ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"14" квітня 2016 р. Справа № 917/511/15

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Камишева Л.М., суддя Пелипенко Н.М., суддя Тихий П.В.

при секретарі Пляс Л.Ф.

за участю представників:

позивача - ОСОБА_1 (особисто), ОСОБА_2, за довіреністю № 3763 від 26 листопада 2014 року;

відповідача - Власенко Н.О., за довіреністю б/н від 22 січня 2016 року;

третьої особи - не з'явився;

розглянувши клопотання судового експерта ХНДІСЕ ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса про надання додаткових матеріалів у справі № 917/511/15 за апеляційними скаргами відповідача (вх. № 4166 П/1-6) та позивача (вх. № 4167 П/1-6) на рішення господарського суду Полтавської області від 23 липня 2015 року

за позовом ОСОБА_1, м. Полтава

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА", м. Полтава

третя особа без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Полтавське міське управління юстиції в особі Реєстраційної служби Полтавського міського управління юстиції, м. Полтава

про стягнення вартості належної частки майна ТОВ "Фірма САВА" та частини прибутків, одержаних ТОВ "Фірма САВА" згідно висновку експертизи про вартість чистих активів товариства на час фактичного виходу ОСОБА_1 із числа учасників (засновників) товариства з урахуванням ринкової вартості основних засобів пропорційно частці в розмірі 50% у статутному фонді товариства

ВСТАНОВИЛА:

Рішенням Господарського суду Полтавської області від 23 липня 2015 року у справі № 917/511/15 (суддя Тимощенко О.М.) позовні вимоги задоволені. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА" на користь ОСОБА_1 42100,00 грн. вартості частки майна, 1827 грн. витрат по сплаті судового збору.

Відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА", з рішенням суду першої інстанції не погодився, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, просить рішення Господарського суду Полтавської області від 23 липня 2015 року скасувати, прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 про стягнення вартості частки майна товариства.

Позивач - ОСОБА_1 також з рішенням суду першої інстанції не погодився, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить рішення Господарського суду Полтавської області від 23 липня 2015 року скасувати, прийняти нове рішення, яким стягнути з відповідача на його користь частку вартості чистих активів ТОВ "Фірма "САВА", пропорційну 50% майна, що підлягає виплаті у зв'язку з виходом позивача зі складу учасників товариства.

Для встановлення дійсної вартості чистих активів товариства та визначення ринкової вартості майна станом на 31 грудня 2013 року, просить призначити додаткову судово-економічну експертизу (вх. 11734 від 10.08.15р.).

Апеляційні скарги позивача та відповідача прийнято до провадження, та ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 25 серпня 2015 року зазначені скарги об'єднано в одне апеляційне провадження.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року у цій справі (т. 1 а.с. 224-228) клопотання ОСОБА_1 про призначення додаткової судової економічної експертизи задоволено. Призначено додаткову судову економічну експертизу, на вирішення якої були поставлені наступні питання:

- яка дійсна (ринкова) вартість чистих активів Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА" (вул. Маршала Бірюзова, буд.84, м. Полтава, 36007, ідентифікаційний код юридичної особи 21043864), які перебували на балансі товариства, станом на 31 грудня 2013 року?

- яка дійсна (ринкова) вартість чистих активів Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма САВА" (вул. Маршала Бірюзова, буд.84, м. Полтава, 36007, ідентифікаційний код юридичної особи 21043864), що підлягає виплаті учаснику (засновнику) ТОВ "Фірма САВА" ОСОБА_1, що вийшов з товариства, станом на 31 грудня 2013 рік пропорційно його частці у статутному капіталі ТОВ "Фірма САВА"?

- яка ринкова вартість нежитлових приміщень в житловому будинку "А-9" по АДРЕСА_1, що належить ТОВ "Фірма САВА" (вул. Маршала Бірюзова, буд.84, м. Полтава, 36007, ідентифікаційний код 21043864), станом на 31 грудня 2013 рік?

- якою є сума інфляційних втрат на суму боргу ТОВ "Фірма САВА" (вул. Маршала Бірюзова, буд.84, м. Полтава, 36007, ідентифікаційний код 21043864) по виплаті учаснику (засновнику) ТОВ "Фірма САВА" ОСОБА_1, що вийшов з товариства, станом на 15 квітня 2015 року.

Проведення експертизи доручено Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса, м. Харків.

Надіслано до Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса (61177, м. Харків, вул. Золочівська, 8 А) матеріали справи № 917/511/15.

Попереджено експерта (експертів) Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса про кримінальну відповідальність, передбачену статтями 384 і 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправдивого висновку або відмову експерта від виконання покладених на нього обов'язків.

Зобов'язано Харківський науково-дослідний інститут судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса по закінченню проведення експертизи направити експертний висновок разом із матеріалами справи №917/511/15 на адресу Харківського апеляційного господарського суду, копію висновку експерта надіслати сторонам відповідно до частини 1 статті 42 Господарського процесуального кодексу України.

Покладено витрати по оплаті вартості проведення додаткової судової економічної експертизи на позивача - ОСОБА_1.

Провадження у справі № 917/511/15 зупинено до закінчення проведення додаткової судової економічної експертизи.

У зв'язку із надходженням касаційної скарги на ухвалу Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року, матеріали справи № 917/511/15 витребувані від Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса для подальшого скерування до Вищого господарського суду України для розгляду.

Постановою Вищого господарського суду України від 23 грудня 2015 року у справі № 917/511/15 ухвалу Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року залишено без змін (т. 2 а.с. 40-44).

05 січня 2016 року матеріали справи № 917/511/15 повернуті до Харківського апеляційного господарського суду.

11 листопада 2015 року на адресу Харківського апеляційного господарського суду від судового експерта Бут І.В. надійшло клопотання про надання додаткових матеріалів, що необхідно для проведення експертизи № 9967/9968 (вх. № 15281) (т. 1 а.с. 231-233).

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 06 січня 2016 року для задоволення клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів, необхідних для проведення експертизи № 9967/9968, апеляційне провадження у справі поновлено. Розгляд справи призначений на 28 січня 2016 року. Витребувані від учасників судового процесу наступні документи:

- інформацію, в якому технічному стані на 31 грудня 2013 року знаходились нежитлові приміщення ТОВ "Фірма САВА", розташовані за адресою: АДРЕСА_1 із зазначенням наявності комунікацій в приміщеннях;

- технічний паспорт на нежитлові приміщення, розташовані за адресою: АДРЕСА_1;

- дані щодо орендної плати на нежитлові приміщення по м. Полтава, станом на грудень 2013 рік;

- інформацію, як використовувались (під який вид діяльності) нежитлові приміщення, розташовані за адресою: АДРЕСА_1;

- дані щодо аналогів продаж нежитлових приміщень в регіоні, станом на грудень 2013 рік;

- фотографічні знімки нежитлових приміщень, які розташовані за адресою: АДРЕСА_1, станом на 2013 рік та на даний час (якщо такі мають місце).

На виконання вимог ухвали від 06 січня 2016 року представником відповідача надіслано на адресу суду дані щодо орендної плати на нежитлові приміщення, згідно довідки №1 від 22 січня 2016 року (вх. 833 від 25.01.16 р.) (т. 2 а.с. 61-62).

Позивачем через канцелярію Харківського апеляційного господарського суду надані наступні документи: копію договору оренди будинку, споруди від 03.01.13р.; копію додатку №2 до Договору; копію додатку №3 до Договору; копію договору №2 оренди складських приміщень від 17.12.12 р.; договір оренди нежитлового приміщення від 01.02.14 р.; додаток №1 до договору оренди нежитлового приміщення №3 від 01.02.14 р.; договір оренди складських приміщень №5 від 01.01.14 р.; довідку ТОВ "Міське агентство "Полтавська нерухомість" від 15.04.15 р.№53; копію заяви ТОВ "Фірма САВА" від 14.02.13р.; копію договору про надання інформаційно-консультативних послуг; копію технічного паспорту магазину по АДРЕСА_1 від 15.02.2000 р.; фотознімки магазину "ІНФОРМАЦІЯ_1" (вх. 1043 від 28.01.16р.) (т. 2 а.с. 65-88).

15 лютого 2016 року на адресу Харківського апеляційного господарського суду від ТОВ "Фірма САВА" на виконання вимог суду та експерта надійшли документи відносно вчинених дій ТОВ "Фірма САВА" щодо виходу ОСОБА_1 зі складу учасників товариства та передачу йому належної частки у майні підприємства: копія листа ОСОБА_7 вих.. № 12-10 від 25.01.16 р., протокол засідання засновників ТОВ "Фірма САВА" №7 від 17 січня 2013 року, протокол засідання засновників ТОВ "Фірма САВА" №8 від 24 січня 2013 року, протокол засідання засновників ТОВ "Фірма САВА" від 22 квітня 2013 року, копія договору № 425 про надання інформаційно-консультативних послуг по продажу (обміну) об'єкта нерухомості від 14 вересня 2012 року з додатком №1 до нього, копія заяви ТОВ "Фірма САВА" від 14 лютого 2013 року, додаток №1 до договору про надання інформаційно-консультативних послуг з приводу продажу об'єкту нерухомості, копія договору б/н б/д, копія договору №52-80 від 08 лютого 2016 року, рахунок 94 від 08 лютого 2016 року та копія квитанції від 09 лютого 2016 року (т. 2 а.с. 102-114).

Оскільки ухвала Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року не скасована, постановою Вищого господарського суду України від 23 грудня 2015 року залишена без змін, а також враховуючи виконання учасниками судового процесу клопотання судового експерта від 04 листопада 2015 року про надання додаткових матеріалів, що необхідно для проведення експертизи №9967/9968, судова колегія дійшла висновку про направлення до Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса матеріали справи для проведення експертизи, на виконання вимог ухвали Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 16 лютого 2016 року (т. 2 а.с. 120-124) матеріали справи № 917/511/15 направлені на адресу Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса (61177, м.Харків, вул. Золочівська, 8-а) для проведення додаткової судової економічної експертизи, призначеної ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року.

Провадження у справі № 917/511/15 зупинено до закінчення проведення призначеної судової експертизи.

30 березня 2016 року на адресу Харківського апеляційного господарського суду від судового експерта Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса надійшло клопотання про надання додаткових матеріалів, що необхідно для проведення експертизи № 2370/2371 (вх. 3462), в якому просить:

- надати роз'яснення щодо 1 та 2 пунктів питання ухвали суду, а саме: вказати перелік активів ТОВ "Фірма САВА", які підлягають визначенню ринкової вартості станом на 31 грудня 2013 року;

- вказати, в якому технічному стані на 31 грудня 2013 року знаходились нежитлові приміщення ТОВ "Фірма САВА" розташовані за адресою: АДРЕСА_1 (добрий, задовільний, незадовільний);

- надати дані щодо орендної плати на нежитлові приміщення в цьому регіону (м. Полтава) станом на грудень 2013 рік;

- вказати, як використовувались (під який вид діяльності) нежитлові приміщення ТОВ "Фірма САВА", розташовані за адресою: АДРЕСА_1", в наданій довідці вказана площа 189,94 кв.м., загальна площа приміщень, яка підлягає дослідженню складає 751,6 кв.м.(надати роз'яснення під який вид діяльності використовувались приміщення);

- надати дані щодо аналогів продаж нежитлових приміщень в м. Полтава, станом на грудень 2013 року (друковані видання продажу або здача в оренду на період грудень 2013 року в м. Полтава).

Згідно протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 31 березня 2016 року, у зв'язку із відпусткою судді Івакіної В.О., для розгляду цієї справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Камишева Л.М., суддя Пелипенко Н.М., суддя Тихий П.В.

У разі зміни складу суду, розгляд справи починається заново, а отже, спочатку починається й перебіг строку вирішення спору.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 31 березня 2016 року апеляційне провадження у цій справі поновлено, розгляд клопотання судового експерта про надання додаткових матеріалів призначений на 14 квітня 2016 року об 11:00 год.

У призначене судове засідання представник третьої особи не з'явився, про час та місце судового засідання був повідомлений належним чином, про що свідчить наявне в матеріалах справи зворотне повідомлення про вручення поштового відправлення (т. 2 а.с. 139).

Колегія суддів дійшла висновку про розгляд клопотання експерта за відсутності належно повідомленого представника третьої особи.

14 квітня 2016 року на адресу Харківського апеляційного господарського суду від позивача надійшли письмові пояснення, а також завірені копії розділів «нерухомість» інформаційної газети «Жовта газета» за період серпень - грудень 2013 року, витребувані ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 31 березня 2016 року (вх. 4032).

Позивач, зокрема, зазначає, що станом на 31 грудня 2013 року ТОВ «Фірма САВА» мало наступні активи:

- нежитлові приміщення розташовані за адресою: АДРЕСА_1;

- офісні меблі, розташовані в офісних приміщеннях за адресою: АДРЕСА_1: столи - 7 шт.; крісла - 4 шт.; шафи для

документів - 3 шт.; шафа для одягу - 1 шт.; набір кухонних меблів; диван м'який

- 1 шт.

- персональні комп'ютери - 2 одиниці;

- кондиціонери - 4 шт. в торгівельному залі; 1 шт. кабінет директора;

- торгівельне обладнання - стелажі металічні, скляні, дерев'яні;

- морозильні камери-2 шт.;

- тепловий лічильник - 1 шт.;

- сейф металічний - 1 шт.;

- телевізор марки «Рейнфорд» - 1 шт.

- залишки товару на складі станом на 31.12.2013 р.

Станом на 31 грудня 2013 року нежитлові приміщення по АДРЕСА_1, що належать на праві власності ТОВ «Фірма САВА»

знаходились у доброму технічному стані.

Станом на 31 грудня 2013 року ТОВ «Фірма САВА» здавалось у оренду

149 кв.м. торгівельної зали нежитлових приміщень по АДРЕСА_1, а саме:

ПП ОСОБА_1 - площею 62,0 кв.м., за ціною 24,00 грн. 1 кв.м.;

ПП ОСОБА_7 і ПП ОСОБА_8 - площею 38,0 кв.м., за ціною 24,00 грн. 1 кв.м.;

ПП ОСОБА_9 - площею 40,0 кв.м., за ціною 30,00 грн. 1 кв.м.;

ПП ОСОБА_10 - площею 5,0 кв.м., за ціною 60,00 грн. 1 кв.м.;

ПП ОСОБА_11 - площею 6,0 кв.м., за ціною 100,00 грн. 1 кв.м.

Орендна плата складських приміщень по АДРЕСА_1, що належать ТОВ «Фірма САВА» станом на 31.12.2013 р. становила 16,00 грн. за 1 кв.м.

Орендувалась ПП ОСОБА_1 - площею 24,0 кв.м.; ПП ОСОБА_7 - площею 20,0 кв.м.

Нежитлові приміщення по АДРЕСА_1 використовувались наступним чином: приміщення торгівельної зали використовувались для здійснення торгівельної діяльності - магазин «ІНФОРМАЦІЯ_1» та здавались у оренду для здійснення торгівельної діяльності орендарями: ОСОБА_1, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11; складські приміщення використовувались для зберігання товару; офісні приміщення - для розміщення ТОВ «Фірма САВА».

Окремі приміщення згідно технічного паспорта використовувались наступним чином:

Торгівельна зала - 213,5 кв.м.

Кімнати: № 14 - торгівельна зала; № 17 - бухгалтерія ТОВ «Фірма САВА» № 18 - кабінет директора магазину; № 19 - кабінет директора ТОВ «Фірма САВА»; № 20 - кухня; №№ 21,22 - вбиральні; №№ 23, 24 - тамбури; № 25 - жіноча роздягальня; № 16 - приміщення архіву ТОВ «Фірма САВА»; № 26 - склад зачинений; № 27 - складське приміщення; № 28 - склад.

Відповідач також на виконання вимог експерта та ухвали суду надав письмові пояснення (довідку вих. № 3 від 13.04.2016р.) та копію технічного паспорту на нежитлові приміщення в житловому будинку літ. «А-9» від 2016 року (вх. 4034).

Відповідач, зокрема, зазначає, що перелік активів ТОВ «Фірма САВА» зазначений в Балансі (форма № 1) ТОВ «Фірма САВА» станом 31 березня 2013 року, який міститься в матеріалах справи (т. 1 а.с. 95).

Технічний стан нежитлових приміщень ТОВ «Фірми САВА», що розташовані за адресою: АДРЕСА_1 станом на 31 грудня 2013 року був задовільним.

Що стосується питання про використання частини нежитлових приміщень ТОВ «Фірма САВА», що розташовані за адресою: АДРЕСА_1, відповідач зазначає, що в оренду третім особам надавалися лише частина торгівельного зала, яка знаходиться на першому поверсі, а також комора. Підвальні приміщення не використовувалися і не використовуються на даний час. Частково використовуються самим Товариством лише кабінети для розміщення бухгалтерії, кабінету керівника та підсобне приміщення.

Згідно частини другої статті 79 Господарського процесуального кодексу України господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони, прокурора, який бере участь в судовому процесі, або за своєю ініціативою, зокрема, у випадку призначення господарським судом судової експертизи.

Беручи до уваги, що проведення судової експертизи займе певний час, а справа буде скерована до відповідної експертної установи, провадження у справі №917/511/15 підлягає зупиненню на час проведення додаткової судової економічної експертизи, згідно ухвали суду від 06 жовтня 2015 року (т. 1 а.с. 224-228) до отримання висновку експертизи та матеріалів справи.

Керуючись ст.ст. 41, 79, 86, 99, 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

УХВАЛИЛА:

1. Матеріали справи № 917/511/15 направити на адресу Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса (61177, м.Харків, вул. Золочівська, 8-а) для проведення додаткової судової економічної експертизи, призначеної ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 06 жовтня 2015 року.

2. Провадження у справі № 917/511/15 зупинити до закінчення проведення призначеної судової експертизи.

3. Висновок експертизи надати Харківському апеляційному господарському суду та сторонам.

Головуючий суддя Камишева Л.М.

Суддя Пелипенко Н.М.

Суддя Тихий П.В.