ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" березня 2016 р. Справа № 5010/1089/2011-Б-13/43

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

Головуючий суддя Желік М.Б.

Суддів Кузь В.Л.

ОСОБА_1

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Брокбізнесбанк», м.Київ проспект Перемоги, 41 (вих. № 65 від 04.01.2016 року)

на ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 29.12.2015 року

у справі № 5010/1089/2011-Б-13/43

за заявою Управління пенсійного фонду України в Тисменицькому районі

до боржника товариства з обмеженою відповідальністю «Нолт», с.Братківці, вул.Шевченка, 2Б Тисменицького району ()

про визнання банкрутом

за участю представників сторін:

від скаржника: ОСОБА_2

від заявника: ОСОБА_3

від ліквідатора ОСОБА_4: ОСОБА_5

В судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

29.12.2015 року Господарським судом Івано-Франківської області винесено ухвалу (суддя Шкіндер П.А.) відповідно до якої затверджено ліквідаційний баланс ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю "Нолт", Тисменицький район, Івано-Франківська область, с.Братківці, вул.Шевченка, 2Б інд.77462, (код 33233335); ліквідовано ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю "Нолт", Тисменицький район, Івано-Франківська область, с.Братківці, вул.Шевченка, 2Б інд.77462, (код 33233335) та виключено з Державного Реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців; затверджено звіт ліквідатора ОСОБА_4 про результати проведеної роботи в ліквідаційній процедурі ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю "Нолт", Тисменицький район, Івано-Франківська область, с.Братківці, вул.Шевченка, 2Б інд.77462, (код 33233335); затверджено оплату послуг ліквідатора ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю "Нолт", Тисменицький район, Івано-Франківська область, с.Братківці, вул.Шевченка, 2Б інд.77462, (код 33233335) арбітражного керуючого ОСОБА_4; зобовязано державного реєстратора в м. Тисмениця внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців відомості про ліквідацію ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю "Нолт", Тисменицький район, Івано-Франківська область, с.Братківці, вул.Шевченка, 2Б інд.77462, (код 33233335); закрито рахунки ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю "Нолт" в банківських установах згідно переліку Тисменицької ОДПІ у Івано-Франківській області; провадження у справі за заявою Управління Пенсійного фонду України в Тисменицькому районі до боржника ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю "Нолт" про банкрутство припинено.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при винесенні оскаржуваної ухвали не враховано те, що на момент набрання чинності нової редакції Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» господарським судом вже було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкрито ліквідаційну процедуру, відтак зазначена справа розглядається господарським судом у відповідності до норм Закону України в редакції, яка діяла до 19.01.2013 року. Окрім того, скаржник зазначає, що ліквідатор не дотримався вимог ст.25 Закону здійснюючи ліквідаційну процедуру у процесі банкрутства.

Згідно автоматизованого розподілу справ КП Документообіг господарських судів, 21.01.2016 року справу за № 5010/1089/2011-Б-13/43 розподілено до розгляду судді доповідачу Желіку М.Б., членам колегії суддям Кузь В.Л. та Малех І. Б. Розпорядженням голови Львівського апеляційного господарського суду від 25.01.2016 року у звязку з перебуванням судді члена колегії Малех І.Б. у відпустці для догляду за дитиною до досягнення нею трирічного віку вносилися зміни до складу колегії суддів по розгляду даної справи. Відтак, розгляд справи здійснювався колегією суддів у складі головуючого судді Желік М.Б., суддів Кузь В.Л., Марко Р.І.

25.01.2016 року ухвалою Львівського апеляційного господарського суду подані скаржником матеріали визнано достатніми для прийняття апеляційної скарги до провадження, розгляд справи призначено на 10.02.2016 року.

10.02.2016 року через канцелярію Львівського апеляційного господарського суду представником ліквідатора ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю «Нолт», с. Братківці Тисменицького району Івано-Франківської області подано відзив на апеляційну скаргу, в якому просить апеляційну скаргу ПАТ «Брокбізнесбанк» на ухвалу господарського суду Івано-Франківської області від 29.12.2015 року залишити без задоволення, а зазначену ухвалу по даній справі без змін.

10.02.2016 року ухвалою Львівського апеляційного господарського суду розгляд справи було відкладено на 24.02.2016 року.

23.02.2016 року через канцелярію Львівського апеляційного господарського суду надійшло клопотання від представника Ліквідатора (у формі факсограми), в якому просить відкласти розгляд справи.

24.02.2016 року ухвалою Львівського апеляційного господарського суду у звязку з неявкою інших представників сторін та учасників провадження у справі про банкрутство та на підставі поданого клопотання розгляд справи відкладено на 02.03.2016 року.

02.03.2016 року ухвалою Львівського апеляційного господарського суду розгляд справи було відкладено на 24.03.2016 року.

Призначене на 24.03.2016 року судове засідання не відбулося у звязку із тимчасовою непрацездатністю головуючої судді Желіка М.Б.

28.03.2016 року ухвалою Львівського апеляційного господарського суду розгляд справи призначено на 30.03.2016 року.

Розглянувши апеляційну скаргу, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального законодавства, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, колегія суддів дійшла до висновку, що вимоги апеляційної скарги підлягають задоволенню, з огляду на те, що ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області у справі № 5010/1089/2011-Б-13/43 від 29.12.2015 року слід скасувати та направити справу до Господарського суду Івано-Франківської області на стадію ліквідаційної процедури.

При цьому колегія суддів виходила з наступного.

У відповідності до ч. 1 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу.

Як вбачається із матеріалів справи, постановою Господарського суду Івано-Франківської області від 29.06.2011р. по справі № 5010/1089/2011-Б-13/43 ТзОВ НОЛТ визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором ОСОБА_7

На підставі заяви арбітражного керуючого ОСОБА_7 та протоколу комітету кредиторів, до складу якого входять забезпечені кредитори ПАТ ОСОБА_8 та ПАТ Брокбізнесбанк, ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 28.03.2013р. припинено повноваження ліквідатора ОСОБА_7, затверджено оплату праці арбітражного керуючого ОСОБА_7 в розмірі двох мінімальних заробітних плат щомісячно з 29.09.2011р. по час припинення повноважень та призначено ліквідатором арбітражного керуючого ОСОБА_4

На виконання вимог ухвали Господарського суду Івано-Франківської області від 28.03.2013р., ліквідатором ТОВ "Нолт", прийнято до свого відання та розпорядження майнові активи, та майно боржника ТОВ "Нолт", забезпечено його охорону, проведено інвентаризацію, проведено оцінку у відповідності до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Як вбачається з матеріалів справи, 24.11.2015р. ліквідатором, було подано запит до Тисменицької ОДПІ у Івано-Франківській області щодо відкритих рахунків Боржника в банківських установах.

25.11.2015р. на вищевказаний запит з податкового органу надійшла відповідь № 4079/10/09-13-110-28, в якій зазначено, що ТОВ Нолт має два відкриті рахунки у АТ Брокбізнесбанк, за № 7001 у гривнях та у доларах США, МФО банку 300249.

На момент відкриття ліквідаційної процедури кошти на банківських рахунках ТОВ Нолт не обліковувались.

Загальна кредиторська заборгованість становить - 4 977 941,27 грн., а саме:

На момент визнання ТзОВ НОЛТ банкрутом реєстр кредиторів є наступний: ПАТДельта Банк - 2691651 грн. 31 коп., з яких 2520143 грн. 29 коп. вимоги першої черги і 171508 грн. 02 коп. вимоги шостої черги; ПАТ Брокбізнесбанк- 1192776 грн. 41 коп., з яких 1061018 грн. вимоги першої черги і 131757 грн. 61 коп. вимоги шостої черги; Управління ПФУ в Тисменицькому районі 82981 грн. 29 коп., з яких 49882 грн.10 коп. вимоги другої черги і 33099 грн 10 коп. вимоги шостої черги; Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань 9887 грн. 81 коп. вимоги другої черги; Івано-Франківський обласний центр зайнятості 1359 грн. 50 коп. вимоги другої черги; ДПІ у Тисменицькому районі 38977.27грн. вимоги третьої черги; ОСОБА_9 921331 грн. 20 коп., з яких 86131 грн. 20 коп. вимоги четвертої черги і 835200 грн. вимоги шостої черги.

Для того, щоб реалізувати заставне та іпотечне майно, ліквідатором 22 серпня 2013 року було проведено засідання комітету кредиторів, на якому було вирішено надати дозвіл ліквідатору ТОВ Нолт на реалізацію вищезазначеного майна, що належить ПАТ Дельта Банк за ціною не нижчою 600 000,00 грн. ОСОБА_10 було вирішено реалізацію майна проводити через аукціон.

На зборах комітету кредиторів ТОВ Нолт, що відбулися 12.09.2013р. було вирішено доручити ліквідатору боржника провести експертну оцінку банкрута з метою визначення початкової ціни продажу майна на аукціоні. А також покласти на нього усі витрати з умовою відшкодування, щодо забезпечення охорони майна підприємства - банкрута та поточні витрати, які повязані з веденням процедури банкрутства. В тому числі проведенням експертної оцінки, виготовленням право установлюючих документів, публікацій, витрат на підготовку та проведення аукціону із продажу майна банкрута.

28.11.2013р. на засіданні комітету кредиторів прийнято рішення про проведення рецензії висновків експерта про вартість майна боржника та виставлення до продажу на аукціоні цілісний майновий комплекс ТОВ Нолт, що розташований за адресою: с. Братківці, Тисменицького району з початковою вартістю, яка складається із сукупності визнаних вимог кредиторів.

Аукціон з продажу майна боржника неодноразово відкладався у звязку з відсутністю заявок від потенційних покупців.

Згідно Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (далі Закон), майно боржника у ліквідаційній процедурі, підлягає реалізації для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим законом.

Відповідно до ст. 43 цього Закону, ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів.

Як встановлено судом першої інстанції, у складі майна ТОВ Нолт, що належить йому на праві власності є обєкт нерухомості, а саме: виробнича база, що розташована: Івано-Франківська область, Тисменицький р-н., с. Братківці, вул. Шевченка 1, загальною площею 5 654,5 кв.м., до складу якого входять: адміністративний будинок 587,7 кв.м; ремонтна майстерня, цех по виготовленню пагонажних виробів-892,4 кв.м; цех збирання готової продукції-1033,00 кв.м; ремонтна майстерня-466,9 кв.м; .вбиральня-13,5 кв.м; прохідна- 9,1 кв.м; котельня -87,6 кв.м; цех оциліндровки- 84,9 кв.м; огорожа -1768 кв.м; цех розпилювання- 711,4 кв.м.

Згідно договору іпотеки № 150/Zkiп-07 від 01.02.2008р. зазначене майно ТОВ Нолт було передано ТОВ «Укрпромбанк».

В забезпечення виконання зобовязання за кредитним договором № 134/К-07 від 05.12.2007р. між ТОВ Укрпромбанк та ТОВ НОЛТ було укладено договір застави рухомого майна № 134/Zk-07 від 05.12.2007р. Відповідно до умов цього договору ТОВ НОЛТ передало ТОВ Укрпромбанк в заставу обладнання.

Між ТОВ Укрпромбанк та АТ Дельта Банк 12.03.2011 р. було укладено договір про передачу активів ТОВ Укрпромбанк в рахунок погашення заборгованості. Грошові вимоги АТ Дельта Банк у сумі 2 520143,29 грн., включено як вимоги першої черги до реєстру вимог кредиторів ТОВ НОЛТ.

Відповідно до ст. 42 Закону майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Представником за довіреністю ПАТ Брокбізнесбанк ОСОБА_11 після надання на ознайомлення звіту про експертну оцінку № 0029/1113 від 27.11.2013р. було надано лист від імені ПАТ Брокбізнесбанк про опрацювання та погодження даного звіту про експертну оцінку майна, що є предметом забезпечення ПАТ Брокбізнесбанк та не заперечення щодо визначеної ліквідатором торгуючої організації для проведення торгів.

У заставі ПАТ Брокбізнесбанк знаходиться наступне майно (обладнання) Боржника: верстат фрезерно-строгальний; верстат вальцювальний Albert; верстат свердлильний НС; верстат плоскошліфувальний Robinzon EZS; верстат токарний ДІБ - 300; пилорама стрічкова ПЛ - 1000 Р 16; верстат фрезерний (чашко вирізний кутовий); транспортери подачі комплекс розпилювальний багатопильний A Costa мультипризма Falkone 220; верстат фрезерно-вертикальний; плющильно - формовочне обладнання; обладнання для заточки пил Albert; пили стрічкові Sandvik-krups; циклони (аспірально-фільтруючі установки); верстат Ц-6; верстат ШП ПС - 2; станок фрезерний 2-х шп. СПО ОСОБА_12 Ф2+В25; пневмомеханічний ролган підйомник бруса до СПО Ф2; станок торцовочний кругло пильний СТ Астра 6; рольганг широкий до СТ 6; станок фрезерний куторізний СФ Астра У2; копіювальний пристрій СФ - ОСОБА_12 У2; пила дискова ф 710 х 50; фреза пряма Н 220 до СПО ОСОБА_12 У2; фреза пазувальна до ОСОБА_12 У -2; фреза ластівчин хвіст.

В оскаржуваній ухвалі суд першої інстанції зазначає, що на час винесення даної ухвали всі кошти за майновий комплекс оплачені повністю та спрямовані на погашення кредиторської заборгованості ТОВ Нолт в порядку черговості, а саме:

- прикарпатська універсальна товарна біржа - 43314.25 грн. за підготовку та проведення аукціонів

- ФОП ОСОБА_12 19900 грн. за проведення експертної оцінки

- Івано-Франківське обласне бюро технічної інвентаризації -4854.90 грн. за послуги

- ПП Граніт 62640 грн. за охоронні послуги

- оплата праці арбітражного керуючого ОСОБА_7 39192 грн. згідно ухвали суду

- оплата праці арбітражного керуючого та додаткова винагорода ОСОБА_13 51058 грн.

- ліквідатор АТ Брокбізнесбанк 108057 грн. погашення кредиторських вимог

- ПАТ Дельта Банк 482413 грн. погашення кредиторських вимог.

Колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду, не погоджується з висновком Господарського суду Івано-Франківської області, про те, що ліквідатором належним чином вжито всіх заходів по виявленню майнових активів банкрута, оскільки звіт ліквідатора, який був затверджений судом не містить посилання на звернення ліквідатора до державних та спеціальних установ, які мають підтверджувати наявність або відсутність майна банкрута , за рахунок продажу якого можливо задовольнити вимоги кредиторів. А саме підтвердження звернення ліквідатора до таких установ, як: БТІ, ДАІ , Держкомзем та установ, що мають підтверджувати наявність або відсутність судноплавних засобів, спеціальної техніки , право інтелектуальної власності та ін...

Відповідно до статті 25 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатор, зокрема:

- проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута;

- вживає заходів, спрямованих на пошук , виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб;

- продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів у порядку, передбаченому Законом.

Проаналізувавши звіт ліквідатора, слід зазначити, що ліквідатором не в повному обсязі було виконано покладені на нього обовязки, оскільки банківська установа не надала відповіді стосовно залишку коштів, відтак необхідно було звернутися з відповідним клопотанням та через суд зобовязати установи надати відповіді на звернення. Законом не передбачено можливість визнання відсутності коштів на банківських рахунках у звязку з відсутністю відповідей з банківської установи.

Відтак, підсумовуючи вищенаведене звіт ліквідатора не можна вважати належним та повним.

Отже, винесення Господарським судом ухвали про затвердження ліквідаційного балансу, ліквідацію боржника, затвердження звіту ліквідатора, закриття рахунків боржника, припинення провадження у справі та про погашення майнових вимог, які заявлені та не заявлені кредиторами у справі до банкрута ОСОБА_6 з обмеженою відповідальністю "Нолт" і не задоволені в процедурі ліквідації, вважати такими, що не підлягають списанню, згідно реєстру кредиторських вимог без зясування зазначених питань є передчасним та необґрунтованим.

Відповідно до чинного законодавства рішення суду є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а за їх відсутності - на підставі закону, що регулює подібні відносини, або виходячи із загальних засад і змісту законодавства України.

Оскаржувана ухвала вказаним вимогам не відповідає, відтак беручи до уваги зазначене вище, діючи в межах повноважень передбачених ст. 103, 104 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, вважає, що ухвала господарського суду про затвердження ліквідаційного балансу, ліквідацію боржника, затвердження звіту ліквідатора, закриття рахунків боржника та припинення провадження є передчасною та необґрунтованою, відтак вимоги апеляційної скарги слід задоволити, ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 29.12.2015 року у справі № 5010/1089/2011-Б-13/43 скасувати, а справу направити на розгляд до Господарського суду Івано-Франківської області на стадію ліквідаційної процедури.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 104, 105, 106 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

1. Вимоги апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства «Брокбізнесбанк», м. Київ пр.Перемоги, 41(вих. №65 від 04.01.2016 року) задоволити.

2. Ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 29.12.2015 року у справі № 5010/1089/2011-Б-13/43 скасувати.

3. Справу передати на розгляд Господарському суду Івано-Франківської області на стадію ліквідаційної процедури.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Матеріали даної справи повернути в місцевий господарський суд.

Повний текст постанови складено 04.04.2016 року

Головуючий суддя Желік М.Б.

суддя Кузь В.Л.

суддя Марко Р.І.