ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

07.04.16р. Справа № 904/5722/15

За позовом Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України", м. Київ, в особі Філії АТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку, м. Донецьк

до Відповідача 1: Товариства з обмеженою відповідальністю "АМСТОР", м. Дніпропетровськ

Відповідача 2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "АМСТОР", м. Дніпропетровськ

про стягнення заборгованості за кредитною угодою

Головуючий колегії - суддя Петрова В.І.

Члени колегії: суддя Воронько В.Д.

суддя Мілєва І.В.

Представники:

від позивача: ОСОБА_1, дов. № 010-01/2117 від 27.03.15р.

від відповідача 1: не з'явився

від відповідача 2: не з'явився

СУТЬ СПОРУ:

У червні 2015р. Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" в особі Філії АТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до відповідача 1: Товариства з обмеженою відповідальністю "АМСТОР" та до відповідача 2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "АМСТОР" про стягнення з останніх солідарно заборгованості за кредитною угодою №18106К9/2137 від 14.03.2006р. у розмірі 7 471 390,76 доларів США та 39 483 456,96грн., з яких: прострочена заборгованість за основним боргом у розмірі 6 664 933,79 доларів США; прострочена заборгованість за процентами у розмірі 806 456,97 доларів США; прострочена заборгованість з комісії за управління у розмірі 3 505 425,37грн.; пеня на прострочену заборгованість за основним боргом у розмірі 31 605 327,04грн.; пеня на прострочену заборгованість за процентами у розмірі 3 073 564,96грн.; пеня на прострочену заборгованість з комісії за управління у розмірі 1 295 863,86грн.; пеня на прострочену заборгованість з комісії за зміну умов договору у розмірі 3 275,73грн.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням відповідачем 1 умов кредитної угоди №18106К9/2137 від 14.03.2006р. в частині повного та своєчасного повернення кредиту, сплати процентів і комісії, а також неналежним виконанням відповідачем 2, як поручителя відповідача 1, умов договору поруки №18106Р2 від 14.03.2006р.

Ухвалою суду від 01.07.2015р. (суддя Забарющий М.І.) порушено провадження у справі №904/5722/15.

Ухвалою суду від 28.08.2015р. справу №904/5722/15 прийнято до колегіального розгляду.

Ухвалою суду від 28.09.2015р. провадження у справі №904/5722/15 зупинено до спливу тридцятиденного строку з дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення справи про банкрутство для заявлення кредиторських вимог у справах про банкрутство №№904/7937/15, 904/8080/15 (у разі, якщо позивач не заявить вимог до боржників) або до винесення судом, у провадженні якого перебувають справи про банкрутство, ухвал за результатами розгляду вимог кредитора до боржників.

05.02.2016р. по справі №904/5722/15 була надана відповідь на запит по справі №904/8080/15.

Розпорядженням керівника апарату суду за №100 від 09.02.2016р. призначено повторний автоматизований розподіл справи №904/5722/15 у звязку із знаходженням судді Забарющего М.І. на тривалому лікарняному. Згідно повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями справу №904/5722/15 передано для розгляду головуючому судді - Петровій В.І., члени колегії - судді Бєлік В.Г., Воронько В.Д.

Розпорядженням керівника апарату суду за №104 від 10.02.2016р. призначено повторний автоматизований розподіл справи №904/5722/15 у звязку із закінченням повноважень у члена колегії - судді Бєлік В.Г. Згідно автоматичної зміни складу колегії суддів замінено члена колегії - суддю Бєлік В.Г. на суддю Мілєву І.В.

Ухвалою суду від 12.02.2016р. справу №904/5722/15 прийнято до колегіального розгляду та поновлено провадження у даній справі.

10.03.2016р. позивач подав до суду заяву про зменшення розміру позовних вимог, в якій просив стягнути солідарно з відповідачів прострочену заборгованість за основним боргом у розмірі 6 664 933,79 доларів США, прострочену заборгованість за процентами у розмірі 1 305 401,31 доларів США, прострочену заборгованість з комісії за управління у розмірі 3 505 425,37грн., пеню на прострочену заборгованість за процентами у розмірі 10 554,72грн., пеню на прострочену заборгованість з комісії за управління у розмірі 86,36грн., 3% річних у розмірі 6 778 713,15грн., інфляційні у розмірі 893 268,77грн.

Відповідач 1 - Товариство з обмеженою відповідальністю "АМСТОР" не визнає позовні вимоги щодо стягнення пені, 3% річних та інфляційних. Відповідач 1 заявив про застосування позовної давності щодо вимог про стягнення пені за період з 08.02.2014р. по 13.04.2014р., оскільки позивач подав позовну заяву до суду у червні 2015р., тобто після спливу строку позовної давності. Крім того відповідач 1 стверджує, що позивач всупереч вимогам закону нарахував 3% річних та інфляційні на суму заборгованості, що виражена в іноземній валюті і є предметом договору. Також відповідач 1 зазначає, що позивач розрахував пеню, 3% річних та інфляційні до заборгованості в іноземній валюті, одноразово здійснивши їх конвертацію в гривневому еквіваленті за курсом на день звернення до суду.

Відповідач 2 - Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "АМСТОР" явку представника в судові засідання не забезпечило, відзив на позов та витребувані судом документи не подало, про дату, час та місце розгляду справи повідомлене належним чином (т.3, а.с.1, 44, 49).

07.04.2016р. відповідач 1 у судове засідання не з"явився, однак подав клопотання про відкладення розгляду справи, оскільки його представник, який підготував пояснення на заперечення позивача, не вийшов на роботу у зв"язку із хворобою. Позивач проти задоволення даного клопотання заперечував.

Враховуючи те, що відповідно до ст.69 Господарського процесуального кодексу України спір має бути вирішено господарським судом у строк не більше двох місяців від дня одержання позовної заяви, а також те, що сторони згідно ст.22 Господарського процесуального кодексу України зобов'язані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами, виявляти взаємну повагу до прав і охоронюваних законом інтересів другої сторони, вживати заходів до всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи, суд не знаходить підстав для задоволення клопотання відповідача 1 про відкладення розгляду справи, оскільки дана справа розглядається досить тривалий час і відповідач 1 мав можливість надати будь-які докази в обгрунтування своїх заперечень щодо позовних вимог, які фактично не змінювались. Крім того, відповідачем 1 вже було подано відзив на позов. До того ж, за наявними у справі матеріалами суд не вбачає підстав дійти висновку, що відповідач 1 не мав можливості забезпечити участь у судовому засіданні іншого представника з числа як своїх працівників, так і осіб, не пов'язаних з ним трудовими відносинами.

Суд розглянув справу за наявними в ній матеріалами відповідно до ст.75 Господарського процесуального кодексу України.

07.04.2016р. по даній справі оголошено вступну та резолютивну частини рішення відповідно до ст.85 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

14.03.2006р. між Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" в особі Філії ВАТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку, правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (банк, позивач), та Товариством з обмеженою відповідальністю "АМСТОР" (позичальник, відповідач 1) була укладена кредитна угода №18106К9/2137.

У подальшому до кредитної угоди вносились зміни відповідно до додаткових угод №18106К9-1/2137 від 24.03.2006р., №18106К9-2/2137 від 31.10.2006р., №18106К9-3/2137 від 28.09.2007р., №18106К9-4/2137 від 22.01.2009р., №18106К9-5/2137 від 08.09.2009р., №18106К9-6/2137 від 06.01.2010р., №18106К9-7/2137 від 15.01.2010р., №18106К9-8/2137 від 29.01.2010р., №18106К9-9/2137 від 26.02.2010р., №18106К9-10/2137 від 16.08.2011р., №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р., №18106К9-12/2137 від 12.09.2012р., №18106К9-13/2137 від 31.01.2013р., №18106К9-14/2137 від 29.03.2013р., №18106К9-15/2137 від 14.06.2013р., №18106К9-16/2137 від 28.06.2013р., №18106К9-17/2137 від 10.09.2013р., №18106К9-18/2137 від 28.11.2013р., №18106К9-19/2137 від 28.02.2014р., №18106К9-20/2137 від 26.09.2014р.

Відповідно до п.3.1. кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р., банк зобов"язався надати позичальнику кредит шляхом відкриття невідновлюваної кредитної лінії на умовах цього договору (далі - кредит або кредитна лінія), а позичальник зобов'язався повернути кредит та сплатити проценти за користування кредитом, комісії та інші платежі, встановлені договором.

Згідно п.3.2.1. кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р., ліміт кредитної лінії - 10 000 000,00 доларів США.

За п.3.2.3. кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-20/2137 від 26.09.2014р., кінцевий термін погашення кредиту - 31.01.2015р.

Відповідно до 3.2.5. кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р., тип процентної ставки за користування кредитом - фіксована. Проценти за користування кредитом сплачуються позичальником, виходячи із встановленої банком процентної ставки у розмірі 11 % річних.

Підпунктом п.3.4.1. кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р., передбачено, що позичальник зобов'язаний погасити повністю кредит у валюті кредиту на рахунок, вказаний у п.3.7., в строк, зазначений у п.п.3.2.3., здійснюючи чергові платежі з погашення згідно Графіку надання та погашення кредиту за рахунок будь-яких грошових надходжень позичальника.

У разі порушення термінів погашення кредиту, зазначених у Графіку надання та погашення кредиту, банк переносить прострочену частину заборгованості за кредитом на рахунок прострочених кредитів (п.3.4.3. кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р.).

Графік надання та погашення кредиту був встановлений Додатком №1 до кредитної угоди відповідно до додаткової угоди №18106К9-20/2137 від 26.09.2014р.

Згідно п.4.1.1. кредитної угоди, в редакції додаткових угод №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р. та №18106К9-20/2137 від 26.09.2014р., позичальник сплачує банку проценти за користування кредитом у розмірі, зазначеному в п.3.2.5., у валюті кредиту. Такі проценти за користування кредитом нараховуються щомісяця, в останній банківський день місяця, на суму фактичної заборгованості за кредитом із розрахунку фактичної кількості днів періоду нарахування процентів за користування кредитом на основі банківського року у валюті кредиту і підлягають сплаті з 1 по 7 число кожного місяця (у січні та травні - до 15 числа) на рахунок, зазначений у п.3.7. цієї угоди. Протягом цього періоду сплачуються проценти за користування кредитом за попередній місяць. Проценти за користування кредитом за останній період нарахування процентів за користування кредитом підлягають сплаті не пізніше наступного банківського дня після погашення основного боргу за кредитом. Сплата процентів за користування кредитом за період з 01.05.2014р. по 30.09.2014р. здійснюється позичальником протягом жовтня 2014р. - грудня 2014р., рівними частинами, з 1 по 7 число кожного місяця.

Під терміном "банківський рік" відповідно до ст.1 кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р., розуміється рік тривалістю 360 днів.

Згідно п.4.3. кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р., позичальник зобов'язався сплатити банку комісію за управління у розмірі, встановленому в п.4.2.1. угоди. Комісія за управління нараховується з дати надання кредиту до повного виконання зобов'язань позичальником за основним боргом за кредитом, але не більше 90 днів з дати кінцевого строку погашення кредиту, визначеного угодою, у разі невиконання позичальником зобов'язань за основним боргом за угодою. У разі прострочення будь-яких платежів за основним боргом за кредитом базою для нарахування комісії за управління є сума фактичної заборгованості за кредитом.

Розмір комісії за управління встановлений в розмірі 0,04% від суми основного боргу по угоді згідно з Графіком надання та погашення кредиту, щомісяця, без ПДВ (п.4.2.1. кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р.).

У разі невиконання позичальником зобов'язань, визначених п.п.5.1.3.7, 5.1.8., 5.1.9., 6.1.1. (е), (о), (п) угоди, розмір комісії за управління, визначений у п.4.2.1. цієї угоди, збільшується на 0,17 процентні пункти за кожне таке порушення, на період, починаючи з першого дня другого місяця кварталу, наступного за кварталом, у якому позичальником порушені відповідні зобов'язання, визначені п.п.5.1.3.7, 5.1.8., 5.1.9., 6.1.1. (е), (о), (п) угоди, та закінчуючи останнім днем першого місяця (включно) кварталу, наступного за кварталом, в якому позичальником виконані зазначені зобов'язання. Ненадання позичальником/поручителем до банку довідки про обсяги грошових надходжень на рахунках в інших банках та довідки про стан заборгованості в інших банках у строки, зазначені у п.6.1. угоди, вважається невиконанням зобов"язань, визначених у п.6.1.1. угоди. Така комісія нараховується за період нарахування комісії за управління кредитною лінією у національній валюті за курсом НБУ на дату нарахування, в останній банківський день місяця, і підлягає сплаті щомісяця з 1 по 7 число місяця, наступного за розрахунковим (у січні та травні - до 15 числа), на рахунок, зазначений у п.3.7. угоди. Комісія за управління кредитною лінією за останній період нарахування комісії за управління кредитною лінією підлягає сплаті не пізніше наступного банківського дня після погашення основного боргу за кредитом (п.4.3.1. кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р.).

Відповідно до п.п.5.1.8., 5.1.9. кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р., позичальник зобов"язаний: спрямувати на рахунки позичальника, відкриті у банку, 100% орендних платежів позичальника, що отримує від торгівельних центрів; сприяти у спрямуванні поручителем на рахунки поручителя, відкриті у банку, 100% виручки від реалізації товарів поручителя в торгівельних центрах.

Під терміном "Торгівельні центри" відповідно до ст.1 кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р., розуміються торгівельні центри, що розміщені за адресами: м. Запоріжжя, проспект Радянський, 13; м. Запоріжжя, вулиця Новокузнецька, 41; м. Мелітополь, вулиця Дзержинського, 79; м. Кременчук, вулиця Халаменюка, 7; м. Краматорськ, проспект Маяковського, 1м.

Відповідно до п.6.1.1. (е) кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р., було встановлено обов'язок позичальника щокварталу (не пізніше 25-го числа кожного першого місяця кварталу, наступного за звітним) надавати до банку оборотно-сальдові відомості по рахунках бухгалтерського обліку: 36, 37, 63.

За п.6.1.1. (о), (п) кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р., встановлено обов'язок позичальника щокварталу (не пізніше 25-го числа кожного першого місяця кварталу, наступного за звітним) надавати до банку довідки щодо: фактичних обсягів погашення протягом минулого кварталу облігацій, емітованих позичальником, та погашення кредитів, наданих контрагентами-нерезидентами; планових обсягів погашення протягом поточного кварталу облігацій, емітованих позичальником, та погашення кредитів, наданих контрагентами-нерезидентами.

Згідно п.4.3.3. кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р., позичальник зобов"язаний сплатити банку комісію за зміну умов угоди (за ініціативою позичальника) у розмірі, встановленому в п.4.2.2. угоди. Така комісія сплачується одноразово у національній валюті України на рахунок, вказаний у п.3.7. угоди, протягом 10 банківських днів з дати підписання відповідної додаткової угоди про внесення змін до цієї угоди.

Відповідно до ч.1 ст.1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Згідно ч.2 ст.1054 Цивільного кодексу України до відносин за кредитним договором застосовуються положення про позику, якщо інше не встановлено параграфом про кредит і не випливає із суті кредитного договору.

За ст.1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Відповідно до ч.1 ст.530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

На виконання умов кредитної угоди за період з 17.03.2006р. по 30.10.2006р. позивач надав відповідачу 1 кредит у загальному розмірі 9 999 933,79 доларів США, що підтверджується меморіальними ордерами (т.1, а.с.91-110).

Як вбачається із матеріалів справи, відповідач 1 неналежним чином виконував свої зобов"язання за кредитною угодою, внаслідок чого у нього утворилась прострочена заборгованість за основним боргом у розмірі 6 664 933,79 доларів США, а також прострочена заборгованість за процентами у розмірі 1 305 401,31 доларів США.

Крім того, у зв'язку з невиконанням відповідачем 1 у ІІІ-му кварталі 2014р. обов'язку, передбаченого п.п.5.1.8., 5.1.9. кредитної угоди, а саме: ненаданням позичальником відповідних довідок позичальника та Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "АМСТОР" (т.1, а.с.78), з 01.11.2014р. позивач збільшив розмір комісії за управління на 0,17% у відповідності до п.4.3.1. кредитної угоди.

Також у зв'язку з невиконанням відповідачем 1 з ІV-го кварталу 2014р. обов'язків, передбачених п.п.6.1.1. (е), (о), (п) кредитної угоди, а саме: ненаданням позичальником відповідних оборотно-сальдових відомостей по рахунках бухгалтерського обліку: 36, 37, 63, довідок щодо фактичних обсягів погашення протягом минулого кварталу облігацій, емітованих позичальником, та погашення кредитів, наданих контрагентами-нерезидентами, довідок щодо планових обсягів погашення протягом поточного кварталу облігацій, емітованих позичальником, та погашення кредитів, наданих контрагентами-нерезидентами (т.1, а.с.79), з 01.02.2015р. позивач збільшив розмір комісії за управління ще на 0,34% у відповідності до п.4.3.1. кредитної угоди.

Внаслідок цього у відповідача 1 утворилась прострочена заборгованість з комісії за управління у розмірі 3 505 425,37грн.

Згідно ч.1 ст.193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 ЦК України).

Відповідно до приписів статті 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим до виконання.

За ч.1 ст.625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання.

Згідно ст.610 Цивільного кодексу України порушенням зобов"язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов"язання (неналежне виконання). У разі порушення зобов"язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки (ст. 611 Цивільного кодексу України).

Статтею 546 Цивільного кодексу України передбачено, що виконання зобов'язання може забезпечуватися, зокрема, неустойкою. Одним із видів неустойки є пеня, яка обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання (ст.549 Цивільного кодексу України).

За ч.6 ст.232 Господарського кодексу України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

Згідно п.7.3.2. кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р., у разі невиконання зобов'язань згідно п.п.3.4.1, 3.5.1., статтею 4 угоди, позичальник сплачує банку пеню, яка нараховується на суму прострочених платежів із розрахунку фактичної кількості прострочених днів у розмірі, зазначеному в п.3.2., і підлягає сплаті у національній валюті України за офіційним курсом НБУ, встановленим на день сплати, на рахунок, зазначений у п.3.8. угоди.

Розмір пені за прострочення позичальником платежів за цією угодою: подвійна облікова ставка Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня (п.3.2.7. кредитної угоди, в редакції додаткової угоди №18106К9-11/2137 від 19.03.2012р.).

Позивач нарахував пеню на прострочену заборгованість за процентами за загальний період з 08.02.2014р. по 13.04.2014р. у розмірі 10 554,72грн., а також пеню на прострочену заборгованість з комісії за управління за загальний період з 08.02.2014р. по 13.04.2014р. у розмірі 86,36грн.

Відповідно до ч.2 ст.625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов"язання, на вимогу кредитора зобов"язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Позивач нарахував 3% річних на основний борг, проценти, комісії за управління та за зміну умов кредитної угоди за загальний період з 08.10.2014р. по 24.02.2016р. у розмірі 6 778 713,15грн., а також нарахував інфляційні на комісії за управління і за зміну умов кредитної угоди за загальний період з 08.10.2014р. по 24.02.2016р. у розмірі 893 268,77грн.

Крім того, з метою забезпечення виконання позичальником кредитних зобов'язань, 14.03.2006р. між Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" в особі Філії ВАТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку, правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" (кредитор, позивач), Товариством з обмеженою відповідальністю "АМСТОР" (позичальник, відповідач 1) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "АМСТОР" (поручитель, відповідач 2) був укладений договір поруки №18106Р2, за умовами якого поручитель зобов'язався перед кредитором солідарно відповідати за своєчасне та повне виконання позичальником основного зобов'язання.

Згідно ст.1 договору поруки під основним зобов'язанням розуміються зобов'язання позичальника, передбачені кредитною угодою, щодо відшкодування суми кредиту, процентів, штрафних санкцій, а також всіх та будь-яких витрат, пов'язаних з наданням та обслуговуванням кредиту.

Відповідно до ст.1 договору поруки, в редакції додаткового договору №18106Р2-2 від 28.02.2014р., під кредитною угодою розуміється кредитна угода №18106К9/2137 від 14.03.2006р., зі всіма змінами та доповненнями, які укладені та будуть укладені, укладена між кредитором та позичальником.

За п.2.1.8. договору поруки, в редакції додаткового договору №18106Р2-2 від 28.02.2014р., поручитель надає згоду на забезпечення цією порукою всіх зобов'язань позичальника за кредитною угодою, в тому числі з урахуванням всіх змін та доповнень до кредитної угоди, що будуть укладені в майбутньому.

Пунктом 3.2. договору поруки передбачено, що у випадку невиконання позичальником основного зобов"язання кредитор має право вимагати виконання цього зобов"язання у поручителя та/або позичальника, як у солідарних боржників.

Відповідно до п.4.1.1. договору поруки кредитор має право вимагати від поручителя задоволення у повному обсязі всіх своїх грошових вимог, що випливають з основного зобов'язання, у випадку, якщо позичальник не виконає грошове зобов'язання, передбачене кредитним договором, протягом 20 днів з моменту отримання поручителем письмового повідомлення кредитора про факт такого невиконання.

Дія договору поруки припиняється після повного виконання основного зобов"язання (п.7.4. договору поруки).

Враховуючи позицію Верховного Суду України, викладену у постанові від 17.09.2014р. по справі №6-170цс13, позивач шляхом пред"явлення позову реалізував своє право за договором поруки.

Відповідно до ст.553 Цивільного кодексу України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку, а також відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.

Статтею 554 Цивільного кодексу України визначено, що у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків.

Згідно ч.1 ст.543 Цивільного кодексу України у разі солідарного обов'язку боржників кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або у повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

Із матеріалів справи вбачається, що відповідач 2, як поручитель відповідача 1, також не сплатив заборгованість за кредитною угодою №18106К9/2137 від 14.03.2006р.

17.03.2016р. відповідач 1 у судовому засіданні заявив про застосування позовної давності щодо вимог про стягнення пені за період з 08.02.2014р. по 13.04.2014р., оскільки позивач подав позовну заяву до суду у червні 2015р., тобто після спливу строку позовної давності.

Відповідно до ст.256 Цивільного кодексу України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу. Позовна давність в один рік застосовується, зокрема, до вимог про стягнення неустойки (штрафу, пені) (п.1 ч.2 ст.258 Цивільного кодексу України).

Згідно ч.ч.3, 4 ст.267 Цивільного кодексу України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.

Оскільки для вимог щодо стягнення пені позивач пропустив строк позовної давності, суд вважає за необхідне застосувати позовну давність та відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог в частині стягнення пені на прострочену заборгованість за процентами за загальний період з 08.02.2014р. по 13.04.2014р. у розмірі 10 554,72грн., а також в частині стягнення пені на прострочену заборгованість з комісії за управління за загальний період з 08.02.2014р. по 13.04.2014р. у розмірі 86,36грн. Доводи позивача про те, що перебіг позовної давності зупинився на підставі п.1 ч.1 ст.263 Цивільного кодексу України, суд вважає безпідставними.

Враховуючи викладене, суд вважає, що позовні вимоги підлягають частковому задоволенню - стягненню солідарно з відповідачів на користь позивача простроченої заборгованості за основним боргом у розмірі 6 664 933,79 доларів США, простроченої заборгованості за процентами у розмірі 1 305 401,31 доларів США, простроченої заборгованості з комісії за управління у розмірі 3 505 425,37грн., 3% річних у розмірі 6 778 713,15грн., інфляційних у розмірі 893 268,77грн.

Доводи відповідача 1 про те, що позивач нарахував 3% річних та інфляційні на суму заборгованості, що виражена в іноземній валюті, є безпідставними, оскільки 3% річних стягуються у гривнях, а інфляційні нараховані на комісію за управління та за зміну умов кредитної угоди, яка згідно умов даної угоди нараховується у гривні.

У зв'язку із частковим задоволенням позову судовий збір за розгляд справи відповідно до ст. ст. 44, 49 ГПК України покладається на сторони пропорційно розміру задоволених вимог.

Згідно абз.3 п.4.1. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 21.02.2013р. №7 "Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України" якщо позов майнового характеру задоволено солідарно за рахунок двох і більше відповідачів, то судові витрати також розподіляються між відповідачами порівну. Солідарне стягнення суми судових витрат законом не передбачено.

Враховуючи викладене, судовий збір підлягає стягненню з відповідачів у загальному розмірі 73 075,68грн. порівну.

Керуючись ст.267 Цивільного кодексу України, ст.ст.49, 75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "АМСТОР" (49038, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, 27, ) та Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "АМСТОР" (49038, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, 27, ) на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Горького, 127, ) в особі Філії АТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку (83015, м. Донецьк, пр. Миру, 8а, ) прострочену заборгованість за основним боргом у розмірі 6 664 933,79 доларів США (шість мільйонів шістсот шістдесят чотири тисячі дев"ятсот тридцять три долари США 79 центів), прострочену заборгованість за процентами у розмірі 1 305 401,31 доларів США (один мільйон триста п"ять тисяч чотириста один долар США 31 цент), прострочену заборгованість з комісії за управління у розмірі 3 505 425,37грн. (три мільйона п"ятсот п"ять тисяч чотириста двадцять п"ять грн. 37коп.), 3% річних у розмірі 6 778 713,15грн. (шість мільйонів сімсот сімдесят вісім тисяч сімсот тринадцять грн. 15коп.), інфляційні у розмірі 893 268,77грн. (вісімсот дев"яносто три тисячі двісті шістдесят вісім грн. 77коп.).

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "АМСТОР" (49038, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, 27, ) на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Горького, 127, ) в особі Філії АТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку (83015, м. Донецьк, пр. Миру, 8а, ) 36 537,84грн. (тридцять шість тисяч п"ятсот тридцять сім грн. 84коп.) судового збору.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельний будинок "АМСТОР" (49038, м. Дніпропетровськ, вул. Ленінградська, 27, ) на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" (03150, м. Київ, вул. Горького, 127, ) в особі Філії АТ "Укрексімбанк" у м. Донецьку (83015, м. Донецьк, пр. Миру, 8а, ) 36 537,84грн. (тридцять шість тисяч п"ятсот тридцять сім грн. 84коп.) судового збору.

В іншій частині позову відмовити.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 12.04.2016р.

Головуючий колегії - суддя ОСОБА_2

Члени колегії:

Суддя В.Д. Воронько

Суддя І.В. Мілєва