ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" квітня 2016 р. Справа № 921/941/15-г/13

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого - судді Кравчук Н.М.

суддів Мирутенко О.Л.

Якімець Г.Г.

розглянувши апеляційну скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 (надалі ФОП ОСОБА_2.) б/н та б/д (вх. № ЛАГС 01-05/5984/15 від 17.12.2015р.)

на рішення господарського суду Тернопільської області від 23.11.2015р.

у справі № 921/941/15-г/13

за позовом: фізичної особи-підприємця ОСОБА_3 (надалі ФОП ОСОБА_3.), м. Тернопіль

до відповідача: Тернопільської міської ради, м. Тернопіль

за участю третьої особи-1, яка не заявляють самостійних вимог на предмет спору: ФОП ОСОБА_2, м. Тернопіль

за участю третьої особи-2, яка не заявляють самостійних вимог на предмет спору: комунального підприємства (надалі КП) "Об'єднання парків

культури і відпочинку м. Тернополя", м. Тернопіль

про визнання незаконним та скасування рішення міської ради від 18.08.2015р. №6/61/214;

визнання протиправною бездіяльність Тернопільської міської ради щодо неукладення договору оренди земельної ділянки площею 0,0226 га строком на 10 років;

визнання права користування земельною ділянкою загальною площею 0,0480 га за адресою м.Тернопіль, АДРЕСА_1;

визнання такими, що припинили дію договори оренди від 07.06.2013р. та договір суборенди від 06.03.2014р;

зобов'язання укласти договір оренди земельної ділянки загальною площею 0,0480 га за адресою м. Тернопіль, АДРЕСА_1, строком на 10 років.

за участю учасників судового процесу:

від позивача: ОСОБА_4 - представник (довіреність №01-ю-11/922 від 28.08.2015р.)

від відповідача: Станович Н.Р. представник (довіреність № Л451/01 від 10.02.2016р.);

від третьої особи-1: ОСОБА_6 представник (довіреність № 1717 від 16.09.2015р.);

від третьої особи-2: не з'явився

Учасникам судового процесу роз'яснено права та обов'язки, передбачені ст.ст.20, 22, 27, 28 ГПК України. Заяв про відвід суддів та клопотань про здійснення технічної фіксації від учасників судового процесу не надходило.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 23.11.2015р. (суддя С.Г. Стопник) позовні вимоги задоволено частково. Визнано незаконним та скасовано рішення Тернопільської міської ради від 18.08.2015р. №6/61/214 "Про відмову в наданні земельної ділянки площею 0,0254 га за адресою АДРЕСА_1 ФОП ОСОБА_3.". Визнано за ФОП ОСОБА_3 право користування земельною ділянкою загальною площею 0,0480 га, в тому числі земельною ділянкою площею 0,0254 га кад. НОМЕР_3 та земельною ділянкою площею 0,0226 га кад. НОМЕР_4, за адресою м. Тернопіль, АДРЕСА_1. Визнано такими, що припинили дію договір оренди землі від 07.06.2013р., укладений між Тернопільською міською радою та КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" на земельну ділянку загальною площею 0,0226 га кад. НОМЕР_4; договір оренди землі від 07.06.2013р., укладений між Тернопільською міською радою, КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" на земельну ділянку загальною площею 0,0254 га кад. НОМЕР_3; та договір суборенди землі від 06.03.2014р. укладений між КП "Об'єднання парків культури та відпочинку м. Тернополя" і ФОП ОСОБА_2 на земельну ділянку загальною площею 0,0254 га кад. НОМЕР_3. Зобов'язано Тернопільську міську раду укласти з ФОП ОСОБА_3 договір оренди земельної ділянки загальною площею 0,0480 га, в тому числі: земельної ділянки площею 0,0254 га кад. НОМЕР_3 та земельної ділянки площею 0,0226 га кад. НОМЕР_4 за адресою: м. Тернопіль, АДРЕСА_1, строком на 10 років. В решті позову відмовлено (з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог).

Задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що позивач є єдиним власником об'єкта нерухомості під обслуговування якого виділялась земельна ділянка площею 0,048 га (0,0226 га + 0,0254 га), відповідно до ст.120 ЗК України, ст.377 ЦК України встановлено перехід права на земельну ділянку в тих розмірах і на тих умовах, що в попереднього землекористувача, відтак на думку суду, вимога позивача про визнання права користування земельною ділянкою загальною площею 0,0480 га є обґрунтованою, а відмова міської ради в наданні земельної ділянки ФОП ОСОБА_3 площею 0,0254 га є незаконною. Крім того, ст.31 Закону України "Про оренду землі" передбачає, припинення договору оренди землі (у попереднього землекористувача в зв'язку з відчуженням будівлі, споруди); обов'язковість укладення договору оренди з огляду на ст.120 ЗК України, ст.377 ЦК України, Закону України "Про оренду землі", ст.ст.20, 187 ГК України, відтак, в цій частині вимоги підлягають задоволенню за виключенням вимоги про визнання протиправною бездіяльність відповідача по укладенню договору оренди земельної ділянки площею 0,0226 га з позивачем.

Не погоджуючись з даним рішенням, ФОП ОСОБА_2 подав апеляційну скаргу, в якій вказує, що судом першої інстанції було порушено норми матеріального та процесуального права, не враховано надані ним докази та аргументи, а відтак, винесено незаконне рішення, просить його скасувати в частині задоволення позовних вимог, в цій частині прийняти нове, яким відмовити у задоволені позову. Зокрема, скаржник зазначає, що нерухоме майно, яке належить позивачу на праві приватної власності, знаходиться на земельній ділянці площею 0,0226 га кад№ НОМЕР_4, а земельна ділянка площею 0,0254 га кад№ НОМЕР_3 вільна від будь-якого нерухомого майна, тому відповідно до ст. 120 Земельного кодексу України ФОП ОСОБА_3 має право на отримання в оренду виключно земельної ділянки площею 0,0226 га кад№ НОМЕР_4 за адресою м. Тернопіль, АДРЕСА_1.

Згідно протоколу про автоматичний розподіл справ між суддями від 17.12.2015р. дану справу розподілено до розгляду судді-доповідачу Кравчук Н.М., склад колегії сформований з суддів: Кравчук Н.М. - головуючий суддя, Гнатюк Г.М. та Мирутенко О.Л.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 21.12.2015р. прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено до розгляду на 21.01.2016р.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 21.01.2016р. розгляд апеляційної скарги відкладено на 11.02.2016р.

У зв'язку з тимчасовою непрацездатністю судді Гнатюк Г.М., розпорядженням в.о. голови суду від 11.02.2016р. внесено зміни в склад колегії суддів по розгляду справи № 921/941/15-г/13, замість судді Гнатюк Г.М. введено суддю Якімець Г.Г.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 11.02.2016р. розгляд апеляційної скарги відкладено на 03.03.2016р.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 03.03.2016р. розгляд апеляційної скарги відкладено на 24.03.2016р.

У зв'язку з тимчасовою непрацездатністю головуючої судді Кравчук Н.М., розгляд апеляційної скарги 24.03.2016р. не відбувся, присутні представники сторін були повідомлені під розписку про перенесення судового засідання на 04.04.2016р.

Представник позивача в судовому засіданні 04.04.2016р. проти доводів апеляційної скарги заперечила з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу, рішення суду першої інстанції вважає законним та обґрунтованим, відтак просить суд залишити його без змін, а апеляційну скаргу без задоволення

Представник відповідача в судовому засіданні 04.04.2016р. доводи апеляційної скарги ФОП ОСОБА_2 підтримав. Подав свої додаткові пояснення, в яких зазначив, що на земельній ділянці площею 0,0254 га (кадастровий № НОМЕР_3) відсутні об'єкти, які перебувають у власності підприємця ОСОБА_3, в зв'язку з чим міською радою було відмовлено позивачу в наданні зазначеною земельної ділянки.

Представник ФОП ОСОБА_2 в судовому засіданні 04.04.2016р. доводи апеляційної скарги підтримав повністю.

КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" уповноваженого представника в судові засідання жодного разу не забезпечило, причини неявки не повідомило, хоча належним чином було повідомлено про дату, час і місце розгляду справи.

Розглянувши апеляційну скаргу, матеріали справи, заслухавши пояснення учасників судового процесу, Львівський апеляційний господарський суд встановив наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням господарського суду Тернопільської області від 20.04.2011р. у справі №15/6/5022-256/2011 визнано за ФОП ОСОБА_3 право власності на нежитлове приміщення, площею 74,2 кв.м (відповідно до інвентаризаційної справи), що знаходиться по АДРЕСА_1 (а.с. 33).

Згідно з свідоцтвом про право власності на нерухоме майно станом на 26.12.2011р. решта нежилого приміщення - закладу громадського харчування, загальною площею 23,4 кв.м знаходилося у комунальній власності Тернопільської міської ради за адресою: АДРЕСА_1 у м. Тернополі (а.с. 108).

26.04.2013р. Тернопільська міська рада прийняла рішення № 6/31/107 "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0480 для обслуговування нежитлових приміщень за адресою АДРЕСА_1 КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3.", яким:

- затверджено КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3 проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки загальною площею 0,0480 га для обслуговування нежитлових приміщень за адресою АДРЕСА_1 (п.1);

- надано КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3 в оренду терміном на десять років земельну ділянку загальною площею 0,0480 га:

в тому числі земельну ділянку площею 0,0226 га КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3,

земельну ділянку площею 0,0254 га (кад.номер НОМЕР_3) КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" для обслуговування нежитлових приміщень за адресою АДРЕСА_1, з можливістю передачі зазначеної земельної ділянки в суборенду (п.2);

- зобов'язано КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3 в двомісячний термін зареєструвати право оренди на земельну ділянку у встановленому законом порядку (а.с. 31).

На підставі вказаного рішення Тернопільською міською радою (орендодавцем) та КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" (орендар) і ФОП ОСОБА_3 (орендар) було укладено договір оренди землі від 07.06.2013р., за змістом якого орендодавець надає, а орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку несільськогосподарського призначення - землі житлової та громадської забудови, яка знаходиться у м. Тернополі за адресою АДРЕСА_1 (а.с. 57-58).

У п.1 договору зазначено, що в оренду передається земельна ділянка, кад.№ НОМЕР_4, загальною площею 0,0226 га, в тому числі - землі, які використовуються в комерційних цілях.

Земельна ділянка передається в оренду з об'єктами нерухомого майна, зазначеними в п.3. На земельній ділянці знаходяться об'єкти нерухомого майна - нежилі приміщення. Інженерні мережі - зливова каналізація, побутова каналізація, електрокабель (п.3, п.4 договору).

Відповідно до п.8 договору, останній укладено терміном на десять років з 26.04.2013р. до 26.04.2023р.

06.02.2014р. між Тернопільською міською радою (орендодавець), КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" (орендар), та ФОП ОСОБА_3 (орендар) було підписано додаткову угоду до договору оренди земельної ділянки, зареєстрованого в книзі записів засвідчення факту реєстрації 20.12.2013р. за №5089, яким внесено зміни в договір в частині нормативної грошової оцінки земельної ділянки та розміру орендної плати, виклавши п.п.5 та 9 договору в новій редакції (а.с. 61).

Також 07.06.2013р. на підставі рішення Тернопільської міської ради від 26.04.2013р. №6/31/107 між Тернопільською міською радою (орендодавцем) та КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" (орендарем) було укладено договір оренди землі, згідно з умовами якого орендодавець надає, а орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку несільськогосподарського призначення - землі житлової та громадської забудови, яка знаходиться у м Тернополі за адресою АДРЕСА_1, кад.№ НОМЕР_3, загальною площею 0,0254 га, в тому числі землі, які використовуються в комерційних цілях (а.с. 70-71).

Земельна ділянка передається в оренду з об'єктами нерухомого майна, зазначеними в п.3. На земельній ділянці знаходяться об'єкти нерухомого майна - нежилі приміщення. Інженерні мережі - зливова каналізація, побутова каналізація, електрокабель (п.3, п.4 договору).

Відповідно до п.8 договору, останній укладено терміном на десять років з 26.04.2013р. до 26.04.2023р.

Вказаний договір підписано представниками сторін та зареєстровано в книзі записів засвідчення факту реєстрації 20.12.2013р. за №5090.

06.03.2014р. між КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" (орендарем) та ФОП ОСОБА_2 (суборендар) укладено договір суборенди землі, за змістом якого орендар на підставі рішення Тернопільської міської ради від 26.04.2013р. №6/31/107 надає, а суборендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку несільськогосподарського призначення - землі житлової та громадської забудови, яка знаходиться за адресою АДРЕСА_1, кад. номер НОМЕР_3, загальною площею 0,0254 га (а.с. 175-178).

Як зазначено в договорі, вказана ділянка знаходиться у користуванні орендаря відповідно до договору оренди від 07.06.2013р., про що в книзі записів засвідчення факту реєстрації вчинено запис 20.12.2013р. №5090, та передана йому в оренду для обслуговування нежитлових приміщень за адресою АДРЕСА_1 (п.1 договору).

Відповідно п.5 договору, земельна ділянка передається в суборенду без об'єктів нерухомого майна.

Згідно з договором купівлі-продажу нежилого приміщення від 04.06.2014р., укладеного між Управлінням обліку та контролю за використанням комунального майна Тернопільської міської ради (продавець) та ФОП ОСОБА_3 (покупець) у власність покупця перейшло решта нежитлового приміщення, яке було комунальною власністю (об'єкт приватизації), що знаходиться за адресою м. Тернопіль, АДРЕСА_1, приміщення 1, загальною площею 23,4 кв.м. (а.с. 35-36).

Вказаний договір нотаріально посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Кашанською М.І., та зареєстровано в реєстрі за №438. Інформацію внесено до Державного реєстру речових прав на нерухоме майно (а.с. 27).

ФОП ОСОБА_3, вважаючи, що оскільки вона стала єдиним власником цілої нежитлової будівлі по АДРЕСА_1 у м. Тернополі (74,2 кв.м. + 23,4 кв.м.) та з огляду на те, що міською радою для обслуговування цілого нежитлового приміщення було відведено земельну ділянку в розмірі 0,0480 га, відтак, на думку позивача, відповідно до ст.120 Земельного кодексу до неї перейшло право користування земельною ділянкою загальною площею 0,0480 га, в тому числі: земельною ділянкою площею 0,0254 га кад. НОМЕР_3 та земельною ділянкою площею 0,0226 га кад.НОМЕР_4 за адресою м. Тернопіль, АДРЕСА_1.

Однак, 18.08.2015р. Тернопільською міською радою прийнято рішення №6/61/214, яким відмовлено в наданні ФОП ОСОБА_3 земельної ділянки площею 0,0254 га (кад. номер НОМЕР_3) в оренду терміном на десять років для обслуговування нежитлового приміщення за адресою АДРЕСА_1 (а.с. 37, 69).

Не погоджуючись з такими діями Тернопільської міської ради, ФОП ОСОБА_3 звернулася до господарського суду за захистом своїх прав та інтересів.

При винесенні постанови колегія суддів керувалася наступним.

Згідно зі ст.13 Конституції України земля є об'єктом права власності українського народу, від імені якого права власника здійснюють органи державної влади та органи місцевого самоврядування в межах, визначених Конституцією України.

Відповідно до ст. 116 Земельного кодексу України громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених цим Кодексом, або за результатами аукціону.

Згідно зі ст. 124 Земельного кодексу України передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування згідно з їх повноваженнями, чи договору купівлі-продажу права оренди земельної ділянки (у разі продажу права оренди) шляхом укладення договору оренди земельної ділянки.

Відповідно до ст. 6 Закону України "Про оренду землі" орендарі набувають права оренди земельної ділянки на підставах і в порядку, передбачених Земельним кодексом України, Цивільним кодексом України, цим та іншими законами України і договором оренди землі.

У відповідності до ч. 2 ст. 16 Закону України "Про оренду землі" укладення договору оренди земельної ділянки із земель державної або комунальної власності здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування - орендодавця, прийнятого у порядку, передбаченому Земельним кодексом України, або за результатами аукціону.

Частинами 1, 2 ст. 120 ЗК України визначено, що у разі набуття права власності на жилий будинок, будівлю або споруду, що перебувають у власності, користуванні іншої особи, припиняється право власності, право користування земельною ділянкою, на якій розташовані ці об'єкти. До особи, яка набула право власності на жилий будинок, будівлю або споруду, розміщені на земельній ділянці, що перебуває у власності іншої особи, переходить право власності на земельну ділянку або її частину, на якій вони розміщені, без зміни її цільового призначення. Якщо жилий будинок, будівля або споруда розміщені на земельній ділянці, що перебуває у користуванні, то в разі набуття права власності на ці об'єкти до набувача переходить право користування земельною ділянкою, на якій вони розміщені, на тих самих умовах і в тому ж обсязі, що були у попереднього землекористувача.

Аналогічна норма міститься в ст. 377 ЦК України, згідно з якою до особи, яка набула право власності на житловий будинок (крім багатоквартирного), будівлю або споруду, переходить право власності, право користування на земельну ділянку, на якій вони розміщені, без зміни її цільового призначення в обсязі та на умовах, встановлених для попереднього землевласника (землекористувача).

Як зазначалося вище, ФОП ОСОБА_3 набула у власність нежитлові приміщення за адресою: АДРЕСА_1, м. Тернопіль загальною площею 97,6 кв. м. (74,2 кв.м. + 23,4 кв.м.).

Підприємець ОСОБА_3 стверджує, що для обслуговуванням саме цих нежитлових приміщень, міською радою було відведено земельну ділянку в розмірі 0,0480 га. Оскільки, на час прийняття міською радою рішення № 6/31/107 від 26.04.2013р., у власності ФОП ОСОБА_3 перебувало нежитлове приміщення площею 74,20 кв.м., а у Тернопільської міської ради - площею 23,4 кв.м., то відповідно було виділено дві земельні ділянки площею 0,0226 га та площею 0,0254 га, що в сукупності складає 0,0480 га., на підставі чого було укладено два договори оренди земельних ділянок.

Однак, колегія суддів таке твердження вважає помилковим, виходячи з наступного.

Для з'ясування питання ідентифікації земельної ділянки, стосовно якої органом місцевого самоврядування прийнято оскаржуване рішення, колегією суддів було проаналізовано ряд документів наявних у матеріалах справи, зокрема дані державного земельного кадастру щодо її місця розташування, включаючи застосування просторових координат і кадастрових номерів, встановлених у межах кадастрового зонування, а також правового режиму земельної ділянки, класифікації, кількісної та якісної характеристик. В зв'язку з чим, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що реальна площа земельної ділянки, яка була виділена для обслуговування об'єкта нерухомості становить 0,0226 га.

Як зазначалося вище, Тернопільська міська рада прийняла рішення № 6/31/107 від 26.04.2013р. "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0480 для обслуговування нежитлових приміщень за адресою АДРЕСА_1 КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3.", яким надала:

- КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3 в оренду земельну ділянку площею 0,0226 га,

- КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" земельну ділянку площею 0,0254 га (кад.номер НОМЕР_3).

У висновку управління містобудування, архітектури та кадастру виконавчого комітету міської ради про погодження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки зазначено, що на земельній площі 0,048 га збудовано нежитлові будівлі, встановлені металеві контейнери, мощення (а.с. 115).

Зі змісту проекту землеустрою щодо відведення земельних ділянок вбачається, що саме на земельній ділянці площею 0,0226 га знаходиться нежиле приміщення (заклад громадського харчування), що знаходиться у власності Тернопільської міської ради (площа 23,4 кв.м.) та у власності ФОП ОСОБА_3 (площа 74,20 кв.м.), (а.с. 104-106).

Це також підтверджується викопіюванням основного плану міста, кадастрового плану та планом відведення земельної ділянки (а.с. 62-63, 124).

Тобто, колегія суддів зазначає, що нежитлове приміщення (заклад громадського харчування), власником якого являється підприємець ОСОБА_3, знаходиться на земельній ділянці площею 0,0226 під кадастровим номером НОМЕР_4.

Згідно плану відведення земельної ділянки, земельна ділянка площею 0,0254 га вільна від об'єктів нерухомості , за винятком об'єкта «пункту прийом макулатури» (а.с. 124).

Апеляційна інстанція звертає увагу на те, що вказаним вище проектом відведення земельної ділянки передбачалося надати КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3 в оренду земельну ділянку площею 0,0226 га за адресою м. Тернопіль, АДРЕСА_1.

А також, окремо, складеним проектом передбачалося надати КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" в оренду земельну ділянку площею 0,0254 га за адресою м. Тернопіль, АДРЕСА_1.

На підставі зазначеного проекту відведення сформовано дві різні земельні ділянки, відповідно видано два витяги з Державного земельного кадастру про земельну ділянку:

- НВ-013 на земельну ділянку площею 0,0226 га з об'єктом нерухомості (закладу громадського харчування) під кадастровим номером НОМЕР_4;

- НВ-012 на земельну ділянку площею 0,0254 га без об'єктів нерухомості, (розміщений пункт «прийом макулатури») під кадастровим номером НОМЕР_3.

В зв'язку з чим, 07.06.2013р. Тернопільська міська рада уклала два договори оренди землі, згідно умов яких в оренду було передано земельну ділянку площею 0,0226 га (кад. номер НОМЕР_4) для спільного користування КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3 та земельну ділянку площею 0,0254 га (кад. номер НОМЕР_3) лише для КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" (а.с. 70-71, 152-155).

З огляду на вищенаведене, колегія суддів вважає, що ФОП ОСОБА_3, придбавши у власність весь об'єкт нерухомості, який знаходиться на земельній ділянці площею 0,0226га (кад. номер НОМЕР_4), на підставі ст.120 Земельного кодексу України має право користування земельною ділянкою, на якій розміщений заклад громадського харчування, на тих самих умовах і в тому ж обсязі, що були у попереднього землекористувача, а саме згідно договору оренди землі від 07.06.2013р. на земельну ділянку площею 0,0226га (кад. номер НОМЕР_4), яка була надана для спільного користування КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3 (а.с. 57-58).

Позивач не надав суду доказів, які б свідчили, що на земельній ділянці площею 0,0254 га розміщенні об'єкти нерухомого майна та які належать на праві власності ФОП ОСОБА_3

Враховуючи, що на земельній ділянці площею 0,0254 га з кадастровим номером НОМЕР_3 відсутні об'єкти, які перебувають у власності ФОП ОСОБА_3, то відповідно остання може набути її загальних підставах в порядку передбаченому Земельним Кодексом України.

Відтак, вимога позивача про визнання незаконним і скасування рішення Тернопільської міської ради від 18.08.2015р. №6/61/214 "Про відмову в наданні земельної ділянки площею 0,0254 га за адресою АДРЕСА_1 ФОП ОСОБА_3." є необґрунтованою, відповідно до задоволення не підлягає.

Щодо вимоги про визнання протиправною бездіяльність Тернопільської міської ради щодо неукладення з ФОП ОСОБА_3 договору оренди земельної ділянки площею 0,0226 га (кад. НОМЕР_4) строком на 10 років, то колегія суддів зазначає наступне.

У п.4 рішення Тернопільської міської ради №6/31/107 від 26.04.2013р., зазначено, що обов'язок реєстрації права оренди покладено на КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3

Позивачем долучено до матеріалів справи копію договору оренди землі від 07.06.2013р., згідно з умовами якого в оренду було передано земельну ділянку площею 0,0226 га (кад. номер НОМЕР_4) для спільного користування КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3 (а.с. 57-58).

Факт реєстрації вказаного договору засвідчено заступником міського голови з питань діяльності виконавчих органів Тернопільської міської ради В.О.Остапчук, про що в книзі записів засвідчення факту реєстрації вчинено запис 20.12.2013р. №5089.

Разом з тим, слід зазначити, що на долученій позивачем до матеріалів справи копії вищевказаного договору оренди землі містяться підписи лише представників орендодавця - Тернопільської міської ради, та орендаря - КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя", скріплені відтисками їх печаток. Підпис ОСОБА_3 відсутній (а.с. 58 на звороті).

Також, підпис ОСОБА_3 відсутній і на примірнику договору, який став підставою для проведення 27.12.2013р. Реєстраційною службою Тернопільського міського управління юстиції Тернопільської області державної реєстрації права оренди земельної ділянки (належним чином засвідчену копію такого договору Реєстраційною службою надано на запит суду від 06.11.2015р. а.с. 150-164).

При цьому, як свідчить інформація з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, реєстру прав власності на нерухоме майно станом на 12.11.2015р., право на оренду земельної ділянки площею 0,0226 га кадастровим номером НОМЕР_4 на підставі договору оренди землі №5089 від 07.06.2013р. зареєстровано як за орендарем - КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя", так і орендарем - ОСОБА_3 (а.с. 166-168).

З огляду на наведене, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, що позивач міг підписати такі договори, скріпити їх своєю печаткою і зареєструвати в реєстрі речових прав на нерухоме майно у Реєстраційній службі Тернопільського міського управління юстиції. Відтак, вимога про бездіяльність відповідача щодо неукладення з позивачем договору оренди земельної ділянки площею 0,0226 га строком на 10 років, є безпідставна і така, що задоволенню не підлягає.

Позивач просить суд визнати за ФОП ОСОБА_3 право користування земельною ділянкою загальною площею 0,0480 га, в тому числі земельною ділянкою площею 0,0254 га кад. НОМЕР_3 та земельною ділянкою площею 0,0226 га кад. НОМЕР_4, за адресою: м. Тернопіль, АДРЕСА_1. Обґрунтовуючи вимогу тим, що 26.04.2013р. Тернопільська міська рада прийняла рішення №6/31/107 "Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0480 для обслуговування нежитлових приміщень за адресою АДРЕСА_1 КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3." та враховуючи, що вона є єдиним власником вказаного нерухомого майна, то відповідно, має право користування на земельну ділянку загальною площею 0,0480 га.

Право на оренду і відповідне користування земельною ділянкою виникає на підставі укладеного у встановленому законом порядку договору оренди, за яким між сторонами виникають відповідні права та обов'язки.

Колегія суддів зазначає, що проект відведення земельної ділянки не є правовстановлюючим документом, спрямованим на набуття, зміну або припинення прав та обов'язків, а лише невід'ємною частиною договору оренди земельної ділянки (ч. 4 ст. 15 Закону України "Про оренду землі" в редакції станом на момент виготовлення проекту землеустрою).

Отже, проект відведення не є підставою визнання права користування земельною ділянкою, оскільки такою підставою згідно з чинним законодавством є укладений та зареєстрований договір оренди земельної ділянки.

Колегія суддів дану вимогу вважає необґрунтованою, оскільки як зазначалося вище, позивач має право користування лише на земельну ділянці площею 0,0226 га (кад. номер НОМЕР_4) згідно договору оренди землі від 07.06.2013р., яка була надана для спільного користування КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3

Щодо земельної ділянки площею 0,0254 га (кад.номер НОМЕР_3) за адресою: м. Тернопіль, АДРЕСА_1, то дане право набувається в порядку визначеного ст. 116, ст.123, ст. 124 Земельного кодексу України.

Пунктом 34 ст. 26 Закону України «Про місцеве самоврядування» передбачено, що до виключної компетенції відповідної ради належить вирішення відповідно до закону питань регулювання земельних відносин, які розглядаються виключно на пленарному засіданні ради - сесії.

Тобто, обов'язковою умовою передачі у користування земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, є наявність позитивного рішення сесії відповідної ради.

Твердження скаржника про те, що оскільки ФОП ОСОБА_3 стала єдиним власником вказаного нерухомого майна, а пунктом 2 рішення Тернопільської міської ради №6/31/107 від 26.04.2013р. земельну ділянку площею 0,0254 га надано в оренду «КП "Об'єднання парків культури та відпочинку м. Тернополя" нібито для обслуговування нежитлових приміщень, (в тому числі і тих, власником яких стала ОСОБА_3.), не заслуговують на увагу суду, оскільки на спірній земельній ділянці площею 0,0254 га (кад.номер НОМЕР_3) немає об'єктів нерухомого майна, для обслуговування яких необхідна земельна ділянка. Суд апеляційної інстанції вважає, що Тернопільська міська рада допустила описку в вищевказаному рішенні, що призвело до непорозуміння з ФОП ОСОБА_3

Таким чином, враховуючи, що необхідного для укладення правочину волевиявлення Тернопільської міської ради про передачу у користування позивачу спірної земельної ділянки площею 0,0254 га (кад.номер НОМЕР_3) не було, відтак вимога про визнання за ФОП ОСОБА_3 право користування земельною ділянкою загальною площею 0,0480 га до задоволення не підлягає.

Окрім того, позивач просить суд визнати такими, що припинили дію договір оренди землі від 07.06.2013р., укладений між Тернопільською міською радою, КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" та ФОП ОСОБА_3 на земельну ділянку загальною площею 0,0226 га кад. НОМЕР_4; договір оренди землі від 07.06.2013р., укладений між Тернопільською міською радою та КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" на земельну ділянку загальною площею 0,0254 га кад. НОМЕР_3 та договір суборенди землі від 06.03.2014р., укладений між КП "Об'єднання парків культури та відпочинку м. Тернополя" і ФОП ОСОБА_2 на земельну ділянку загальною площею 0,0254 га кад. НОМЕР_3.

Відповідно до ч. 1 ст. 93 ЗК України та ст. 1 Закону України "Про оренду землі" право оренди земельної ділянки - це засноване на договорі строкове платне володіння і користування земельною ділянкою, необхідною орендареві для провадження підприємницької та іншої діяльності.

Як зазначалося вище, 07.06.2013р між Тернопільською міською радою (орендодавцем), КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" (орендар) і ФОП ОСОБА_3 (орендар) було укладено договір оренди земельної ділянки площею 0,0226 га (кад. номер НОМЕР_4).

Згідно з ч. 2 ст. 120 ЗК України, якщо жилий будинок, будівля або споруда розміщені на земельній ділянці, що перебуває у користуванні, то в разі набуття права власності на ці об'єкти до набувача переходить право користування земельною ділянкою, на якій вони розміщені, на тих самих умовах і в тому ж обсязі, що були у попереднього землекористувача.

Частиною 1 ст. 377 ЦК України також передбачено, що до особи, яка набула право власності на житловий будинок (крім багатоквартирного), будівлю або споруду, переходить право власності, право користування на земельну ділянку, на якій вони розміщені, без зміни її цільового призначення в обсязі та на умовах, встановлених для попереднього землевласника (землекористувача).

Отже, виходячи із вищенаведених норм законодавства, у разі переходу права власності на об'єкт нерухомого майна до набувача цього майна відбувається перехід тих прав на відповідну земельну ділянку, на яких вона належала відчужувачу - права власності або права користування.

Частиною 3 ст. 7 Закону України «Про оренду землі» визначено, що до особи, якій перейшло право власності на житловий будинок, будівлю або споруду, що розташовані на орендованій земельній ділянці, також переходить право оренди на цю земельну ділянку. Договором, який передбачає набуття права власності на житловий будинок, будівлю або споруду, припиняється договір оренди земельної ділянки в частині оренди попереднім орендарем земельної ділянки, на якій розташований такий житловий будинок, будівля або споруда.

Отже, наведені норми слід розуміти таким чином, що при виникненні в іншої особи права власності на жилий будинок, будівлю або споруду право попереднього власника або користувача припиняється автоматично, в силу закону, без "оформлення" припинення права будь-якими актами та документами. Дана норма є імперативною, відступ від неї на підставі договору не допускається. Договір оренди землі при цьому не припиняється в цілому, має місце заміна сторони у зобов'язанні. (Аналогічна позиція зазначена у постановах Вищого господарського суду України від 19.01.2016р. у справі № 910/15520/15, від 09.07.2015р. у справі № 910/23058/14).

Згідно ст. 125 Земельного кодексу України право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав.

Право власності, користування земельною ділянкою оформлюється відповідно до Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" (ст. 126 Земельного кодексу України).

Положення пп.7 ч. 1 ст. 31 Закону України "Про оренду землі", якими визначено, що договір оренди землі припиняється в разі набуття права власності на житловий будинок, будівлю або споруду, що розташовані на орендованій іншою особою земельній ділянці, мають застосовуватись з урахуванням положень вищенаведеного законодавства щодо припинення договору оренди в частині оренди попереднім орендарем земельної ділянки, оскільки в даному випадку, у разі припинення договору оренди землі від 07.06.2013р. на земельну ділянку загальною площею 0,0226 га кад. НОМЕР_4, як просить позивач, в повному обсязі, неможливим стане перехід до нового власника нерухомості - ФОП ОСОБА_3 права користування земельною ділянкою на тих самих умовах і в тому ж обсязі, що були у попереднього землекористувача. Суд апеляційної інстанції вважає, що в даному випадку позивачу необхідно ставити питання про заміну сторони у зобов'язанні (договорі оренди), а не припинення договору оренди землі, стороною якого вона є.

Щодо позовних вимог про припинення договору оренди земельної ділянки площею 0,0254 га (кад. номер НОМЕР_3).від 07.06.2013р., укладеного між Тернопільською міською радою (орендодавцем) та КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" (орендар) та договору суборенди землі від 06.03.2014р., укладеного між КП "Об'єднання парків культури і відпочинку м. Тернополя" (орендарем) та ФОП ОСОБА_2 (суборендар), що знаходиться за адресою АДРЕСА_1, кад. номер НОМЕР_3, загальною площею 0,0254 га., колегія суддів також відмовляє у задоволенні вимог позивача, оскільки укладенням вказаних договорів права позивача не порушені.

Як зазначалося вище, суд апеляційної інстанції встановив, що на земельній ділянці площею 0,0254 га з кадастровим номером НОМЕР_3 відсутні об'єкти, які перебувають у власності ФОП ОСОБА_3, інших підстав для припинення вказаних договорів позивачем не наведено.

Окрім того, позивачем заявлено вимогу про зобов'язання Тернопільську міську раду укласти з ФОП ОСОБА_3 договір оренди земельної ділянки загальною площею 0,0480 га, в тому числі: земельної ділянки площею 0,0254 га кад. НОМЕР_3 та земельної ділянки площею 0,0226 га кад. НОМЕР_4 за адресою: м. Тернопіль, АДРЕСА_1, строком на 10 років.

Відповідно до статті 13 Конституції України земля є об'єктом права власності Українського народу, від імені якого права власника здійснюють органи державної влади та органи місцевого самоврядування в межах, визначених цією Конституцією.

За змістом статті 12 Земельного кодексу України розпорядження землями територіальної громади міста, у тому числі надання їх у користування, належить до повноважень міської ради та здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу.

За ч.1 ст.124 ЗК України передача в оренду земельних ділянок, що перебувають у державній або комунальній власності, здійснюється на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування шляхом укладення договору оренди земельної ділянки.

Пунктом 34 ч. 1 ст.26 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" передбачено, що питання регулювання земельних відносин вирішується виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради.

За змістом ст. 16 Закону України "Про оренду землі" сторони укладають договір оренди землі лише у разі згоди орендодавця передати земельну ділянку в оренду.

Отже, зазначеними нормами матеріального права встановлено, що набуття права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності та передача в оренду таких земельних ділянок здійснюються на підставі рішення відповідного органу виконавчої влади або органу місцевого самоврядування шляхом укладення договору оренди земельної ділянки.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що питання надання в оренду позивачу земельної ділянки загальною площею 0,0480 га на сесії ради не розглядалося. Тернопільська міська рада 26.04.2013р. прийняла рішення №6/31/107 про надання ФОП ОСОБА_3 в оренду земельну ділянку площею лише 0,0226 га.

З огляду на наведене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції, зобов'язавши орган місцевого самоврядування укласти договір оренди земельної ділянки за відсутності його рішення про передачу земельної ділянки в оренду, дійшов помилкового висновку про можливість передачі в оренду земельної ділянки шляхом зобов'язання органу місцевого самоврядування укласти договір оренди за відсутності його рішення про передачу земельної ділянки в оренду.

З урахуванням наведеного у разі, коли на час звернення до суду позивачем не надано доказів прийняття відповідним державним органом рішення про передачу йому в оренду вказаної земельної ділянки, вимоги про зобов'язання такого органу укласти договір оренди задоволенню не підлягають.

Статтею 32 ГПК України встановлено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно зі ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Частиною 2 ст. 34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

В порушення наведених процесуально-правових норм, позивачем не надано суду належних доказів в обґрунтування позовних вимог, а тому приймаючи до уваги викладені обставини та ч.3 ст. 16 ЦК України, суд вважає, що в позові слід відмовити.

З огляду на викладене, суд апеляційної інстанції вважає, що рішення місцевого господарського суду слід частково скасувати, а апеляційну скаргу задоволити.

Статтею 4 Закону України «Про судовий збір» визначено, що ставки судового збору встановлюються у таких розмірах: за подання апеляційної скарги на рішення суду - 110 відсотків ставки, що підлягала сплаті при поданні позовної заяви.

У разі коли в позовній заяві об'єднано дві і більше вимог немайнового характеру, судовий збір сплачується за кожну вимогу немайнового характеру (абз.2 ч.3 ст. 6 Закону України «Про судовий збір».

Колегія суддів з'ясувала, що позивачем, при зверненні до місцевого господарського суду, було заявлено п'ять немайнових позовних вимог (з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог). Натомість, скаржником - ФОП ОСОБА_2, при поданні апеляційної скарги, було сплачено судовий збір лише в розмірі однієї позовної вимоги, а саме 1 339,80 грн.

У п. 2.23 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України» № 7 від 21.02.20013р. зазначено, що якщо факт недоплати судового збору з'ясовано господарським судом у процесі розгляду прийнятої заяви (скарги), суд у залежності від конкретних обставин справи може, зокрема стягнути належну суму судового збору за результатами вирішення спору з урахуванням приписів ч.1-ч.4 ст. 49 ГПК.

Статтею 49 ГПК України визначено, що судовий збір при відмові в позові покладається на позивача.

Враховуючи вищенаведене, апеляційна інстанція вважає за необхідне достягнути з позивача в дохід державного бюджету України судовий збір за розгляд апеляційної скарги в розмірі 5 359,20 грн. (4 вимоги х1 339,80 грн.)

Керуючись, ст.ст. 99, 101, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Львівський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ :

1. Апеляційну скаргу ФОП ОСОБА_2 задоволити.

2. Рішення господарського суду Тернопільської області від 23.11.2015р. у справі № 921/941/15-г/13 скасувати в частині задоволення позовних вимог. В цій частині прийняти нове рішення, яким у задоволені позовних вимог відмовити. В решті рішення залишити без змін.

3. Стягнути з ФОП ОСОБА_3 (АДРЕСА_2, код НОМЕР_1) на користь ФОП ОСОБА_2 (АДРЕСА_3, код НОМЕР_2) судовий збір за подання апеляційної скарги в розмірі 1 339,80 грн.

4. Стягнути з ФОП ОСОБА_3 (АДРЕСА_2, код НОМЕР_1) в дохід УДКСУ у Личаківському районі м. Львова (код за ) судовий збір в розмірі 5 359,20 грн. за розгляд апеляційної скарги.

5. Судовий збір за подання позовних вимог залишити за позивачем.

6. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно з розділом ХІІ-1 ГПК України.

7. Справу передати до господарського суду Тернопільської області.

Головуючий суддя Кравчук Н.М.

судді Мирутенко О.Л.

Якімець Г.Г.