ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________________
У Х В А Л А

"22" березня 2016 р.Справа № 13/5025/2136/11

Господарський суд Хмельницької області у складі:

суддя Вибодовський О.Д., розглянувши заяву ПАТ "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на тимчасову адміністрацію ПАТ "Банк Форум" Соловйової Н.А., м.Київ про визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна боржника від 12.11.2013р., по справі

За заявою Закритого акціонерного товариства "Агромаш", м. Хмельницький

про визнання банкрутом

Представники:

Від заявника (кредитора): Храновський С.М. - представник ПАТ "Банк Форум" за довіреністю №10/19-03 від 16.06.2015р.

Від ТБ "Подільська": не з"явився

Ліквідатор: Побережний В.Т.

Суть:

Ухвалою суду у даній справі від 21.11.2011р. порушено провадження у справі про санацію боржника його керівником з урахуванням особливостей, передбачених ст. 53 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі Закону), призначено розгляд справи у підготовчому судовому засіданні та зобов'язано боржника і окремих кредиторів подати в судове засідання додаткові докази.

Ухвалою суду від 19.12.2011 р. відкрито процедуру санації боржника, призначено керуючим санацією - керівника боржника Жиловського Я.А., а розпорядником майна боржника -арбітражного керуючого Іващука В. А. та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Зобов'язано керуючого санацією у тридцяти денний строк з дати прийняття вказаної ухвали подати до офіційного друкованого органу оголошення про порушення провадження у справі, відкриття процедури санації та подати господарському суду протягом п'яти днів з дати публікації примірник оголошення у офіційному друкованому органі.

Оголошення про санацію боржника розміщене в державному друкованому органі - газеті „Урядовий кур'єр" від 28.01.2012 р.

Ухвалою від 09.04.2012 р. затверджено реєстр грошових вимог кредиторів, призначено перші збори кредиторів, а також призначено судове засідання щодо вирішення питання про затвердження плану санації, укладання мирової угоди чи відкриття ліквідаційної процедури.

Постановою суду від 29.05.2012р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором - арбітражного керуючого Іващука В. А.

Розпорядженням керівника апарату суду №106/13 від 11.02.2013р. у зв'язку з відпусткою головуючого по справі судді Баули Л.П. відповідно до пункту 3.1.13 Положення про автоматизовану систему документообігу суду призначено повторний автоматичний розподіл справи №13/5025/2136/11.

Ухвалою суду від 12.02.2013р. справу №13/5025/2136/11 прийнято до свого провадження суддею Вибодовським О.Д.

Рішенням господарського суду області від 29.07.2014р. у задоволенні позову ПАТ "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на тимчасову адміністрацію ПАТ "Банк Форум" Соловйової Н.А., м.Київ до ліквідатора ЗАТ "Агромаш" Іващука В.А., м.Хмельницький до Товарної біржі "Подільська", м. Хмельницький про визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна боржника від 12.11.2013р. відмовлено.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 29.09.2014р. апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" Соловйової Н.А. на рішення господарського суду Хмельницької області від 29.07.14р. у справі № 13/5025/2136/11 задоволено частково.

Рішення господарського суду Хмельницької області від 29.07.2014р. у справі № 13/5025/2136/11 скасовано.

Провадження у справі № 13/5025/2136/11 припинено.

Постановою Вищого господарського суду України від 17.03.2015р. касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" задоволено частково.

Рішення господарського суду Хмельницької області від 29.07.2014 та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 29.09.2014 у справі № 13/5025/2136/11 - скасовано.

Провадження за позовною заявою Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" про визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна боржника від 12.11.2013, порушене в межах справи № 13/5025/2136/11, припинено.

Заяву Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" про визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна боржника від 12.11.2013 передано до господарського суду Хмельницької області для розгляду в порядку ч. 8 ст.44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" .

Ухвалою суду від 20.10.2015р. припинено повноваження арбітражного керуючого - ліквідатора Іващука В.А. та звільнено його від виконання обов'язків ліквідатора закритого акціонерного товариства "Агромаш", м. Хмельницький. Призначено ліквідатором закритого акціонерного товариства "Агромаш", м. Хмельницький арбітражного керуючого Побережного В.Т. АДРЕСА_1.

Ухвалою суду від 21.01.2016р. заяву Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" №1816/3900 від 06.05.2014р. про визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна боржника від 12.11.2013р. призначено до розгляду в судовому засіданні.

Ухвалою суду від 15.02.2016р. розгляд заяви Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" №1816/3900 від 06.05.2014р. про визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна боржника від 12.11.2013р. відкладено.

Цією ж ухвалою зобов'язано ПАТ "Банк Форум" надати суду додаткове обґрунтування поданої заяви №1816/3900 від 06.05.2014р. про визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна боржника від 12.11.2013р.

Зобов'язано товарну біржу "Подільська", м. Хмельницький надати суду докази проведення аукціону з продажу мана ЗАТ "Агромаш" що був призначений на 12.11.2013р.

Зобов'язано кредиторів до початку судового засідання надати суду свої письмові позиції з приводу даної заяви.

Присутній в судовому представник заявника ПАТ "Банк Форум" позовні вимоги підтримав, наполягав на задоволенні позову, обґрунтовуючи наявними в матеріалах справи доказами, при цьому додатково надавши суду 10.03.2016р. додаткові обгрунтування в яких зазначає, що 12.11.2013 року в межах зазначеної ліквідаційної процедури товарною біржею «Подільська» (м. Хмельницький, вул. Театральна, 10, код 32452151) проводився аукціон по реалізації майна, що належить ЗАТ «Агромаш», а саме:

- виділеної в натурі частки, яка складається з літери "О" - силосний склад, загальною площею 3999,0 кв.м. та знаходиться в місті Вінниці по вулиці Фрунзе, будинок № 4 (чотири), що складає 9/50 часток нежитлових будівель;

- виділеної в натурі частки, яка складається з літери "А" - будівля цеху фтористих солей, загальною площею 3851,4 кв.м. та знаходиться в місті Вінниці по вулиці Фрунзе, будинок № 4 (чотири), що складає 9/20 часток майнового комплексу.

19.11.2013 року в судовому засіданні щодо розгляду клопотання ПАТ «БАНК ФОРУМ» про заборону проводити вищевказаний аукціон ліквідатором банкрута Іващуком В.А. було надано представнику ПАТ «БАНК ФОРУМ» копію листа товарної біржі «Подільська» № 58 від 14.11.2013 року про те, що аукціон по реалізації вищевказаного майна не відбувся з причин надходження лише однієї заяви на участь в аукціоні (копія долучена до матеріалів справи).

З метою з'ясування вказаної обставини 24.02.2016 року ПАТ «БАНК ФОРУМ» було надіслано до ТБ «Подільська» запит щодо надання копії документа складеного за результатами проведення торгів (аукціону) 12.11.2013 року.

10.03.2016 року ПАТ «БАНК ФОРУМ» було отримано відповідь ТБ «Подільська» № 11 від 29.02.2016 року (копія додається) про те, що копію протоколу відкритих торгів надати немає можливості, оскільки аукціон 12.11.2013 року не відбувся.

Факт того, що аукціон 12.11.2013року не відбувся тягне за собою юридичні наслідки у вигляді правових підстав для проведення другого потворного аукціону з пониженням вартості майна.

З листів ТБ «Подільська» № 58 від 14.11.2013 року та № 11 від 29.02.2016 року вбачається, що аукціон проводився але є таким, що не відбувся з причини надходження лише однієї заяви на участь в аукціоні.

Інша причина вказана в листі ТБ «Подільська» № 58 від 14.11.2013 року про надходження від ПАТ «БАНК ФОРУМ» заяви про скасування аукціону на думку заявника не може бути правовою підставою для того, щоб аукціон не відбувся, а може бути підставою для того, щоб аукціон не проводився.

В додаток до поданого обгрунтування представник ПАТ «БАНК ФОРУМ» надав суду копію ухвали господарського суду Хмельницької області від 02.02.2016року у справі № 13/5025/2136/11, згідно якої встановлено факт не надання ПАТ «БАНК ФОРУМ» своєї згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення як того вимагає ст. 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Крім того, представником ПАТ «БАНК ФОРУМ» подано суду клопотання від 10.03.2016р. в якому заявник просить суд, оскільки ухвалою суду від 20.10.2015р. припинено повноваження арбітражного керуючого - ліквідатора Іващука В.А. та звільнено його від виконання обов'язків ліквідатора закритого акціонерного товариства "Агромаш", м. Хмельницький. Призначено ліквідатором закритого акціонерного товариства "Агромаш", м. Хмельницький арбітражного керуючого Побережного В.Т. АДРЕСА_1 вважати відповідачем 1 у заяві ПАТ «БАНК ФОРУМ» про визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна боржника від 12.11.2013року арбітражного керуючого Побережного Володимира Трохимовича (АДРЕСА_2).

Попередній ліквідатор банкрута Іващук В.А. проти позову заперечував з підстав, викладених у письмових запереченнях на позов, які було надано 14.01.2014р. та 29.07.2014 р.

В обгрунтування поданих заперечень Іващук В.А. зазначає, що відповідно до норм ст. 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» майно кредиторів, в тому числі і заставне, було включене до ліквідаційної маси боржника в червні 2012 року, і з цього моменту заставні кредитори не можуть розпоряджатися даним майном.

Тому, реалізація майна боржника проводилась відповідно до норм чинного на той час законодавства.

Згідно ст.43, ст. 44, чинної з 19 січня 2013р. редакції Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , оцінку і продаж майна здійснює ліквідатор самостійно, або із залученням на підставі договорів юридичних осіб, які мають відповідні документи на проведення таких торгів.

Рішенням комітету кредиторів від 19 березня 2013 року прийнято одноголосно рішення роботу ліквідатора визнати задовільною та провести реалізацію майна відповідно до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» .

Відповідно до листа заставного кредитора ПАТ «БАНК ФОРУМ» від 27.05.2013. силосні склади та цех фтористих солей у м.Вінниці було, виставлено на перший аукціон через електронні торги шляхом укладення угоди з Товарною біржею «Електронні торги України», м. Одеса.

На виконання даного листа на адресу цієї біржі 10 червня 2013 року ліквідатором Іващуком В.А. було направлено лист з проханням виставити на електронні торги вказане майно та надіслати генеральну угоду для її підписання. Однак, відповіді на даний лист ліквідатором отримано не було, натомість Хмельницькою філією даної біржі в електронному вигляді надіслано проект договору на проведення аукціону, який за своїм змістом та умовами не відповідав вимогам діючого законодавства, тому був відкоректований і направлений на розгляд біржею.

13 серпня 2013року на сайті Міністерства юстиції України було розміщено оголошення про проведення електронних торгів по реалізації силосного складу і цеху фтористих солей в м.Вінниці, які проходили з 6 по 23 вересня 2013 року. В оголошенні зазначено що аукціон проводиться вперше, без пониження початкової вартості.

За період проведення аукціону жодних повідомлень від біржі не надходило, тільки на вимогу ліквідатора, в електронному вигляді на адресу ліквідатора 26.09.2013 р. надійшло рішення № 49 від 09.09.2013 року від Товарної біржі «Електронні торги України», що у зв'язку із відсутністю заявок на участь в електронних торгах, вважати даний аукціон таким що не відбувся, про що було також, повідомлено представника позивача ПАТ «БАНК ФОРУМ» Храновського С.М. під розпис 02 жовтня 2013 року та надані всі документи стосовного цього аукціону.

На думку попереднього ліквідатора Іващука В.А., вказане свідчить про те, що саме із вини банку і за його зверненням процес реалізації майна затягнувся на 4 місяці. Вказані дії ПАТ «БАНК ФОРУМ» продати майно через ТБ «Електронні торги України», знизивши його вартість на 75 % від початкової, як пропонувалось цією біржею в початковому варіанті договору, призвело до пропущення двохмісячного терміну проведення повторного аукціону товарною біржею «Подільська».

Для дотримання вимог законодавства, враховуючи що на ТБ «Електронні торги України» згідно розміщеного на сайті Міністерства юстиції України 13 серпня 2013 року оголошення, перший аукціон, без пониження вартості не відбувся, товарна біржа «Подільська» вдруге розмістила оголошення про проведення повторного аукціону 12 листопада 2013 року.

Як зазначав попередній ліквідатор Іващук В.А. законодавством не передбачено, що якщо майно не продане на одній біржі на первинному аукціоні, то на іншій майно теж повинно виставлятись як на перший аукціон, Мінюст такі оголошення до розміщення не приймає.

02 жовтня 2013року на адресу кредитора ПАТ Банк Форум» ліквідатором направлено повний звіт про реалізацію заставного майна цього банку із пропозицією про виставлення майна на повторний аукціон через ТБ «Подільська», який отримав представник банку Храновський С.М. 02.10.2013року.

На повторний аукціон було виставлено цех фтористих солей стартовою вартістю 492560,00 грн., та силосний склад за стартовою вартістю 3196400,00 грн. у м.Вінниці.

Оголошення розміщене на сайті Міністерства юстиції України 28.09.2013р., аукціон було призначено на 12.11.2013 р.

28 жовтня 2013року на адресу ПАТ Банк Форум» рекомендованим листом було направлено повідомлення щодо дати і місця розміщення оголошення та проведення аукціону, із зазначенням стартової вартості майна, що перевищує кредиторські вимоги кредитора. Дане повідомлення також залишилось без відповіді.

Після того, як на лоти - силосний склад і цех фтористих солей було подано заявки на участь в аукціоні по їх придбанню і сплачено гарантійні внески в загальній сумі 368896,00 грн.

Ліквідатором Іващуком В.А. було запропоновано придбати дане майно згідно п.6 ст.44 Закону, однак учасник, що зареєструвався, відмовився від продажу даного майна. Вартість реалізації майна на другому повторному аукціоні давала можливість повністю погасити вимоги ПАТ Банк Форум».

На думку попереднього ліквідатора Іващука В.А. доводи представника банку Храновського С.М. щодо не розміщення оголошень про продаж не рухомого майна на самих об'єктах - силосному складу і цеху фтористих солей у м.Вінниці, по вул. Фрунзе,4 тільки тому що їх не видно на фотографіях, розміщених на сайті Мінюсту є такими що суперечать діючому законодавству та фактичним обставинам справи.

Попередній ліквідатор Іващук В.А. зазначав, що для забезпечення інформації щодо продажу майна у м.Вінниці на цих спорудах фарбою великими буквами зроблено напис, що майно продається і зазначено телефон ліквідатора, паперові оголошення були розміщені на об'єктах продажу після опублікування оголошення на сайті Міністерства юстиції України, і зняті після закінчення терміну реєстрації.

Також, ліквідатором в додаток до поданого суду уточнення до заперечення на позовну заяву додано, рішення ліквідатора про обрання товарної біржі (організатора аукціону) з продажу майна ЗАТ «Агромаш», копії заяв Рівненської міжрегіональної універсальної товарно-майнової біржі "ПРАЙС" та ТБ "Подільська" на участь в конкурсі з визначення організаторів аукціонів по відчуженню майна ЗАТ «Агромаш» копії фотографій майна в оголошенні розміщеному ТБ «Електронні торги України» на сайті Мінюсту 13 серпня 2013 року із розміщеними оголошення щодо продажу майна із зазначенням номера лоту, які оглянуті судом та представником позивача та долучені до матеріалів справи.

Оскільки, аукціон з продажу майна ЗАТ «Агромаш» призначений на 12.11.2013 року не відбувся, саме із вини позивача ПАТ «Банк Форум», на думку ліквідатора Іващука В.А. не можливо визнати недійсним результат аукціону, якого не відбулось, тому, із вище зазначених підстав ліквідатор вважає позовну заяву ПАТ «Банк Форум» безпідставною та такою, що не підлягає задоволенню.

Присутній в судовому засіданні ліквідатор банкрута Побережний В.Т. позицію ПАТ «Банк Форум» підтримав та не заперечував щодо задоволення заяви ПАТ "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на тимчасову адміністрацію ПАТ "Банк Форум" Соловйової Н.А., м.Київ про визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна боржника від 12.11.2013р.

Представник ТБ "Подільська" в судове засідання не з'явився, однак на адресу суду 17.03.2016р. на виконання вимог ухвали суду від 10.03.2016р. від ТБ "Подільська" надійшло письмове пояснення на заяву ПАТ «Банк Форум», в якому ТБ "Подільська" зазначає, що оголошення про проведення аукціону з продажу майна, що належить підприємству банкруту ЗАТ «Агромаш», м.Хмельницький, вул. Володимирська,109 (), призначеного на 12.11.2013р. було опубліковано сайті міністерства юстиції та сайті Вищого господарського суду України. Кінцевий термін представлення заявок на участь в аукціоні до 08 листопада 2013 року включно. Для участі в аукціоні на адресу товарної біржі «Подільська» (організатора торгів) заяв від юридичних та фізичних осіб не надходило. Отже, даний аукціон є такими що не відбувся з підстав, передбачених другим абзацом частини першої статті 55 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (відсутність учасників).

Додатково, директор ТБ "Подільська" просить розгляд даної справи проводити без участі представника Товарної біржі «Подільська».

Представники кредиторів в судове засідання не з"явились, вимог ухвали суду від 10.03.2016р. не виконали.

Розглядом матеріалів справи встановлено:

26 жовтня 2007 року в забезпечення виконання зобов'язань по кредитному договору № 0055/07/17-К від 26 жовтня 2007 року між ПАТ «БАНК ФОРУМ» та ЗАТ „Агромаш" було укладено іпотечний договір № 49 згідно якого передано в іпотеку

- виділену в натурі частку, яка складається з літери „О" - силосний склад, загальною площею 3999,0 кв.м. та знаходиться в місті Вінниці по вулиці Фрунзе, будинок № 4 (чотири), що складає 9/50 часток нежитлових будівель;

- виділену в натурі частку, яка складається з літери „А" - будівля цеху фторист, солей, загальною площею 3851,4 кв.м. та знаходиться в місті Вінниці по вулиці Фрунзе, будинок № 4 (чотири), що складає 9/20 часток майнового комплексу, що належать ЗАТ "Агромаш" на праві власності.

29.05.2012 року постановою господарського суду Хмельницької області у справі № 13/5025/2136/11 визнано банкрутом ЗАТ «Агромаш», відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором - арбітражного керуючого Іващука В.А.

12.11.2013 року в межах зазначеної ліквідаційної процедури товарною біржею «Подільська» (м. Хмельницький, вул. Театральна, 10, код 32452151) проводився аукціон по реалізації майна, що належить ЗАТ «Агромаш», а саме:

- виділеної в натурі частки, яка складається з літери „О" - силосний склад, загальною площею 3999,0 кв.м. та знаходиться в місті Вінниці по вулиці Фрунзе, будинок № 4 (чотири), що складає 9/50 часток нежитлових будівель;

- виділеної в натурі частки, яка складається з літери „А" - будівля цеху фтористих солей, загальною площею 3851,4 кв.м. та знаходиться в місті Вінниці по

вулиці Фрунзе, будинок № 4 (чотири), що складає 9/20 часток майнового комплексу, що належать ЗАТ "Агромаш" на праві власності.

19.11.2013 року в судовому засіданні щодо розгляду клопотання ПАТ «БАНК ФОРУМ» про заборону проводити вищевказаний аукціон ліквідатором банкрута Іващуком В.А. було надано представнику ПАТ «БАНК ФОРУМ» копію листа товарної біржі «Подільська» № 58 від 14.11.2013 року про те, що аукціон по реалізації вищевказаного майна не відбувся з причин надходження лише однієї заяви на участь в аукціоні.

Представник ПАТ «БАНК ФОРУМ» вважає, що організація та проведення вказаного аукціону по продажу майна банкрута, який був призначений на 12.11.2013 року, відбувалась з порушенням вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» з наступних підстав.

Згідно п. 1-1 Перехідних положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (у редакції Закону України від 22.12.2011 №4212-VІ) зазначається, що положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Відповідно до ст. 49 зазначеного закону продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Положеннями ч.4 ст.49 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено, що суб'єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники.

Згідно ч.5 ст.49 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом.

Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону. Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди. Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону, (ч.6 ст.49 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»).

Відповідно до п. 33 Інформаційного листа ВГСУ від 28.03.2013 року N 01-06/606/2013, організатор аукціону згідно з частиною шостою статті 49 Закону визначається замовником аукціону за конкурсом. Чинним законодавством не передбачено ліцензування діяльності з проведення торгів, тому організатором аукціону може бути особа, яка відповідно до установчих документів має право на здійснення такої діяльності. Господарський суд має перевіряти порядок визначення організатора аукціону. Організатор аукціону діє на підставі ухвали господарського суду про визнання його учасником провадження у справі про банкрутство. З моменту визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство він має право на оскарження тільки тих судових рішень, які стосуються організації та проведення аукціону за його участю.

Таким чином, необхідною передумовою для продажу майнових активів Боржника у справах про банкрутство, законодавцем передбачено визначення організатора аукціону, який в свою чергу має визначитись за конкурсом та відповідати певним критеріям. При цьому порядок такого визначення має перевірятись господарським судом.

В супереч наведеному вище, на думку ПАТ «БАНК ФОРУМ» Товарна Біржа «Подільська», яка здійснювала організацію аукціону з продажу майна Боржника 12.11.2011року на предмет відповідності вимогам законодавства про банкрутство, не досліджувалась, а при визначенні її організатором аукціону відповідний конкурс не проводився взагалі. Окрім того, господарським судом товарна біржа «Подільська» учасником провадження у справі про банкрутство ЗАТ «Агромаш» визнана не була, що свідчить про відсутність перевірки порядку такого визначення з боку господарського суду Хмельницької області.

Також, ПАТ «БАНК ФОРУМ» звертає увагу, що згідно ст. 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Майно, яке підлягало до продажу на аукціоні, організованому Товарною біржею «Подільська» у справі про банкрутство ЗАТ «Агромаш» 12.11.2011р. перебуває в заставі у ПАТ «БАНК ФОРУМ».

ПАТ «БАНК ФОРУМ», як кредитор вимоги якого забезпечені, не надавав ліквідатору згоду на реалізацію майна ЗАТ «Агромаш», що було передано в забезпечення, на аукціоні 12.11.2013 року за ціною 3 688 960,00 грн. з можливістю зниження вартості до 50 відсотків початкової вартості.

Як зазначає позивач ПАТ «БАНК ФОРУМ» взагалі не погоджував початкову ціну реалізації майна банкрута.

Окремо позивач звертає увагу, що статтею 58 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено, що організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником.

Частиною 3 ст.59 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено, що якщо аукціон є повторним або проводиться у зв'язку з розірванням договору, укладеного на попередньому аукціоні, про це зазначається в оголошенні із вказівкою на адресу сторінки веб-сайту, на якій розміщено інформацію про проведення попереднього аукціону.

На офіційному сайті Міністерства юстиції України 21.05.2013 року опубліковано оголошення про проведення відкритих торів (аукціону) 17.06.2013 з продажу майна ЗАТ «Агромаш», а саме:

- виділену в натурі частку, яка складається з літери „О" - силосний склад, загальною площею 3999,0 кв.м. та знаходиться в місті Вінниці по вулиці Фрунзе, будинок № 4 (чотири), що складає 9/50 часток нежитлових будівель;

- виділену в натурі частку, яка складається з літери „А" - будівля цеху фторис солей, загальною площею 3851,4 кв.м. та знаходиться в місті Вінниці по вул. Фрунзе, будинок № 4 (чотири), що складає 9/20 часток майнового комплексу договір про проведення аукціону був укладений з товарною біржою «Подільська» початкова вартість реалізації була встановлена в розмірі 3 688 960,00 грн. Заявок від покупців щодо участі в аукціоні не надходило.

Відповідно до опублікованого оголошення вказано організатором аукціону Товарна Біржа «Подільська». Статус аукціону: повторний, з можливістю зниження початкової вартості на повторному аукціоні.

Представник ПАТ «БАНК ФОРУМ» зазначає, що в опублікованому оголошенні відсутня інформація про перше оголошення з продажу майна ЗАТ «Агромаш». Окрім того, на сайті Міністерства юстиції України взагалі відсутнє оголошення про проведення першого аукціону з продажу майна ЗАТ «Агромаш» Товарною Біржею «Подільська».

На офіційному сайті Міністерства юстиції України 16.10.2013 року опубліковано оголошення про проведення відкритих торів (аукціону) 12.11.2013 з продажу майна ЗАТ «Агромаш», а саме:

- виділену в натурі частку, яка складається з літери „О" - силосний склад, загальною

площею 3999,0 кв.м. та знаходиться в місті Вінниці по вулиці Фрунзе, будинок № 4 (чотири), що складає 9/50 часток нежитлових будівель;

- виділену в натурі частку, яка складається з літери „А" - будівля цеху фтористих солей, загальною площею 3851,4 кв.м. та знаходиться в місті Вінниці по вулиці Фрунзе, будинок № 4 (чотири), що складає 9/20 часток майнового комплексу договір про проведення аукціону був укладений з товарною біржою «Подільська», початкова вартість реалізації була встановлена в розмірі 3 688 960,00 грн. Заявок від покупців щодо участі в аукціоні не надходило.

Відповідно до опублікованого оголошення вказано організатором аукціону Товарна Біржа «Подільська». Статус аукціону: повторний (оголошення про попередній аукціон розміщено на сайті міністерства юстиції України.

01.11.2013 року ПАТ «БАНК ФОРУМ» було отримано повідомлення ліквідатора від 28.10.2013 року про призначення повторного аукціону по продажу вищевказаного майна на 12.11.2013 року за стартовою вартістю 3 688 960,00 грн. (стартова вартість майна на повторному аукціоні встановлена у розмірі зменшеному на 20 відсотків від початкової вартості майна, яка була встановлена ліквідатором без погодження з ПАТ «БАНК ФОРУМ» в розмірі 4 611 200,00 грн.).

ПАТ «БАНК ФОРУМ» вважає, що призначення повторного аукціону по продажу майна банкрута за стартовою вартістю 3 688 960,00 грн. суперечить Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», оскільки будь-яких офіційних відомостей чи повідомлень про призначення та проведення першого аукціону ПАТ «БАНК ФОРУМ» не надходило і такий аукціон згідно наявної інформації не проводився.

Згідно ч. 3 ст. 58 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» під час продажу на аукціоні нерухомого майна оголошення повинно бути також розміщено на нерухомому майні.

Всупереч вказаним вимогам замовником аукціону ліквідатором ЗАТ «Агромаш» Іващуком В.А. та організатором аукціону Товарна Біржа «Подільська» не було забезпечено розміщення оголошення про продаж майна банкрута на нерухомому майні. Підтвердженням даних порушень є фотографії об'єктів нерухомого майна опублікованих в оголошеннях від 21.05.2013 та від 16.10.2013 на офіційному сайті Міністерства юстиції України про продаж майна ЗАТ «Агромаш».

Відповідно до ст. 65 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна -двох місяців) організатор аукціону зобов'язаний провести повторний аукціон.

Згідно оголошення про проведення відкритих торгів (аукціону) розміщеному на сайті Міністерства юстиції України 28.09.2013 року оголошення про попередній аукціон було розміщено 21.05.2013 року.

Таким чином на думку заявника двомісячний строк для проведення повторного аукціону був пропущений.

Всі вище перелічені порушення при організації та проведенні вказаного аукціону з продажу майна банкрута призводять до порушення прав ПАТ «БАНК ФОРУМ» як кредитора, оскільки наступний аукціон буде призначений як другий повторний аукціон із зменшенням вартості на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, внаслідок чого неправомірно зменшиться сума вимог ПАТ «БАНК ФОРУМ», які можуть бути задоволені за рахунок предмета застави.

На підставі вищевикладеного, заявник вважає, що аукціон, який призначений на 12.11.2013 року та організатором якого є товарна біржа «Подільська» повинен був відбуватись як первинний та початкова вартість реалізації майна банкрута на ньому повинна бути встановлена без можливості зниження початкової вартості лоту.

Аналізуючи надані докази, оцінюючи їх у сукупності, судом приймається до уваги таке:

Згідно з абз. 3 п. 1-1 Прикінцевих та Перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011р. №4212-VI (надалі - Закону про банкрутство), положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (чинний до 19.01.2013р.) виокремлює категорії можливих кредиторів з різним правовим статусом, зокрема категорію кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника. Аналогічна позиція викладена в ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (чинний з 19.01.2013р.), де забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника (майнового поручителя).

Проведення ліквідаційної процедури, в тому числі, реалізація заставного майна боржника, чітко визначена положеннями Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011р. №4212-VI (надалі - Закону про банкрутство).

Відповідно до ст.1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення визнаних судом вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Відповідно до ст. 42 Закону про банкрутство, усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси.

Майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Частинами 1, 2, ст.43 та ч.1,2, ст.44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ( в редакції від 19.01.2013р.) визначено, що майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів.

Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами:

проведення аукціону;

продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі.

Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною.

Ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону.

На аукціоні можуть продаватися:

основні засоби (нерухомість, незавершене будівництво, транспортні засоби, будівельні матеріали тощо);

відокремлений структурний підрозділ банкрута як частина цілісного майнового комплексу;

необоротні активи банкрута;

дебіторська заборгованість на умовах договору про відступлення права вимоги банкрута.

Ліквідатор має право самостійно проводити торги на аукціоні відповідно до законодавства або залучити на підставі договору організатора аукціону - юридичну особу, яка відповідно до установчих документів має право проводити торги. Організатор аукціону не може бути заінтересованою особою стосовно кредитора чи боржника.

Статтею 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Суб'єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники.

Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом в порядку, встановленому цим Законом.

Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку та основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди. Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону.

Учасниками аукціону можуть бути громадяни України, іноземці та особи без громадянства, юридичні особи України та іноземні юридичні особи, які подали необхідні документи та пройшли процедуру реєстрації виконавцем аукціону відповідно до цього Закону.

Замовнику та організатору забороняється встановлювати вимоги, вчиняти дії чи виявляти бездіяльність, що будь-яким чином порушують рівність учасників аукціону або допускають їх дискримінацію.

Усім учасникам аукціону гарантується рівний доступ до будь-якої інформації про майно, виставлене для продажу, а також про хід підготовки та проведення аукціону.

Таким чином, аналіз норм Закону про банкрутство, свідчить, що фізична або юридична особа як організатор аукціону має визначатися ліквідатором за конкурсом, що проводиться у визначеному ним порядку. При цьому, згода забезпеченого кредитора не є єдиним способом для проведення продажу забезпеченого майна. У випадку не згоди заставного кредитора, в залежності від обставин конкретної справи, такий продаж може бути здійснено за згодою суду, що передбачено у абз. 2 ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство. (Аналогічна правова позиція викладена в постанові Вищого господарського суду України по справі №4/5025/1228/12 від 05.03.2015р.).

На виконання ст.49 Закону ліквідатором подано оголошення про проведення конкурсу з визначення організатора аукціону з продажу майна, на, що надійшли заяви від Рівненської міжрегіональної універсальної товарно-майнової біржі "ПРАЙС" та ТБ "Подільська" на участь в конкурсі з визначення організаторів аукціонів по відчуженню майна ЗАТ «Агромаш». Відповідно до рішення ліквідатора про обрання товарної біржі (організатора аукціону) з продажу майна ЗАТ «Агромаш» переможцем конкурсу визначено ТБ "Подільська", яка запропонувала найнижчий відсоток винагороди 8% від ціни продажу майна ЗАТ «Агромаш».

Відповідно до ст.58 Закону організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником.

Під час продажу на аукціоні права вимоги про проведення аукціону також повідомляється боржник.

Під час продажу на аукціоні нерухомого майна оголошення повинно бути також розміщене на нерухомому майні.

Організатор аукціону забезпечує доступ до інформації про майно, що підлягає продажу, а також можливість ознайомитися з майном за його місцезнаходженням.

Оголошення розміщене на сайті Міністерства юстиції України 28.09.2013р., а також на нерухомому майні, що підтверджується доданими до матеріалів справи копіями фотографій майна в оголошенні розміщеному ТБ «Електронні торги України» на сайті Міністерства юстиції України 13 серпня 2013 року із розміщеними оголошення щодо продажу майна із зазначенням номера лоту.

12.11.2013 року в межах зазначеної ліквідаційної процедури товарною біржею «Подільська» (м. Хмельницький, вул. Театральна, 10, код 32452151) проводився аукціон по реалізації майна, що належить ЗАТ «Агромаш», а саме:

- виділеної в натурі частки, яка складається з літери „О" - силосний склад, загальною площею 3999,0 кв.м. та знаходиться в місті Вінниці по вулиці Фрунзе, будинок № 4 (чотири), що складає 9/50 часток нежитлових будівель;

- виділеної в натурі частки, яка складається з літери „А" - будівля цеху фтористих солей, загальною площею 3851,4 кв.м. та знаходиться в місті Вінниці по вулиці Фрунзе, будинок № 4 (чотири), що складає 9/20 часток майнового комплексу, що належать ЗАТ "Агромаш" на праві власності.

Статтею 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості.

Повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону.

Якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості.

При проведенні аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючого укласти договір.

Якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий (бажаючі) укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку.

Під - час дослідження доданих до матеріалів справи доказів, судом встановлено наявність у матеріалах справи оголошення ТБ "Подільська" про проведення відкритих торгів (аукціону) ЗАТ «Агромаш» лот №2, №3 із статусом повторний (є можливість зниження початкової вартості на повторному аукціоні) дата проведення 17.06.2013р. та оголошення ТБ "Подільська" про проведення відкритих торгів (аукціону) ЗАТ «Агромаш» лот №1, №2 із статусом повторний ((оголошення про попередній аукціон розміщено на сайті Міністерства юстиції України) є можливість зниження початкової вартості на повторному аукціоні)) дата проведення 12.11.2013р.

Крім того, в матеріалах справи наявна копія листа ТБ "Подільська" №58 від 14.11.2013р. в якому організатор аукціону Товарна біржа «Подільська» повідомляє, що публічні торги (аукціон) з продажу майна, що належить підприємству ЗАТ «Агромаш», м.Хмельницький, вул. Володимирська,109 ( ), а саме ЛОТ №1 та ЛОТ №2 призначені на 12 листопада 2013 року об 11 год. 00 хв. за адресою: м. Хмельницький, вул. Театральна, 10, є такими що не відбулися з причини надходження лише однієї заяви на участь в аукціоні від фізичної особи. А також з причини надходження на адресу ТБ «Подільська» заяви від конкурсного кредитора ПАТ «Банк «Форум» про скасування аукціону.

З метою з'ясування вказаної обставини 24.02.2016 року ПАТ «БАНК ФОРУМ» було надіслано до ТБ «Подільська» запит щодо надання копії документа складеного за результатами проведення торгів (аукціону) 12.11.2013 року.

10.03.2016 року ПАТ «БАНК ФОРУМ» отримано відповідь ТБ «Подільська» № 11 від 29.02.2016 року (копія якої додана до матеріалів справи) про те, що копію протоколу відкритих торгів надати немає можливості, оскільки аукціон 12.11.2013 року не відбувся.

Факт того, що аукціон 12.11.2013року не відбувся тягне за собою юридичні наслідки у вигляді правових підстав для проведення другого потворного аукціону з пониженням вартості майна.

З листів ТБ «Подільська» № 58 від 14.11.2013 року та № 11 від 29.02.2016 року вбачається, що аукціон проводився але є таким, що не відбувся з причини надходження лише однієї заяви на участь в аукціоні.

Крім цього, суд звертає увагу, що в матеріалах справи наявна копія ухвали господарського суду Хмельницької області від 02.02.2016року у справі № 13/5025/2136/11, згідно якої встановлено факт не надання ПАТ «БАНК ФОРУМ» своєї згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення як того вимагає ст. 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Відповідно до ст.33, ст.34, ст.43 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обгрунтовує свої вимоги або заперечення, для господарського суду не є обов'язковим.

Враховуючи вище викладене, дослідивши та проаналізувавши наявні в матеріалах справи докази, оцінивши їх в сукупності, заслухавши пояснення представників сторін, оскільки, аукціон з продажу майна ЗАТ «Агромаш» призначений на 12.11.2013року не відбувся, з причини надходження лише однієї заяви на участь в аукціоні від фізичної особи. А також з причини не надання ПАТ «БАНК ФОРУМ» своєї згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення як того вимагає ст. 42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Тому, із вище зазначених підстав суд вважає, що заявником ПАТ «Банк «Форум» достатньо надано суду належних на обгрунтованих доказів на підтвердження обставин викладених у поданій заяві.

За таких обставин, враховуючи зазначене, суд вважає за необхідне заяву ПАТ "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" Соловйової Наталії Анатоліївни про визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна боржника від 12.11.2013р. задовольнити та визнати недійсними результати аукціону від 12.11.2013 року з продажу майна Закритого акціонерного товариства "Агромаш" проведеного Товарною біржою «Подільська».

Керуючись ст.1, ст.42, ст.43, ст.44, ст.49, ст.58, ст.66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.12, ст.33, ст.34, ст.43, ст.86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

Заяву ПАТ "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" Соловйової Наталії Анатоліївни про визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна боржника від 12.11.2013р. задовольнити.

Визнати недійсними результати аукціону від 12.11.2013року з продажу майна Закритого акціонерного товариства "Агромаш" проведеного Товарною біржою «Подільська».

Суддя Вибодовський О.Д.

Копії ухвали надіслати: ПАТ „Український інноваційний банк" в особі Хмельницької філії" (29015, м. Хмельницький, проспект Миру 99/101); ТзОВ „ОТП Факторинг Україна" (м. Хмельницький, вул. Нижня берегова 35); Шепетівській ОДПІ, (м.Шепетівка, вул.Островського, 4); товарна біржа "Подільська" (м. Хмельницький, вул. Театральна, 10); РВ ФДМ України у Хмельницькій області (м. Хмельницький, вул. Соборна,75).