ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"07" квітня 2016 р.Справа № 916/4247/15

Колегія суддів господарського суду Одеської області у складі: головуючого судді Шаратова Ю.А., суддів Д'яченко Т.Г. та Рога Н.В., розглянувши справу за позовом: ОСОБА_1 (65029, АДРЕСА_1)

до відповідачів: Товариства з обмеженою відповідальністю „Кераміт" (67562, Одеська обл., Комінтернівський р-н, с. Крижанівка, вул. Паустовського, буд. 33, )

Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" (65005, м. Одеса, вул. Михайлівська, 5, )

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - ОСОБА_2 (АДРЕСА_3),

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Одеське міське управління юстиції (65029, м. Одеса, вул. Олгіївська, 8, ),

ОСОБА_3 (АДРЕСА_4),

ОСОБА_4 (АДРЕСА_2),

про визнання недійсним Рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" від 05.03.2015

Представники:

Від позивача - ОСОБА_5 (довіреність від 10.04.2015 № 347);

Від відповідача - ТОВ „Кераміт" - Хоменко Я.І. (довіреність від 15.07.2015);

Від відповідача - ТОВ „Ізокерам" - ОСОБА_7 (довіреність від 18.03.2015;

Від третьої особи - ОМУЮ - не з'явився;

Від третьої особи - ОСОБА_3 - не з'явився;

Від третьої особи - ОСОБА_2 - ОСОБА_5 (довіреність від 11.03.2015 № 3); ОСОБА_2;

Від третьої особи - ОСОБА_4 - не з'явився.

Суть спору:

ОСОБА_1 (далі - Позивач) звернулась до господарського суду Одеської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю „Кераміт" (далі - Відповідач1) про визнання недійсним Рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" від 05.03.2015, оформленого протоколом № Д/01 від 05.03.2015 і підписаного Генеральним директором ТОВ «Кераміт» ОСОБА_8.

Ухвалою суду від 22.10.2015 позовну заяву прийнято до розгляду, порушено провадження у справі, залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ТОВ „Ізокерам", Одеське міське управління юстиції, ОСОБА_3, і призначено судове засідання на 10.11.2015.

Ухвалою суду від 10.11.2015 залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_2 і ОСОБА_4, та відкладено розгляд справи на 27.11.2015.

Ухвалою суду від 27.11.2015 відкладено розгляд справи на 11.12.2015.

Ухвалою суду від 11.12.2015 продовжено строк розгляду спору до 05.01.2016 та відкладено розгляд справи на 24.12.2015.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 24.12.2015 справу № 916/4247/15 призначено до колегіального розгляду.

Ухвалою суду від 28.12.2015 колегією суддів господарського суду Одеської області у складі: головуючого судді Шаратова Ю.А., суддів Д'яченко Т.Г. та Рога Н.В., справу № 916/4247/15 прийнято до свого провадження та призначено її розгляд на 26.01.2016.

Ухвалою від 26.01.2016 залучено до участі у справі в якості іншого відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" (далі - Відповідач2) та відкладено розгляд справи на 10.02.2016.

Розгляд справи відкладався ухвалами від 10.02.2016 до 29.02.2016, від 29.02.2016 до 17.03.2016.

Ухвалою суду від 17.03.2016 залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - ОСОБА_2, та відкладено розгляд справи на 07.04.2016.

Представник позивача у судовому засіданні позовні вимоги підтримав у повному обсязі та просив їх задовольнити.

Позовні вимоги з посиланням на частину четверту статті 82, частину першу статті 88 Господарського кодексу України, частину першу статті 116, частину першу статті 143, статтю 145 Цивільного кодексу України, статтю 10, частину першу статті 58, статтю 59, частину п'яту статті 61 Закону України «Про господарські товариства», обґрунтовані тим, що ОСОБА_1, як учасник ТОВ „Ізокерам", була позбавлена права взяти участь у загальних зборах та в управлінні товариством, оскільки не повідомлялася про проведення загальних зборів товариства, що проводилися 05.03.2015. Вона не могла підготуватись до вказаних зборів, оскільки порядок денний їй не надавався, а також їй не було надано можливості ознайомитись з документами, які розглядалися та приймалися на зборах.

Також, Позивач стверджує, що ТОВ „Кераміт", яке зазначено як присутній учасник (засновник) у Протоколі Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" від 05.03.2015 № Д/01, станом на вказану дату не було учасником (засновником) цього товариства. При цьому, Позивач вказує на дійсність редакції Статуту ТОВ „Ізокерам", затвердженої рішенням Загальних Зборів Учасників товариства 21.07.2014, оформленим протоколом № 4/2014, згідно із якою учасниками ТОВ „Ізокерам" є ОСОБА_3 та ОСОБА_1 із частками у статутному капіталі товариства у розмірі по 50% у кожного.

Окрім того, Позивач вказує на відсутність повноважень у генерального директора ТОВ „Кераміт" ОСОБА_8 на проведення Загальних зборів Учасників ТОВ „Ізокерам" та підписання Протоколу від 05.03.2015 № Д/01. Окремо, Позивач зазначає про відсутність у вказаному протоколі відомостей про голову і секретаря Загальних зборів Учасників, та їх обрання.

Заперечуючи проти доводів Відповідача1, Позивач зазначає, що з огляду на те, що лише 05.02.2015 набрало законної сили рішення Господарського суду Одеської області від 11.12.2014 у справі № 916/3243/14, яким визнано недійсним Рішення загальних зборів ТОВ „Ізокерам" від 25.06.2014, оформлене протоколом № 3/2014 від 25.06.2014, зокрема, про вихід ТОВ „Кераміт" зі складу учасників ТОВ „Ізокерам", Відповідач1 не міг повідомити ОСОБА_1 про проведення Загальних Зборів Учасників 05.03.2015 у строк не менш як 30 днів до їх скликання, як це передбачено частиною п'ятою статті 61 Закону України «Про господарські товариства».

Позиція ОСОБА_1 також полягає у тому, що оскільки у судовому порядку не скасований запис у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 22.07.2014 № 2019978 про держану реєстрацію змін до установчих документів, а саме Статуту ТОВ „Ізокерам" у редакції, затвердженій рішенням Загальних Зборів Учасників товариства від 21.07.2014, оформленим протоколом № 4/2014, на думку Позивача, ТОВ „Кераміт", знаходячись на стадії відновлення у складі учасників товариства, передчасно почало користуватись своїми правами учасника ТОВ „Ізокерам". При цьому, Позивач зазначає, що право призначати Загальні збори учасників у ТОВ „Кераміт" виникло лише після внесення змін до Статуту ТОВ „Ізокерам", а саме 19.03.2015.

Представник відповідача - ТОВ „Кераміт" у судовому засіданні заперечувала проти позову, просила відмовити у його задоволенні повністю. У Відзиві на позовну заяву від 11.12.2015 (вхід. від 15.12.2015 № 31496/15) Відповідач1 зазначає, що його поновлення у складі учасників ТОВ „Ізокерам" відбулось не на підставі протоколу загальних зборів та статуту, а за рішенням Господарського суду Одеської області від 11.12.2014 у справі № 916/3243/14 шляхом виключення з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців відповідного запису про реєстраційну дію. При цьому, Відповідач1 вказує, що у зв'язку із набранням законної сили вказаним судовим рішенням 05.02.2015, ТОВ „Кераміт" стало знову повноправним членом ТОВ „Ізокерам" із часткою в статутному фонді 98,36 %, та почала діяти редакція Статуту, затверджена протоколом від 20.06.2014 № 1/2014, і зареєстрована у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 25.06.2014 запис № 8019978.

Також Відповідач1, із посиланням на пункт 18 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008 № 13, зазначає, що порушення, допущені під час скликання та проведення загальних зборів не могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення, оскільки голосу ОСОБА_1 із часткою 0,82 % не вистачило б для того, аби змінити рішення загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам", прийнятих 05.03.2015, та оформлених протоколом № Д/01. Тобто, на думку Відповідача1, участь ОСОБА_1 у загальних зборах ТОВ „Ізокерам" 05.03.2015 не могла істотно вплинути на прийняте на загальних зборах рішення.

Крім того, у письмових поясненнях від 22.12.2015 (вхід. від 22.12.2015 № 32339/15) ТОВ „Кераміт" зазначає, що оспорюване рішення загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам" від 05.03.2015, оформлене протоколом № Д/01, було прийнято на виконання рішення Господарського суду Одеської області від 12.11.2014 у справі № 916/3494/14, яке набрало законної сили 29.01.2015. При цьому, Відповідач1, із посиланням на частину третю статті 99 Цивільного кодексу України, рішення Конституційного Суду України від 12.01.2010 № 1-рп/2010, вказує на те, що він скористався своїм корпоративним правом в будь-який час відреагувати на дії керівника (виконавчого органу) пов'язані зі шкодою для інтересів товариства. Окремо, Відповідач1 зазначає, що загальні збори учасників ТОВ „Ізокерам" 05.03.2015 були повноважними, оскільки на них був присутній учасник - ТОВ „Кераміт", який володів у сукупності більш ніж 60 відсотками голосів, а саме, 98,36 %.

У письмових поясненнях від 26.01.2016 (вхід. від 02.02.2016 № 2383/16) Відповідач1 вказує на преюдиціальні факти, встановлені постановами Одеського окружного адміністративного суду від 14.12.2015 у справі № 815/2545/15, та від 23.12.2015 у справі № 815/2363/15. Зокрема, постановою Одеського окружного адміністративного суду від 23.12.2015 у справі № 815/2363/15 встановлено, що 04.02.2015 на виконання рішення господарського суду Одеської області від 11.12.2014 у справі № 916/3243/14 державним реєстратором ОСОБА_9 проведено реєстраційну дію за № 3019978 Скасування реєстраційної дії за судовим рішенням, якою на підставі вказаного рішення суду, скасовано реєстраційну дію № 0019978 (зміна складу засновників ТОВ „Ізокерам" шляхом виходу зі складу засновників ТОВ „Кераміт"). Судом також встановлено, що згідно витягу із Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 04.03.2015 до переліку засновників ТОВ „Ізокерам" входили: ОСОБА_3, ОСОБА_1 та ТОВ „Кераміт".

ТОВ „Кераміт" також зазначає про недійсність редакції Статуту ТОВ „Ізокерам", затвердженого рішенням Загальних Зборів Учасників товариства 21.07.2014, оформленим протоколом № 4/2014, оскільки вона порушує його корпоративні права, як учасника товариства.

Представник відповідача - ТОВ „Ізокерам" у судовому засіданні заперечував проти позову, просив відмовити у його задоволенні повністю.

Третя особа - Одеське міське управління юстиції не забезпечило явку свого повноважного представника до судового засідання, надало клопотання від 04.04.2016 № 13-2259 про розгляд справи у відсутності його представника /т. V, а.с. 12/.

Третя особа - ОСОБА_3 не забезпечив явку свого повноважного представника до судового засідання, про причини неявки суд не повідомив, про місце, дату та час розгляду справи повідомлений належним чином /т. V а.с. 5/.

Третя особа - ОСОБА_4 не забезпечив явку свого повноважного представника до судового засідання. Надав письмові пояснення від 26.11.2015 (вх. № 29745/15 від 27.11.2015) в яких просить суд відмовити в задоволенні позову ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю „Кераміт" про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам" від 05.03.2015, та провести розгляд справи за відсутності його повноважного представника.

Третя особа - ОСОБА_2 у судовому засіданні просив задовольнити позовні вимоги. Окрім того, ОСОБА_2 надані Письмові пояснення від 23.12.2015 (вхід. від 23.12.2015 № 32511/15) та від 09.02.2016 (вхід. від 10.02.2016 № 3255/16), у яких він також просив задовольнити позовні вимоги ОСОБА_1 у повному обсязі /т. ІІІ а.с. 226-227, т. ІV а.с. 99-103/.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши представлені докази, заслухавши представників Позивача, Відповідача1, Відповідача2, третьої особи - ОСОБА_2, суд

в с т а н о в и в :

Відповідно до частини третьої статті 35 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014, залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 05.02.2015 і постановою Вищого господарського суду України від 25.11.2015 у справі № 916/3243/14, за позовом ТОВ „Кераміт" до ТОВ „Ізокерам" та Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції про визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам" та скасування запису в ЄДР, встановлені наступні обставини /т. І а.с. 20-22, 23-28, 180-185/.

26.04.2004 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців було зареєстровано Товариство з обмеженою відповідальністю „Ізокерам".

06.05.2004 до складу учасників ТОВ „Ізокерам" увійшло ТОВ „Кераміт". Таким чином, учасниками підприємства були ОСОБА_3, розмір внеску якого до статутного фонду підприємства складав 1 0250 грн., ОСОБА_1, з розміром внеску до статутного фонду в сумі 1 0250 грн. та Товариство з обмеженою відповідальністю „Кераміт" розмір внеску якого складав 1 265 566,54 грн. Статутний капітал підприємства склав 1 286 066,54 грн.

25.06.2014 Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції було внесено зміни до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців - проведено зміни в переліку засновників (учасників) юридичної особи, а саме: зазначено ОСОБА_3, розмір внеску якого до статутного фонду підприємства складав 643 033,27 грн., ОСОБА_1, з розміром внеску до статутного фонду в сумі 643 033,27 грн., та з їх числа виключено учасника Товариства з обмеженою відповідальністю „Кераміт". Також затверджено нову редакцію статуту ТОВ „Ізокерам".

Зазначені зміни були внесені на підставі рішення загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам" від 25.06.2014 (протокол № 3/2014 від 25.06.2014), яким було погоджено вихід ТОВ „Кераміт" зі складу учасників ТОВ „Ізокерам" та повернення йому в повному обсязі в натуральній формі вкладу в розмірі 1 265 566,54 грн., що становить 98,36% внесеного до статутного капіталу ТОВ „Ізокерам" у вигляді рухомого та нерухомого майна; розмір статутного капіталу залишено незмінним та визначено порядок внесення додаткових грошових вкладів учасниками та розподіл часток; внесено та затверджено зміни до Статуту ТОВ „Ізокерам".

Рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014 у справі № 916/3243/14 визнано недійсним Рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" від 25.06.2014, оформлене протоколом № 3/2014 від 25.06.2014.

Відповідно до частини першої статті 31 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» від 15.05.2003 № 755-IV, у редакції, яка діяла станом на 05.02.2015, дату набрання законної сили рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014 у справі № 916/3243/14, у разі постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його юридичній особі - відповідачу для вжиття заходів до приведення установчих документів у відповідність із прийнятим судовим рішенням, а також державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи.

Листом від 18.02.2015 № 916/3243/14/1186/15 Господарським судом Одеської області на адресу Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції надіслано для виконання судове рішення від 11.12.2014 у справі № 916/3243/14 (т. ІІІ а.с. 6).

Державним реєстратором ОСОБА_9 на адресу Господарського суду Одеської області надіслано Повідомлення від 11.03.2015 № 128-3469/1583РС-12.8, у якому зазначено про скасування запису від 26.06.2014 № 0019978 щодо державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи на підставі рішення суду від 11.12.2014 у справі № 916/3243/14. Також, державним реєстратором повідомлено, що в Єдиному держаному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців містяться відомості про реєстраційні дій, проведені після реєстраційної дії від 26.06.2014, а саме: запис від 11.07.2014 № 1019978 (внесення відмітки про втрату оригіналів установчих документів), від 27.07.2014 № 2019978 (державна реєстрація змін до установчих документів) /т. ІІІ а.с. 10/.

Судом під час розгляду цієї справи (№ 916/4247/15) встановлено, що до моменту прийняття рішення загальних зборів ТОВ „Ізокерам" від 25.06.2014, оформленого протоколом № 3/2014, яке в подальшому було визнане недійсним рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014 у справі № 916/3243/14, статут ТОВ „Ізокерам" діяв в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників від 20.06.2014, оформленим протоколом від 20.06.2014 № 1/2014, зареєстрованій 25.06.2014 номер запису 80199. Відповідно до пункту 4.2 вказаної редакції Статуту, частки учасників в статутному фонді складають: 1) ОСОБА_3 - 10 250,00 грн., що становить 0,82 % статутного капіталу (фонду); 2) ОСОБА_1 - 10 250,00 грн., що становить 0,82 % статутного капіталу (фонду); 3) ТОВ „Кераміт" - 1 265 566,54 грн., що становить 98,36 % статутного капіталу (фонду) /т. ІІ а.с. 93-105/.

Також, у матеріалах реєстраційної справи ТОВ „Ізокерам" знаходиться Статут цього товариства в редакції, затвердженій протоколом загальних Зборів Учасників від 21.07.2014 № 4/2014, зареєстрованій 22.07.2014 номер запису 2019978. Відповідно до пункту 4.2 вказаної редакції Статуту, частки учасників в статутному фонді складають: 1) ОСОБА_3 - 643 033,27 грн., що становить 50 % статутного капіталу (фонду); 2) ОСОБА_1 - 643 033,27 грн., що становить 50 % статутного капіталу (фонду). /т. ІІ а.с. 157-168/. Протокол Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" від 21.07.2014 № 4/2014 підписаний ОСОБА_3 та ОСОБА_1, справжність підписів яких засвідчена 21.07.2014 приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_10, зареєстровано в реєстрі за № 3772, 3773. /т. ІІ а.с. 170/.

В матеріалах справи відсутні докази визнання недійсним у судовому порядку рішення Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" від 21.07.2014, оформлених протоколом від 21.07.2014 № 4/2014, або скасування цього рішення самими загальними зборами учасників, зокрема, у зв'язку із набранням законної сили рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014 у справі № 916/3243/14.

Тобто, товариством з обмеженою відповідальністю „Ізокерам", а саме загальними зборами учасників товариства, станом на 05.03.2015 не було вжито заходів до приведення установчих документів у відповідність із прийнятим рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014 у справі № 916/3243/14, з урахуванням існуючої редакції статуту товариства, затвердженої рішенням загальних зборів учасників 21.07.2014, оформленим протоколом від 21.07.2014 № 4/2014.

Проте, існування статуту ТОВ „Ізокерам" у редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників 21.07.2014, оформленим протоколом від 21.07.2014 № 4/2014, та наявність запису у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 22.07.2014 № 2019978 про держану реєстрацію вказаних змін до установчих документів, не впливає на чинність права власності ТОВ „Кераміт" на частку в статутному капіталі ТОВ „Ізокерам" у розмірі 98,36 %, та права участі у товаристві, з огляду на наступне.

Відповідно до частини п'ятої статті 124 Конституції України судові рішення ухвалюються судами іменем України і є обов'язковими до виконання на всій території України.

Частиною другою статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 07.07.2010 № 2453-VI встановлено, що судові рішення, що набрали законної сили, є обов'язковими до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об'єднаннями на всій території України. Обов'язковість урахування (преюдиційність) судових рішень для інших судів визначається законом.

Згідно із частиною першою статті 4-5 Господарського процесуального кодексу України господарські суди здійснюють правосуддя шляхом прийняття обов'язкових до виконання на усій території України рішень, ухвал, постанов. Рішення і постанови господарських судів приймаються іменем України.

Отже, з огляду на набрання законної сили рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014 у справі № 916/3243/14, яким визнано недійсним рішення загальних зборів ТОВ „Ізокерам" від 25.06.2014, оформлене протоколом № 3/2014 від 25.06.2014, зокрема, щодо викладення та затвердження у новій редакції Статуту, зареєстрованого 26.06.2014 запис № 0019978, чинною стала редакція Статуту, затверджена рішенням загальних зборів учасників від 20.06.2014, оформленим протоколом від 20.06.2014 № 1/2014, зареєстрована 25.06.2014 номер запису 80199. А відтак, частка ТОВ „Кераміт" в статутному капіталі ТОВ „Ізокерам" станом на 05.02.2015 дорівнювала 98,36 %.

Суд не приймає довід Позивача про те, що ТОВ „Кераміт" передчасно, знаходячись на стадії відновлення у складі учасників товариства, почало користуватись своїми правами учасника ТОВ „Ізокерам", через те, що у судовому порядку не скасований запис у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 22.07.2014 № 2019978 про держану реєстрацію змін до установчих документів, а саме Статуту ТОВ „Ізокерам" у редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 21.07.2014, оформленим протоколом № 4/2014.

Закон не пов'язує момент виникнення права участі у ТОВ або ТДВ з моментом державної реєстрації відповідних змін у складі учасників ТОВ або ТДВ. Водночас згідно з положеннями статті 89 ЦК України відомості про зміни у складі учасників ТОВ або ТДВ підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру. Правові наслідки наявності або відсутності відповідних відомостей у Єдиному державному реєстрі визначено статтею 10 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань" (пункт 2.6 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 № 4).

Частиною п'ятої статті 89 Цивільного кодексу України передбачено, що зміни до установчих документів юридичної особи, які стосуються відомостей, включених до єдиного державного реєстру, набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації. Юридичні особи та їх учасники не мають права посилатися на відсутність державної реєстрації таких змін у відносинах із третіми особами, які діяли з урахуванням цих змін.

Відповідно до частин першої, другої статті 18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» від 15.05.2003 № 755-IV, у редакції, яка діяла станом на 05.03.2015, дату прийняття Рішення загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам" від 05.03.2015, оформленого протоколом № Д/01 від 05.03.2015, якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін. Якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, є недостовірними і були внесені до нього, то третя особа може посилатися на них у спорі як на достовірні. Третя особа не може посилатися на них у спорі у разі, якщо вона знала або могла знати про те, що такі відомості є недостовірними.

Отже, правовим наслідком наявності в Єдиному державному реєстрі запису від 22.07.2014 № 2019978 про держану реєстрацію змін до установчих документів, а саме Статуту ТОВ „Ізокерам" у редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства від 21.07.2014, оформленим протоколом № 4/2014, є лише можливість третіх осіб посилатись на ці зміни у спорі як на достовірні, у випадках коли вони діяли з їх урахуванням. При цьому, учасники товариства не є такими третіми особами відповідно до частини п'ятої статті 89 Цивільного кодексу України.

Слід також зазначити, що, як встановлено постановою Одеського окружного адміністративного суду від 23.12.2015 у справі № 815/2363/15, яка набрала законної сили 19.01.2016, на виконання рішення господарського суду Одеської області від 11.12.2014 у справі № 916/3243/14 держаним реєстратором ОСОБА_9 04.03.2015 проведено реєстраційну дію за № 3019978 «Скасування реєстраційної дії за судовим рішенням», якою, на підставі вищевказаного рішення суду, скасовано реєстраційну дію № 0019978 (зміна складу засновників ТОВ „Ізокерам" шляхом виходу зі складу засновників ТОВ „Кераміт") /т. IV а.с. 117-136/. Тобто, внаслідок вказаної реєстраційної дії, станом на 04.03.2015, в Єдиному державному реєстрі відновився і став чинним запис від 25.06.2014 № 80199 про державну реєстрації змін до статуту ТОВ „Ізокерам" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників від 20.06.2014, оформленим протоколом від 20.06.2014 № 1/2014.

З огляду на наведене, ТОВ „Кераміт", як учасник якому належить частка у розмірі 98,36 % статутного капіталу (фонду) ТОВ „Ізокерам" мало право участі у цьому товаристві, зокрема, скликати загальні збори учасників.

Відповідно до частини першої статті 58, частини першої статті 60 Закону України «Про господарські товариства» від 19.09.1991 № 1576-XII, у редакції яка діяла станом на 05.03.2015, дату прийняття оспорюваного рішення, вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Пунктами 7.2, 7.4 Статуту ТОВ „Ізокерам", в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників від 20.06.2014, оформленим протоколом від 20.06.2014 № 1/2014, зареєстрованій 25.06.2014 номер запису 80199, встановлено, що вищим органом товариства є загальні Збори учасників, які діють в порядку, передбаченому Законом України «Про господарські товариства». У питаннях, які не урегульовані цим Законом Збори учасників керуються цим Статутом. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді. Загальні збори учасників обирають Голову Зборів учасників. Голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-кий час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні надаватися засвідчені витяги з книги протоколів. Компетенція Голови зборів визначається також Законом України «Про господарські товариства», а у питання не урегульованих вказаним законом - цим Статутом.

Судом встановлено, що 05.03.2015 у місті Одеса складено Протокол № Д/01 Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" /т. ІІІ а.с. 22/. У цьому протоколі від 05.03.2015 № Д/01 зазначено про присутність учасника (засновника) ТОВ „Кераміт" (, 67562, Україна, Одеська область Комінтернівський р-н, с. Крижанівка, вул. Паустовського, 33) в особі генерального директора ОСОБА_8, що діє на підставі Статуту - з часткою 98,36 % Статутного капіталу (фонду). Присутні учасники, які загалом володіють 98,36 % Статутного капіталу (фонду) товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам".

Вказаним протоколом від 05.03.2015 № Д/01 оформлені рішення прийняті Загальними зборами учасників ТОВ „Ізокерам", а саме: 1) Звільнити з посади Директора Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" ОСОБА_2, на виконання рішення господарського суду Одеської області від 12.11.2014 по справі № 916/3494/14, про визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" від 24.06.2014, оформленого протоколом № 2/2014 загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам", проведених за участю ОСОБА_3, ОСОБА_1 та ТОВ „Кераміт", в особі представника ОСОБА_8, що набрало законної сили 29 січня 2015 року. 2) Поновити на посаду Директора Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" ОСОБА_4 з 25 червня 2014 року, на виконання рішення господарського суду Одеської області від 12.11.2014 по справі № 916/3494/14, про визнання недійсним з моменту прийняття рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" від 24.06.2014, оформленого протоколом № 2/2014 загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам", проведених за участю ОСОБА_3, ОСОБА_1 та ТОВ „Кераміт", в особі представника ОСОБА_8, що набрало законної сили 29 січня 2015 року. У цьому протоколі зазначено, що по всім питанням голосували «ЗА» одноголосно.

Протокол Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" від 05.03.2015 № Д/01 підписаний генеральним директором ТОВ „Кераміт" ОСОБА_8.

Отже, як вбачається зі змісту вказаного протоколу, Загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" 05.03.2015 були проведені одним його учасником - ТОВ „Кераміт", який у сукупності володіє 98,36 % Статутного капіталу (фонду) товариства.

Згідно із частинами першою, другою статті 61 Закону України «Про господарські товариства» від 19.09.1991 № 1576-XII, загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.

Частинами третьою, четвертою статті 61 Закону України «Про господарські товариства» від 19.09.1991 № 1576-XII, передбачено, що загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

У матеріалах справи відсутні докази скликання загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам" головою товариства або виконавчим органом. Відсутні й докази звернення учасника - ТОВ „Кераміт" до голови товариства із вимогою скликання позачергових загальних зборів учасників, та невиконання зазначеної вимоги протягом 25 днів.

Відповідно до частини п'ятої статті 61 Закону України «Про господарські товариства» від 19.09.1991 № 1576-XII, про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

У матеріалах справи відсутні докази належного повідомлення Позивача про проведення загальних зборів ТОВ „Ізокерам" 05.03.2015 із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Не є такими доказами усні пояснення представника ТОВ „Кераміт" про здійснення такого повідомлення з використання телефонного зв'язку. По-перше, на підтвердження вказаних пояснень суду не надано жодних доказів. А, по-друге, господарським судам потрібно брати до уваги, що телефонне повідомлення про дату, час та місце проведення загальних зборів учасників товариства є неналежним доказом такого повідомлення. Роздрукування телефонних переговорів, надані операторами зв'язку, лише підтверджують факт з'єднання двох абонентів телефонного зв'язку певної тривалості (пункт 2.25 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 № 4).

Суд не приймає довід Відповідача1 про те, що порушення, допущені під час скликання та проведення загальних зборів не могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення, оскільки голосу ОСОБА_1 із часткою 0,82 % не вистачило б для того, аби змінити рішення загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам", прийнятих 05.03.2015, та оформлених протоколом № Д/01, з огляду на наступне.

У пункті 18 постанови Пленум Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008 № 13, на який посилається Відповідач1, надано роз'яснення, що при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: - прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); - прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); - прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства). При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Рішення загальних зборів юридичної особи можуть бути визнані недійсними в судовому порядку в разі недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61 Закону України "Про господарські товариства", статтею 35 Закону України "Про акціонерні товариства", статтею 15 Закону України "Про кооперацію". Права учасника (акціонера, члена) юридичної особи можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (пункт 2.14 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 № 4).

Позивачеві не може бути відмовлено у задоволенні вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів тільки з мотивів недостатності його голосів для зміни результатів голосування з прийнятих загальними зборами учасників (акціонерів, членів) рішень, оскільки вплив учасника (акціонера, члена) на прийняття загальними зборами рішень не вичерпується лише голосуванням (пункт 2.16 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 № 4).

Отже, з огляду на встановлені порушення прав Позивача як учасника товариства під час скликання і проведення загальних зборів, зокрема, щодо повідомлення про час, місце проведення зборів та інформації про питання, що будуть винесені на розгляд зборів (порядок денний), що позбавило її можливості висловити свою позицію перед іншими учасниками, вимагати розгляду питань пов'язаних із вже внесеними до порядку денного тощо, та таким чином вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення, суд дійшов висновку про наявність підстав для визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Ізокерам" від 05.03.2015, оформленого протоколом № Д/01 від 05.03.2015.

Відповідачем у справах про визнання недійсним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його учасники (акціонери) (пункт 20 постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008 № 13).

Відповідачем у спорах про визнання недійсним рішення загальних зборів та інших керівних органів юридичної особи виступає сама юридична особа (пункт 2.7 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 № 4).

Тобто належним відповідачем за заявленою позовною вимогою є ТОВ „Ізокерам", а не його учасник - ТОВ „Кераміт". А відтак, позов до ТОВ „Кераміт" не підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, суд вважає такими, що підлягають задоволенню позовні вимоги до відповідача - ТОВ „Ізокерам" про визнання недійсним Рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" від 05.03.2015, оформленого протоколом № Д/01 від 05.03.2015 і підписаного Генеральним директором ТОВ «Кераміт» ОСОБА_8.

При розподілі господарських витрат суд виходить з положень статті 49 Господарського процесуального кодексу України, згідно із якими витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Повне рішення складено відповідно до вимог статті 84 Господарського процесуального кодексу України та підписано 11 квітня 2016 р.

Керуючись частиною п'ятою статті 124 Конституції України, частиною другою статті 13 Закону України «Про судоустрій і статус суддів» від 07.07.2010 № 2453-VI, частиною п'ятої статті 89 Цивільного кодексу України, частинами першою, другою статті 18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» від 15.05.2003 № 755-IV, у редакції, яка діяла станом на 05.03.2015, частиною першою статті 58, частиною першою статті 60, статтею 61 Закону України «Про господарські товариства» від 19.09.1991 № 1576-XII, пунктами 18, 20 постанови Пленум Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008 № 13, пунктами 2.6, 2.7, 2.14, 2.16, 2.25 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з корпоративних правовідносин» від 25.02.2016 № 4, частиною першою статті 4-5, статтями 32, 33, 34, 36, 49, 82, 84, 85, 115, 116 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

1. Відмовити в повному обсязі у задоволенні позову ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю „Кераміт" про визнання недійсним Рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" від 05.03.2015, оформленого протоколом № Д/01 від 05.03.2015 і підписаного Генеральним директором ТОВ "Кераміт" ОСОБА_8.

2. Задовольнити в повному обсязі позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" про визнання недійсним Рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" від 05.03.2015, оформленого протоколом № Д/01 від 05.03.2015 і підписаного Генеральним директором ТОВ "Кераміт" ОСОБА_8.

3. Визнати недійсним Рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" від 05.03.2015, оформленого протоколом № Д/01 від 05.03.2015 і підписаного Генеральним директором ТОВ "Кераміт" ОСОБА_8.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Ізокерам" (65005, м. Одеса, вул. Михайлівська, 5, ) на користь ОСОБА_1 (65029, АДРЕСА_1, реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1) витрати на сплату судового збору у розмірі 1 218,00 грн. (одна тисяча двісті вісімнадцять гривень 00 коп.).

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Головуючий Ю.А. Шаратов

Суддя Т.Г. Д'яченко

Суддя Н.В. Рога