ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА
"01" квітня 2016 р.Справа № 916/200/15-г

За позовом: Заступника військового прокурора Білгород-Дністровського гарнізону в інтересах держави в особі Адміністрації Державної прикордонної служби України, Військової частини НОМЕР_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ) Державної прикордонної служби України;

до відповідача 1: Болградської районної державної адміністрації Одеської області;

до відповідача 2: Приватного підприємства "Герюш";

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Виноградівської сільської ради Болградського району Одеської області

про визнання незаконним та скасування розпорядження

Головуючий - Щавинська Ю.М.
Судді - Д`яченко Т.Г.
Мостепаненко Ю.І.

Представники:

прокурор: Попазогло В.С. посвідчення № 033848 від 15.06.2015р.

від позивача (Адміністрації Державної прикордонної служби України): не з`явився;

від позивача (Військової частини НОМЕР_1 ): не з`явився;

від відповідача 1: не з`явився;

від відповідача 2: не з`явився;

від третьої особи : не з`явився.

СУТЬ СПОРУ: Ухвалою господарського суду Одеської області від 29.05.2015р. позов Заступника військового прокурора Білгород-Дністровського гарнізону в інтересах держави в особі Адміністрації Державної прикордонної служби України, Військової частини НОМЕР_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ) Державної прикордонної служби України до Болградської районної державної адміністрації Одеської області за участю третьої особи Приватного підприємства "Герюш" про визнання незаконним та скасування розпорядження у справі №916/200/15-г залишено без розгляду на підставі п. 5 ч. 1 ст. 81 Господарського процесуального кодексу України.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 30.06.2015р. ухвалу господарського суду Одеської області від 29.05.2015р. по справі № 916/200/15-г скасовано, а справу направлено до господарського суду Одеської області для розгляду позову по суті.

Згідно з автоматизованим розподілом справ, в порядку ст. 2-1 Господарського процесуального кодексу України, справу №916/200/15-г передано на розгляд судді Степановій Л.В.

Ухвалою суду від 14.07.2015р. суддею Степановою Л.В. справу № 916/200/15-г було прийнято до свого провадження із призначенням розгляду в засіданні суду.

Ухвалою суду від 10.09.2015р. справу було прийнято до колегіального розгляду у складі трьох суддів.

Розпорядженням керівника апарату суду від 10.11.2015р., з огляду на перебування головуючого судді Степанової Л.В. з 09.11.2015р. на лікарняному, що може мати наслідком порушення строку розгляду справи, призначено повторний автоматичний розподіл справи №916/200/15-г, за результатами якого дану справу розподілено головуючому судді господарського суду Одеської області Щавинській Ю.М., суддям Літвінову С.В., Д`яченко Т.Г.

Ухвалою суду від 12.11.2015р. справу № 916/200/15-г було прийнято до провадження вищевказаним складом суду із призначенням розгляду в засіданні суду.

Вказаною ухвалою до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, було залучено Виноградівську сільську раду Болградського району Одеської області.

Ухвалою суду від 11.01.2016р. було замінено процесуальний статус третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Приватного підприємства "Герюш" шляхом залучення вказаного підприємства до участі у справі в якості іншого відповідача, розгляд справи було відкладено на 08.02.2016р.

Одночасно, ухвалами суду від 11.01.2016р. було зобов`язано відділ Держгеокадастру у Болградському районі Одеської області надати проектну документацію на земельну ділянку сільськогосподарського призначення (кадастровий номер :01:003:0679), площею 36,00 га ріллі, яка перебуває у користуванні ПП „Герюш і знаходиться на території Виноградівської сільської ради Болградського району Одеської області, в свою чергу відділ Держгеокадастру у Болградському районі Одеської області та Державне підприємство „Одеський науково-дослідний та проектний інститут землеустрою надати проект землеустрою щодо відведення земельних ділянок у постійне користування ІНФОРМАЦІЯ_2 (військовій частині НОМЕР_1 ) для розташування прикордонної смуги державного кордону між Україною та Республікою Молдова на території Червоноармійської, Залізничненської та Виноградівської сільських рад Болградського району Одеської області.

28.01.2016р. до канцелярії суду на виконання вимог ухвали суду від відділу Держгеокадастру у Болградському районі Одеської області надійшла технічна документація по перенесенню в натуру проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду ПП „Герюш для ведення товарного сільськогосподарського виробництва на території Виноградівської сільської ради Болградського району Одеської області, а також відповідний проект землеустрою (т.2 а.с.103-168).

Водночас, 28.01.2016р. до суду від вищевказаного відділу Держгеокадастру надійшов проект землеустрою щодо відведення Військовій частині НОМЕР_1 земельних ділянок у постійне користування (т.3 а.с.1-89).

Судове засідання 08.02.2016р., з огляду на перебування члена колегії судді Літвінова С.В. з 01.02.2016р. на лікарняному, не відбулося.

Розпорядженням в.о. керівника апарату суду від 25.02.2016р., приймаючи до уваги перебування члена колегії судді Літвінова С.В. з 01.02.2016р. на тривалому лікарняному, що може мати наслідком порушення строку розгляду справи, у зв`язку з необхідністю внесення змін до складу колегії, призначено повторний автоматичний розподіл справи №916/200/15-г, за результатами якого дану справу розподілено колегії суддів у складі: головуючий суддя Щавинська Ю.М., суддя Д`яченко Т.Г., суддя Мостепаненко Ю.І.

Ухвалою суду від 25.02.2016р. справу № 916/200/15-г було прийнято до провадження вищевказаним складом суду із призначенням розгляду в засіданні суду 16.03.2016р.

У судовому засіданні 16.03.2016р. представником Адміністрації Державної прикордонної служби України та Військової частини НОМЕР_1 було надано клопотання про призначення у справі судової земельно-технічної експертизи (т.3 а.с.107-109), на вирішення якої останній просить суд поставити наступні питання:

1. Чи виходить за межі території України земельна ділянка, яка надана Приватному підприємству „Герюш на підставі розпорядження Болградської райдержадміністрації Одеської області від 13.11.2008р. № 728/А-2008, та знаходиться між прикордонними знаками №0764 та №0767?

2. Якщо так, то яка відстань до лінії державного кордону між крайніми точками частини земельної ділянки, яка розміщена за межами території України?

3. Яка відстань до лінії державного кордону між крайніми точками частини земельної ділянки (наданої ПП „Герюш на підставі розпорядження Болградської райдержадміністрації Одеської області від 13.11.2008р. № 728/А-2008), яка розміщена на території України?

Згідно поданого клопотання представник позивачів просить суд проведення експертизи доручити Державному підприємству „Одеський науково-дослідний та проектний інститут землеустрою (65078, м. Одеса, вул. Космонавтів, 34).

Водночас, у клопотанні про призначення експертизи позивач вказує, що при розрахунках необхідно врахувати те, що відповідно до додатку №1 Положення про демаркацію державного кордону між Україною та Республікою Молдова від 29.01.2003р., яке ратифіковано Законом України від 10.12.2003р. № 1372-ІV, основні прикордонні знаки (наприклад, 0764,0765,0766) на сухопутній ділянці встановлюються на відстані 2,5 м від державного кордону, а проміжні (наприклад, 0764/02, 0765/01, 0766/03) безпосередньо на лінії державного кордону.

Ухвалою суду від 16.03.2016р., у зв`язку із нез`явленням в судове засідання представників відповідачів та третьої особи, від яких не надходили клопотання про розгляд справи за їх відсутності, неподання витребуваних ухвалою суду доказів, а також з огляду на необхідність надання сторонам можливості запропонувати експертну установу та перелік питань, які вони мають намір поставити на вирішення судової експертизи, розгляд справи було відкладено на 01.04.2016р.

У судове засідання 01.04.2016р. з`явився прокурор, який підтримав подане представником позивачів клопотання про призначення експертизи, наполягав на його задоволенні.

Представник позивачів у судове засідання 01.04.2016р. не з`явився, про місце та час розгляду справи був цілком обізнаний, про що свідчить наявна в матеріалах справи розписка від 16.03.2016р. (т.3 а.с.113).

Представники відповідачів та третьої особи у судове засідання не з`явилися, своїх пропозицій щодо експертної установи та переліку питань на вирішення судової експертизи не надали, про місце та час розгляду справи повідомлялися належним чином шляхом направлення на їх адреси відповідної ухвали суду.

Розглянувши матеріали справи, клопотання Адміністрації Державної прикордонної служби України та Військової частини НОМЕР_1 про призначення судової експертизи, суд зазначає наступне.
Згідно ст. 41 ГПК України для роз`яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Відповідно до статті 1 Закону судова експертиза - це дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об`єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні, зокрема, суду.

Судова експертиза призначається у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування.

Вирішуючи питання щодо необхідності та доцільності призначення експертизи, суд виходить з наступного.
Як встановлено судом, розпорядженням Одеської обласної державної адміністрації від 21.09.2012р. №1020/А-2012 (т.2 а.с.67-68) Ізмаїльському прикордонному загону (військовій частині НОМЕР_1 ) для розташування смуги кріплення прикордонних знаків в Болградському районі Одеської області у постійне користування були надані земельні ділянки, зокрема на території Виноградівської сільської ради (за межами населених пунктів) площею 11,0710 га.

Обґрунтовуючи подану позовну заяву прокурор вказує, що до такого відведення Болградська районна державна адміністрація Одеської області, знаючи про те, що між Україною та Республікою Молдовою не було позначено державного кордону на місцевості, своїм розпорядженням від 13.11.2008р. за №728/А-2008 надала ПП „Герюш в довгострокову оренду земельну ділянку, яка знаходиться вздовж державного кордону України та Республіки Молдови.

Відтак, прокурор вважає, що оспорюваним розпорядженням Болградська районна державна адміністрація Одеської області позбавила військову частину права відведення земельної ділянки у її постійне користування для облаштування та утримання інженерних споруд відповідно до ст. 3 Закону України „Про використання земель оборони, ст. 115 Земельного кодексу України та ст. 22 Закону України „Про державний кордон України.

Прокурор в якості підстав недійсності вищевказаного розпорядження держадміністрації зазначає, що вказаним документом ПП „Герюш було надано в оренду земельну ділянку, яка, фактично, перетинає державний кордон та розташована на відстані ближче ніж 2 м від державного кордону. Натомість, для розташування прикордонних інженерних споруд вздовж державного кордону необхідна земельна ділянка шириною 18,4 метрів.

Водночас прокурор та представник позивачів вказують про накладення земельної ділянки, яка надана ПП „Герюш в оренду, на земельну ділянку, яка надана у постійне користування ІНФОРМАЦІЯ_2 (військовій частині НОМЕР_1 ) для розташування прикордонної смуги державного кордону між Україною та Республікою Молдовою на території Болградського району, зокрема, на території Виноградівської сільської ради.

Як вбачається з матеріалів справи, з листом та додатком до нього (т.1 а.с.210-211) суд повідомлено про те, що за наявними даними Відділу Держземагентства у Болградському районі крайні точки земельної ділянки (кадастровий номер :01:003:0679) перетинають лінію прикордонних меж знаків №0764 та 0767 орієнтовно на відстані 43-51 м.

Ст.34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

При цьому, відповідно до ст. 32 ГПК України фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору, встановлюються, зокрема, висновками експертів.

Відповідно до постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012р. №4 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" до актів законодавства, якими слід керуватись у вирішенні питань призначення судової експертизи в судовому процесі, відносяться, зокрема, Інструкція про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затверджена наказом Міністерства юстиції України від 08.10.98 N 53/5 (у редакції наказу Міністерства юстиції України від 30.12.2004 N 144/5, далі - Інструкція), з урахуванням науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, також затверджених згаданим наказом Міністерства юстиції України.

Згідно Науково-методичних рекомендацій з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень затверджених наказом Міністерства юстиції України від 08.10.98 № 53/5 зі змінами та доповненнями, одним з основних видів (підвидів) експертизи є, зокрема, земельно-технічна.
При цьому, згідно до п.6.1 вказаних рекомендацій, основними завданнями земельно-технічної експертизи, є, зокрема, визначення відповідності фактичного землекористування в частині порушення меж та накладання земельних ділянок відповідно до правовстановлювальних документів та документації із землеустрою на ці земельні ділянки;

Таким чином, приймаючи до уваги, що при вирішенні питання щодо встановлення факту накладення чи не накладення земельних ділянок та визначення їх розташування відносно державного кордону виникли питання, роз`яснення яких потребують спеціальних знань, суд доходить висновку про необхідність призначення в даному випадку судової земельно-технічної експертизи.

Положеннями статті 41 Господарського процесуального кодексу України передбачено право учасників судового процесу пропонувати господарському суду питання, які мають бути роз`яснені судовим експертом, однак остаточне коло цих питань встановлюється судом

Враховуючи викладене, а також орієнтовний перелік питань, що міститься у вищезазначених Науково-методичних рекомендаціях з питань підготовки та призначення судових експертиз та експертних досліджень, суд вважає за необхідне задовольнити клопотання позивача частково шляхом відкорегування запропонованих ним питань, поставивши на вирішення експертизи наступні питання:

1. Визначити місця розташування земельної ділянки, яка була надана військовій частині 1474 для розташування прикордонної смуги державного кордону між Україною та Республікою Молдова (п`яти метрової смуги кріплення прикордонних знаків державного кордону) на території Виноградівської сільської ради Болградського району Одеської області згідно до проекту землеустрою , та земельної ділянки, яка була надана в оренду Приватному підприємству „Герюш (кадастровий номер :01:003:0679) одна відносно одної та відносно лінії державного кордону.

2. Чи є накладання (або накладання) земельних ділянок відповідно до правовстановлювальних документів та документації із землеустрою на ці земельні ділянки, та якщо є, то в якій частині?

Вирішуючи питання щодо експертної установи, суд зауважує наступне.
Відповідно до ч. 3 ст. 41 ГПК України, проведення судової експертизи доручається державним спеціалізованим установам чи безпосередньо особам, які відповідають вимогам, встановленим Законом України "Про судову експертизу". Особа, яка проводить судову експертизу (далі - судовий експерт) користується правами і несе обов`язки, зазначені у статті 31 цього Кодексу

Атестовані відповідно до цього Закону судові експерти включаються до державного Реєстру атестованих судових експертів, ведення якого покладається на Міністерство юстиції України.

Приймаючи до уваги, що запропоноване представником позивачів Державне підприємство „Одеський науково-дослідний та проектний інститут землеустрою (65078, м. Одеса, вул. Космонавтів, 34) не є експертною установою, у суду відсутні правові підстави для доручення проведення експертизи вказаному підприємству.

З огляду на викладене, суд, вважає за необхідне та доцільне доручити проведення експертизи атестованому судовому експерту Цуркану Володимиру Іллічу (м. Ізмаїл, вул. Мічуріна, 11, офіс №3 ідентифікаційний код , свідоцтво №1264 від 09.06.2008року), до кваліфікації якого належить проведення земельно-технічної експертизи.

Витрати, пов`язані з проведенням судової електротехнічної експертизи, слід покласти на Військову частину НОМЕР_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ) Державної прикордонної служби України.

З урахуванням вищевикладеного, провадження у справі, відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 79 ГПК України, підлягає зупиненню до закінчення проведення експертизи та повернення матеріалів справи до господарського суду Одеської області.

Керуючись ст.41, ч.2 п.1 ст.79, ст.86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

УХВАЛИВ:

1. Призначити у справі № 916/200/15-г судову земельно-технічну експертизу.

2. Доручити проведення судової земельно-технічної експертизи судовому експерту Цуркану Володимиру Іллічу (м. Ізмаїл, вул. Мічуріна, 11,офіс № 3, ідентифікаційний код , свідоцтво №1264 від 09.06.2008року).

3. Поставити перед судовою земельно-технічною експертизою наступні питання:

1). Визначити місця розташування земельної ділянки, яка була надана військовій частині НОМЕР_1 для розташування прикордонної смуги державного кордону між Україною та Республікою Молдова (п`яти метрової смуги кріплення прикордонних знаків державного кордону) на території Виноградівської сільської ради Болградського району Одеської області згідно до проекту землеустрою, та земельної ділянки, яка була надана в оренду Приватному підприємству „Герюш (кадастровий номер :01:003:0679) одна відносно одної та відносно лінії державного кордону.

2). Встановити чи є накладання (або накладання) земельних ділянок відповідно до правовстановлювальних документів та документації із землеустрою на ці земельні ділянки, та якщо є, то в якій частині?

4. Попередити судового експерта Цуркана Володимира Ілліча про кримінальну відповідальність згідно ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України.

5. Направити судовому експерту Цуркану Володимиру Іллічу для проведення експертизи матеріали справи №916/200/15-г.

6. Витрати з проведення експертизи покласти на Військову частину НОМЕР_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ) Державної прикордонної служби України.

7. Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_3 надати до суду докази оплати експертизи.

8. Зобов`язати Військову частину НОМЕР_1 ( ІНФОРМАЦІЯ_1 ) Державної прикордонної служби України та Приватне підприємство "Герюш" забезпечити судовому експерту Фізичній особі - підприємцю Цуркану Володимиру Іллічу безперешкодний доступ до об`єктів, що підлягають дослідженню.

9. Якщо під час проведення судової експертизи будуть встановлені обставини, що мають значення для правильного вирішення спору, з приводу яких експерту не були поставлені питання, зобов`язати та надати можливість експерту у висновку викласти свої міркування і доводи щодо цих обставин.

10. Провадження у справі №916/200/15-г зупинити до закінчення проведення експертизи та повернення справи до господарського суду Одеської області.

Суддя Ю.М. Щавинська

Суддя Т.Г. Д`яченко

Суддя Ю.І. Мостепаненко