ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" березня 2016 р.Справа № 916/3330/14
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів секретар судового засідання за участю представників учасників процесу: Ліквідатор Від ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» Богатиря К.В. Воронюка О.Л., Мишкіної М.А. Герасименко Ю.С. Пейчев В.С., посвідчення № 878, дата видачі: 09.04.13 Сивак А.Л., довіреність № 756, дата видачі: 22.03.16
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал»
на ухвалу господарського суду Одеської області
від01.03.2016р.
у справі№ 916/3330/14 /суддя Зеленов Г.М./
за заявою кредитора Державної податкової інспекції у Малиновському районі м.Одеси Головного управління ДФС в Одеській області
до боржника Ліквідатор проТовариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» Пейчев В.С. банкрутство

ВСТАНОВИВ:

19.08.2014р. кредитор, ДПІ у Малиновському районі м. Одеси ГУ ДФС в Одеській області, звернувся до господарського суду Одеської області з заявою про визнання ТОВ «Істріан» банкрутом, оскільки останнє неспроможне сплатити заборгованість протягом трьох місяців після настання встановленого строку.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.08.2014р. заява ДПІ у Малиновському районі м. Одеси ГУ ДФС в Одеській області про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Істріан» прийнята до розгляду.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 28.10.2014р. порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «Істріан» введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном ТОВ «Істріан» та призначено розпорядника майна ТОВ «Істріан» - арбітражного керуючого Пейчева В.С.

28.10.2014р. здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи № 916/3330/14 про банкрутство ТОВ «Істріан» на офіційному веб - сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет (№ 10528 від 28.10.2014).

Протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення на офіційному веб - сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Істріан» до господарського суду надійшли заяви про визнання конкурсними кредиторами до боржника від: ОСОБА_8 із грошовими вимогами на суму 3365410 грн. 00 коп.; ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» на суму 616670 грн. 03 коп.

Ухвалою попереднього засідання від 09.12.2014р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ «Істріан».

Постановою господарського суду Одеської області від 03.02.2015р. ТОВ «Істріан» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором ТОВ «Істріан» призначено арбітражного керуючого Пейчева В.С.

03.02.2015р. на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет здійснено офіційне оприлюднення оголошення про визнання ТОВ «Істріан» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури за № 14195.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.07.2015р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ «Істріан», припинено діяльність ТОВ «Істріан».

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 25.08.2015р. ухвалу господарського суду Одеської області від 07.07.2015р. у справі № 916/3330/14 скасовано, відмінено державну реєстрацію припинення юридичної особи - ТОВ «Істріан» проведену відповідно до ухвали господарського суду Одеської області від 07.07.2015р. у справі №916/3330/14. Справу № 916/3330/14 про банкрутство ТОВ «Істріан» повернуто господарському суду Одеської області для подальшого розгляду. Підставами скасування ухвали суду про ліквідацію банкрута було невиконання ліквідатором вимог Закону щодо встановлення усіх майнових активів банкрута, оскільки питання знаходження коштів на банківських рахунках ретельно не було досліджено, банківські рахунки не були закриті до завершення ліквідаційної процедури.

Ухвалою господарського суду від 07.09.2015р. суддя Зеленов Г.М. прийняв справу №916/3330/14 про визнання банкрутом ТОВ «Істріан» до свого провадження.

15.01.2016р. до господарського суду Одеської області надійшов письмовий звіт (вх. №3-72/16) ліквідатора ТОВ «Істріан» та ліквідаційний баланс ТОВ «Істріан».

Ухвалою господарського суду Одеської області від 01.03.2016р. затвердили звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан»; відмовили ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» у задоволенні клопотання про зобов'язання Головного територіального управління юстиції в Одеській області провести аналіз фінансово - господарського стану ТОВ «Істріан» на предмет виявлення ознак фіктивного банкрутства та доведення до банкрутства; припинили провадження у справі № 916/3330/14.

Ухвала господарського суду від 01.03.2016р. мотивована тим, що ліквідатором ТОВ «Істріан» проведено у встановленому Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» порядку ліквідаційну процедуру банкрута, закрито поточні рахунки ТОВ «Істріан», подано до суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс підприємства, які свідчать про не погашення кредиторської заборгованості у зв'язку із відсутністю майна банкрута. Також, в ухвалі зазначено, що згідно з проведеним аналізом фінансово - господарського стану, ліквідатором ТОВ «Істріан» - арбітражним керуючим Пейчевим В.С. зроблено висновки, що боржник на момент порушення провадження у справі про банкрутство втратив абсолютну ліквідність, тобто поточну платоспроможність; ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неплатоспроможності не має.

Не погоджуючись з даною ухвалою Товариством з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» було подано апеляційну скаргу, відповідно до якої скаржник просить скасувати ухвалу господарського суду Одеської області від 01.03.2016р. у справі № 916/3330/14.

Як на підставу викладених у скарзі вимог апелянт посилається на наступне:

- відсутні докази перерахування ТОВ «Істріан» вартості чотирьох мостових кранів придбаних ТОВ «Ін-ПАЙС» згідно договору купівлі - продажу;

- у боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» наявні ознаки фіктивного та навмисного банкрутство;

- комплекс нежитлових будівель, розташованих за адресою: м. Одеса, вул. Косовська, 2 Товариством з обмеженою відповідальністю «Істріан» було передано в якості внеску до статутного капіталу ТОВ «Інвест-Груп», одним із засновників якого та керівником є основний кредитор по даній справі - ОСОБА_8 В період передачі майна у ТОВ «Істріан» вже існувала заборгованість перед ДПІ у Малиновському районі м. Одеси та ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал»;

- директором ТОВ «Істріан» до призначення ліквідатора у справі була ОСОБА_9, керівником та одним із засновників ТОВ «Інвест - Груп» є ОСОБА_8. Тобто посадові особи, які керують даними підприємствами, мають однакове прізвище, що може свідчить про можливий родинний зв'язок;

- на підприємстві ТОВ «Істріан» перед порушенням процедури банкрутства працювала лише одна особа - директор, та спостерігається різке падіння активів та прибутку підприємства - боржника, що є одним із ознаків навмисного банкрутства. У судовому засіданні 01.03.2016р. ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» подано клопотання до суду з проханням зобов'язати Головне територіальне управління юстиції в Одеській області провести аналіз фінансово - господарського стану ТОВ «Істріан» на предмет виявлення ознак фіктивного банкрутства та доведення до банкрутства, однак ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» у задоволенні клопотання було відмовлено.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши наявні у справі докази та доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення ліквідатора та представника апелянта, апеляційний господарський суд встановив наступне.

15.01.2016р. до господарського суду Одеської області надійшов письмовий звіт (вх. №3-72/16) ліквідатора ТОВ «Істріан» та ліквідаційний баланс ТОВ «Істріан».

Відповідно до звіту ліквідатора та додаткових документів, ліквідатором за результатом вжитих ліквідаційних заходів не виявлено майнових активів, що належать боржнику. Вказане підтверджується:

- довідкою Відділу організації реєстраційної-екзаменаційної роботи Державної автомобільної інспекції ГУ МВС України в Одеській області від 19.12.2014р. № 7/о-6841;

- відповіддю від 23.12.2014р. за № 06-921 філії «Український центр інноватики та патентно-інформаційних послуг»;

- листом від 30.12.2014р. за № 1-8/9624 Відділу надання адміністративних послуг, державної реєстрації та інформаційного забезпечення Державної служби інтелектуальної власності України;

- довідкою від 23.12.2014р. за № 5-5/12811 ДП «Український Державний центр радіочастот»;

- інформаційним листом від 22.01.2015р. за № 20.1.19-753 Департаменту льотної придатності Державної авіаційної служби України;

- інформаційною довідкою від 30.01.2015р. за № 107-05/1/1-15 Управління надання адміністративних послуг Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті;

- листом від 24.12.2014р. № 05-14/11/5357 Державної інспекції сільського господарства в Одеській області;

- інформаційним листом від 03.06.2015р. за № 10-14-02929 Регіонального відділення фонду державного майна України по Одеській області;

- довідкою від 12.06.2015р. за № 09/04/12057/НК Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку;

- відповіддю від 17.11.2015р. за № 05/1.14192 Департаменту Державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області;

- відомостями від 26.11.2015р. з реєстру прав власності на нерухоме майно, та відомостями з Державного реєстру іпотек.

Розглянувши вказані відповіді, колегія суддів погоджується з твердженнями суду першої інстанції, що вищеперелічені документи підтверджують факт відсутності відповідного майна у боржника станом на час проведення ліквідаційної процедури.

Згідно п. 7. ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний використовувати тільки один рахунок боржника в банківській установі. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором. Залишки коштів на цих рахунках перераховуються на основний рахунок боржника.

З аналізу вказаної норми вбачається, що рахунки боржника повинні бути перевірені ліквідатором на предмет наявності на них грошових коштів, оскільки це є одним із джерел виявлення майна боржника та складовою для формування ліквідаційної маси.

В матеріалах справи міститься лист № 16350/10/15-53-11-01 від 09.06.2015р. Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Головного управління Державної фіскальної служби в Одеській області, в якому викладено наявну у податкового органу інформацію стосовно банківських рахунків Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан». Відповідно до вказаного листа Товариство з обмеженою відповідальністю «Істріан» мало 50 рахунків в різних банківських установах. Частина із вказаних рахунків була закрита, по іншим рахунках надані відповіді від банківських установ щодо стану даних рахунків на теперішній час. Колегією суддів апеляційного суду самостійно здійснено перевірку та співвідношення відомостей із наданих до звіту ліквідатора відповідей банків з інформацією, яка представлена в листі № 16350/10/15-53-11-01 від 09.06.2015р. Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Головного управління Державної фіскальної служби в Одеській області та встановлено невідповідність висновків суду наявним в матеріалах справи доказам, зокрема:

По рахункам № 2002 та № 2001, відкритим в ПАТ «КБ «Південкомбанк» (МФО 335946), у звіті ліквідатора вказано, що лист ліквідатора на адресу ПАТ «КБ «Південкомбанк» повернувся з відміткою поштового відділення про ліквідацію адресату. В ухвалі господарського суду першої інстанції зазначено, що відповідно до письмового звіту та доданих доказів, ПАТ «КБ «Південкомбанк» було ліквідовано. На підтвердження означеного факту до звіту ліквідатора долучено копію конверту адресовану ПАТ «КБ «Південкомбанк», з відміткою пошти «банк ліквідовано».

З даними твердженнями суду погодитись неможливо, оскільки:

Згідно статті 77 Закону України «Про банки і банківську діяльність» банк може бути ліквідований:

1) за рішенням власників банку;

2) у разі відкликання Національним банком України банківської ліцензії з власної ініціативи або за пропозицією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб.

Процедура ліквідації банку вважається завершеною, а банк ліквідованим з дня внесення запису про це до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Відповідно до ст.11 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» відомості, що містяться в Єдиному державному реєстрі, надаються у вигляді безоплатного доступу через портал електронних сервісів до відомостей з Єдиного державного реєстру, які актуальні на момент запиту щодо наявності запису про державну реєстрацію припинення або перебування юридичної особи у стані припинення.

Ч. 1 ст. 10 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань» передбачає, якщо відомості, що підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, внесені до нього, такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані у спорі з третьою особою.

Таким чином, з аналізу вказаних норм вбачається, що лише відомості з Єдиного державного реєстру можуть слугувати доказом припинення юридичної особи, у тому числі банку.

Колегія суддів апеляційного суду вважає, що пошта не є тим органом, який може підтвердити факт ліквідації банку, а напис пошти на конверті «банк ліквідовано» - не є належним доказом. Інші докази щодо залишку грошових коштів та стану рахунків боржника № 2002 та № 2001, відкритих в ПАТ «КБ «Південкомбанк», в матеріалах справи відсутні.

Також, матеріали справи не містять відомостей щодо рахунку боржника №980, відкритого в Філії ПАТ «Промінвестбанк» в м. Одеса (МФО 328135), а саме інформації про залишок коштів на рахунку та закриття рахунку.

Під час розгляду апеляційної скарги по суті у судовому засіданні ліквідатор надав усні пояснення з вказаних питань, де також посилався на наявні у матеріалах справи докази, які були досліджені колегією суддів, про наявність інших доказів, які не були предметом судового дослідження, ліквідатор апеляційний суд не повідомив.

Таким чином, доводи суду першої інстанції про закриття ліквідатором поточних рахунків ТОВ «Істріан» не відповідають фактичним обставинам справи, оскільки відсутні відомості про наявність або відсутність коштів по рахункам № 2002 та № 2001, відкритим в ПАТ «КБ «Південкомбанк» (МФО 335946), та по рахунку № 980, відкритому в Філії ПАТ «Промінвестбанк» в м. Одеса (МФО 328135). Тобто, при новому розгляді справи про банкрутство, ліквідатор не усунув у повному обсязі усі недоліки проведення ліквідаційної процедури в частині виявлення майнових активів та формування ліквідаційної маси, закриття банківських рахунків за винятком ліквідаційного рахунку, які були зазначені постановою Одеського апеляційного господарського суду від 25.08.2015р., а господарський суд при розгляді звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу не перевірив належним чином дотримання ліквідатором вимог чинного законодавства про банкрутство.

В ухвалі від 01.03.2016р. господарський суд зазначив, що Територіальне управління Держгірпромнагляду в Одеській області листом від 19.12.2014р. № 3394/01 повідомило про відсутність відомостей щодо зареєстрованих за боржником великотоннажних та технологічних транспортних засобів, що не підлягають експлуатації на вулично-дорожній мережі загального користування. Також Територіальне управління Держгірпромнагляду в Одеській області повідомило, що за ТОВ «Істріан» зареєстровані такі об'єкти: Мостовий кран, 1985 р.в., зав. № 501194, реєс. № 11515; Мостовий кран, 1978 р.в., зав. № 80282, реєс. № 11516; Мостовий кран, 1988 р.в., зав. № 531652, реєс. № 11517; Мостовий кран, 1990 р.в., зав. № 00733, реєс. № 11518. Відповідно до Договору від 15.07.2011 за № 11/07/15 та Акту приймання - передачі до договору, ТОВ «Істріан» продав, а ТОВ «ІН-ПАЙС» оплатив та прийняв такі об'єкти: Мостовий кран, 1985 р.в., зав. № 501194, реєс. № 11515; Мостовий кран, 1978 р.в., зав. № 80282, реєс. № 11516; Мостовий кран, 1988 р.в., зав. № 531652, реєс. № 11517; Мостовий кран, 1990 р.в., зав. № 00733, реєс. № 11518. Відповідно до Договору від 15.07.2011р. за № 11/07/15 та Акту приймання - передачі до договору, ТОВ «Істріан» продав, а ТОВ «ІН-ПАЙС» оплатив та прийняв такі об'єкти: Мостовий кран, 1985 р.в., зав. № 501194, реєс. № 11515; Мостовий кран, 1978 р.в., зав. № 80282, реєс. № 11516; Мостовий кран, 1988 р.в., зав. № 531652, реєс. № 11517; Мостовий кран, 1990 р.в., зав. № 00733, реєс. № 11518.

До звіту ліквідатора додано договір № 11/07/15 від 15.07.2011р. та акт приймання - передачі до договору № 11/07/15.

Колегією суддів апеляційного суду встановлено, що в договорі № 11/07/15 від 15.07.2011р. зазначений розрахунковий рахунок 0543 у філії банку «Надра» в м.Одеса (МФО 328975), який не вказаний в листі № 16350/10/15-53-11-01 від 09.06.2015р. Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси Головного управління Державної фіскальної служби в Одеській області та відсутні відомості щодо залишку коштів на рахунку та закриття даного рахунку.

В акті приймання - передачі до договору № 11/07/15 вказаний розрахунковий рахунок боржника 0543 в ПАТ «Кредитпробанк» м. Одеса (МФО 388487).

При цьому, за наявності договору № 11/07/15 від 15.07.2011р. та акту приймання - передачі до договору № 11/07/15, ліквідатор не перевірив факт виконання покупцем ТОВ «ІН-ПАЙС» умов даного договору в частині здійснення оплати за придбаний товар, шляхом перевірки надходження коштів на розрахункові рахунки, вказані в договорі та акті приймання - передачі, а саме: розрахунковий рахунок 0543 у філії банку «Надра» в м. Одеса (МФО 328975) та розрахунковий рахунок 0543 в ПАТ «Кредитпробанк» м. Одеса (МФО 388487), оскільки відомості з цього питання відсутні в звіті та доданих до звіту документах.

Відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатор з дня свого призначення пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості.

Таким чином, ліквідатор зобов'язаний був перевірити виконання покупцем умов означеного договору (факт оплати по договору), оскільки у разі невиконання покупцем умов договору № 11/07/15 від 15.07.2011р. щодо оплати товару, дані кошти становлять дебіторську заборгованість для боржника, по якій ліквідатор відповідно до вимог ч. 2 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» повинен був приймати заходи по поверненню та включенню дебіторської заборгованості до складу ліквідаційної маси боржника.

Також, в ухвалі господарського суду від 01.03.29016р. вказано, що згідно з відповіддю від 09.06.2015р. за № 952/5/15-70-24-01 Одеської митниці ДФС, митне оформлення за останні три роки (від дати відповіді) не здійснювало. Також Одеська митниця ДФС повідомила, що станом на 08.06.2015р., за договором про надання послуг відповідального зберігання, у ТОВ «Істріан» зберігається майно, на суму 557653 грн. 95 коп.: частина крану КС5363, б/у, партія № 2 загальною вагою 25170 кг., вилучені за протоколом про порушення митних правил від 09.12.2005 № 1276/50000/05; частина крану КС 5363, б/в, партія № 1 5300 кг., вилучений за протоколом про порушення митних правил від 09.12.2005 №1276/50000/05; дизель - електричний кран КС-5363 № 139 у кількості 1 шт., вилучений за протоколом про порушення митних правил від 15.12.2005 № 1296/50000/05; дизель - електричний кран КС-5363 № 875 у кількості 1 шт., вилучений за протоколом про порушення митних правил від 15.12.2005 № 1296/50000/05; дизель - електричний кран КС-8362Д № 54 у кількості 1 шт., вилучений за протоколом про порушення митних правил від 17.01.2006 № 0023/50000/06.

З метою припинення дії договору відповідального зберігання, ліквідатором ТОВ «Істріан» направлено лист від 16.06.2015р. за № 02-11/47 до Одеської митниці ДФС, в якому зазначено, що у зв'язку з ліквідацією підприємства та звільненням директора (яка несла матеріальну відповідальність за збереження майна), пропонується скасувати договір відповідального зберігання, укладений з ТОВ «Істріан». Даний лист не містить відомостей щодо втрати або знищення, псування майна боржником, яке знаходилося у нього на відповідальному зберіганні, щоб вказувало на неможливість його повернення. Такі відомості також відсутні в інших документах, які долучені до матеріалів справи.

Частина 8 ст. 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачає, що майно, щодо якого боржник є користувачем, балансоутримувачем або зберігачем, повертається його власнику відповідно до закону або договору.

Згідно ч. 1 ст. 949 Цивільного кодексу України, зберігач зобов'язаний повернути поклажодавцеві річ, яка була передана на зберігання, або відповідну кількість речей такого самого роду та такої самої якості.

Повернення речі повинно бути оформлено шляхом підписання певного документу (акта) представниками сторін та скріплення печатками сторін договору, який повинен містити перелік та опис речей, що повертаються зберігачем. У такому випадку сторона договору зберігання може бути впевнена у відсутності претензій іншої сторони щодо кількості/якості речей, що повернені.

Таким чином, відповідно до приписів Цивільного кодексу України та Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» факт передачі (повернення) речі (речей) має бути оформлений певним документом (актом), а не лише направленням листа на адресу Одеської митниці ДФС про скасування договору відповідального зберігання, як того вимагає закон. Здійснення ліквідатором даних заходів по поверненню Одеській митниці ДФС речі (речей) за договором про надання послуг відповідального зберігання матеріали справи не містять, що свідчить про неналежне виконання ліквідатором вимог діючого законодавства.

01.03.2016 до господарського суду Одеської області надійшло клопотання (вх. №5239/16) ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» про зобов'язання Головного територіального управління юстиції в Одеській області провести аналіз фінансово - господарського стану ТОВ «Істріан» на предмет виявлення ознак фіктивного банкрутства та доведення до банкрутства.

Господарський суд у пункті 8 ухвали від 01.03.2016р. відмовив ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» у задоволенні клопотання про зобов'язання Головного територіального управління юстиції в Одеській області провести аналіз фінансово - господарського стану ТОВ «Істріан» на предмет виявлення ознак фіктивного банкрутства та доведення до банкрутства, посилаючись у мотивувальній частині ухвали на наступне:

- до письмового звіту ліквідатора ТОВ «Істріан» п. 2.4. додано аналіз фінансово - господарського стану підприємства. Згідно з проведеним аналізом фінансово - господарського стану, ліквідатором ТОВ «Істріан» - арбітражним керуючим Пейчевим В.С. зроблено висновки, що боржник на момент порушення провадження у справі про банкрутство втратив абсолютну ліквідність, тобто поточну платоспроможність. Коефіцієнти нижче нормативних, що свідчить про негативну тенденцію у фінансовому стані боржника. Також має місце тенденція до зростання збитків підприємства та нестача статутного капіталу для покриття збитків. Відповідно до висновку, ТОВ «Істріан» втратив платоспроможність. Ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неплатоспроможності не має;

- відповідно до п. 1 ст. 3 Закону (№2343-ХІІ), Державний орган з питань банкрутства установлює порядок проведення аналізу фінансово - господарського стану суб'єктів господарювання щодо наявності ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства і організовує проведення такого аналізу при порушенні проваджень у справах про банкрутство державних підприємств і підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує п'ятдесят відсотків. Інформаційним листом від 03.06.2015 за № 10-14-02929 Регіональне відділення фонду державного майна України по Одеській області не надано інформації, що ТОВ „Істріан" є державним підприємством або підприємством, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує п'ятдесят відсотків;

- в постанові від 25.08.2015р. колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду зазначила про необґрунтованість тверджень ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» про наявність ознак навмисного банкрутства ТОВ «Істріан», оскільки доказів цього надано не було. При цьому, передача комплексу нежитлових будівель, які раніш належали ТОВ «Істріан», в якості внеску до статутного капіталу ТОВ «Інвест-Груп» - відбулася у 2011 році, тобто за 4 роки до порушення справи про банкрутство ТОВ «Істріан», тоді як ТОВ «Інфоксводоканал» не було доведено, що внаслідок саме цих дій виникли обставини стійкої фінансової неплатоспроможності банкрута.

Колегія суддів апеляційного суду не погоджується з даними твердженнями суду першої інстанції оскільки:

В ухвалі від 01.03.2016р., суд першої інстанції, відмовляючи у задоволенні клопотання ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал», посилається тільки на п. 6 ч. 1 ст. 3 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

При цьому, господарський суд не звернув уваги на п. 8 ч. 1 ст. 3 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», в якому передбачено, що Державний орган з питань банкрутства готує на запити суду, прокуратури або іншого уповноваженого органу висновки про наявність ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства. Тобто, саме до компетенції господарського суду, у провадженні якого знаходиться справа про банкрутство, за наявності клопотання кредитора та відсутності майнових активів боржника, входить направити запит із відповідним дорученням до Державного органу з питань банкрутства щодо проведення аналізу фінансово - господарського стану банкрута для виявлення ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства.

Що стосується доводів суду першої інстанції відносно постанови Одеського апеляційного господарського суду від 25.08.2015р., слід пояснити наступне:

В постанові Одеського апеляційного господарського суду від 25.08.2015р., колегією суддів надано оцінку обставинам справи на підставі наявних у справі документів, однак судом не встановлений факт відсутності ознак навмисного банкрутства або доведення до банкрутства ТОВ «Істріан».

В клопотанні, наданому суду 01.03.2016р., ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» посилається, що комплекс нежитлових будівель, розташованих за адресою: м. Одеса, вул. Косовська, 2 Товариством з обмеженою відповідальністю «Істріан» було передано в якості внеску до статутного капіталу ТОВ «Інвест-Груп», одним із засновників якого та керівником є основний кредитор по даній справі - ОСОБА_8

При цьому звіт ліквідатора не містить відомостей щодо перевірки даної інформації, викладеної в клопотанні ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал», що стосується передачі майна боржника до статутного капіталу ТОВ «Інвест-Груп», порядку та умов передачі майна. Ліквідатором не було встановлено чи мав місце факт передачі майна до статутного капіталу або інший спосіб відчуження цього майна боржником, конкретний час передачі або відчуження майна, чи то був 2011 рік, чи пізніше (протягом року до порушення справи про банкрутство), чи була передача майна платною або безоплатною, чи отримав боржник кошти за передане майно. У разі передачі майна до статутного капіталу боржник отримує корпоративні права як учасник ТОВ «Інвест-Груп» та має право на отримання доходу від підприємницької діяльності цього товариства, а у разі відчуження майна у інший спосіб та неотримання коштів від проведеної господарської операції для банкрута це є дебіторською заборгованістю, яка підлягає включенню до ліквідаційної маси із вжиттям заходів до її стягнення з метою погашення кредиторських вимог у справі про банкрутство. Корпоративні права також є одним із видів майнових прав, які підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, та можуть бути предметом купівлі-продажу в т. ч. на аукціоні під час проведення ліквідаційної процедури (ст.ст. 42 ч. 1, 44 ч. 6, 49 ч. 2, 59 ч. 7 Закону).

Окрім того, слід зазначити, що справа № 916/3330/14 про банкрутство ТОВ «Істріан» порушена за завою Державної податкової інспекції у Малиновському районі м. Одеси Головного управління Міндоходів в Одеській області, у зв'язку з наявністю заборгованості перед бюджетом по земельному податку за 2010 - 2011 рр.

Як зазначено в ухвалі суду від 01.03.2016р.:

Відповіддю від 19.01.2015р. за № 33-15-0.5-902/2-15 Головне Управління Держземагенства в Одеській області повідомило, що відповідно до Книг реєстрації державних актів на право власності на земельну ділянку та на право постійного користування земельною ділянкою, договорів оренди землі, за ТОВ «Істріан» земельні ділянки не зареєстровані.

Листом від 29.10.2015р. за № 07-08/3142 Одеською регіональною філією ДП „Центр Державного земельного кадастру" не надано інформації щодо зареєстрованих земельних ділянок за ТОВ «Істріан».

Відповідно до ст. 269 Податкового кодексу України платниками земельного податку є:

- власники земельних ділянок, земельних часток (паїв);

- землекористувачі.

Відповідно до п. 14.1.73. ст. 14 Податкового кодексу України, землекористувачі це юридичні та фізичні особи (резиденти і нерезиденти), яким відповідно до закону надані у користування земельні ділянки державної та комунальної власності, у тому числі на умовах оренди.

В матеріалах справи відсутні документи та не надані докази на підставі якого права Товариство з обмеженою відповідальністю «Істріан» було платником земельного податку, а саме на праві власності або оренди ТОВ «Істріан» належала земельна ділянка (земельні ділянки). Також відсутні відомості, яким чином дана земельна ділянка вибула з користування/власності боржника. Якщо земельна ділянка належала боржнику на праві власності та була відчужена на платній основі, ліквідатором не перевірено факт отримання боржником плати за відчуженні земельної ділянки. У випадку неотримання грошових коштів за земельну ділянку у боржника виникає дебіторська заборгованість, що зобов'язує ліквідатора включити дану дебіторську заборгованість до ліквідаційної маси та здійснювати заходити по її стягненню.

Приймаючи до уваги відомості, викладені в клопотанні та апеляційній скарзі ТОВ «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал», відповідно до виявлених фактів відносно можливої наявності у боржника на праві власності земельної ділянки (земельних ділянок) у період 2010 - 2011рр. та відсутність даного майна на теперішній час, можлива вірогідність відчуження даного майна саме у 2010 - 2011р.р. , що і призвело до доведення до банкрутства боржника.

Дії учасників (засновників) або посадових осіб боржника щодо навмисного доведення суб'єкта господарської діяльності до банкрутства можуть містити ознаки кримінального правопорушення, передбаченого статтею 219 Кримінального кодексу України.

Конкретні доводи апелянта, який є одним із конкурсних кредиторів по справі, вимоги якого залишаються не погашеними, з питання виявлення ознак доведення до банкрутства не перевірені ані ліквідатором шляхом звернення із заявою до правоохоронних органів відповідно до норм кримінально-процесуального кодексу, ані господарським судом шляхом доручення проведення перевірки державному органу з питань банкрутства згідно п. 8 ч. 1 ст. 3 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Таким чином, відсутні достатні підстави вважати, що ліквідатором у повному обсязі виявлені усі активи банкрута, які можливо було б направити на погашення вимог кредиторів, що вказує на неповноту встановлення місцевим господарським судом обставин, які мають значення для справи, та невідповідність висновків господарського суду дійсним обставинам по справі, що є згідно ч. 1 ст. 104 Господарського процесуального кодексу України підставою для скасування судового рішення.

Згідно із ч. 7 ст. 106 ГПК України у випадках скасування апеляційною інстанцією, зокрема, ухвал про припинення провадження у справі справа передається на розгляд місцевого господарського суду.

За таких обставин, судова колегія вважає, що оскаржувана ухвала господарського суду Одеської області підлягає скасуванню з передачею справи на новий розгляд до господарського суду.

Керуючись статтями 101-106 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Інфокс» в особі філії «Інфоксводоканал» задовольнити.

Ухвалу господарського суду Одеської області від 01.03.2016р. по справі №916/3330/14 скасувати.

Справу № 916/3330/14 направити для розгляду до господарського суду Одеської області на стадію ліквідаційної процедури.

Копію постанови направити державному реєстратору за місцем знаходження Товариства з обмеженою відповідальністю «Істріан» для внесення до Єдиного державного реєстру відповідного запису про скасування ухвали господарського суду Одеської області про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, ліквідацію банкрута і припинення провадження у справі про банкрутство.

Державному реєстратору Реєстраційної служби головного територіального управління юстиції в Одеській області передати органам статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування повідомлення про скасування ухвали господарського суду Одеської області про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, ліквідацію банкрута і припинення провадження у справі про банкрутство.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Касаційні скарги на постанови (ухвали) апеляційного господарського суду подаються в порядку, передбаченому ст. 107 ГПК України, з урахуванням особливостей, встановлених ч. 3 ст. 8 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Головуючий К.В. Богатир

Судді: О.Л. Воронюк

М.А. Мишкіна