РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" квітня 2016 р. Справа № 924/1884/15

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Демянчук Ю.Г.

судді Юрчук М.І. ,

судді Крейбух О.Г.

при секретарі судового засідання Лелех І.Ю.

за участю представників:

позивача - ОСОБА_1, довіреність б/н від 30.03.2016 (в режимі відеоконференції з Господарським судом Хмельницької області)

відповідача - ОСОБА_2 керівник (в режимі відеоконференції з Господарським судом Хмельницької області)

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" на рішення господарського суду Хмельницької області від 10.02.2016 у справі № 924/1884/15 (ОСОБА_3М.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" м. Хмельницький

до Житлово-будівельного кооперативу "Подільський край" м. Хмельницький

про визнання недійсним правочину, укладеного в усній формі між ЗАТ "Октант", правонаступником якого є ТОВ "Октант-центр", та Житлово-будівельним кооперативом "Подільський край" про передачу у власність ЖБК "Подільський край" незавершеного об'єкту будівництва-житлового багатоквартирного будинку по вулиці Подільській, 58 у м. Хмельницькому

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 10.02.2016 року зі справи № 924/1884/15 (суддя Яроцький А.М.) у позові Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" м. Хмельницький до житлово-будівельного кооперативу ПОДІЛЬСЬКИЙ КРАЙ м. Хмельницький про визнання недійсним правочину, укладеного в усній формі між ЗАТ "Октант", правонаступником якого є ТОВ "Октант-центр", та Житлово-будівельним кооперативом "Подільський край" про передачу у власність ЖБК "Подільський край" незавершеного об'єкту будівництва-житлового багатоквартирного будинку по вулиці Подільській, 58 у м. Хмельницькому відмовлено.

Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням і вважаючи його прийнятим з порушенням норм матеріального та процесуального права позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

Відповідач не скористався правом подачі відзиву на апеляційну скаргу, що, у відповідності до ч.2 ст.96 ГПК України, не перешкоджає перегляду рішення місцевого господарського суду.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 03.03.2016 апеляційну скаргу позивача прийнято до провадження у складі колегії: головуючий суддя Демянчук Ю.Г., суддя Крейбух О.Г., суддя Юрчук М.І. та призначено до розгляду на 31.03.2016 року.

Ухвалою суду від 10.03.2016 року клопотання ТОВ "Октант-центр" про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції задоволено, проведення якої доручено господарському суду Хмельницької області (29000, м.Хмельницький, майдан Незалежності, 1).

У судовому засіданні представник відповідача проти викладених в апеляційній скарзі доводів заперечив та вважає рішення суду законним і обґрунтованим. Просить рішення господарського суду Хмельницької області від 10.02.2016 у справі № 924/1884/15 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Представник позивача надав суду усні пояснення по суті доводів та заперечень, викладених в апеляційній скарзі. Просить оскаржуване рішення скасувати та направити справу на новий розгляд до місцевого господарського суду.

Розглянувши апеляційну скаргу, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, перевіривши оцінку обставин справи та повноту їх встановлення місцевим господарським судом, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції при винесенні оскаржуваного рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню. При цьому апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом, що між ЗАТ "Октант" як забудовником та інвесторами укладено ряд договорів про дольове інвестування у будівництво квартир, торгових приміщень, паркінгу, розташованих в житловому будинку за адресою: м. Хмельницький, вул. Подільська, 58.

Дослідивши примірники вищевказаних договорів колегією суддів встановлено, що вони подібні за змістом та відрізняються: особами інвесторів (КЛІЄНТ); характеристиками об'єкту інвестування, обов'язками підприємства по поверненню внесених інвестицій, порядком розрахунків, тощо.

За змістом вказаних договорів підприємство (ЗАТ "Октант") зобов'язане збудувати і передати у власність клієнту об'єкт інвестування, на умовах, передбачених цим Договором, а клієнт зобов'язується забезпечити відповідне інвестування та прийняти об'єкт у власність.

Державною інспекцією з контролю за використанням і охороною земель у Хмельницькій області проведено перевірку дотримання вимог земельного законодавства за адресою м. Хмельницький, вул. Подільська, 58, про що складено акт від 27.05.2009р.

У липні 2011 року заступник прокурора м.Хмельницького звернувся до господарського суду Хмельницької області в інтересах держави в особі Хмельницької міської ради з позовом про звільнення ЗАТ "Октант" самовільно зайнятої земельної ділянки площею 0,2616 га. по вул. Подільській, 58 у м. Хмельницькому шляхом знесення за власні кошти побудованого багатоповерхового житлового будинку та стягнення з відповідача 19 951,85 грн. шкоди, завданої самовільним зайняттям земельної ділянки.

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 05.11.2012р. по справі №14/10/8/1298 позов заступника прокурора м. Хмельницького в інтересах держави в особі Хмельницької міської ради м. Хмельницький до Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" м. Хмельницький, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ЖБК „Подільський край (м. Хмельницький, вул. Подільська, 58) про звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки шляхом знесення будівлі житлового будинку та стягнення 19951,85 грн. шкоди, завданої самовільним зайняттям земельної ділянки задоволено частково.

Згідно з ч. 3 ст. 35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

У преамбулі та статті 6 параграфу 1 Конвенції про захист прав та свобод людини, рішенні Європейського суду з прав людини від 25.07.2002 у справі за заявою № 48553/99 "Совтрансавто-Холдінг" проти України", а також рішенні Європейського суду з прав людини від 28.10.1999 у справі за заявою № 28342/95 "Брумареску проти Румунії" встановлено, що існує усталена судова практика конвенційних органів щодо визначення основним елементом верховенства права принципу правової певності, який передбачає серед іншого і те, що у будь-якому спорі рішення суду, яке вступило в законну силу, не може бути поставлено під сумнів.

Рішення господарського суду Хмельницької області від 05.11.2012 року у справі № 14/10/8/1298 є чинним і останнім встановлено обставини, які відповідно до ст.35 ГПК України не потребують додаткового доказування, зокрема:

"1 жовтня 2011 року відповідно до акту приймання-передачі незавершеного об'єкту будівництва-житлового багатоквартирного будинку по вул. Подільська, 58 у м. Хмельницькому ЗАТ "Октант" передав, а ЖБК "Подільський край" прийняв у власність незавершене будівництво багатоквартирного житлового будинку, розташованого за адресою: Україна, м. Хмельницький, вул. Подільський, 58, а саме, будинок з фундаментом, площею 13705 кв.м., що відповідає проектним документації. Матеріали стін - цегла. Кількість поверхів - 9-10-14. Об'єм будівлі - 43560 км. метрів. Кількість сходових кліток - 4.

Вище вказане незавершене будівництво передано в рахунок виконання договорів про дольове інвестування у будівництво квартир, торгових приміщень, паркінгу, розташованих в житловому будинку за адресою: м. Хмельницький, вул. Подільська, 58, які були укладені між ЗАТ "Октант" як забудовником та інвесторами, які об'єдналися та створили Житлово-будівельний кооператив "Подільський край", який на сьогодні представляє їхні інтереси.

ЗАТ "Октант" по укладеним договорам з інвесторами зобовязувалося побудувати та передати у власність обумовлені обєкти інвестування в 14-ти поверховому цегляному будинку за адресою: м. Хмельницький, вул. Подільська, 58. У звязку з припиненням будівництва та неможливістю завершити будівництво вказаного обєкту сторони дійшли згоди передати обєкт у власність кооперативу.

Заборгованість по укладеним договорам з інвесторами у будівництво будинку по вулиці Подільській, 58 становить 8 000 000, 00 грн. на момент підписання акту № 1 приймання-передачі незавершеного будівництва по вул. Подільській, 58 у м. Хмельницькому. У разі недостатності коштів для завершення будівництва ЗАТ "Октант" та Житлово-будівельний кооператив "Подільський край" зобовязуються сумісними зусиллями добудувати зазначений обєкт по вул. Подільській, 58.

Вказаний акт №1 приймання-передачі підписаний представниками сторін та скріплений печаткою ЗАТ "Октант".

Доказами, наявними у справі, підтверджується, що ЗАТ "Октант" реорганізовано в ТОВ "Октант-центр" за юридичною адресою: м. Хмельницький, вул. Озерна, 20.

Як вбачається з рішення господарського суду Хмельницької області від 05.11.2012р. по справі №14/10/8/1298 та акту №1 приймання-передачі незавершеного об'єкту будівництва-житлового багатоквартирного будинку по вул. Подільська, 58 у м. Хмельницькому від 01.10.2011р., незавершене будівництво передано в рахунок виконання договорів про дольове інвестування у будівництво квартир, торгових приміщень, паркінгу, розташованих в житловому будинку за адресою: м. Хмельницький, вул. Подільська, 58, які були укладені між ЗАТ „ОКТАНТ як забудовником та інвесторами, які обєдналися та створили житлово-будівельний кооператив "Подільський край", який на сьогодні представляє їхні інтереси.

В подальшому ТОВ "Октант-центр" звернувся до суду з позовом до житлово-будівельного кооперативу "Подільський край", за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Хмельницької міської Ради, виконавчого комітету Хмельницької міської Ради, реєстраційної служби Хмельницького міськрайонного управління юстиції, а також громадян - членів ЖБК Подільський край ід. код 37920668 (м. Хмельницький, вул. Подільська, 58) про визнання недійсним Статуту житлово-будівельного кооперативу "Подільський край" м. Хмельницький.

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 30.03.2015р. у справі №924/1678/14 у позові ТОВ "Октант-центр" м. Хмельницький відмовлено. Вирішуючи спір по суті суд встановив, що будь-які цивільно-правові угоди між ТОВ "Октант-центр" та ЖБК "Подільський край" не укладалися. Участі у створенні кооперативу ТОВ "Октант-центр" не приймав.

З посиланням на ст. ст. 15, 16, 20, 202, 203, 215, 328 ЦК України ТОВ "Октант-центр" звернулось з позовом до суду, в якому просить визнати недійсним правочин, укладений в усній формі між ЗАТ "Октант", правонаступником якого є ТОВ "Октант-центр", та Житлово-будівельним кооперативом "Подільський край" про передачу у власність ЖБК "Подільський край" незавершеного об'єкту будівництва-житлового багатоквартирного будинку по вулиці Подільській, 58 у м. Хмельницькому.

Позивачем на підтвердження своєї позиції надано незасвідчену копію акту приймання-передачі від 01.10.2011р., копії рішення господарського суду Хмельницької області від 05.11.2012р. №14/10/8/1298, постанов Рівненського апеляційного господарського суду від 20.04.2015р. № 924/113/15 та від 25.08.2015р. №924/252/15, рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень № 20748438 від 17.04.2015р., витягу з технічного паспорта від 13.04.2015р., рішення Хмельницької міської ради № 1007 від 27.11.2003р., архітектурно-планувального завдання №396 від 27.11.2003р., статутів ЗАТ „Октант та ТОВ „Октант-центр, наказу №2 від 28.07.2014р., інвентаризаційного опису від 04.08.2014р., листів №2374/0301-11 від 13.07.2015р. та № 40-203-16/9780 від 02.11.2015р., статистичної звітності за 2014р., звіту затвердженого 03.06.2011р., проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки на право власності, листа арбітражного керуючого ОСОБА_4 №30 від 09.04.2015р., листа голови ЖБК „Подільський край, актів приймання передачі незавершеного будівництва №1 від 05.10.2011р. та №1 від 07.02.2013р., витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань від 01.04.2015р., ухвали Хмельницького міськрайонного суду від 11.03.2015р. № 686/4368/15-к та від 30.09.2015р. № 686/14331/15к, заяв № 46 від 19.02.2015р., № 94 від 19.03.2015р., № 294 від 16.07.2015р., № 325 від 07.08.2015р., № 342 від 21.08.2015р., № 368 від 11.09.2015р., листування з органами досудового слідства, договору № 5 від 18.02.2015р., довідки розпорядника майна №103 від 21.03.2014р., іпотечного договору від 08.10.2015р., ухвали Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ від 21.01.2015р. №6-38710св14, договорів про дольове інвестування у житлове будівництво від 21.10.2005р., від 02.08.2007р., від 06.11.2009р., від 12.07.2010р., від 10.02.2011р., від 10.10.2012р.

Враховуючи вищевикладені обставини справи, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає за необхідне зазначити наступне.

Позивач в позовній заяві стверджує, що в природі не існує будь-яких правочинів, укладених між позивачем та відповідачем щодо передачі у власність ЖБК "Подільський край" незавершеного об'єкту будівництва - житлового багатоквартирного будинку по вулиці Подільській, 58 у м. Хмельницькому.

Окремо до матеріалів справи позивачем додано незавірені копії подібних за змістом примірників актів приймання-передачі незавершеного об'єкту будівництва-житлового багатоквартирного будинку по вул. Подільська, 58 у м. Хмельницькому №1 від 01.10.2011р., №1 від 07.10.2011р., №1 від 05.10.2011р.

З посиланням на те, що правочини щодо передачі у власність ЖБК "Подільський край" незавершеного об'єкту будівництва-житлового багатоквартирного будинку по вулиці Подільській, 58 у м. Хмельницькому не укладались, а акти приймання-передачі незавершеного об'єкту будівництва-житлового багатоквартирного будинку по вул. Подільська, 58 у м. Хмельницькому зі сторони позивача не підписувались і в оригіналі не існують, а акт №1 від 01.10.2011р. існує тільки в підробленій ксерокопії, з огляду на відсутність в голови правління ЗАТ "Октант" необхідного обсягу повноважень позивач просить визнати недійсним усний правочин про передачу у власність ЖБК "Подільський край" незавершеного об'єкту будівництва-житлового багатоквартирного будинку по вулиці Подільській, 58 у м. Хмельницькому.

При цьому судом враховується, що згідно наявних в матеріалах справи доказів, між ЗАТ "Октант" як забудовником та інвесторами укладено ряд договорів про дольове інвестування у будівництво квартир, торгових приміщень, паркінгу, розташованих в житловому будинку за адресою: м. Хмельницький, вул. Подільська, 58.

Відповідно до ст. 9 Закону України "Про інвестиційну діяльність" основним правовим документом, який регулює взаємовідносини між суб'єктами інвестиційної діяльності, є договір (угода).

За змістом наведених договорів ЗАТ "Октант" (який виступав забудовником) зобов'язаний збудувати і передати інвесторам (які виступали клієнтами) у власність обумовлений об'єкт інвестування, а клієнти зобов'язувались забезпечити відповідне інвестування та прийняти обєкти у свою власність.

Відповідно до ст. 94 Господарського кодексу України кооперативи як добровільні об'єднання громадян з метою спільного вирішення ними економічних, соціально-побутових та інших питань можуть створюватися у різних галузях (виробничі, споживчі, житлові тощо).

Відповідно до ст. 137 Житлового кодексу України житлово-будівельний кооператив діє на основі статуту, прийнятого відповідно до Примірного статуту житлово-будівельного кооперативу загальними зборами громадян, які вступають до організовуваного кооперативу, і зареєстрованого в установленому порядку.

Статут житлово-будівельного кооперативу "Подільський край" затверджено протоколом Загальних зборів житлово-будівельного кооперативу "Подільський край" 29 вересня 2011 року № 1, тоді як державну реєстрацію юридичної особи проведено 03 жовтня 2011 року № запису 0008102.

У відповідності до п.1.1 цей Статут регламентує порядок організації та діяльності Житлово-будівельного кооперативу Подільський край, надалі кооператив, який створено за рішенням інвесторів недобудованого будинку, що розташований за адресою: м. Хмельницький, вул. Подільська, 58 та діє згідно з Конституцією України, Законом України Про кооперацію, Цивільним кодексом України, іншим чинним законодавством та цим Статутом.

Відповідно до п. 2.2 Статуту кооперативу метою створення та діяльності кооперативу є організація робіт по закінченню будівництва незавершеного будівельного об'єкту - багатоквартирного житлового будинку по вул. Подільська, 58 в м. Хмельницькому та подальше його обслуговування.

Відповідно до п. 2.4 для досягнення мети та предмету діяльності кооператив виконує наступні завдання:

- сприяє реалізації членами кооперативу своїх законних прав, свобод та інтересів у сфері прийняття участі у здійсненні будівництва багатоквартирного житлового будинку за рахунок їх внесків;

- надає необхідну документацію для оформлення права власності на нерухомість в будинку по вул. Подільська, 58 в м. Хмельницькому дольовикам, інвесторам, іншим особам, які мають право на дану нерухомість відповідно до договорів або інших документів, які підтверджують дане право і є членами кооперативу, після закінчення будівництва даного будинку в органах державної влади, управління та місцевого самоврядування відповідно до чинного законодавства України.

Членами кооперативу та одночасно його засновниками є фізичні особи, які уклали договори про дольову (пайову) участь у будівництві житлового будинку або іншим чином отримали майнові права на нерухомість, що розміщена в житловому будинку по вул. Подільська, 58 у м. Хмельницькому із Закритим акціонерним товариством "Октант" згідно списку затвердженого зборами членів кооперативу (п. 3.2 статуту).

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 30.03.2015р. у справі №924/1678/14, відмовлено в позові Товариству з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" до житлово-будівельного кооперативу ПОДІЛЬСЬКИЙ КРАЙ, за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Хмельницької міської Ради, виконавчого комітету Хмельницької міської Ради, реєстраційної служби Хмельницького міськрайонного управління юстиції, а також громадян - членів ЖБК Подільський край про визнання недійсним Статуту житлово-будівельного кооперативу ПОДІЛЬСЬКИЙ КРАЙ м. Хмельницький. Вирішуючи спір по суті суд встановив, що будь-які цивільно-правові угоди між ТОВ "Октант-центр" та ЖБК "Подільський край" не укладалися. Участі у створенні кооперативу ТОВ "Октант-центр" не приймав.

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 05.11.2012р. по справі №14/10/8/1298 позов заступника прокурора м. Хмельницького в інтересах держави в особі Хмельницької міської ради м. Хмельницький до Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" м. Хмельницький, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ЖБК "Подільський край" (м. Хмельницький, вул. Подільська, 58) про звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки шляхом знесення будівлі житлового будинку та стягнення 19951,85 грн. шкоди, завданої самовільним зайняттям земельної ділянки задоволено частково. Підлягає до стягнення з ТОВ "Октант-центр" на користь Хмельницької міської ради 19951,85 грн. шкоди. Провадження у справі №14/10/8/1298 в частині звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки шляхом знесення будівлі житлового будинку провадження у справі припинено.

У рішенні встановлено, що 01 жовтня 2011 року відповідно до акту приймання-передачі незавершеного об'єкту будівництва-житлового багатоквартирного будинку по вул. Подільська, 58 у м. Хмельницькому, ЗАТ "Октант" передав, а ЖБК "Подільський край" прийняв у власність незавершене будівництво багатоквартирного житлового будинку, розташоване за адресою: Україна, м. Хмельницький, вул. Подільський, 58, а саме, будинок з фундаментом, площею 13705 кв.м., що відповідає проектній документації. Матеріали стін - цегла. Кількість поверхів - 9-10-14. Обєм будівлі - 43560 км. метрів. Кількість сходових кліток - 4.

Вказане незавершене будівництво передано в рахунок виконання договорів про дольове інвестування у будівництво квартир, торгових приміщень, паркінгу, розташованих в житловому будинку за адресою: м. Хмельницький, вул. Подільська, 58, які були укладені між ЗАТ „ОКТАНТ як забудовником та інвесторами, які обєдналися та створили житлово-будівельний кооператив "Подільський край", який на сьогодні представляє їхні інтереси.

Зазначене підтверджує, що незавершене будівництво передано в рахунок виконання договорів про дольове інвестування, а не правочину укладеного в усній формі.

Колегія суддів вважає, що місцевий господарський суд, врахувавши приписи ст.ст. 11, 202, 203, 205, ч.1 ст. 215, 526 ЦК України, п. 2.6. постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 29.05.2013р. №11 "Про деякі питання визнання правочинів (господарських договорів) недійсними" та п. 8 постанови Пленуму Верховного Суду України від 06.11.2009 №9 "Про судову практику розгляду цивільних справ про визнання правочинів недійсними", дійшов правомірного висновку, що позивачем не доведено існування укладеного між ЗАТ "Октант" та ЖБК "Подільський край" усного правочину про передачу у власність ЖБК "Подільський край" незавершеного об'єкту будівництва-житлового багатоквартирного будинку по вулиці Подільській, 58 у м. Хмельницькому, а тому у задоволенні позову належить відмовити.

Також колегія суддів вважає вірними висновки суду попередньої інстанції, щодо застосування строку позовної давності, з підстав зазначених місцевим господарським судом в оскаржуваному рішенні.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку, що рішення господарського суду Хмельницької області від 10.02.2016 у справі № 924/1884/15 прийняте на підставі матеріалів справи, відповідає нормам матеріального та процесуального права. Доводи скаржника, викладені ним в апеляційній скарзі, висновків місцевого господарського суду не спростовують, а відтак, не є такими, що можуть бути підставою згідно зі ст. 104 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваного рішення.

Витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105, Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Хмельницької області від 10.02.2016 у справі № 924/1884/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Справу № № 924/1884/15 повернути до господарського суду Хмельницької області.

Головуючий суддя Демянчук Ю.Г.

Суддя Юрчук М.І.

Суддя Крейбух О.Г.