КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" квітня 2016 р. Справа№ 4/30

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Рябухи В.І.

суддів: Ропій Л.М.

Калатай Н.Ф.

за участю секретаря судового засідання: Бовсунівської Л.О.,

представників:

від позивача Терновий Б.В., дов. від 21.12.2015 №588,

від відповідача 1 Поліщук Ю.В., дов. від 05.11.2015 №556,

Наконечний В.В., дов. від 31.12.2015 б/н,

від відповідача 2 не з'явився,

від відповідача 3 не з'явився,

від третьої особи Іваницька Т.Б., дов. від 01.04.2016 №31-13030-08/06,

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього

на ухвалу Господарського суду міста Києва від 09.02.2016

у справі №4/30 (суддя Борисенко І.І.)

за позовом Публічного акціонерного товариства акціонерного банку «Укргазбанк»

до 1. Відкритого акціонерного товариства трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього

2. Товариства з обмеженою відповідальністю «Сота-Будінвест»

3. Товариства з обмеженою відповідальністю «Укргазінвест Плюс»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Міністерство фінансів України

про стягнення заборгованості за кредитним договором та звернення стягнення на предмет іпотеки

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 06.02.2014 у справі №4/30 позов задоволено частково.

Стягнуто з Публічного акціонерного товариства трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього (далі - ПАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього, або відповідач 1) на користь Публічного акціонерного товариства акціонерного банку «Укргазбанк» (далі - ПАТ АБ «Укргазбанк», або позивач) заборгованість за кредитним договором від 01.10.2008 №81 в сумі 167 392 465,73 грн, з яких: 116 700 000 грн - заборгованість за кредитом, 47 692 465, 73 грн - прострочена заборгованість по процентах, 3 000 000 грн - пеня за несвоєчасну сплату кредиту та процентів, а також 25 500 грн державного мита та 236 грн витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

У рахунок погашення заборгованості відповідача 1 за кредитним договором від 01.10.2008 №81 в сумі 167 392 465,73 грн, з яких: 116 700 000 грн - заборгованість за кредитом, 47 692 465,73 грн - прострочена заборгованість по процентах; 3 000 000 грн - пеня за несвоєчасну сплату кредиту та процентів, а також 25 500 грн державного мита та 236 грн витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу звернуто стягнення на заставлене майно, а саме:

- виробничий комплекс, загальною площею 8588,70 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Лебединська, буд. №6 (шість) та належить ВАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього на праві власності;

- нерухоме майно - виробничий комплекс, загальною площею 4409,80 кв.м., що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Полярна, буд. №10 та належить ВАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього на праві власності.

Визначено спосіб реалізації предметів іпотеки - шляхом продажу з прилюдних торгів з початковою вартістю предметів іпотеки - в розмірі 90% від вартості предмета іпотеки, визначеної суб'єктом оціночної діяльності відповідно до законодавства України.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Сота-Будінвест» (далі - ТОВ «Сота-Будінвест», або відповідач 2) на користь позивача заборгованість за кредитним договором від 01.10.2008 №81 в сумі 70 000 000 грн, з яких: 50 503 182,00 грн - заборгованості за кредитом, 19 496 818,00 грн - заборгованості по прострочених процентах.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія «Укргазінвест плюс» (далі - ТОВ «Компанія «Укргазінвест плюс», або відповідач 3) на користь позивача заборгованості по кредиту за кредитним договором від 01.10.2008 №81 в сумі 65 496 818,00 грн.

14.03.2014 на виконання рішення Господарського суду міста Києва від 06.02.2014 (підписане 19.02.2014), яке набрало законної сили 04.03.2014 видано три накази.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.04.2014 заяву ПАТ АБ «Укргазбанк» про зміну способу виконання рішення Господарського суду міста Києва від 06.02.2014 у справі №4/30 задоволено.

Змінено спосіб виконання рішення від 06.02.2014 в частині стягнення з ТОВ «Компанія «Укргазінвест плюс» на користь ПАТ АБ «Укргазбанк» заборгованості за кредитним договором від 01.10.2008 №81 в сумі 65 496 818 грн, а саме: визначено спосіб виконання рішення шляхом звернення стягнення на акції іменні прості, емітовані ПАТ АБ «Укргазбанк», номінальною вартістю 1 грн, кількістю 65 496 818 штук на загальну номінальну вартість 65 496 818 грн, що належать на праві власності ТОВ «Компанія «Укргазінвест плюс» шляхом визнання права власності на них за ПАТ АБ «Укргазбанк».

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.04.2014 заяву ПАТ АБ «Укргазбанк» про зміну способу виконання рішення Господарського суду міста Києва від 06.02.2014 у справі №4/30 задоволено.

Змінено спосіб виконання рішення від 06.02.2014 в частині стягнення з ТОВ «Сота-Будінвест» на користь ПАТ АБ «Укргазбанк» заборгованості за кредитним договором від 01.10.2008 №81 в сумі 70 000 000 грн, а саме: визначено спосіб виконання рішення шляхом звернення стягнення на акції іменні прості, емітовані ПАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього номінальною вартістю 0,25 грн, кількістю 280 000 000 штук на загальну номінальну вартість 70 000 000 грн, що належать на праві власності ТОВ «Сота-Будінвест» шляхом визнання права власності на них за ПАТ АБ «Укргазбанк».

Відповідач 1 звернувся з заявою про визнання наказу від 14.03.2014 у справі №4/30 таким, що частково не підлягає виконанню, а саме - в частині стягнення з ПАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього 135 496 818,00 грн.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 09.02.2016 у справі №4/30 у задоволенні заяви відмовлено.

Відмовляючи у задоволення заяви, місцевий господарський суд виходив з того, у ПАТ АБ «Укргазбанк» виникло право власності на цінні папери на суму 65 496 818 грн, а отже заборгованість в цій частині є погашеною та направленою банком в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором від 01.10.2008 №81. Оскільки стягувачем повідомлено державного виконавця, що станом на 12.11.2014 заборгованість перед банком зменшена та становить 101 895 647,73 грн (167 392 465,73 грн - 65 496 818 грн) і державним виконавцем відкрито виконавче провадження саме в межах фактичної заборгованості, суд першої інстанції встановив, що права ПАТ трест «Київміськубуд-1» ім. М.П. Загороднього не порушені.

В частині заборгованості ТОВ «Сота-Будінвест» суд виходив з того, що оскільки заявником не надано доказів зарахування акцій іменних простих, емітованих ПАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього номінальною вартістю 0,25 грн кількістю 280 000 000 штук на загальну вартість 70 000 000 грн на рахунок ПАТ АБ «Укргазбанк» в рахунок погашення заборгованості відповідача 2 перед банком за кредитним договором від 01.10.2008 №81, то його обов'язок щодо погашення заборгованості є невиконаним.

Не погодившись з вказаною ухвалою, відповідач 1 звернувся з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить ухвалу Господарського суду міста Києва від 09.02.2016 у справі №4/30 скасувати та постановити нову, якою визнати наказ від 14.03.2014 у справі №4/30 таким, що не підлягає виконанню в частині стягнення з ПАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього 135 496 818,00 грн.

Апеляційна скарга мотивована тим, що місцевим господарським судом при винесені оскаржуваної ухвали були проігноровані наступні обставини, що мають значення для вирішення справи по суті. Сторонами факт виконання рішення Господарського суду міста Києва від 06.02.2014 на суму 65 496 818 грн, а саме списання та зарахування позивачем на власний рахунок акцій, емітованих ПАТ АБ «Укргазбанк», номінальною вартістю 1 грн, кількістю 65 496 818 штук, на загальну суму 65 496 818 грн не заперечувався. Списання та зарахування на рахунок позивача акцій іменних простих, емітованих ПАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього, номінальною вартістю 0,25 грн, кількістю 280 000 000 штук на загальну номінальну вартість 70 000 000 грн, що належали відповідачу 2 зобов'язаний здійснити саме позивач шляхом виконання безумовної операції на підставі ухвали Господарського суду міста Києва від 22.04.2014.

За твердженнями апелянта, від відповідача 2 та відповідача 3 законом не вимагається вчинення жодних дій спрямованих на списання та зарахування акцій на рахунок позивача.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.03.2016 прийнято апеляційну скаргу та порушено апеляційне провадження у справі №4/30, розгляд скарги призначено на 11.04.2016. Дану ухвалу надіслано відповідно до вимог Інструкції з діловодства в господарських судах України, затвердженої наказом Державної судової адміністрації України від 20.02.2013 №28.

Доказом належного повідомлення сторін та третьої особи про час і місце розгляду апеляційної скарги є повідомлення про вручення поштових відправлень (ухвали суду від 28.03.2016) - 30.03.2016 (позивачу, відповідачу 2 та третій особі), - 31.03.2016 (відповідачу 1), долучені до матеріалів справи.

Доказом належного повідомлення відповідача 3 про час і місце розгляду апеляційної скарги на ухвалу Господарського суду міста Києва від 09.02.2015 є конверт, повернутий органом поштового зв'язку з відміткою «за закінченням встановленого строку зберігання».

11.04.2016 через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від позивача надійшли заперечення на апеляційну скаргу.

У судовому засіданні 11.04.2016 представники відповідача 1 підтримали доводи апеляційної скарги, просили її задовольнити, ухвалу Господарського суду міста Києва від 09.02.2016 скасувати, постановити нову, якою визнати наказ від 14.03.2014 у справі №4/30 таким, що не підлягає виконанню в частині стягнення з ПАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього 135 496 818,00 грн.

Представник позивача заперечив доводи апеляційної скарги, просив залишити її без задоволення, а оскаржувану ухвалу - без змін.

Представники відповідача 2 та відповідача 3 в судове засідання не з'явились. Про дату та час проведення повідомлені належним чином.

Київський апеляційний господарський суд погоджується з висновками, викладеними в оскаржуваній ухвалі Господарського суду міста Києва від 09.02.2016 у справі №4/30, з огляду на наступне.

Приписами статті 124 Конституції України та статті 115 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) визначено, що рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження».

Згідно зі ст.116 ГПК України виконання рішення господарського суду провадиться на підставі виданого ним наказу, який є виконавчим документом. Після набрання судовим рішенням законної сили наказ видається за заявою стягувачу чи прокурору, який здійснював у цій справі представництво інтересів громадянина або держави в суді, або надсилається стягувачу рекомендованим чи цінним листом. Накази про стягнення судового збору надсилаються до місцевих органів державної податкової служби.

Як зазначалось вище, 14.03.2014 Господарським судом міста Києва у справі №4/30 видано три виконавчі документи.

Частина 4 ст.117 ГПК України визначає, що господарський суд ухвалою вносить виправлення до наказу, а у разі якщо його було видано помилково або якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин, господарський суд визнає наказ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково. Якщо стягнення за таким наказом уже відбулося повністю або частково, господарський суд одночасно на вимогу боржника стягує на його користь безпідставно одержане стягувачем за наказом.

Судом першої інстанції встановлено, що на виконанні у відділі примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України перебуває один наказ від 14.03.2014 у справі №4/30 про стягнення з ПАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього заборгованості перед ПАТ АБ «Укргазбанк».

Враховуючи, що ухвалами від 03.04.2014 та від 22.04.2014 змінено спосіб виконання рішення від 06.02.2014 у справі №4/30 шляхом звернення стягнення на акції іменні, прості, емітовані ПАТ АБ «Укргазбанк» на загальну суму 135 496 818,00 грн в рахунок погашення заборгованості ПАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього за кредитним договором від 01.10.2008 №81, відповідач 1 зазначає, що його заборгованість у даній справі є частково погашеною.

Частина 2 ст.4 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» визначає, що права на цінний папір та права за цінним папером на пред'явника, що існує в документарній формі у паперовому вигляді, переходять шляхом вручення такого цінного папера іншій особі, а порядок переходу права на цінний папір та права за цінним папером на пред'явника, що існує в документарній формі як електронний документ, визначається Національним банком України - для фінансових банківських векселів та Кабінетом Міністрів України - для фінансових казначейських векселів. Права на цінний папір та права за цінним папером на пред'явника, що існує в бездокументарній формі, переходять у порядку, визначеному для переходу прав на іменні цінні папери. Перехід прав на знерухомлені цінні папери на пред'явника і реалізація прав за ними потребує обов'язкової ідентифікації власника депозитарною установою, що веде рахунок у цінних паперах такого власника. Реєстр власників цінних паперів на пред'явника не складається.

Відповідно до п.2 розд. V Положення про провадження депозитарної діяльності, що затверджене рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 23.04.2013 №735 (далі - Положення) право власності на цінні папери бездокументарної форми існування переходить до депонента - нового власника з моменту зарахування прав на ці цінні папери на його рахунок у цінних паперах у депозитарній установі. Не допускається зарахування прав на цінні папери на рахунок у цінних паперах депонента - нового власника без проведення їх списання (або переказу) з рахунку в цінних паперах депонента - попереднього власника в депозитарній установі.

Внесення змін до системи депозитарного обліку стосовно цінних паперів конкретного власника здійснюється виключно депозитарними установами (у визначених законодавством випадках - Національним банком України або депозитаріями-кореспондентами), в установленому Комісією порядку, зокрема, на підставі розпорядження, що подається кожним депонентом, що є стороною правочину, - у разі вчинення депонентами однієї депозитарної установи правочину щодо цінних паперів поза фондовими біржами без додержання при розрахунках принципу «поставка цінних паперів проти оплати» (ч.2 ст.6 Закону України «Про депозитарну систему»).

Згідно з ч.1 ст.8 Закону України «Про депозитарну систему» підтвердженням прав на цінні папери та прав за цінними паперами, що існують в бездокументарній формі, а також обмежень прав на цінні папери у певний момент часу є обліковий запис на рахунку в цінних паперах депонента в депозитарній установі.

З виписки депонента ТОВ «Компанія «Укргазінвест плюс» про операції з цінними паперами за період з 30.04.2014 по 08.05.2014 вбачається, що ПАТ АБ «Укргазбанк» на підставі ухвали Господарського суду міста Києва у справі №4/30 здійснило викуп цінних паперів - акції іменні, прості UA на загальну номінальну вартість 65 495 818 грн.

30.04.2014 на засіданні Правління АБ «Укргазбанк» прийнято рішення, що оформлено протоколом від 30.04.2014 №20, яким, зокрема, вирішено визнати право власності на іменні прості акції, емітовані АБ «Укргазбанк», номінальною вартістю 1 грн, у кількості 65 496 818 штук, загальною номінальною вартістю 65 496 818 грн, які належать на праві власності ТОВ «Компанія «Укргазінвест плюс». Відповідно до рішення суду та ухвали щодо зміни способу виконання рішення, акції стягуються в рахунок часткового погашнння заборгованості ПАТ трест «Київмсіськбуд-1» ім. М.П. Загороднього за кредитним договором від 01.10.2008 №81, а саме: в рахунок погашення заборгованості за основним боргом.

На цьому ж засідання було доручено управлінню депозитарної діяльності АБ «Укргазбанк» здійснити безумовну операцію списання на рахунок у цінних паперах в рамках депозитарного модуля ПАТ «НДУ» №10024-UA70001094 нового власника - АБ «Укргазбанк» акції прості іменні, емітентом яких є АБ «Укргазбанк» у кількості 65 496 818 штук, що обліковуються у депозитарній установі АБ «Укргазбанк» на рахунку в цінних паперах №300996- UA40003016, відкритого ТОВ «Компанія «Укргазінвест плюс»в рамках депозитного модуля ПАТ «НДУ», згідно з ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.04.2014 у справі №4/30.

Відтак, місцевим господарським судом вірно встановлено, що ухвала від 03.04.2014, якою змінено спосіб виконання рішення у справі №4/30, в частині стягнення з ТОВ «Компанія «Укргазінвест плюс» заборгованості за кредитним договором від 01.10.2008 №81 в сумі 65 496 818 грн, а саме: шляхом звернення стягнення на акції іменні прості, емітовані ПАТ АБ «Укргазбанк», номінальною вартістю 1 грн, кількістю 65 496 818 штук, на загальну номінальну вартість 65 496 818 грн, що належать ТОВ «Компанія «Укргазінвест плюс», шляхом визнання права власності на них за ПАТ АБ «Укргазбанк», виконана у сумі 65 496 818 грн у спосіб встановлений в ухвалі.

У п.14 розд. ІІІ Положення наведено, що при обслуговуванні корпоративних операцій емітента Центральний депозитарій, депозитарні установи виконують депозитарні операції на рахунках у цінних паперах клієнтів, депонентів за наслідками, в тому числі такої корпоративної операції емітента як викуп, яким є - придбання емітентом розміщених ним цінних паперів шляхом укладання цивільно-правових договорів з власниками цих цінних паперів для їх подальшого продажу або анулювання відповідно до законодавства.

Тобто, у ПАТ АБ «Укргазбанк» виникло право власності на вказані цінні папери на суму 65 496 818 грн, а тому заборгованість в цій частині є погашеною та направленою банком в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором від 01.10.2008 №81.

Як встановлено судом першої інстанції, стягувачем у заяві про відкриття виконавчого провадження повідомлено виконавця про те, що станом на 12.11.2014 заборгованість ПАТ трест «Київміськбуд-1» ім. М.П. Загороднього за спірним правочином становить 101 895 647,73 грн (167 392 465,73 грн - 65 496 818,00 грн).

Постановою державного виконавця від 25.11.2014 ВП №455737212 відкрито виконавче провадження по виконанню наказу від 14.03.2014 у справі №4/30 про стягнення з відповідача 1 на користь позивача 167 392 465,73 грн.

В подальшому державним виконавцем була винесена постанова про виправлення допущеної арифметичної помилки щодо встановлення вірної суми, що підлягає стягненню, державним виконавцем постановлено вважати вірною суму, що підлягає стягненню 101 921 383,73 грн (101 895 647,73 грн - заборгованість по кредитному договору, 25 500 грн державне мито та 236 грн витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу).

Наразі, апелянт у апеляційній скарзі підтвердив, що сума, яка підлягає стягненню з ПАТ трест «Київміськбуд-1» ім. М.П. Загороднього становить саме 101 921 383,73 грн

Відтак, заборгованість за рахунок акцій іменних простих, емітованих ПАТ АБ «Укргазбанк», що належали на праві власності ТОВ «Компанія «Укргазінвест плюс», як поручителем, погашена частково і врахована банком в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором від 01.10.2008 №81.

З огляду на те, що акції іменні прості, емітовані ПАТ трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього номінальною вартістю 0,25 грн кількістю 280 000 000 штук, на загальну вартість 70 000 000 грн не зараховані на рахунок ПАТ АБ «Укргазбанк», у розумінні приписів Положення, право власності на вказані цінні папери у ПАТ АБ «Укргазбанк» не виникло і заборгованість не є погашеною в цій частині, а тому підстави визнавати наказ від 14.03.2014 №4/30 таким, що не підлягає виконанню частково - відсутні, оскільки обов'язок відповідача 1 щодо погашення вказаної суми заборгованості є невиконаним.

Відповідно до ст.33 ГПК України кожна особа повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 34 ГПК України встановлено, що обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

За таких обставин, колегія Київського апеляційного господарського суду не вбачає підстав для скасування ухвали Господарського суду міста Києва від 09.02.2016 у даній справі, оскільки вона відповідає нормам матеріального та процесуального права, фактичним обставинам та матеріалам справи.

Керуючись ст.ст. 99, 101-103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства трест «Київміськбуд-1» імені М.П. Загороднього залишити без задоволення, а ухвалу Господарського суду міста Києва від 09.02.2016 у справі №4/30 - без змін.

2. Матеріали оскарження ухвали Господарського суду міста Києва від 09.02.2016 у справі №4/30 повернути до Господарського суду міста Києва.

Дану постанову може бути оскаржено в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання нею законної сили.

Головуючий суддя В.І. Рябуха

Судді Л.М. Ропій

Н.Ф. Калатай