ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"24" березня 2016 р.Справа № 916/2369/15
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: С.В. Таран,

Суддів: Л.О. Будішевської, М.А. Мишкіної,

при секретарі судового засідання Г.Є. Бєлянкіній,

за участю представників:

від позивача - О.В. Бережний, ордер серії ОД№179143 від 10.08.2015, свідоцтво про право зайняття адвокатською діяльністю НОМЕР_1 від 23.12.2012, договір б/н від 04.06.2015;

від відповідача - К.О. Коменда, ордер серії ОД№145135 від 09.03.2016, свідоцтво про право зайняття адвокатською діяльністю НОМЕР_2 від 28.09.2012, договір №15 від 09.03.2016;

від третьої особи (ОСОБА_3) - участі не брали;

від третьої особи (ОСОБА_4) - участі не брали;

від третьої особи (ОСОБА_5) - ОСОБА_6, довіреність НАТ279489 від 04.03.2016;

від третьої особи (Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції) - участі не брали;

розглянувши апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Крокус"

на рішення Господарського суду Одеської області від 16.12.2015

у справі №916/2369/15

за позовом: ОСОБА_7

до відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю "Крокус"

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

- ОСОБА_3;

- ОСОБА_4;

- ОСОБА_5;

- Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції;

про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду Одеської області від 16.12.2015 у справі №916/2369/15 (головуючий суддя Н.В. Рога, судді: О.В. Цісельський, Н.Д. Петренко) позовні вимоги задоволено повністю: визнано недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Крокус" від 08.05.2015, оформлене протоколом загальних зборів №10, про виключення ОСОБА_7 зі складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Крокус" та зміну розміру статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю "Крокус" (том ІІ а.с.36-41).

Судове рішення мотивоване тим, що рішення товариства з обмеженою відповідальністю "Крокус" прийнято з порушенням процедури скликання загальних зборів та без обгрунтування, наведення конкретних обставин, щодо вчинення ОСОБА_7 дій, які перешкоджали досягненню цілей товариства.

Не погодившись з прийнятим рішенням, товариство з обмеженою відповідальністю "Крокус" (далі - ТОВ «Крокус») звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду Одеської області від 16.12.2015 у справі №916/2369/15 скасувати та прийняти нове, яким в задоволенні позовних вимог відмовити, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права (том ІІ а.с.51-53).

У судовому засіданні 24.03.2016 представник відповідача апеляційну скаргу підтримав; представник позивача проти її задоволення висловив заперечення; представник третьої особи ОСОБА_5 просив апеляційну скаргу задовольнити, при цьому заявив клопотання про зупинення провадження у даній справі та про витребування додаткових доказів.

В задоволенні клопотання представника ОСОБА_5 про зупинення провадження у даній справі слід відмовити, оскільки останнім не доведена неможливість розгляду апеляційної скарги відповідача до розгляду Господарським судом Одеської області зауважень на протокол судового засідання від 16.12.2015. Не підлягає задоволенню і клопотання представника ОСОБА_5 про витребування додаткових доказів з підстав його необгрунтованості.

Представники ОСОБА_3, ОСОБА_4 та Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції в судовому засіданні 24.03.2016 участі не брали, хоча були належним чином сповіщені про час та місце проведення судового засідання, що підтверджується матеріалами справи (том ІІ а.с. 155); власну позицію щодо апеляційної скарги в письмовому вигляді не висловили. Реєстраційна служба Одеського міського управління юстиції надіслала до Одеського апеляційного господарського суду клопотання, в якому просила здійснювати розгляд апеляційної скарги за відсутності її представника (том ІІ а.с.130).

Заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи ОСОБА_5, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла наступних висновків.

Згідно даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань ТОВ «Крокус», ідентифікаційний код 31677378, створено та зареєстровано 22.10.2001 (том ІІ а.с.165-170).

Відповідно до пунктів 2.2, 7.1 статуту ТОВ «Крокус», затвердженого протоколом загальних зборів учасників товариства №9 від 18.03.2013 та зареєстрованого державним реєстратором Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції 12.04.2013 за №2028035 (далі- статут ТОВ «Крокус») для забезпечення діяльності товариства за рахунок вкладів учасників створено статутний капітал у розмірі 11800 грн; учасниками товариства з відповідними частками є:

-ОСОБА_4, частка якої в статутному капіталі товариства становить 34 % (внесок в розмірі 4012 грн);

-ОСОБА_3, частка якого в статутному капіталі товариства становить 33% (внесок в розмірі 3894 грн);

-ОСОБА_7, частка якого в статутному капіталі товариства становить 33% (внесок в розмірі 3894 грн).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Крокус", оформленим протоколом №10 від 08.05.2015, вирішено:

- виключити зі складу засновників ТОВ "Крокус" ОСОБА_7, на підставі статті 64 Закону України «Про господарські товариства», як учасника, який перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства;

- виплатити ОСОБА_7 частку статутного капіталу та провести остаточні розрахунки;

- збільшити статутний капітал товариства та перерозподілити частки у статутному капіталі товариства наступним чином: ОСОБА_4 - 7800 грн, частка якої в статутному капіталі товариства становить 65 %; ОСОБА_3 - 4200 грн, частка якого в статутному капіталі товариства становить 35%;

- затвердити статут ТОВ "Крокус" у новій редакції;

- здійснити державну реєстрацію статуту ТОВ "Крокус" у новій редакції (том І а.с. 70).

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Крокус", оформленим протоколом №10/1 від 08.05.2015, вирішено: рішення, прийняті на загальних зборах учасників ТОВ "Крокус", що відбулися 08.05.2015 (протокол №10) визнати правомірними (том І а.с.71).

Предметом спору у даній справі є визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Крокус", оформленого протоколом №10 від 08.05.2015.

Задовольняючи позов господарський суд першої інстанції виходив з підстав недотримання відповідачем процедури скликання та проведення загальних зборів, а також відсутності доказів перешкоджання позивачем досягненню цілей товариства.

Колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з таким висновком Господарського суду Одеської області з огляду на наступне.

Відповідно до частини першої статті 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Статтею 116 Цивільного кодексу України передбачено, що учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом: 1) брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; 2) брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); 3) вийти у встановленому порядку з товариства; 4) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом; 5) одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом.

Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом (частина друга статті 116 Цивільного кодексу України).

Відповідно до статті 58 Закону України «Про господарські товариства» в редакції, що була чинною станом на день прийняття оспореного рішення загальних зборів товариства відповідача (далі - Закон України «Про господарські товариства») вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників; вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Згідно з приписами статті 59 Закону України «Про господарські товариства» до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить: а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів; б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; в) виключення учасника з товариства; г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів. З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Порядок скликання та процедура проведення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю визначено статею 61 Закону України «Про господарські товариства», відповідно до якої загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Відповідно до пункту 12.5 статуту ТОВ "Крокус" про проведення зборів, його дату, час і порядок денний керівник виконавчого органу повідомляє учасників письмово рекомендованим листом з повідомленням не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Визначення рекомендованого листа, як виду поштового відправлення, наведено у пункті 2 Правил надання послуг поштового зв'язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 5 березня 2009 р. №270 (далі - Правила надання послуг поштового зв'язку), відповідно до якого рекомендоване поштове відправлення - реєстрований лист, поштова картка, бандероль, секограма, дрібний пакет, мішок "M", які приймаються для пересилання без оцінки відправником вартості його вкладення.

Про направлення даного типу кореспонденції органом поштового зв'язку відправнику вручається відповідна квитанція, що підтверджує оплату і надання послуги (пункти 75, 77, 78, 80 вказаних Правил). Повідомлення про вручення поштового відправлення, поштового переказу - повідомлення, яким оператор поштового зв'язку доводить до відома відправника чи уповноваженої ним особи інформацію про дату вручення реєстрованого поштового відправлення, виплати коштів за поштовим переказом та прізвище одержувача (пункт 2 Правил надання послуг поштового зв'язку).

В матеріалах справи відсутні докази повідомлення позивача про проведення 08.05.2015 загальних зборів товариства відповідача у спосіб, передбачений статутом ТОВ "Крокус", а саме: рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення. Відповідачем надано докази направлення 16.04.2015 повідомлення про проведення загальних зборів учасників ТОВ "Крокус" позивачеві кур'єром товариства з обмеженою відповідальністю "Спецкур'єр" (том І а.с.235).

Внаслідок зазначених порушень закону позивача, як учасника товариства, було позбавлено можливості взяти участь у загальних зборах товариства, які відбулися 08.05.2015.

При цьому, колегією суддів враховується, що таке повідомлення, відповідно до пункту 12.5 статуту ТОВ "Крокус" та статті 61 Закону України «Про господарські товариства» мало бути здійснено не менше як за 30 днів до скликання загальних зборів, що також свідчить про недотримання відповідачем порядку скликання загальних зборів.

Відповідно до пунктів 17,18,19 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства, як актів, що зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. Однак не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовними підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства; прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації. При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення. Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду повністю погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що виключення позивача зі складу учасників товариства відповідача відбулося за відсутності підстав, передбачених статтею 64 Закону України «Про господарські товариства», які б свідчили про перешкоджання позивачем досягненню цілей товариства.

Питання виключення учасника регламентовано, зокрема, Цивільним кодексом України та Законом України «Про господарські товариства».

Відповідно до частини третьої статті 100 Цивільного кодексу України учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених законом, може бути виключений з товариства.

Положення зазначеної статті є загальним та закріплює лише можливість виключення учасника зі складу учасників товариства. За повнотою змісту ця норма є відсилочною, тобто такою, що спрямовує до іншого нормативно-правого акта для з'ясування підстав реалізації можливості виключення учасника зі складу учасників товариства. Таким нормативно-правовим актом є Закон України «Про господарські товариства».

Підстави для реалізації можливості виключення учасника зі складу учасників зазначені в статті 64 зазначеного Закону, згідно з якою учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежно виконує обов?язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства.

Отже, Закон визначає обмежений перелік підстав для виключення учасника з товариства, який не може тлумачитися довільно. Вказана норма пов'язує можливість виключення учасника зі складу товариства з систематичністю невиконання або неналежного виконання останнім обов'язків учасника такого товариства чи перешкоджання досягненню цілей товариства.

Водночас, обов'язки учасника товариства визначаються законом та установчими документами товариства.

Обов'язки, які покладаються на учасників господарських товариств, зокрема і товариств з обмеженою відповідальністю, перелічені у статті 11 Закону України «Про господарські товариства», а саме: додержуватись установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства; виконувати свої зобов?язання перед товариством, зокрема і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства; нести інші обов?язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

Майже ідентичні обов'язки учасника товариства наведені у статті 117 Цивільного кодексу України та у пункті 5.2 статуту ТОВ "Крокус".

Стосовно неналежності виконання та перешкоджання досягненню цілей товариства, то зміст зобов'язань учасників робить зазначені підстави взаємопов'язані, оскільки перешкоджання досягненню цілей товариства є наслідком неналежного виконання учасником своїх обов'язків.

Відповідно до пункту 29 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.2008 при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону України "Про господарські товариства", повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо. Господарські суди повинні враховувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів.

Як вбачається із змісту оспореного рішення загальних зборів, оформленого протоколом №10 від 08.05.2015, підставою виключення позивача зі складу учасників товариства слугував факт перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства.

У пункті 4.24 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 25.02.2016 встановлено, що у рішенні загальних зборів про виключення учасника з господарського товариства повинні міститися обґрунтовані причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою для виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства; відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою для визнання зазначеного рішення недійсним за позовом такого учасника.

Оспорене рішення загальних зборів учасників ТОВ "Крокус" не містить обґрунтувань в чому саме полягало перешкоджання ОСОБА_7 досягненню цілей товариства.

Оскільки матеріали справи не містять доказів перешкоджання ОСОБА_7 своїми діями досягненню цілей товариства, висновок місцевого господарського суду про відсутність підстав для виключення позивача з товариства відповідає наведеним вище нормам права.

Відповідно до правової позиції Верховного Суду України, викладеної в постанові від 02.09.2014 у справі №5017/1221/2012, неповідомлення учасника товариства про скликання й проведення загальних зборів, на яких його виключили з учасників товариства, є безумовним порушенням прав, передбачених статтею 10 Закону України «Про господарські товариства".

Висновок Верховного Суду України щодо застосування норми права, викладений у його постанові, прийнятій за результатами розгляду справи з підстав, передбачених пунктами 1 і 2 частини першої статті 111-16 цього Кодексу, є обов'язковим для всіх суб'єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права. Висновок щодо застосування норм права, викладений у постанові Верховного Суду України, має враховуватися іншими судами загальної юрисдикції при застосуванні таких норм права (частина перша статті 111-28 Господарського процесуального кодексу України). Отже, суди зобов'язані привести свою судову практику у відповідність із рішеннями Верховного Суду України.

За таких обставин підстави для зміни чи скасування законного та обґрунтованого судового акта місцевого господарського суду колегія суддів не вбачає.

Витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги відповідно до вимог статті 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 49, 99, 101-103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Крокус" залишити без задоволення, рішення Господарського суду Одеської області від 16.12.2015 у справі №916/2369/15 - без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 28.03.2016.

Головуючий суддя С.В. Таран

Суддя Л.О. Будішевська

Суддя М.А. Мишкіна