особи у повному обсязі відповідно до законодавства України, господарський суд відмовляє ТОВ „Камянський цегельний комбінат у порушенні провадження у справі про банкрутство за скороченою процедурою, передбаченою ст. 95 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Відповідно до положень ч.8 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом відмова у відкритті провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство за наявності підстав, встановлених Законом.

Враховуючи викладене, кандидатура арбітражного керуючого ОСОБА_7 для призначення арбітражного керуючого у справі про банкрутство ТОВ „Камянський цегельний комбінат визначена автоматизованою системою, судом не розглядається.

Керуючись ч. 1 ст. 15, п. 1 ч. 7 ст.16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом №4212-У1 від 22.12.2011р., п. 3 ст.63, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суддя, -

У Х В А Л И В:

Відмовити у порушенні провадження у справі про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю „Камянський цегельний комбінат (68643, Одеська обл., Ізмаїльський район, с. Камянка, вул. Суворова, буд. 29).

Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття згідно ч. 4 ст. 8 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Ухвала може бути оскаржена у порядку, встановленому ст. 91 Господарського процесуального кодексу України, ст. 8 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Копію ухвали надіслати: ВДВС Ізмаїльського міськрайонного управління юстиції Одеської області (68609, Одеська обл., м. Ізмаїл, пр. Леніна, 23, кім. 203), відділу державної реєстрації юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та легалізації громадських обєднань Реєстраційної служби Ізмаїльського міськрайонного управління юстиції в Одеській області (68609, Одеська обл., м. Ізмаїл, пр. Леніна, 23, каб. 403), арбітражному керуючому ОСОБА_7 (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Янгеля, 17/112).

Суддя Л.І. Грабован