ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24.03.2016 року Справа № 912/3143/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді: Сизько І.А. (доповідач),

суддів: Герасименко І.М., Кузнецової І.Л.,

при секретарі судового засідання: Мацекос І.М.,

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1, довіреність №51/07 від 20.01.2016р.; ОСОБА_2, довіреність №82/07 від 26.01.2016р.;

від відповідача: ОСОБА_3, довіреність №02-18/67 від 21.01.2016р.; ОСОБА_4, керуючий санацією відповідно до ухвали господарського суду Кіровоградської області від 16.06.2009р.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державного підприємства Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд на рішення господарського суду Кіровоградської області від 11.12.2015р. по справі №912/3143/15

за позовом публічного акціонерного товариства Кіровоградобленерго, м.Кіровоград

до Державного підприємства Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд, м. Долинська, Кіровоградська область

про зобовязання вчинити певні дії

ВСТАНОВИВ:

В серпні 2015 року публічне акціонерне товариство Кіровоградобленерго (далі ПАТ Кіровоградобленерго) звернулось до господарського суду Кіровоградської області з позовом до Державного підприємства Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд (далі ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд) про зобовязання ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд обмежити власне споживання електричної енергії шляхом відключення усіх розподільчих пристроїв, встановлених у п/ст. Будіндустрія (м. Долинська), окрім тих, від яких підключені електроустановки, що забезпечують водопостачання та водовідведення м. Долинська та Долинського району; зобовязання ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд надати доступ уповноваженим представникам ПАТ Кіровоградобленерго для здійснення опломбування усіх розподільчих пристроїв, що встановлені у п/ст. Будіндустрія (м. Долинська), у відключеному стані.

Рішенням господарського суду Кіровоградської області від 11.12.2015р. по справі №912/3143/15 (у складі колегії суддів: головуючого судді Шевчук О.Б., суддів: Змеула О.А., Колодій С.Б.) позов задоволено.

Задовольняючи позов господарський суд виходив з того, що відповідачем не погашена в повному обсязі заборгованість за спожиту активну електричну енергію; не допускаючи представника ПАТ Кіровоградобленерго для здійснення спільного відключення об'єктів відповідача (окрім водопостачання та водовідведення) від електричної мережі з подальшим опломбуванням пристроїв їх підключення та продовжуючи споживання електричної енергії на своїх об'єктах, відповідач порушує права позивача, норми Правил користування електричною енергією та умови договору №2 про постачання електричної енергії.

Не погодившись з рішенням суду, ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить призначити судову технічну експертизу щодо можливості відключення усіх розподільчих пристроїв ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд, встановлених у п/ст. Будіндустрія (м. Долинська); скасувати рішення господарського суду Кіровоградської області від 11.12.2015р. по справі №912/3143/15 та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову ПАТ Кіровоградобленерго відмовити в повному обсязі; стягнути з позивача на користь ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд суму судового збору за подання апеляційної скарги у розмірі 2 679, 60 грн.

В апеляційній скарзі скаржник посилається на те, що в рішенні не зазначено, які саме розподільчі пристрої підлягають відключенню згідно зі схемою, хоча відповідачем надавались однолінійна схема підстанції Будіндустрія та пояснення щодо неможливості відключення певних розподільчих пристроїв; технічні питання щодо вибіркового відключення від електроспоживання, що може призвести до припинення діяльності підприємства, зупинки водопостачання та водовідведення, потребують спеціальних знань та можуть бути розяснені лише судовим експертом; заборгованість відповідача перед позивачем утворилась внаслідок недостатнього фінансування ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд з Державного бюджету України; підприємство є єдиним виробником послуг питного водопостачання та водовідведення для м. Долинська Кіровоградської області; 25.09.2015р. відділом примусового виконання рішень Управління державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Кіровоградській області винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №48849903 з виконання наказу господарського суду Кіровоградської області по справі №912/2233/15 про стягнення з ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд заборгованості в сумі 5 724 435, 98 грн. на користь ПАТ Кіровоградобленерго, прийнята постанова про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження; довідка ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд та копії платіжних доручень щодо перерахування 3 499 700, 00 грн. заборгованості на рахунок ПАТ Кіровоградобленерго свідчать про проведення позивачем погашення заборгованості.

В відзиві на апеляційну скаргу ПАТ Кіровоградобленерго просить рішення господарського суду Кіровоградської області від 11.12.2015р. по справі №912/3143/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд - без задоволення.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

22 вересня 2010 року між відкритим акціонерним товариством Кіровоградобленерго (постачальник), правонаступником якого є ПАТ Кіровоградобленерго, та ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд (споживач) укладено договір про постачання електричної енергії №2, за умовами якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача в межах дозволеної потужності, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені в п. 6 додатку Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору (п. 1 договору).

За п. 2.1 договору, під час виконання умов договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені договором, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією.

В п. 2.3.3 та п. 2.3.5 договору сторони визначили, що споживач зобов'язаний: оплачувати постачальнику вартість електричної енергії згідно з умовами додатків Порядок розрахунків та Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії; забезпечувати безперешкодний доступ (за службовим посвідченням) уповноважених представників постачальника та/або відповідальних представників підприємства, що здійснює передачу електричної енергії, до власних електричних установок для проведення технічної перевірки засобів обліку, контролю за рівнем споживання електричної енергії, вимірювання потужності та контролю показників якості електроенергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання споживачу (субспоживачу).

Відповідно п. 6.1.3 договору, у разі несплати споживачем відповідних платежів, встановлених додатком Порядок розрахунків, постачальник має право обмежити або припинити електропостачання на об'єкти споживача з повідомленням останнього не пізніше ніж за три робочих дні.

Пунктами 1, 3 та 8 додатку №1 Порядок розрахунків до договору №2 встановлено, що розрахунковим вважається період з 01 числа місяця до такого ж числа наступного місяця, при розрахунках за фактично спожиту електроенергію поняття розрахунковий період та календарний місяць вважаються прирівняними; обсяг фактично спожитої за розрахунковий період електричної енергії, з урахуванням розрахункової величини втрат на дільниці мережі від місця встановлення засобів обліку до межі балансової належності електромереж, визначається за Актом про використану електричну енергію за показниками розрахункових засобів обліку в точках обліку, перелік яких наведено в п. 7 додатку до договору Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії; споживач на протязі 5 операційних днів після отримання рахунку здійснює оплату за спожиту активну та реактивну електроенергію.

Договір набирає чинності з дня його підписання, укладається на строк до 31.12.2010р. та вважається продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії чи перегляд його умов (п. 9.4 договору).

Доказів припинення дії договору №2 від 22.09.2010р. сторонами не надано.

На виконання Закону України Про здійснення державних закупівель між ПАТ Кіровоградобленерго (постачальник) та ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд (споживач) укладено договір про закупівлю товарів за державні кошти №07/158 від 13.12.2013р. та договір про закупівлю енергії електричної №07/120 від 29.12.2014р., за умовами розділу 1 яких постачальник зобов'язався протягом 2014 - 2015 років поставити споживачу товари, зазначені в п. 1.2 цих договорів (електричну енергію - код 35.11.1 за ДКПП 016-2010), а споживач зобов'язався прийняти і оплати такий товар в обсягах, визначених п. 1.3 договорів.

В п. 4.1 договору №07/158 від 13.12.2013р. та договору №07/120 від 29.12.2014р. визначено, що розрахунки проводяться шляхом оплати споживачем після пред'явлення постачальником рахунка на оплату товару.

Пунктом 6.1.3 договорів про закупівлю передбачено обов'язок споживача щодо дотримання вимог Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.1996р. №28 (в редакції постанови Національної комісії регулювання електроенергетики України від 17.10.2005р. №910).

Відповідно п. 6.1 Правил користування електричною енергією, розрахунки споживача за використану електричну енергію здійснюються за розрахунковий період відповідно до умов договору.

Згідно підпункту 1 п. 8.1 Правил користування електричною енергією, постачальник електроенергії за регульованим тарифом має право на отримання від споживача своєчасної оплати за електроенергію та інших платежів відповідно до умов договору та законодавства України.

Статтями 525, 526, 530 Цивільного кодексу України встановлено, що одностороння відмова від виконання зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом; зобов'язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться; якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно ч. 9 ст. 26 Закону України Про електроенергетику, за умови неповної оплати за спожиту електричну енергію споживач зобов'язаний обмежити власне електроспоживання до рівня екологічної броні або повністю його припинити в разі відсутності такої.

Відповідач не сплатив в повному обсязі виставлені позивачем рахунки за спожиту активну електроенергію в жовтні 2014р., грудні 2014р., січні-червні 2015р., у звязку з чим виникла заборгованість в розмірі 5 229 380, 38 грн., про що сторонами складено 02.07.2015р. акт звірки розрахунків за договором №2 від 22.09.2010р.

Позивач листом №4469/43 від 08.07.2015р. звернувся до відповідача з вимогою 15.07.2015р. о 10 год. ранку надати уповноваженим представникам постачальника електроенергії доступ до п/ст. Будіндустрія для спільного вибіркового відключення струмоприймачів з наступним пломбуванням пристроїв їх підключення.

При цьому, оскільки від п/ст. Будіндустрія здійснюється електропостачання об'єктів, які забезпечують надання послуг з водопостачання та водовідведення населенню, організаціям, установам м. Долинська та Долинського району, для недопущення екологічної катастрофи у Долинському районі, ПАТ Кіровоградобленерго у попередженні про відключення поставлено вимогу про відключення всіх електроустановок окрім тих, що забезпечують водовідведення та водопостачання міста та району.

Попередження отримано відповідачем 08.07.2015р.

Проте, станом на 15.07.2015р. відповідач борг не сплатив, доступ представників позивача для здійснення опломбування електроустановок у відключеному стані не забезпечив.

15.07.2015р. сторонами складено акт про недопуск уповноважених осіб ПАТ Кіровоградобленерго до власних мереж споживача, де зазначено, що уповноваженій особі ПАТ Кіровоградобленерго старшому інспектору Долинського РЕМ ОСОБА_5 відмовлено у проведенні спільного вибіркового відключення електроустановок відповідача з наступним пломбуванням пристроїв їх відключення, причиною недопуску визначено непідготовленість об'єктів комбінату до повного припинення електропостачання з причин їх ремонтно-технічної та адміністративної взаємодії з виробником послуг водопостачання та водовідведення.

При розгляді справи відповідачем не було надано доказів відсутності заборгованості за поставлену відповідачем електричну енергію станом на час винесення рішення судом першої інстанції.

Зі змісту п. 2.4. Актів екологічної, аварійної та технологічної броні електропостачання споживача від 26.09.2013р., які є додатками №12 до договору №2, у відповідача відсутня величина навантаження екологічної броні.

Відповідно до умов договору №2 межу балансової належності встановлено по стороні 150 кВ на п/ст. Кварцит 330/154 кВ, від якої заживлена п/ст. Будіндустрія 150/35/10 кВ, що належить відповідачу та знаходиться на території проммайданчика (м. Долинська).

Порядком обмеження електроспоживання споживачів до рівня екологічної броні електропостачання або повного припинення їм електропостачання, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України №93 від 28.01.2004р., встановлено послідовність дій енергопостачальників, підприємств, що здійснюють передачу електричної енергії магістральними та місцевими (локальними) електричними мережами, органу, що здійснює державний енергетичний нагляд за режимами споживання електричної і теплової енергії, та споживачів (крім населення) у разі запровадження обмеження електроспоживання споживачів до рівня екологічної броні електропостачання або повного припинення їм електропостачання у разі порушення ними дисципліни платежів за спожиту електроенергію, перевищення граничних рівнів споживання електричної енергії та електричної потужності, незадовільного технічного стану та недотримання умов безпечної експлуатації електроустановок.

Відповідно п. 2 наведеного Порядку, енергопостачальники, електропередавальні організації або Держенергонагляд не пізніше ніж за 3 робочих дні до дати обмеження або припинення електропостачання відповідно до своїх функціональних обов'язків надсилають споживачам письмове попередження, в якому зазначаються підстава, дата і час, з якого буде запроваджено обмеження або припинення електропостачання.

В п. 7.3 Правил користування електричною енергією зазначено, що обмеження в споживанні електричної енергії внаслідок відключення споживача має проводитися за умови одночасного забезпечення збереження необхідних рівнів надійності та якості електропостачання інших споживачів та субспоживачів; у разі відсутності технічної можливості виконання умови одночасного забезпечення збереження необхідних рівнів надійності і якості електропостачання інших споживачів та субспоживачів (унаслідок застосування відповідної схеми електропостачання) споживач, електропостачання якого має бути обмежене або припинене, зобов'язаний надати доступ до власних електроустановок уповноваженим представникам електропередавальної організації або постачальника електричної енергії для вибіркового відключення струмоприймачів з наступним пломбуванням пристроїв її підключення.

Пунктом 7.7 Правил користування електричною енергією передбачено, що відключення електричних установок споживача здійснюється персоналом власника електричних мереж, до яких приєднані ці електроустановки, у разі виявлення порушень, зазначених у пунктах 7.5 та 7.6 цих Правил, та/або виконання вимоги постачальника електричної енергії чи на виконання припису відповідного центрального органу виконавчої влади, на який покладено відповідні обов'язки згідно із законодавством України; відключення здійснюється в зазначений у вимозі або приписі термін із дотриманням процедури, передбаченої цими Правилами.

Згідно п. 3 Порядку обмеження електроспоживання споживачів до рівня екологічної броні електропостачання або повного припинення їм електропостачання, споживачі після отримання попередження про обмеження або припинення електропостачання повинні вжити заходів до усунення причин, що викликали необхідність застосування щодо них таких дій; у разі неможливості усунення зазначених причин споживачі зобов'язані: вжити заходів до запобігання травматизму або загрозі життю працюючих та населення, загибелі тварин, пошкодженню обладнання, виникненню негативних екологічних і техногенних наслідків; протягом доби здійснити з власних електроустановок обмеження електроспоживання до рівня технологічної броні електропостачання; після безпечного завершення технологічного процесу виробництва (з використанням технологічної броні електропостачання) здійснити з власних електроустановок обмеження електроспоживання до рівня екологічної броні електропостачання або за відсутності такої повністю його припинити; у разі усунення споживачем в установлені строки порушень, що викликали необхідність попередження про можливе обмеження або припинення електропостачання, щодо його електроустановок не застосовуються дії з обмеження або припинення електропостачання.

Положеннями п. 5 Порядку обмеження електроспоживання споживачів до рівня екологічної броні електропостачання або повного припинення їм електропостачання встановлено, що письмові вимоги енергопостачальників, електропередавальних організацій та приписи Держенергонагляду щодо обмеження або припинення електропостачання є обов'язковими для виконання.

Відповідно ч. 10 ст. 26 Закону України Про електроенергетику, споживач забезпечує в установленому законом порядку безперешкодний доступ відповідальних представників енергопостачальника, підприємства, яке здійснює передачу енергії, до власних енергетичних установок для здійснення контролю за рівнем споживання енергії, відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого порядку, а також уповноважених осіб центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики для здійснення державного енергетичного нагляду (контролю) за дотриманням вимог нормативно-правових актів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж, енергетичного обладнання і мереж суб'єктів електроенергетики та споживачів енергії в порядку, визначеному Законом України "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності"; у разі перешкоджання доступу зазначених представників та уповноважених осіб до енергетичних установок споживача посадові особи такого споживача несуть відповідальність відповідно до закону.

Згідно підпункту 15 п. 10.2. Правил користування електричною енергією, споживач електричної енергії зобов'язаний забезпечити безперешкодний доступ (за службовим посвідченням) відповідальних представників постачальника електричної енергії та/або відповідальних представників підприємства, що здійснює передачу електричної енергії, до власних електричних установок для проведення технічної перевірки засобів обліку, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання споживачу (субспоживачу) відповідно до встановленого цими Правилами порядку та виконувати їх обґрунтовані письмові вимоги щодо усунення виявлених порушень, якщо це обумовлено умовами договору про постачання електричної енергії.

Враховуючи, що станом на дату вирішення спору відповідачем не погашена в повному обсязі заборгованість за спожиту активну електричну енергію, розмір якої вказано позивачем в попередженні про припинення електропостачання, відповідач не виконує вимоги енергопостачальника щодо вибіркового відключення своїх електроустановок, окрім тих, що забезпечують водопостачання та водовідведення м. Долинська та Долинського району, з подальшим опломбуванням пристроїв їх підключення, не допускає представника ПАТ Кіровоградобленерго для здійснення спільного відключення об'єктів відповідача (окрім водопостачання та водовідведення) від електричної мережі з подальшим опломбуванням пристроїв їх підключення, продовжує споживання електричної енергії, чим порушує права позивача, положення Правил користування електричною енергією та умови договору №2, господарський суд першої інстанції дійшов вірного висновку про задоволення позовних вимог.

Слід також зауважити, що згідно наданого суду апеляційної інстанції складеного сторонами акта звірки розрахунків за договором №2 від 22.09.2010р. заборгованість ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд станом на 02.03.2016р. за даними відповідача становить 5 667 987, 80 грн.

Щодо клопотання відповідача, викладеного в апеляційній скарзі, про призначення судової технічної експертизи щодо можливості відключення усіх розподільчих пристроїв ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд, встановлених у п/ст. Будіндустрія (м. Долинська), то клопотання не підлягає задоволенню, оскільки суд вирішує клопотання виходячи з мотивів заявленого клопотання та необхідності використання спеціальних знань для встановлення обставин, що мають значення для справи. В п. 2 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012р. №4 Про деякі питання практики призначення судової експертизи розяснено, що судова експертиза повинна призначатися лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування, тоді як відповідач просить призначити експертизу не з метою встановлення фактичних даних, що стосуються предмета спору і не можуть бути отримані іншим шляхом, а для оцінки доказів та доводів позивача. Крім того, обмеження чи припинення електропостачання відповідача має здійснюватись спільно представниками постачальника та споживача, тобто, саме під час вибіркового відключення струмоприймачів повноважні представники повинні встановити технічну можливість відключення того чи іншого об'єкта від електроспоживання.

Доводи ДП Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд, викладені в апеляційній скарзі, не ґрунтуються на належних доказах, не спростовують обставин, встановлених господарським судом першої інстанції, не впливають на загальну правову оцінку обставин справи та на правильність судового висновку щодо вирішення спору, тому у суду апеляційної інстанції немає підстав для скасування судового рішення.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 102, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державного підприємства Дирекція Криворізького гірничо-збагачувального комбінату окислених руд, м. Долинська, Кіровоградська область залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Кіровоградської області від 11.12.2015р. по справі №912/3143/15 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України через апеляційний господарський суд.

Головуючий суддя І.А.Сизько

Суддя І.М.Герасименко

Суддя І.Л. Кузнецова

(Повний текст постанови складений 28.03.2016р.)