ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" квітня 2016 р. Справа № 920/1529/14

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Лакіза В.В., суддя Бородіна Л.І., суддя Здоровко Л.М.,

при секретарі Фільшиній Н.І.,

за участю представників:

від апелянта - Михно А.О. - за довіреністю від 18.12.2015р. № 582

ліквідатор Удовенко Р.П. - на підставі свідоцтва від 21.02.2013р. № 275,

від інших кредиторів - не з'явились,

від ФОП ОСОБА_3 - не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засідання в приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанк" в особі Сумської обласної дирекції АБ "Укргазбанк" (вх.№816 С/2) на ухвалу господарського суду Сумської області від 25.02.2016р. у справі №920/1529/14,

за заявою Охтирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міндоходів у Сумській області,

до боржника Фізичної особи - підприємця ОСОБА_3, м.Охтирка, Сумська область,

про банкрутство,

ВСТАНОВИЛА:

В січні 2016 року ліквідатором ФОП ОСОБА_3 арбітражним керуючим Удовенко Р.П. до господарського суду Сумської області подано клопотання від 19.01.2016 року № 02-01/14 про надання дозволу на продаж майна банкрута у даній справі, що перебуває в заставі ПАТ АБ "Укргазбанк" (т.4, а.с. 222).

Ухвалою господарського суду Сумської області від 25.02.2016р. у справі №920/1529/14 (суддя Соп'яненко О.Ю.) клопотання № 02-01/14 від 19.01.2016 року ліквідатора про продаж майна, що перебуває в заставі ПАТ АБ "Укргазбанк" - задоволено. Надано дозвіл ліквідатору ОСОБА_3 на продаж майна, що перебуває в заставі ПАТ АБ "Укргазбанк", а саме: автомобіль КАМАЗ 53229, 2001 р.в., державний номер НОМЕР_1 шляхом проведення другого повторного аукціону з встановленням початкової вартості зазначеної заставним кредитором, а саме: 107008,00 грн. та за відсутності бажаючих укласти договір початкову вартість знижувати на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Місцевий господарський суд, з огляду на положення ст.ст. 42, 65, 66 Закону "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", дійшов висновку про наявність правових підстав для задоволення клопотання ліквідатора про надання згоди на продаж майна, що перебуває в заставі ПАТ АБ "Укргазбанк".

Не погодившись з ухвалою господарського суду першої інстанції, Публічне акціонерне товариство "Укргазбанк" в особі Сумської обласної дирекції АБ "Укргазбанк" звернулось до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить скасувати п. 1 та п. 2 ухвали господарського суду Сумської області від 25.02.2016р. у справі №920/1529/14, а саме щодо задоволення клопотання ліквідатора ФОП ОСОБА_3 арбітражного керуючого Удовенка Р.П. №02-01/14 від 19.01.2016р. про продаж майна, що перебуває в заставі АБ "Укргазбанк", та надання дозволу ліквідатору на реалізацію заставного майна на другому повторному аукціоні із зниженням початкової вартості, доки не виявиться бажаючий укласти договір та прийняти нове судове рішення, яким відмовити в задоволенні клопотання ліквідатора ФОП ОСОБА_3 арбітражного керуючого Удовенка Р.П. № 02-01/14 від 19.01.2016р. про продаж майна, що перебуває в заставі АБ "Укргазбанк", та надання дозволу ліквідатору на реалізацію заставного майна на другому повторному аукціоні із зниженням початкової вартості, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

В обґрунтування заявлених апеляційних вимог ПАТ "Укргазбанк" в особі Сумської обласної дирекції АБ "Укргазбанк" зазначає, що оскільки в процесі ліквідаційної процедури ліквідатором в порядку, передбаченому Законом про банкрутство, було отримано від заставного кредитора відповідну згоду на реалізацію заставного майна, укладено договір на проведення аукціону та проведено перший та повторний аукціон, відсутні правові підстави для звернення до суду з відповідним клопотанням.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 21.03.2016р. апеляційну скаргу ПАТ АБ «Укргазбанк» в особі Сумської обласної дирекції АБ "Укргазбанк" прийнято до провадження, справу призначено до розгляду.

У відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор ФОП ОСОБА_3 арбітражний керуючий Удовенко Р.П. просить апеляційну скаргу ПАТ АБ "Укргазбанк" в особі Сумської обласної дирекції АБ "Укргазбанк" залишити без задоволення, ухвалу господарського суду Сумської області від 25.02.2016р. у справі № 920/1529/14 - без змін (вх.№ 3509 від 01.04.2016р.).

В обґрунтування своєї позиції у справі ліквідатор зазначає, що надання згоди на продаж заставного майна кредитором або заставодержателем відповідно до частини 4 статті 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не пов'язане з наданням заставному кредитору права обирати порядок та умови реалізації заставного майна, оскільки такий порядок та умови визначені Законом.

Таким чином, на думку апелянта, з огляду на положення Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" згода забезпеченого кредитора або суду є безумовною, при цьому, у ПАТ АБ "Укргазбанк" відсутні законні підстави для встановлення умов продажу майна боржника, яке є предметом забезпечення вимог банку, оскільки умови продажу відповідного майна визначені положення зазначеного Закону.

Охтирською об'єднаною державною податковою інспекцією Головного управління ДФС у Сумській області подано клопотання про проведення судового засідання у справі № 920/1529/14 без участі його представника (вх.№ 3526 від 01.04.2016р.).

В судовому засіданні представник апелянта підтримав вимоги апеляційної скарги, просив суд скасувати п. 1 та п. 2 ухвали господарського суду Сумської області від 25.02.2016р. у справі №920/1529/14 та прийняти нове судове рішення, яким відмовити в задоволенні клопотання ліквідатора ФОП ОСОБА_3 арбітражного керуючого Удовенка Р.П. № 02-01/14 від 19.01.2016р.

Ліквідатор заперечував проти вимог апеляційної скарги ПАТ АБ "Укргазбанк" в особі Сумської обласної дирекції АБ "Укргазбанк" , просив суд ухвалу господарського суду Сумської області від 25.02.2016р. у справі №920/1529/14 залишити без змін.

Оскільки судом апеляційної інстанції створено всі необхідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування законодавства, вжито заходи для належного повідомлення сторін про час та місце розгляду справи, виходячи з того, що явка сторін не визнавалася обов'язковою судом апеляційної інстанції, а участь в засіданні суду (як і інші права, передбачені статтею 22 Господарського процесуального кодексу України) є правом, а не обов'язком сторін, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу за відсутності представників інших кредиторів у справі за наявними у ній матеріалами.

Дослідивши матеріали справи, а також обставини, викладені в апеляційній скарзі, заслухавши пояснення учасників судового процесу, перевіривши правильність застосування господарським судом Сумської області норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

Ухвалою господарського суду Сумської області від 07.10.2014р. у справі №920/1529/14 порушено провадження у справі про банкрутство стосовно ФОП ОСОБА_3

Постановою господарського суду Сумської області від 07.10.2014р. у справі №920/1529/14 визнано боржника ФОП ОСОБА_3 банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Удовенко Романа Петровича.

Під час проведення інвентаризації майнових активів банкрута було виявлено транспортний засіб, а саме автомобіль КАМАЗ 53229, 2001 року випуску, державний номер НОМЕР_1, що знаходиться в заставі у ПАТ АБ "Укргазбанк" на підставі договору застави від 05.09.2008р. № 394/08-ЗТЗФ (т.4, а.с. 194).

На виконання вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" організатором аукціону з продажу майна банкрута 14.07.2015р. та 15.07.2015р. було розміщено оголошення на офіційних веб-сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України про проведення аукціону з продажу майна ФОП ОСОБА_3 як цілісного майнового комплексу.

Початкова вартість цілісного майнового комплексу, визначена як сукупність визнаних у встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" порядку вимог кредиторів, склала 23927659,88 гривень. Аукціон, який було призначено на 14.08.2015р. за адресою: м.Суми, вул. Харківська, 42, проведено буз можливості зниження початкової вартості, про що листом від 15.07.2015р. № 02-01/494 було повідомлено всіх кредиторів та господарський суд Сумської області.

З метою належного проведення аукціону з продажу майна банкрута, арбітражним керуючим було укладено з ФОП ОСОБА_5 договір про надання послуг з організації та проведення відкритих торгів від 14.07.2015р. № 14/07.

29.09.2015р. листом за № 02-01/615 ліквідатором було повідомлено заставного кредитора ПАТ АБ "Укргазбанк" та господарський суд Сумської області, що аукціон, який було призначено на 14.08.2015р. з продажу майна банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу не відбувся у зв'язку з відсутністю бажаючих придбати майно, та звернувся з вимогою про надання згоди на реалізацію автомобіля КАМАЗ 53229, 2001 року випуску, державний номер НОМЕР_1, що є предметом забезпечення вимог кредитора ПАТ АБ "Укргазбанк" із встановленням початкової вартості в розмірі 167200,00 гривень відповідно до висновку оцінювача ФОП ОСОБА_6 (т.4, а.с. 203, 204).

26.10.2015р. АБ "Укргазбанк" надіслав на адресу арбітражного керуючого ліквідатора ФОП ОСОБА_3 Удовенка Р.П. лист (вих. № 2212 від 26.10.2015р., т.4, а.с. 227) щодо погодження продажу заставного майна банкрута, а саме: автомобіля КАМАЗ 53229, 2001 року випуску, державний номер НОМЕР_2, в якому кредитором надано згоду на реалізацію заставного майна в наступному порядку:

- на першому аукціоні майно виставляється окремим лотом за початковою вартістю 167200,00 грн. без ПДВ;

- на повторному аукціоні майно виставляється для продажу окремим лотом, за початковою вартістю, зменшеною на 20% щодо початковою вартості майна відповідно попереднього аукціону (частина 3 ст. 65 Закону), а саме на рівні 133760,00 грн. без ПДВ;

- на другому повторному аукціоні майно виставляється для продажу окремим лотом, за початковою вартістю, зменшеною на 20% щодо початковою вартості майна відповідно повторного аукціону(частина 3 ст. 65 Закону), на рівні 107008 грн. без ПДВ.

Крім того, кредитором було визначено, що аукціон, повторний аукціон, другий повторний аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості майна.

На виконання зазначеного листа арбітражним керуючим було укладено договір про надання послуг з організації та проведення відкритих торгів. Організатором аукціону було розміщено на сайті Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України оголошення про продаж першого аукціону з продажу майна, яке є предметом забезпечення вимог ПАТ АБ "Укргазбанк", за початковою вартістю 167200,00 грн.

20.11.2015р. листом за № 02-01/743 ліквідатор повідомив ПАТ АБ "Укргазбанк", що аукціон з продажу заставного майна, який було призначено на 04.12.2015р., визнано таким, що не відбувся, оскільки у визначений термін заявки на участь в аукціоні не надходили (т.4, а.с. 213).

Цим листом ліквідатором також було повідомлено заставного кредитора по проведення повторного аукціону, який було призначено на 21.12.2015р., із встановленням початкової вартості, зниженої на 20% від початкової вартості попереднього аукціону, а саме 133760,00 грн.

22.12.2015р. листом за № 02-01/26 ліквідатор повідомив заставного кредитора ПАТ АБ "Укргазбанк" про те, що аукціон, призначений на 21.12.2015р., визнаний таким, що не відбувся у зв'язку з відсутністю бажаючих придбати майно (т.4, а.с. 2018).

В січні 2016 року ліквідатором ФОП ОСОБА_3 арбітражним керуючим Удовенко Р.П. до господарського суду Сумської області подано клопотання від 19.01.2016 року № 02-01/14 про надання дозволу на продаж майна банкрута у даній справі, що перебуває в заставі ПАТ АБ "Укргазбанк", в якому ліквідатор просив суд надати дозвіл на продаж майна ФОП ОСОБА_3, що перебуває з заставі ПАТ АБ "Укргазбанк", а саме: Камаз 53229, 2001 р.в., державний номер НОМЕР_1 шляхом проведення другого повторного аукціону із встановленням початкової вартості зазначеної заставним кредитором, а саме 107008,00 грн. та за відсутності бажаючих укласти договір початкову вартість знижувати на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір (т.4, а.с. 222-224).

Не погодившись з ухвалою господарського суду Сумської області від 25.02.2016р., яким було задоволення клопотання ліквідатора від 19.01.2016р. за №02-01/14, ПАТ АБ "Укргазбанк" звернулось з апеляційною скаргою до Харківського апеляційного господарського суду.

Переглянувши у апеляційному порядку прийняту місцевим господарським судом ухвалу в порядку ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, перевіривши правильність застосування господарським судом Сумської області норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

З 19.01.2013р. набрав чинності Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України № 4212-VI від 22.12.11р.

Відповідно до пункту 1-1 "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції Закону України від 22.12.2011р. № 4212-VI, положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом (далі - Закон про банкрутство).

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Сумської області від 07.10.2014р. у справі № 920/1529/14 порушено провадження у справі про банкрутство стосовно ФОП ОСОБА_3

Постановою господарського суду Сумської області від 23.10.2014р. ФОП ОСОБА_3 визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Удовенка Р.П.

Відповідно до ч.1, ч.5 ст.44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Умови та порядок продажу майна в провадженні у справі про банкрутство передбачені IV розділом Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду. Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

Статтями 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" врегульовано питання стосовно можливості зниження початкової вартості майна, що продається на аукціоні.

Так, згідно ст. 65 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна - двох місяців) організатор аукціону зобов'язаний провести повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця протягом місяця організатор аукціону зобов'язаний провести другий повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, початковою вартістю повторного аукціону, другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, попереднього повторного аукціону. До участі у повторному аукціоні не допускаються переможці попередніх торгів, що не сплатили в установлений строк вартості лота за договором, відмовилися від укладення договору купівлі-продажу чи від підписання протоколу із зазначенням результатів аукціону.

Статтею 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачені особливості проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, а саме, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості. Повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону. Якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості. Під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. Якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий (бажаючі) укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку.

Крім того, судом враховується, що у зв'язку з набранням чинності Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011 № 4212-VI, яким викладено в новій редакції Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" , Вищим господарським судом України вкладено Інформаційний лист від 28.03.2013 №01-06/606/2013 "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 N 4212-VI)", з наступними змінами та доповненнями.

У п. 33 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013р. №01-06/606/2013 визначено, що положеннями статей 65, 66 Закону врегульовано питання стосовно можливості зниження початкової вартості майна, що продається на аукціоні.

Вперше аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону.

У разі закінчення аукціону без визначення переможця проводиться повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, - 50 відсотків початкової вартості. При цьому, про наведене зазначається у відповідному оголошенні.

Другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

При цьому, Законом про банкрутство не передбачено можливість проведення третього повторного аукціону з реалізації майна банкрута.

Відповідно до п.8. ст.49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" замовнику та організатору забороняється встановлювати вимоги, вчиняти дії чи виявляти бездіяльність, що будь-яким чином порушують рівність учасників аукціону або допускають їх дискримінацію.

Отже, порядок продажу майна банкрута встановлений вказаним Законом, у тому числі щодо встановлення початкової вартості майна, яке є предметом забезпечення вимог кредиторів, порядку її зниження, який не містить права кредитора, вимоги якого забезпечені заставою майна, встановлювати додаткові вимоги щодо початкової вартості майна, що продається, а також порядку її зниження.

Також, Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачено обов'язку ліквідатора визначати граничну межу, до якої може бути знижена початкова вартість, в тому числі і за вимогою заставного кредитора щодо продажу майна банкрута, яке перебуває в його заставі.

Згідно Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заставний кредитор надає лише згоду на реалізацію заставного майна, а порядок продажу майна банкрута відповідно до вимог вказаного Закону, в тому числі порядку зниження, визначаються безпосередньо самим ліквідатором банкрута.

Враховуючи відсутність розміщення оголошення про проведення другого повторного аукціону та, відповідно, продажу майна банкрута, вимоги ліквідатора щодо встановлення початкової вартості майна, визначеної заставним кредитором в розмірі 107008,00 грн., та за відсутності бажаючих укласти договір, можливості зниження початкової вартості на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір, є такими, що відповідають вимогам Закону про банкрутство, та не суперечать порядку проведення відповідного аукціону.

При цьому, ліквідатор не позбавлений можливості внесення змін до укладеного з організатором аукціону договору про організацію та проведення аукціону стосовно порядку проведення другого повторного аукціону з реалізації відповідного майна банкрута - ФОП ОСОБА_3, яке є предметом забезпечення вимог ПАТ АБ "Укргазбанк".

Втручання в порядок проведення другого повторного аукціону, визначеного Законом, з боку заставного кредитора з метою встановлення будь-яких обмежень, суперечать самій суті проведення конкурсного процесу, якими є відкриті торги (аукціон) та порушують рівність учасників аукціону, що призводить до необґрунтованого затягування ліквідаційної процедури у справі.

На підставі вищевикладеного, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги в зв'язку з її юридичною та фактичною необґрунтованістю та відсутністю фактів, які свідчать про те, що оскаржувана ухвала прийнята з порушенням судом норм матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги не спростовують наведені висновки місцевого господарського суду, у зв'язку з чим апеляційна скарга ПАТ АБ "Укргазбанк" в особі Сумської обласної дирекції АБ "Укргазбанк" не підлягає задоволенню з підстав, викладених вище, а оскаржувана ухвала господарського суду Сумської області від 25.02.2016р. у справі №920/1529/14 підлягає залишенню без змін.

Враховуючи, що апеляційний господарський суд дійшов висновку про відмову у задоволенні апеляційної скарги, витрати апелянта по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги не підлягають відшкодуванню.

Керуючись ст.ст. 33, 34, 44, 49, 99, 101, п.1 ч.1 ст. 103, ст. 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу ПАТ АБ "Укргазбанк" в особі Сумської обласної дирекції АБ "Укргазбанк" залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Сумської області від 25.02.2016р. у справі №920/1529/14 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Повний текст постанови складено 11.04.2016р.

Головуючий суддя Лакіза В.В.

Суддя Бородіна Л.І.

Суддя Здоровко Л.М.