ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
У Х В А Л А

про залишення апеляційної скарги без розгляду

"04" квітня 2016 р.Справа № 923/2053/15
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів секретар судового засідання за участю представників учасників процесу: Від ФГ «ОСОБА_1В.» ОСОБА_2 ОСОБА_3, ОСОБА_4 ОСОБА_5 ОСОБА_6, довіреність № б/н, дата видачі: 01.03.15
розглянувши апеляційну скаргу Фермерського господарства «ОСОБА_1В.»
на ухвалу господарського суду Херсонської області
від 25.12.2015р.
у справі за позовом№ 923/2053/15 /суддя Сулімовська М.Б./ Фермерського господарства «ОСОБА_1В.»
до ОСОБА_7 районної державної адміністрації, смт. Новотроїцьке
провизнання незаконним рішення органу державної влади та його скасування

В С Т А Н О В И В:

Фермерське господарство «ОСОБА_1В.» звернулось до господарського суду Херсонської області з позовом до ОСОБА_7 районної державної адміністрації, смт. Новотроїцьке про визнання незаконним розпорядження голови ОСОБА_7 районної державної адміністрації від 28.12.2012р. № 806 «Про розірвання договору оренди, укладеного з ФГ «ОСОБА_1В.» та скасувати його.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 25.12.2015р. по справі № 923/2053/15 у прийнятті позовної заяви Фермерського господарства «ОСОБА_1В.» відмовили.

Ухвала суду вмотивована, тим, що згідно з даними автоматизованої системи «Діловодство спеціалізованого суду» в провадженні господарського суду Херсонської області є справа № 923/1360/13, порушена за позовом фермерського господарства «ОСОБА_1В.» до відповідача ОСОБА_7 районної державної адміністрації, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_8 сільська рада Новотроїцького району Херсонської області про скасування розпорядження № 806 від 28.12.2012р.

Постановою Вищого господарського суду України від 03.12.2015р. у справі №923/1360/13 скасовано рішення господарського суду Херсонської області від 08.04.2015р. про задоволення позову та прийнято нове рішення про відмову у позові.

Не погодившись з даною ухвалою, Фермерське господарство «ОСОБА_1В.» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просило ухвалу господарського суду Херсонської області від 25.12.2015р. скасувати та передати справу на розгляд до господарського суду Херсонської області.

Як на підставу викладених у скарзі вимог апелянт посилається на наступне:

- Вищий господарський суд України в касаційному порядку відмовив у задоволенні позову, тому скаржник змушений повторно звернутись до суду із позовом;

- в позові зазначені інші підстави, тобто інші факти, які свідчать про незаконність виданого ОСОБА_7 районною державною адміністрацією розпорядження;

- суд не уважно вивчив зміст позовної заяви і дійшов помилкового висновку про те, що у цьому спорі і в минулому спорі ті ж самі підстави.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 21.03.2016р. відновлено скаржнику пропущений процесуальний строк на подання апеляційної скарги; прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено її до розгляду на 04.04.2016р.; зобовязано Фермерське господарство «ОСОБА_1В.» до 04.04.2016р. надати Одеському апеляційному господарському суду оригінал позовної заяви з усіма додатками, які були повернуті господарським судом Херсонської області ухвалою від 25.12.2015р.

Станом на 04.04.2016р. ухвала Одеського апеляційного господарського суду від 21.03.2016р. скаржником не виконана, суду апеляційної інстанції не надані витребувані ухвалою оригінал позовної заяви з усіма додатками, які були предметом розгляду господарського суду першої інстанції при постановленні оскаржуваної ухвали від 25.12.2015р.

Відповідно до п.5 ч.1 ст.81 ГПК України господарський суд залишає позов без розгляду, якщо позивач без поважних причин не подав витребувані господарським судом матеріали, необхідні для вирішення спору, або представник позивача не зявився на виклик у засідання господарського суду і його незявлення перешкоджає вирішенню спору.

Згідно ст.99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Пункт 8 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.05.2011р. №7 «Про деякі питання практики застосування розділу XII Господарського процесуального кодексу України» містить наступні розяснення: «Згідно з частиною першою статті 99 ГПК в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених розділом XII ГПК. Отже, правила, які встановлено тільки для розгляду справ у першій інстанції, застосуванню апеляційним судом не підлягають. Зокрема, не повинні застосовуватись апеляційним судом правила про об'єднання позовних вимог (стаття 58 ГПК), про подання зустрічного позову (стаття 60 ГПК) та про видачу наказу (стаття 116 ГПК). Положення розділів I - XI ГПК мають загальний характер і можуть застосовуватись апеляційним судом з урахуванням конкретних обставин, оскільки під час розгляду справи в апеляційній інстанції суд відповідно до частини першої статті 101 ГПК повторно розглядає справу та згідно із статтею 103 ГПК має право скасувати рішення повністю або частково і прийняти нове рішення. Норми ГПК щодо вчинення господарським судом першої інстанції певних процесуальних дій не застосовуються судом апеляційної інстанції у випадках, коли відповідною нормою ГПК прямо передбачено, що процесуальна дія вчиняється лише до прийняття рішення судом першої інстанції, крім передбаченого статтею 24 ГПК права залучати до участі у справі іншого відповідача, здійснити за згодою позивача заміну первісного відповідача належним відповідачем та зазначеного у статті 27 ГПК права залучити до участі у справі третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору. Апеляційна інстанція не застосовує положення ГПК щодо затвердження господарським судом мирової угоди та відмови позивача від позову».

За змістом пункту 7 вказаної Постанови Пленуму Вищого господарського суду України суд апеляційної інстанції може залишити апеляційну скаргу без розгляду у звязку із неподанням витребуваних доказів на підставі п.5 ст.81 ГПК України.

Відповідно до ч.7 ст.106 ГПК України у випадках скасування апеляційною інстанцією ухвал про відмову у прийнятті позовної заяви або заяви про порушення справи про банкрутство, про повернення позовної заяви або заяви про порушення справи про банкрутство, зупинення провадження у справі, припинення провадження у справі, про залишення позову без розгляду або залишення заяви у провадженні справи про банкрутство без розгляду справа передається на розгляд місцевого господарського суду.

В даній справі перегляд оскарженої ухвали відповідно до вимог ст.106 ГПК України унеможливлюється відсутністю в матеріалах справи оригіналу позовної заяви Фермерського господарства «ОСОБА_1В.» із додатками, що були подані до суду першої інстанції, адже суд апеляційної інстанції внаслідок невиконання вимог ухвали від 21.03.2016р. позбавляється можливості виконання вимог ч.7 ст.106 ГПК України у разі, якщо за результатом апеляційного перегляду ухвали від 25.12.2015р. суд дійде до висновку про необхідність її скасування та направлення матеріалів позовної заяви Фермерського господарства «ОСОБА_1В.» на розгляд місцевого господарського суду.

Приймаючи до уваги те, що скаржником без поважних причин не виконано вимоги ухвали Одеського апеляційного господарського суду від 21.03.2016р., колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу Фермерського господарства «ОСОБА_1В.» слід залишити без розгляду на підставі п.5 ч.1 ст.81 ГПК України.

Керуючись п. 5 ч. 1 ст. 81, ст.ст. 86, 99, 101 ГПК України, Одеський апеляційний господарський суд,-

УХВАЛИВ:

Апеляційну скаргу Фермерського господарства «ОСОБА_1В.» на ухвалу господарського суду Херсонської області від 25.12.2015р. по справі № 923/2053/15 залишити без розгляду.

Матеріали апеляційного провадження повернути до господарського суду Херсонської області.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: О.Л. Воронюк

ОСОБА_4