КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" березня 2016 р. Справа№ 910/6732/15-г

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Ткаченка Б.О.

суддів: Синиці О.Ф.

Зеленіна В.О.

За участю секретаря судового засідання Бородуля В.В.

представників сторін:

від позивача - Бортницький Ю.В., дов. № 02/11-15 від 02.11.2015 р.;

Закалюк О.З., дов. № 03/11-15 від 03.11.2015 р.;

від відповідача - Головіна О.І., дов. № 010-01/6986 від 31.08.2012 р.;

від третьої особи - не з'явилися.

розглянувши матеріали

апеляційної скарги Приватного підприємства «Славія»

на рішення Господарського суду міста Києва

від 17.07.2015 року

у справі № 910/6732/15-г (суддя Спичак О.М.)

за позовом Приватного підприємства «Славія»

до Публічного акціонерного товариства «Державний

експортно-імпортний банк України»

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю

«Білоцерківський молочний комбінат»

про визнання договору припиненим

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 17.07.2015 року по справі № 910/6732/15-г у задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, Приватне підприємство «Славія» звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення Господарського суду міста Києва від 17.07.2015 року по справі № 910/6732/15-г скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі. Судові витрати покласти на Публічне акціонерне товариство «Державний експортно-імпортний банк України».

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.09.2015 року апеляційну скаргу Приватного підприємства «Славія» прийнято до провадження у складі колегії суддів: головуючий суддя Ільєнок Т.В., судді: Куксов В.В., Яковлєв М.Л. та призначено до розгляду в судовому засіданні на 17.11.2015 року.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 17.11.2015 року розгляд справи відкладено на 01.12.2015 року.

Розпорядженням Заступника голови Київського апеляційного господарського суду від 01.12.2015 року, у зв'язку з перебуванням головуючого судді Куксова В.В. у відпустці, змінено склад судової колегії на наступний: головуючий суддя Ільєнок Т.В., судді: Мартюк А.І., Яковлєв М.Л.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.12.2015 року розгляд справи відкладено на 21.01.2016 року.

Розпорядженням секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 21.01.2016 року змінено склад судової колегії на наступний: головуючий суддя Ільєнок Т.В., судді: Рудченко С.Г., Яковлєв М.Л.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 21.01.2016 року розгляд справи відкладено на 18.02.2016 року.

Розпорядженням керівника апарату Київського апеляційного господарського суду від 18.02.2016 року, у зв'язку з перебуванням головуючого судді Ільєнок Т.В. на лікарняному, призначено проведення повторного автоматичного розподілу, в результаті чого справу № 910/6732/15-г передано для розгляду колегії суддів: головуючий суддя Ткаченко Б.О., судді: Зеленін В.О., Синиця О.Ф.,

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 18.02.2016 року справу № 910/6732/15-г прийнято до провадження у вищезазначеному складі колегії суддів та призначено до розгляду в судовому засіданні на 21.03.2016 року.

15.03.2016 року через Відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від Публічного акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України» надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому відповідач просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржуване рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно з'ясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми матеріального та процесуального права, що призвело до прийняття невірного судового рішення.

Представники Приватного підприємства «Славія» у поясненнях, наданих у судовому засіданні, підтримали доводи, викладені в апеляційній скарзі, просили суд рішення Господарського суду міста Києва від 17.07.2015 року по справі № 910/6732/15-г скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.

Представник Публічного акціонерного товариства «Державний експортно-імпортний банк України» у поясненнях, наданих у судовому засіданні, заперечував проти доводів апелянта, викладених в апеляційній скарзі, просив суд відмовити в задоволенні скарги та залишити без змін оскаржуване судове рішення місцевого господарського суду як таке, що прийняте з повним, всебічним та об'єктивним з'ясуванням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.

17.03.2009 року між Відкритим акціонерним товариством «Державний експортно-імпортний банк України», правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство «Державний експортно-імпортний банк України» (далі - Банк, Відповідач, ПАТ «Укрексімбанк») та Товариством з обмеженою відповідальністю «Білоцерківський молочний комбінат» (далі - Позичальник, Третя особа, ТОВ «Білоцерківський молочний комбінат») було укладено Генеральну кредитну угоду № 27109N1 (далі - Генеральна угода).

За весь час до Генеральної угоди були внесені зміни, шляхом укладення:

- Договору про внесення змін № 27109N1-1 від 06.11.2009 року;

- Договору про внесення змін № 27109N1-2 від 31.08.2010 року;

- Договору про внесення змін № 27109N1-3 від 30.09.2010 року;

- Договору про внесення змін № 27109N1-4 від 02.08.2011 року;

- Договору про внесення змін № 27109N1-5 від 26.09.2011 року;

- Договору про внесення змін № 27109N1-6 від 13.06.2012 року;

- Договору про внесення змін № 27109N1-7 від 28.11.2012 року;

- Договору про внесення змін № 27109N1-8 від 28.03.2013 року;

- Договору про внесення змін № 27109N1-9 від 31.05.2013 року;

- Договору про внесення змін № 27109N1-10 від 04.09.2013 року;

- Додаткової угоди № 27109N1-11 від 06.11.2013 року;

- Додаткової угоди № 27109N1-12 від 31.01.2014 року;

- Додаткової угоди № 27109N1-13 від 05.02.2014 року.

Договором про внесення змін № 27109N1-1 від 06.11.2009 року до Генеральної угоди сторони визначили, що строк користування кредитом за цією Генеральною угодою встановлюється до 25.12.2013 року, загальний розмір заборгованості Позичальника за кредитом за цією Генеральною угодою не може перевищувати 33 581 276,52 грн., еквівалент 9 057 744,83 доларів США та еквівалент 6 246 563,23 євро, а також доповнили п. 5.2 Генеральної угоди новим пп. 5.2.15, яким передбачили зобов'язання Позичальника дотримуватись відповідних фінансових ковенантів, за невиконання якого процентні ставки за всіма кредитними договорами Позичальника, що підпорядковуються цій Генеральній угоді, збільшуються на 0,5 процентні пункти, починаючи з першого дня місяця, наступного за звітнім кварталом, у якому існує таке невиконання, та підлягають щоквартальному перегляду в залежності від виконання цієї вимоги.

Договором про внесення змін № 27109N1-2 від 31.08.2010 року до Генеральної угоди сторони визначили, що строк користування кредитом за цією Генеральною угодою встановлюється до 25.12.2015 року, а також виклали в новій редакції пп. 5.2.15 Генеральної угоди, а саме: зменшили параметри виконання фінансових ковенантів. При цьому, положення пп. 5.2.15 щодо збільшення процентних ставок за всіма кредитними договорами Позичальника, що підпорядковуються цій Генеральній угоді, на 0,5 процентні пункти, які були внесені Договором про внесення змін № 27109N1-1 від 06.11.2009 року, залишились без змін.

Договором про внесення змін № 27109N1-3 від 30.09.2010 року до Генеральної угоди Додаток № 1 викладено в новій редакції, a caме: перелік кредитних договорів, укладених між Банком та Позичальником, які є такими, що діятимуть у рамках цієї Генеральної угоди, і є додатками до Генеральної угоди, доповнено новим Кредитним договором № 27110К8 від 30.09.2010 року.

Договором про внесення змін № 27109N1-4 від 02.08.2011 року до Генеральної угоди сторони доповнили п. 5.2 Генеральної угоди новим пп. 5.2.18, яким передбачили, що у разі незабезпечення Позичальником виконання майновим поручителем ОСОБА_5 комплексу робіт з відновлення меж земельної ділянки у відповідний період часу, проценті ставки за всіма кредитними договорами Позичальника, укладеними в рамках Генеральної угоди, підвищуються на 2 процентні пункти, з першого дня місяця, наступного місяцем, у якому не виконана умова, та діє до дня, коли майновим поручителем ОСОБА_5 буде виконана зазначена умова.

Договором про внесення змін № 27109N1-5 від 26.09.2011 року до Генеральної угоди сторони виклали в новій редакції пп. 5.2.15 Генеральної угоди, а саме: змінили умови виконання фінансових ковенантів, у разі недотримання яких процентні ставки за всіма кредитними договорами Позичальника, що підпорядковуються цій Генеральній угоді, збільшуються на 2,5% річних за кожне таке порушення на період за І квартал кожного року - починаючи з 01 травня і закінчуючи 31 липня відповідного поточного року; за II квартал кожного року - починаючи з 01 серпня і закінчуючи 31 жовтня відповідного поточного року; за III квартал кожного року - починаючи з 01 листопада відповідного поточного року і закінчуючи 28(29) лютого року, наступного за звітним; за результатами річної фінансової звітності - починаючи з 01 березня і закінчуючи 30 квітня року, наступного за звітним.

Договором про внесення змін № 27109N1-6 від 13.06.2012 року до Генеральної угоди сторони визначили, що строк користування кредитом за цією Генеральною угодою встановлюється до 25.12.2017 року включно, загальний розмір заборгованості Позичальника за кредитом за цією Генеральною угодою не може перевищувати еквівалент 178 325 285,72 грн., а також доповнили перелік кредитних договорів, укладених між Банком та Позичальником, які є такими, що діятимуть у рамках цієї Генеральної угоди, і є додатками до Генеральної угоди, доповнено новим Кредитним договором № 27112К15 від 13.06.2012 року.

Договором про внесення змін № 27109N1-7 від 28.11.2012 року до Генеральної угоди сторони визначили, що, загальний розмір заборгованості Позичальника за кредитом за цією Генеральною угодою не може перевищувати еквівалент 188 325 285,72 грн., а також доповнили перелік кредитних договорів, укладених між Банком та Позичальником, які є такими, що діятимуть у рамках цієї Генеральної угоди, і є додатками до Генеральної угоди, доповнено новим Кредитним договором № 27112К28 від 28.11.2012 року.

Договором про внесення змін № 27109N1-8 від 28.03.2012 року сторони внесли зміни в п. 5.2 договору ст. 5 «Права та обов'язки сторін».

Договором про внесення змін № 27109N1-9 від 31.05.2013 року, Договором про внесення змін № 27109N1-10 від 04.09.2013 року, Додатковою угодою № 27109N1-11 від 06.11.2013 року, Додатковою угодою № 27109N1-12 від 31.01.2014 року, Додатковою угодою № 27109N1-13 від 05.02.2014 року було внесено зміни в частині прав та обов'язків сторін, а також доповнено кредитними договорами, що діятимуть в рамках цієї Генеральної угоди.

Таким чином, у Додатку № 1 до Генеральної угоди (із змінами, внесеними Договорами про внесення змін № 27109N1-3 від 30.09.2010 року, № 27109N1-5 від 26.09.2011 року, № 27109N1-6 від 13.06.2012 року, № 27109N1-7 від 28.11.2012 року, № 27109N1-8 від 28.03.2013 року, № 27109N1-10 від 04.09.2013 року, № 27109N1-11 від 06.11.2013 року, № 27109N1-13 від 05.02.2014 року до Генеральної угоди), визначено перелік всіх кредитних договорів, укладених між банком та позичальником, які є такими, що діятимуть у рамках цієї Генеральної угоди, зокрема Кредитний договір № 27106К17 від 26.06.2006 року.

Відповідно до ст. 2 Генеральної угоди, під терміном «Генеральна угода» сторони розуміють цю Генеральну угоду, включаючи будь-які додатки до неї, графіки, списки або інші доповнення до неї, які є невід'ємною частиною цієї Генеральної угоди.

Термін «Кредитний договір» означає будь-який договір, угоду, правочин, що передбачає здійснення кредитних операцій та який укладається сторонами в рамках цієї Генеральної угоди і є її додатком.

Пунктами 4.1, 4.2 Генеральної угоди сторони передбачили, що відповідно до положень та умов цієї Генеральної угоди Банк проводить кредитні операції в межах лімітів, визначених п. 4.5 Генеральної угоди, на підставі та з урахуванням умов Кредитного договору, укладеного в рамках цієї Генеральної угоди, який повинен визначати валюту та суму кредиту чи ліміт кредитної лінії, користування кредитними коштами, розмір процентів за користування кредитом, комісій та інших платежів за кредитним договором, рахунки для обслуговування кредиту, графік надання кредиту.

У відповідності до п. 4.5.1 Генеральної угоди (в редакції Договору про внесення змін № 27109 N1-7 від 28.11.2012 року) загальний ліміт заборгованості Позичальника за кредитом за цією Генеральною угодою не може перевищувати еквівалент 188 325 285,72 грн. Сторони домовились, що загальний ліміт заборгованості за Генеральною угодою поширюється на кредитні договори, укладені до моменту набуття чинності Генеральною угодою, та є такими, що діятимуть в генеральної угоди і є відповідними додатками до Генеральної угоди згідно з Додатком № 1 до Генеральної угоди, а також на всі кредитні договори, які будуть укладені в рамках Генеральної угоди протягом її дії.

Згідно з п. 4.3 Генеральної угоди (в редакції Договору про внесення змін № 27109N1-6 від 28.11.2012 року) строк користування кредитом за цією Генеральною угодою встановлюється до 25.12.2017 року включно.

Пунктом 4.4 Генеральної угоди передбачено, що процентна ставка визначається у кредитному договорі за згодою сторін відповідно до ст. 6 Генеральної угоди.

Відповідно до п.п. 6.6.1-6.6.3 Генеральної угоди процентна ставка за кредитним договором може бути плаваюча або фіксована. Позичальник сплачуватиме Банкові проценти за користування кредитом у розмірі та у строки визначені кредитним договором. Методи нарахування та порядок сплати Позичальником процентів за користування кредитом визначаються у кредитному договорі.

Відповідно до частини 1 статті 553 ЦК України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку.

Статтею 554 ЦК України передбачено, що у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя. Поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.

Відповідно до частини 2 статті 553 ЦК України порукою може забезпечуватися виконання зобов'язання частково або у повному обсязі.

17.03.2009 року, з метою забезпечення виконання зобов'язань за Генеральною угодою, між Приватним підприємством «Славія» (далі - Позивач, Поручитель, ПП «Славія»), ПАТ «Укрексімбанк» та ТОВ «Білоцерківський молочний комбінат» було укладено Договір поруки № 27109Р2 (далі - Договір поруки).

За весь час до Договору поруки були внесені зміни, шляхом укладення:

- Договору про внесення змін № 27109Р2-1 від 06.11.2009 року;

- Договору про внесення змін № 27109Р2-2 від 15.09.2010 року;

- Договору про внесення змін та доповнень № 27109Р2-3 від 06.07.2012 року;

- Договору про внесення змін та доповнень № 27109Р2-4 від 28.02.2013 року.

Відповідно до термінів визначених в ст. 1 Договору поруки, під «Кредитною угодою» розуміється Генеральна кредитна угода № 27109N1 від 17.03.2009 року з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках генеральної угоди, їй підпорядковуються та є Додатками до Генеральної угоди, є невід'ємними її частинами та складають єдиний документ (Генеральна угода та Додатки - далі Кредитна угода), укладена між кредитором та Позичальником, відповідно до якої загальний розмір заборгованості позичальника не може перевищувати 18 000,00 тис. грн., 9 057 744,83 дол. США та екв. 7 818 877,65 євро на визначених кредитною угодою умовах, строком погашення 16 березня 2012 року з нарахуванням процентів, комісій та інших платежів у відповідності до умов кредитної угоди.

Термін «основне зобов'язання» означає зобов'язання позичальника, передбачені кредитною угодою щодо відшкодування суми кредиту, процентів, штрафних санкцій, а також всіх та будь-яких витрат, пов'язаних з наданням та обслуговуванням кредиту.

Договором про внесення змін № 27109Р2-1 від 06.11.2009 року до Договору поруки сторонами було змінено статтю 1 «Визначення термінів» Договору поруки, зокрема під терміном «Кредитна угода» розуміється Генеральна кредитна угода № 27109N1 від 17.03.2009 року з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках генеральної угоди, їй підпорядковуються та є Додатками до Генеральної угоди, є невід'ємними її частинами та складають єдиний документ (Генеральна угода та Додатки - далі Кредитна угода), укладена між кредитором та Позичальником, відповідно до якої кредитор при виконанні позичальником її умов проводить кредитні операції з лімітом заборгованості в розрізі валют: 35 581 276,52 грн., 9 057 744,83 дол. США та екв. 6 246 563,23 євро на визначених кредитною угодою умовах, строком погашення 25 грудня 2015 року з нарахуванням процентів, комісій та інших платежів у відповідності до умов кредитної угоди.

Пунктом 2 даного Договору про внесення змін до Договору поруки поручитель підтвердив, що рішенням власника поручителя від 05.11.2009 року № 3 (т. 2 а.с. 135) надані повноваження директору на підписання цього договору про внесення змін.

Договором про внесення змін № 27109Р2-2 від 15.10.2015 року до Договору поруки сторонами було змінено статтю 1 «Визначення термінів» договору поруки, зокрема під терміном «Кредитна угода» розуміється Генеральна кредитна угода № 27109N1 від 17.03.2009 року з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках генеральної угоди, їй підпорядковуються та є Додатками до Генеральної угоди, є невід'ємними її частинами та складають єдиний документ (Генеральна угода та Додатки - далі Кредитна угода), укладена між кредитором та Позичальником, відповідно до якої кредитор при виконанні позичальником її умов проводить кредитні операції з лімітом заборгованості в розрізі валют: 33 581 276,52 грн., 9 057 744,83 дол. США та екв. 6 246 563,23 євро на визначених кредитною угодою умовах, строком погашення 25 грудня 2015 року з нарахуванням процентів, комісій та інших платежів у відповідності до умов кредитної угоди.

Пунктом 2 даного Договору про внесення змін до Договору поруки поручитель підтвердив, що рішенням власника поручителя (протокол № 5 від 14.09.2010 року (т.2 а.с. 136) надані повноваження директору на підписання цього договору про внесення змін.

Договором про внесення змін та доповнень № 27109Р2-3 від 06.07.2012 року до Договору поруки сторони погодили, що підписанням цього Договору про внесення змін та доповнень до Договору поруки Поручитель підтвердив, що зміни до Генеральної угоди, які внесені 13.06.2012 року згідно з Договором про внесення змін № 27109N1-6, відбулися за його згодою, з умовами Договору про внесення змін № 27109N1-6 від 17.03.2009 року до Генеральної угоди поручитель ознайомлений та повністю з ним погоджується.

Також сторонами було змінено ст. 1 «Визначення термінів» Договору поруки, зокрема під терміном «Кредитна угода» розуміється Генеральна кредитна угода № 27109N1 від 17.03.2009 року з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках генеральної угоди, їй підпорядковуються та є Додатками до Генеральної угоди, є невід'ємними її частинами та складають єдиний документ (Генеральна угода та Додатки - далі Кредитна угода), укладена між кредитором та Позичальником, відповідно до якої кредитор при виконанні позичальником її умов проводить кредитні операції з лімітом заборгованості, що не перевищує еквівалент 178 325 285,72 грн., на визначених кредитною угодою умовах, строком погашення 25 грудня 2017 року з нарахуванням процентів, комісій та інших платежів у відповідності до умов кредитної угоди.

Також сторони дійшли згоди доповнити ст. 2 «Підтвердження» Договору поруки п. 2.1.8 наступного змісту: «поручитель надає згоду на забезпечення цією порукою всіх зобов'язань позичальника за кредитною угодою, в тому числі з урахуванням всіх змін та доповнень до Кредитної угоди, що будуть укладені в майбутньому».

Пунктом 8 даного Договору про внесення змін до Договору поруки поручитель підтвердив, що рішенням власника поручителя (протокол № 4 від 26.06.2012 року (т.2 а.с. 137) надані повноваження директору на підписання цього договору про внесення змін.

Договором про внесення змін та доповнень № 27109Р2-4 від 28.02.2013 року до Договору поруки сторони погодили, що підписанням цього Договору про внесення змін та доповнень до Договору поруки поручитель підтвердив, що зміни до Генеральної угоди, які внесені 28.11.2012 року, згідно з Договором про внесення змін № 27109N1-7, відбулися за його згодою, з умовами Договору про внесення змін № 27109N1-7 від 28.11.2012 року до Генеральної угоди поручитель ознайомлений та повністю з ним погоджується.

Змінено ст. 1 «Визначення термінів» Договору поруки, зокрема під терміном «Кредитна угода» розуміється Генеральна кредитна угода № 27109N1 від 17.03.2009 року з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках генеральної угоди, їй підпорядковуються та є Додатками до Генеральної угоди, є невід'ємними її частинами та складають єдиний документ (Генеральна угода та Додатки - далі Кредитна угода), укладена між кредитором та Позичальником, відповідно до якої кредитор при виконанні позичальником її умов проводить кредитні операції з лімітом заборгованості, що не перевищує еквівалент 188 325 285,72 грн., на визначених кредитною угодою умовах, строком погашення 25 грудня 2017 року з нарахуванням процентів, комісій та інших платежів у відповідності до умов кредитної угоди.

Пунктом 8 даного Договору про внесення змін та доповнень до Договору поруки поручитель підтвердив, що рішенням власника поручителя (протокол № 9 від 30.11.2012 року (т.2 а.с. 138) надані повноваження директору на підписання цього договору про внесення змін.

Рішеннями вищого органу управління ПП «Славія» - власником ОСОБА_7:

- від 30.01.2014 року № 1 (т.2 а.с. 139-140);

- від 25.03.2014 року № 3 (т.2 а.с. 141);

- від 14.05.2014 року № 6 (т.2 а.с. 142);

- від 14.07.2014 року № 8 (т.2 а.с. 143-144),

вирішено підтвердити, що всі без виключення раніше внесені зміни до умов кредитування позичальника за Генеральною угодою відбувались лише за згодою ПП «Славія», як поручителя за Договором поруки, у зв'язку з цим надано повноваження директору ПП «Славія» на підписання та надання до Банку письмової згоди ПП «Славія» на внесення змін до умов кредитування позичальника за Генеральною угодою з підтвердженням погодження всіх раніше внесених змін до умов кредитування Позичальника за Генеральною угодою.

На виконання зазначених вище рішень власника ПП «Славія» поручителем були надані до Банку листи-згоди:

- від 31.01.2014 року б/н (т. 2 а.с. 145);

- від 26.03.2014 року № 26/03/14 (т. 2 а.с. 146);

- від 23.05.2014 року № 23/05/14 (т. 2 а.с. 147);

- від 29.07.2014 року № 29/07/14 (т. 2 а.с. 148),

якими, зокрема, поручитель підтвердив, що всі раніше внесені зміни до умов кредитування позичальника за Генеральною угодою відбувались за згодою ПП «Славія».

Згідно з п. 3.1 Договору поруки, поручитель зобов'язався перед кредитором солідарно відповідати за своєчасне та повне виконання позичальником основного зобов'язання.

Відповідно до п. 3.2 Договору поруки, у випадку невиконання позивальником основного зобов'язання кредитор має право вимагати виконання цього зобов'язання у поручителя та/або позичальника, як у солідарних боржників.

Звертаючись з даною позовною заявою, ПП «Славія» посилається на припинення Договору поруки, оскільки укладення між ПАТ «Укрексімбанк» та ТОВ «Білоцерківський молочний комбінат» в період дії Генеральної угоди Договорів про внесення змін:

- № 27109N1-1 від 06.11.2009 року,

- № 27109N1-2 від 31.08.2010 року,

- № 27109N1-3 від 30.09.2010 року,

- № 27109N1-4 від 02.08.2011 року,

- № 27109N1-5 від 26.09.2011 року,

- № 27109N1-6 від 13.06.2012 року,

- № 27109N1-7 від 28.11.2012 року,

- № 27109N1-8 від 28.03.2013 року,

- № 27109N1-9 від 31.05.2013 року,

- № 27109N1-10 від 04.09.2013 року,

Додаткових угод:

- № 27109N1-11 від 06.11.2013 року,

- № 27109N1-12 від 31.01.2014 року,

- № 27109N1-13 від 05.02.2014 року,

а також укладення додаткових угод до Кредитного договору № 27106К17 від 26.06.2006 року йому відомо не було, згоди на укладення зазначених додаткових угод та договорів не надавав. За таких обставин, результатом укладення між ПАТ «Укрексімбанк» та ТОВ «Білоцерківський молочний комбінат» договорів про внесення змін та додаткових угод до Генеральної угоди та Кредитного договору, без згоди ПП «Славія», стало збільшення обсягу відповідальності останнього як поручителя.

В запереченнях проти позову Відповідач послався на те, що Договором про внесення змін та доповнень № 27109Р2-4 від 28.02.2013 року до Договору поруки поручитель надав свою згоду забезпечувати виконання зобов'язань за Кредитною угодою, під якою розуміється Генеральна угода з усіма змінами та доповненнями, які існують на даний момент та будуть укладені в майбутньому, з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках Генеральної угоди, їй підпорядковуються та є Додатками до Генеральної угоди, є невід'ємними її частинами та складають єдиний документ, Генеральна угода та Додатки - далі Кредитна угода, укладеною між Кредитором та Позичальником, відповідно до якої Кредитор при виконанні Позичальником її умов проводить кредитні операції з лімітом заборгованості, що не перевищує еквівалент 188 325 285,72 грн., на визначених Кредитною угодою умовах, строком користування кредитом за Кредитною угодою до 25 грудня 2017 року включно, з нарахуванням процентів, комісій та інших платежів у відповідності до умов Кредитної угоди.

Відповідач проти задоволення позовних вимог заперечив у повному обсязі, посилаючись на те, що Договором про внесення змін та доповнень № 27109Р2-4 від 28.02.2013 до Договору поруки поручитель надав свою згоду забезпечувати виконання зобов'язань за Генеральною угодою з усіма змінами та доповненнями, які існують на даний момент та будуть укладені в майбутньому, з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках Генеральної угоди, їй підпорядковуються та є Додатками до Генеральної угоди, є невід'ємними її частинами та складають єдиний документ, Генеральна угода та Додатки - далі Кредитна угода, укладеною між Кредитором та Позичальником, відповідно до якої Кредитор при виконанні Позичальником її умов проводить кредитні операції з лімітом заборгованості, що не перевищує еквівалент 188 325 285,72 грн., на визначених Кредитною угодою умовах, строком користування кредитом за Кредитною угодою до 25 грудня 2017 року включно, з нарахуванням процентів, комісій та інших платежів у відповідності до умов Кредитної угоди.

При цьому, рішеннями власника ПП «Славія» № 1 від 30.01.2014 року, № 3 від 25.03.2014 року, № 6 від 14.05.2014 року, № 8 від 14.07.2014 року, на виконання яких поручителем було направлено до Банку листи-згоди б/н від 31.01.2014 року, № 26/03/14 від 26.03.2014 року, № 23/05/14 від 23.05.2014 року, № 29/07/14 від 29.07.2014 року, погоджено та підтверджено, що всі раніше внесені зміни до умов кредитування Позичальника за Генеральною угодою відбувались за згодою ПП «Славія», а також погоджено зміни, які вносилися під час прийняття та направлення вказаних рішень та листів-згод.

Враховуючи договори про внесення змін до Генеральної угоди та Договору поруки Відповідач вважає, що поручитель надав згоду відповідати за невиконання позичальником зобов'язань, визначених у відповідних кредитних договорах, які були укладені в рамках цієї Генеральної угоди, зі всіма змінами та доповненнями, які будуть внесені в подальшому на підставі відповідних додаткових угод до Генеральної угоди та доданих кредитних договорів, в тому числі і стосовно збільшення розміру процентної ставки.

Тобто, за доводами Відповідача, поручитель під час укладення Договору поруки погодився з умовами Генеральної угоди та, відповідно, надав свою згоду на встановлення у майбутньому окремими кредитними договорами, зокрема, розміру процентів, комісій, неустойки та інше, тобто взяв на себе відповідальність за невиконання Позичальником майбутніх, визначених відповідними кредитними договорами, зобов'язань, в тому числі у разі їх збільшення чи зменшення.

З огляду на наведене, відповідач вважає, що у позивача відсутні підстави вважає договір поруки № 27109Р2 від 17.03.2009 р. припиненим на підставі ч. 1 статті 559 Цивільного кодексу України.

Відповідно до ст. ст. 11, 629 Цивільного кодексу України договір є однією з підстав виникнення зобов'язань та є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно приписів статей 6, 627, 628 та 638 Цивільного кодексу України сторони вільні в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Частиною 1 ст. 509 ЦК України встановлено, що зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Статтею 1054 Цивільного кодексу України встановлено, що за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Відповідно до статті 553 Цивільного кодексу України, за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. Порукою може забезпечуватися виконання зобов'язання частково або у повному обсязі.

За приписами ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України та ст. 193 Господарського кодексу України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору.

Як передбачено ч. 1 ст. 559 Цивільного кодексу України, порука припиняється з припиненням забезпеченого нею зобов'язання, а також у разі зміни зобов'язання без згоди поручителя, внаслідок чого збільшується обсяг його відповідальності.

Тобто, закон пов'язує припинення договору поруки із зміною основного зобов'язання за відсутності згоди поручителя на таку зміну та за умови збільшення обсягу відповідальності поручителя, а не із зміною будь-яких умов основного зобов'язання забезпеченого порукою.

Відповідно до абз. 4, 5, 7 п. 4.1.6 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики вирішення спорів, що виникають з кредитних договорів» «збільшення обсягу відповідальності поручителя внаслідок зміни забезпеченого порукою зобов'язання суди повинні розуміти як: підвищення розміру процентів або встановлення нових умов щодо порядку зміни розміру процентної ставки, що призведе до її збільшення; відстрочення виконання, що призводить до збільшення періоду, за який нараховуються проценти; установлення або збільшення розміру неустойки; розширення змісту основного зобов'язання щодо дострокового повернення кредиту та плати за користування ним тощо.

Господарські суди мають враховувати, що згода поручителя надається в порядку та у спосіб, який передбачений договором поруки. Якщо договором поруки передбачено зміну його умов за письмової згоди сторін, то у такому разі саме лише повідомлення кредитором або боржником поручителя про зміну умов договору не є доказом надання поручителем згоди.

У разі якщо поручитель під час укладення договору поруки погодив встановлення у майбутньому розміру процентної ставки за кредитним договором на підставі додаткових договорів, то таке встановлення процентної ставки за додатковими договорами не є збільшенням обсягу відповідальності поручителя і не може бути підставою для припинення договору поруки згідно із статтею 559 ЦК України.»

У зобов'язаннях, в яких беруть участь поручителі, збільшення кредитної процентної ставки, здійснене за згодою банку та боржника, але без згоди поручителя або відповідної умови у договорі поруки, не дає підстав для покладення на поручителя відповідальності за невиконання або неналежне виконання позичальником своїх зобов'язань перед банком.

Аналогічна правова позиція міститься в постанові Верховного Суду України від 18.06.2012 року у справі № 6-73цс12.

Таким чином, суд повинен встановити чи відбулось фактичне збільшення відповідальності поручителя, чи надавалася згода на таке збільшення відповідальності (у разі відсутності у договорі поруки положення щодо зміни у майбутньому розміру процентної ставки за кредитним договором на підставі додаткових договорів без погодження з поручителем).

Як зазначалося вище, зміни до Генеральної угоди, внесені Договорами про внесення змін № 27109N1-2 від 31.08.2010 року, № 27109N1-3 від 30.09.2010 року, № 27109N1-4 від 02.08.2011року, № 27109N1-5 від 26.09.2011 року були погоджені поручителем шляхом укладення Договору про внесення змін та доповнень № 27109Р2-2 від 15.09.2010 року до Договору поруки.

Зміни до Генеральної угоди, внесені Договорами про внесення змін № 27109N1-2 від 31.08.2010 року, № 27109N1-3 від 30.09.2010 року, № 27109N1-4 від 02.08.2011 року, № 27109N1-5 від 26.09.2011 року, № 27109N1-6 від 13.06.2012 року були погоджені поручителем шляхом укладення Договору про внесення змін та доповнень № 27109Р2-3 від 06.07.2012 року до Договору поруки.

Зміни до Генеральної угоди, внесені Договором про внесення змін та доповнень № 27109N1-6 від 13.06.2012 року були погоджені поручителем шляхом укладення Договору про внесення змін та доповнень № 27109Р2-3 від 06.07.2012 року до Договору поруки.

Зміни до Генеральної угоди, внесені Договором про внесення змін та доповнень № 27109N1-7 від 28.11.2012 року, були погоджені поручителем шляхом укладення Договору про внесення змін та доповнень № 27109Р2-4 від 28.02.2013 року до Договору поруки.

Крім того, у п. 2 Договору про внесення змін та доповнень № 27109Р2-4 від 28.02.2013 року до Договору поруки встановлено, що підписавши зазначені договори про внесення змін, Поручитель надав згоду на забезпечення цією порукою всіх зобов'язань Позичальника за кредитною угодою, в тому числі з урахуванням всіх змін та доповнень до Кредитної угоди, що будуть укладені в майбутньому.

Також в зазначеному Договору про внесення змін до Договору поруки сторони змінили визначення терміну «Кредитна угода», під якою слід розуміти Генеральну кредитну угода № 27109N1 від 17.03.2009 року з усіма змінами та доповненнями, які існують на даний момент та будуть укладені в майбутньому (Генеральна угода), з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках генеральної угоди, їй підпорядковуються та є Додатками до Генеральної угоди, є невід'ємними її частинами та складають єдиний документ (Генеральна угода та Додатки - далі Кредитна угода), укладена між кредитором та Позичальником, відповідно до якої кредитор при виконанні позичальником її умов проводить кредитні операції з лімітом заборгованості, що не перевищує еквівалент 188 325 285,72 грн., на визначених кредитною угодою умовах, строком погашення 25 грудня 2017 року з нарахуванням процентів, комісій та інших платежів у відповідності до умов кредитної угоди.

Вказані вище Договори про внесення змін підписані директором Поручителя за наданими йому повноваженнями відповідно до рішень власника ПП «Славія».

Тобто, уклавши вищенаведені Договори про внесення змін та доповнень до Договору поруки, поручитель у відповідності до умов Договору поруки та Генеральної угоди надав згоду відповідати за невиконання позичальником зобов'язань, визначених у відповідних кредитних договорах, які були укладені в рамках цієї Генеральної угоди, з усіма змінами та доповненнями, які існують на даний момент та будуть укладені в майбутньому на підставі відповідних додаткових угод до Генеральної угоди та доданих кредитних договорів, в т.ч. стосовно збільшення розміру процентної ставки, нарахуванням процентів, комісій та інших платежів у відповідності до умов кредитної угоди.

У Договорі поруки не обумовлено конкретний розмір процентної ставки за користування кредитними коштами, як і в Генеральному договорі, отже Поручитель несе відповідальність у об'ємі, передбаченому Кредитним договором, і внесення змін до Договору поруки в частині зміни процентної ставки за користування кредитними коштами не змінює основне зобов'язання.

З огляду на зазначене, поручитель під час укладення Договору поруки погодився з умовами Генеральної угоди та, відповідно, надав свою згоду на встановлення у майбутньому окремими кредитними договорами, зокрема, розміру процентів, комісій, неустойки та інше, тобто взяв на себе відповідальність за невиконання Позичальником майбутніх, визначених відповідними кредитними договорами, зобов'язань, в тому числі у разі їх збільшення чи зменшення.

Як зазначалося вище, у разі якщо поручитель під час укладення договору поруки погодив встановлення у майбутньому розміру процентної ставки за кредитним договором на підставі додаткових договорів, то таке встановлення процентної ставки за додатковими договорами не є збільшенням обсягу відповідальності поручителя і не може бути підставою для припинення договору поруки згідно із статтею 559 ЦК України.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про безпідставність тверджень позивача щодо збільшення обсягу його відповідальності за Договором поруки, оскільки Договір поруки № 27109Р2 від 17.03.2009 року, з урахуванням Договорів про внесення змін та доповнень № 27109Р2-1 від 06.11.2009 року, № 27109Р2-2 від 15.09.2010 року, № 27109Р2-3 від 06.07.2012 року, № 27109Р2-4 від 28.02.2013 року, передбачає згоду Поручителя з умовами Генеральної угоди та, відповідно, надання ним згоди на встановлення у майбутньому окремими кредитними договорами, зокрема, розміру процентів, комісій, неустойки та інше, тобто Поручитель взяв на себе відповідальність за невиконання Позичальником майбутніх, визначених відповідними кредитними договорами, зобов'язань, в тому числі у разі їх збільшення чи зменшення.

Більш того, колегія суддів звертає увагу, що подальші зміни, які вносилися до Кредитного договору в рамках Генеральної угоди були погоджені, як встановлено вище, рішеннями власника ПП «Славія» № 1 від 30.01.2014 року, № 3 від 25.03.2014 року, № 6 від 14.05.2014 року, № 8 від 14.07.2014 року, на виконання яких поручителем було направлено до Банку листи-згоди б/н від 31.01.2014 року, № 26/03/14 від 26.03.2014 року, № 23/05/14 від 23.05.2014 року, № 29/07/14 від 29.07.2014 року, в яких зазначалося, зокрема про погодження всіх раніше внесених змін до умов кредитування Позичальника за Генеральною угодою.

Стосовно доводів апеляційної скарги, що Договором про внесення змін № 27106К17-39 від 30.10.2009 року до Кредитного договору № 27106К17 від 26.06.2006 року збільшилася відповідальність Поручителя без його згоди, колегія суддів зазначає наступне.

Як встановлено вище, під терміном «Кредитна угода», у Генеральній угоді та Договорі поруки (з урахуванням змін), мається на увазі Генеральна кредитна угода № 27109N1 від 17.03.2009 року з усіма змінами та доповненнями, які існують на даний момент та будуть укладені в майбутньому (Генеральна угода), з усіма чинними кредитними договорами, які укладаються в рамках генеральної угоди, їй підпорядковуються та є Додатками до Генеральної угоди, є невід'ємними її частинами та складають єдиний документ (Генеральна угода та Додатки - далі Кредитна угода), укладена між кредитором та Позичальником, відповідно до якої кредитор при виконанні позичальником її умов проводить кредитні операції з лімітом заборгованості, що не перевищує еквівалент 188 325 285,72 грн., на визначених кредитною угодою умовах, строком погашення 25 грудня 2017 року з нарахуванням процентів, комісій та інших платежів у відповідності до умов кредитної угоди.

При цьому, Кредитний договір № 27106К17 від 26.06.2006 року, зокрема, в редакції Договору про внесення змін № 27106К17-39 від 30.10.2009 року до Кредитного договору № 27106К17 від 26.06.2006 року, на збільшення відповідальності за яким посилається Позивач, є невід'ємною частиною та складає єдиний документ Генеральної угоди, зміни за яким погоджував Поручитель Договорами про внесення змін та доповнень № 27109Р2-1 від 06.11.2009 року, № 27109Р2-2 від 15.09.2010 року, № 27109Р2-3 від 06.07.2012 року, № 27109Р2-4 від 28.02.2013 року до Договору поруки та рішеннями власника ПП «Славія» № 1 від 30.01.2014 року, № 3 від 25.03.2014 року, № 6 від 14.05.2014 року, № 8 від 14.07.2014 року, на виконання яких поручителем було направлено до Банку листи-згоди б/н від 31.01.2014 року, № 26/03/14 від 26.03.2014 року, № 23/05/14 від 23.05.2014 року, № 29/07/14 від 29.07.2014 року щодо відповідних змін до Генеральної угоди.

З огляду на досліджені вище обставини, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що підстави для задоволення позовних вимог ПП «Славія» до ПАТ «Укрексімбанк» про визнання Договору поруки № 27109Р2 від 17.03.2009 року припиненим - відсутні.

Крім того, судова колегія вважає правильним висновок суду першої інстанції, що у зв'язку з відмовою в задоволенні позову по суті, заява Відповідача щодо строку позовної давності при вирішенні даного спору застосуванню не підлягає.

Згідно ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини справи, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Обставини, викладені Приватним підприємством «Славія» в апеляційній скарзі, не знайшли підтвердження під час розгляду даної справи.

Зважаючи на вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку про те, що рішення Господарського суду міста Києва від 17.07.2015 року по справі № 910/6732/15-г прийнято з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга Приватного підприємства «Славія» задоволенню не підлягає.

У зв'язку з відмовою в задоволенні апеляційної скарги, відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за її подання і розгляд покладаються на Приватне підприємство «Славія» (апелянта).

Керуючись ст.ст. 32-34, 43, 49, 99, 101-103, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Приватного підприємства «Славія» залишити без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва від 17.07.2015 року по справі № 910/6732/15-г залишити без змін.

2. Матеріали справи № 910/6732/15-г повернути до Господарського суду міста Києва.

3. Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя Б.О. Ткаченко

Судді О.Ф. Синиця

В.О. Зеленін

Повний текст рішення складено 28.03.2016 року.