донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

29.03.2016 справа №7/188

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: суддіОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3
При секретарі судового засідання За участю представників сторін: від позивача від відповідача від ДВС - розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_4 не зявився ОСОБА_5, за довіреністю ОСОБА_6, за довіреністю Комунального підприємства Компанія Вода Донбасу, м. Маріуполь Донецької області
на ухвалу господарського судуДонецької області
від за скаргою на дії25.02.2016 р. Комунального підприємства Компанія Вода Донбасу, м. Маріуполь Донецької області Державної виконавчої служби України в процесі виконання рішення господарського суду Донецької області №7/188 від 23.12.08 р.
у справі№ 7/188 (суддя Кротінова О.В.)
за позовомВідкритого акціонерного товариства Донецькобленерго, м. Горлівка Донецької області, в особі структурної одиниці Краматорських електричних мереж, м. Краматорськ Донецької області
доКомунального підприємства Компанія Вода Донбасу, м. Маріуполь Донецької області
простягнення заборгованості за активну електроенергію 13 022 149,13 грн., пені 258 347,18 грн., 3% річних 32 205,16 грн., 7% штрафу 525 074,21 грн.
ВСТАНОВИВ:

Комунальне підприємство "Компанія "Вода Донбасу" звернулося до господарського суду Запорізької області зі скаргою на дії Державної виконавчої служби України в процесі виконання рішення господарського суду Донецької області від 23.12.2008 р. по справі №7/188, в якій просило суд визнати неправомірними дії Державної виконавчої служби України щодо винесення постанови від 08.09.2014 р. ВП № 12616454 про стягнення з КП Компанія Вода Донбасу виконавчого збору у сумі 1 327 276,06 грн.; визнати недійсною постанову Державної виконавчої служби України від 08.09.2014 р. ВП № 12616454 про стягнення з КП "Компанія "Вода Донбасу" виконавчого збору у сумі 1 327 276,06 грн. як таку, що порушує права та законні інтереси боржника.

Скарга обґрунтована тим, що відділом примусового виконання рішень департаменту Державної виконавчої служби України постановою від 05.05.2009 р. ВП № 12616454 було відкрито виконавче провадження з виконання наказу господарського суду Донецької області від 05.01.2009р. про примусове виконання рішення від 23.12.2008р. у справі № 7/188 про стягнення з Комунального підприємства "Компанія "Вода Донбасу" на користь Відкритого акціонерного товариства "Донецькобленерго" в особі структурної одиниці Краматорських електричних мереж 13 022 149,13 грн. боргу, 32 205,16 грн. 3% річних, 193 760,39 грн. пені, 24 532,40 грн. державного мита, 113,52 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

08.09.2014р. Державною виконавчою службою України винесено постанову про стягнення з Комунального підприємства "Компанія "Вода Донбасу" виконавчого збору в сумі 1 327 276,06 грн., що суперечить положенням ст.ст. 24, 25, 30, 46, 50, 55 Закону України "Про виконавче провадження" та положенням пункту 4.16.2. Інструкції про проведення виконавчих дій, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 15.12.1999 р. № 74/5, оскільки заборгованість за спожиту активну електроенергію у розмірі 13 022 149,13 грн., яка стягнута за рішенням суду по даній справі, була сплачена боржником в добровільному порядку шляхом перерахування коштів безпосередньо на рахунок стягувача платіжними дорученнями на суму 12 199 047,56 грн. з 29.10.2009 р. по 26.10.2011 р. та в сумі 823 101,57 грн. шляхом надання субвенцій з державного бюджету місцевим бюджетам на погашення заборгованості з різниці в тарифах на послуги з централізованого водопостачання та водовідведення, що вироблялися, транспортувалися та постачалися населенню, яка виникла у звязку з невідповідністю фактичної вартості послуг централізованого водопостачання та водовідведення тарифам, що затверджувалися та/або погоджувалися органами державного влади чи місцевого самоврядування згідно зі ст. 23 Закону України «Про Державний бюджет України на 2012 рік» та постанови Кабінету Міністрів України від 11.06.2012 р. № 517, про що свідчать договір № 517Е/32 від 27.06.2012 р. та платіжне доручення № 1 від 24.09.2012 р.

КП "Компанія "Вода Донбасу" вважає, що оскільки станом на дату прийняття виконавцем постанови від 08.09.2014 р., рішення суду у справі № 7/188 від 23.12.2008 р. було виконано боржником самостійно в частині сплати 13 022 149,13 грн. за спожиту активну електричну енергію, примусове стягнення якої в порядку визначеному Законом України "Про виконавче провадження" не здійснювалося, у Державної виконавчої служби України були відсутні підстави для винесення 08.09.2014р. в рамках ВП № 12616454 постанови про стягнення виконавчого збору в сумі 1 327 276 грн.

Крім того, разом зі скаргою КП Компанія Вода Донбасу подано клопотання від 26.03.2015 р. про поновлення пропущеного процесуального строку на подання скарги у порядку ст. 121-2 ГПК України на дії Державної виконавчої служби України в процесі виконання рішення господарського суду Донецької області.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 27.05.2015 р. у справі №7/188 відмовлено Комунальному підприємству Компанія Вода Донбасу у задоволенні клопотання від 26.03.15р. № 03/1132 про поновлення пропущеного процесуального строку на подання скарги. Скаргу комунального підприємства "Компанія "Вода Донбасу" за вих. № 03/1131 від 26.03.15р. на дії державної виконавчої служби України залишено без розгляду. Відмовлено у задоволенні клопотання Міністерства юстиції України про заміну відповідача у справі № 7/188 на підставі ст.ст. 21, 25 ГПК України.

Ухвала суду мотивована тим, що КП «Компанія «Вода Донбасу» не доведено суду поважності причин пропуску процесуального строку для оскарження дій виконавчої служби щодо винесення постанови від 08.09.2014 р. про стягнення з боржника виконавчого збору ВП № 12616454.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 12.08.2015 р. апеляційну скаргу Комунального підприємства "Компанія "Вода Донбасу" на ухвалу господарського суду Запорізької області від 27.05.2015 р. по справі №7/188 задоволено.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 27.05.2015р. по справі №7/188 скасовано в частині відмови Комунальному підприємству "Компанія "Вода Донбасу" у задоволенні клопотання про поновлення пропущеного процесуального строку на подання скарги та залишення скарги на дії Державної виконавчої служби України без розгляду.

Прийнято нове рішення.

Поновлено Комунальному підприємству "Компанія "Вода Донбасу" пропущений процесуальний строк на подання скарги на дії Державної виконавчої служби України в процесі виконання рішення господарського суду Донецької області №7/188 від 23.12.2008 року.

Скаргу Комунального підприємства "Компанія "Вода Донбасу", м. Маріуполь Донецької області на дії Державної виконавчої служби України, м. Київ щодо визнання неправомірними дій Державної виконавчої служби України по винесенню постанови від 08.09.2014р. ВП № 12616454 про стягнення з Комунального підприємства Компанія "Вода Донбасу виконавчого збору на суму 1 327 276,06 грн. та про визнання недійсною постанови Державної виконавчої служби України від 08.09.2014р. ВП № 12616454 про стягнення з Комунального підприємства Компанія "Вода Донбасу виконавчого збору в сумі 1 327 276,06 грн. задоволено.

Визнано неправомірними дії Державної виконавчої служби України по винесенню постанови від 08.09.2014 р. ВП № 12616454 про стягнення з Комунального підприємства Компанія "Вода Донбасу виконавчого збору на суму 1 327 276,06 грн.

Визнано недійсною постанову Державної виконавчої служби України від 08.09.2014р. ВП № 12616454 про стягнення з Комунального підприємства Компанія "Вода Донбасу виконавчого збору в сумі 1 327 276,06 грн.

В іншій частині ухвалу господарського суду Запорізької області від 27.05.2015р. по справі №7/188 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 11.01.2016 р. касаційну скаргу Державної виконавчої служби України задоволено, постанову Донецького апеляційного господарського суду від 12.08.2015 р. та ухвалу господарського суду Запорізької області від 27.05.2015 р. скасовано, справу № 7/188 направлено на новий розгляд до господарського суду Донецької області.

Вищим господарським судом України під час перегляду справи в касаційному порядку зазначено, що під час нового розгляду суду необхідно дослідити які дії вчинялися Державною виконавчою службою України щодо виконання рішення господарського суду Донецької області 23.12.2008р. боржником.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 01.02.2016р. у справі № 7/188 прийнято до провадження скаргу Комунального підприємства Компанія Вода Донбасу на дії державної виконавчої служби в процесі виконання рішення господарського суду Донецької області №7/188 від 23.12.2008р. Відновлено пропущений строк на подання скарги на дії державної виконавчої служби в процесі виконання рішення господарського суду Донецької області №7/188 від 23.12.2008р. в частині оскарження постанови про стягнення виконавчого збору від 08.09.2014р., винесеної в рамках ВП № 12616454.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 25.02.2016 р. у справі № 7/188 відмовлено Комунальному підприємству Компанія Вода Донбасу у задоволенні скарги № 03/1131 від 26.03.2015 р. на дії державної виконавчої служби України в процесі виконання рішення господарського суду Донецької області №7/188 від 23.12.2008р. про визнання неправомірними дій державної виконавчої служби України щодо винесення постанови від 08.09.2014р. ВП №12616454 про стягнення з боржника виконавчого збору на суму 1 327 276,06 грн.; визнання недійсною постанови державної виконавчої служби України від 08.09.2014р. ВП №12616454 про стягнення з боржника виконавчого збору в сумі 1 327 276,06 грн., як такої, що порушує його права та законні інтереси.

Ухвала суду мотивована тим, що відповідно до ч. 3 ст. 27 Закону України «Про виконавче провадження» у разі отримання документального підтвердження про повне виконання рішення боржником до початку його примусового виконання державний виконавець закінчує виконавче провадження в порядку, встановленому цим Законом. Виконавчий збір та витрати, пов'язані з організацією та проведенням виконавчих дій, у такому разі з боржника не стягуються. Матеріали справи свідчать про те, що наказ господарського суду Донецької області від 05.01.2009 р. по справі №7/188 не виконано у повному обсязі, а саме в частині стягнення присуджених сум 3% річних, пені та судових витрат, за станом і на теперішній час. З огляду на таке, відсутність добровільного виконання рішення суду в означеній частині, є наявними підстави для покладення і стягнення виконавчого збору та витрат, повязаних з організацією та проведенням виконавчих дій, а відтак, для винесення виконавчим органом певної постанови з цього питання.

Не погодившись з зазначеною ухвалою, КП Компанія Вода Донбасу звернулося з апеляційної скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Донецької області від 25.02.2015 р. у справі №7/188 та прийняти нове рішення, яким задовольнити скаргу КП "Компанія "Вода Донбасу" на дії Державної виконавчої служби України в процесі виконання рішення господарського суду Донецької області від 23.12.2008 р. по справі №7/188.

Вважає, що ухвала суду винесена з порушенням норм матеріального права, ст. 28 Закону України «Про виконавче провадження» від 21.04.1999 р. № 606, постанови Верховного суду України від 28.01.2015 р. № 3-217гс14, п.п. 3.7.2, 3.8.2 наказу Міністерства юстиції України «Про затвердження інструкції з організації примусового виконання рішень» № 512/5 від 02.04.2012 р.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 17.03.2016 р. апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 29.03.2016 р.

В судовому засіданні представник скаржника наполягав на задоволенні вимог апеляційної скарги, просив скасувати ухвалу господарського суду Донецької області від 25.02.2015 р. у справі №7/188 та прийняти нове рішення, яким задовольнити скаргу КП "Компанія "Вода Донбасу" на дії Державної виконавчої служби України в процесі виконання рішення господарського суду Донецької області від 23.12.2008 р. по справі №7/188; визнати неправомірними дії Державної виконавчої служби України щодо винесення постанови від 08.09.2014 р. ВП № 12616454 про стягнення з КП Компанія Вода Донбасу виконавчого збору у сумі 1 327 276,06 грн.; визнати недійсною постанову Державної виконавчої служби України від 08.09.2014 р. ВП № 12616454 про стягнення з КП "Компанія "Вода Донбасу" виконавчого збору у сумі 1 327 276,06 грн.

Представник Державної виконавчої служби в судовому засіданні проти задоволення вимог апеляційної скарги заперечив, наполягав на правомірності прийнятої судом ухвали. Просив у задоволенні апеляційної скарги відмовити, ухвалу господарського суду Донецької області від 25.02.2015 р. у справі №7/188 залишити без змін.

Згідно з положеннями ст.ст.101,106 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість ухвал місцевого господарського суду в повному обсязі.

У відповідності до п.п. 2, 3, 4 ч. 3 ст.129 Конституції України, основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, забезпечення доведеності вини, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно зі ст. ст. 4-2, 4-3 Господарського процесуального кодексу України - правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом та змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Вивчивши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги, заслухавши в судовому засіданні пояснення представників, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено наступне.

Рішенням господарського суду Донецької області від 23.12.2008 р. у справі №7/188 позовні вимоги Відкритого акціонерного товариства «Донецькобленерго» в особі структурної одиниці Краматорських електричних мереж задоволені частково; стягнуто з КП «Компанія «Вода Донбасу» на користь ВАТ Донецькобленерго заборгованість у розмірі 13 022 149,13 грн., 3% річних у сумі 32 205,16 грн., пеню у сумі 193 760,39 грн., державне мито у сумі 24 532,40 грн., витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 113,52 грн. У задоволенні вимог в залишковій частині відмовлено.

На виконання зазначеного рішення 05.01.2009 р. господарським судом Донецької області видано відповідний наказ про примусове виконання рішення.

На підставі заяви стягувача, 05.05.2009 р. головним державним виконавцем відділу примусового виконання рішень департаменту Державної виконавчої служби винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №12616454 з виконання наказу господарського суду Донецької області від 05.01.2009 р. по справі №7/188 про стягнення з КП «Компанія «Вода Донбасу» на користь ВАТ «Донецькобленерго» в особі структурної одиниці Краматорських електричних мереж заборгованості у розмірі 13 022 149,13 грн., 3% річних у сумі 32 205,16 грн., пеню у сумі 193 760,39 грн., державне мито у сумі 24 532,40 грн., витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 113,52 грн.

Зазначеною постановою боржнику для добровільного виконання рішення надано семиденний строк з моменту отримання постанови. Попереджено, що у випадку невиконання рішення в наданий для самостійного виконання строк його буде виконано в примусовому порядку та з боржника буде стягнуто виконавчий збір і витрати, пов'язані з провадженням виконавчих дій.

12.12.2013 р. державним виконавцем Відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України винесено постанову про приєднання виконавчого провадження ВП № 12616454 до зведеного виконавчого провадження № 41211546, яке веде Відділ примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України м. Київ.

08.09.2014 р. старшим державним виконавцем Відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України на підставі ст. 28 Закону України «Про виконавче провадження», в межах виконавчого провадження ВП № 12616454, у звязку з невиконанням боржником наказу № 7/188 від 05.01.2009р., винесено постанову про стягнення з боржника виконавчого збору у розмірі 1 327 276,06 грн.

Боржник не погодився з такими діями виконавчої служби та звернувся до господарського суду з відповідною скаргою.

Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку про обґрунтованість апеляційної скарги виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 124 Конституції України судові рішення ухвалюються судами іменем України і є обов'язковими до виконання на всій території України.

Рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження" (ст. 115 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до ст.121-2 Господарського процесуального кодексу України скарги на дії чи бездіяльність органів Державної виконавчої служби щодо виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів можуть бути подані стягувачем, боржником або прокурором протягом 10 днів з дня вчинення оскаржуваної дії, або з дня, коли зазначеним особам стало про неї відомо, або з дня коли дія мала бути вчинена.

Як свідчать матеріали справи при зверненні до господарського суду зі скаргою боржником було заявлене клопотання про поновлення строку, яке було задоволено ухвалою господарського суду Донецької області від 01.02.2016 р.

Виконавче провадження як завершальна стадія судового провадження та примусове виконання рішень інших органів (посадових осіб) - це сукупність дій органів і посадових осіб, визначених у цьому Законі, що спрямовані на примусове виконання рішень судів та інших органів (посадових осіб), які провадяться на підставах, в межах повноважень та у спосіб, визначених цим Законом, іншими нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до цього Закону та інших законів, а також рішеннями, що відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню (далі - рішення). Примусове виконання рішень покладається на державну виконавчу службу, яка входить до системи органів Міністерства юстиції України. Примусове виконання рішень здійснюють державні виконавці, визначені Законом України «Про державну виконавчу службу» (ст. ст. 1, 2 Закону України «Про виконавче провадження»).

Статтею 19 Закону України «Про виконавче провадження» визначено, що державний виконавець відкриває виконавче провадження на підставі виконавчого документа, зазначеного в ст. 17 цього Закону (зокрема, судового наказу), за заявою стягувача або його представника про примусове виконання рішення.

Державний виконавець зобов'язаний використовувати надані йому права відповідно до закону і не допускати у своїй діяльності порушення прав та законних інтересів фізичних і юридичних осіб (ст. 6 Закону України «Про виконавче провадження»).

Відповідно до ст.24 Закону України «Про виконавче провадження» (в редакції на час прийняття постанови про відкриття виконавчого провадження») державний виконавець зобов'язаний прийняти до виконання виконавчий документ і відкрити виконавче провадження, якщо не закінчився строк пред'явлення виконавчого документа до виконання і цей документ відповідає вимогам, передбаченим цим Законом, та пред'явлений до виконання до органу державної виконавчої служби за належним місцем виконання рішення.

Державний виконавець у 3-денний строк з дня надходження до нього виконавчого документа виносить постанову про відкриття виконавчого провадження. В постанові державний виконавець встановлює строк для добровільного виконання рішення, який не може перевищувати семи днів, а рішень про примусове виселення - п'ятнадцяти днів, та попереджає боржника про примусове виконання рішення після закінчення встановленого строку зі стягненням з нього виконавчого збору і витрат, пов'язаних з провадженням виконавчих дій, передбачених цим Законом. Копія постанови про відкриття виконавчого провадження не пізніше наступного дня надсилається стягувачу, боржнику та органу (посадовій особі), який видав виконавчий документ.

Водночас, приписами статті 30 Закону України «Про виконавче провадження» (в тій же редакції) унормовано, що якщо боржник у встановлений строк добровільно не виконає рішення, державний виконавець невідкладно розпочинає його примусове виконання. При цьому, починаючи виконувати рішення, державний виконавець повинен пересвідчитися, чи отримана боржником копія постанови про відкриття виконавчого провадження і чи здійснені ним дії, спрямовані на добровільне виконання рішення у встановлений постановою строк відповідно до статті 24 цього Закону.

Отже, після спливу строку, наданого боржнику на добровільне виконання рішення суду, державний виконавець мав пересвідчитись, що боржником постанову про відкриття виконавчого провадження отримано та рішення в добровільному порядку не виконано,та невідкладно розпочати примусове виконання рішення.

Наявні у справі копії матеріалів виконавчого провадження містять супровідний лист без дати № 6081-0-33-08-25-480/7, в якому зазначено про направлення на адресу боржника копії постанови державного виконавця про відкриття виконавчого провадження від 05.05.2009 р., винесеної на підставі виконавчого документа - наказу господарського суду Донецької області № 7/188 від 05.01.2009 р. Будь-які докази, які б свідчили про направлення вказаної кореспонденції на адресу боржника органом виконання, в порядку передбаченому ст. 24 Закону України «Про виконавче провадження», в матеріалах справи відсутні.

Як вбачається з матеріалів справи боржником самостійно було сплачено на рахунок стягувача у добровільному порядку заборгованість за рішенням суду по справі 7/188, що підтверджується платіжними дорученнями № 252 від 29.10.2009 р. на суму 10 000,00 грн., № 129 від 26.11.2009 р. на суму 10 000,00 грн., № 106 від 29.09.2010 р. на суму 1 620 000,00 грн., № 878 від 28.03.2011 р. на суму 150 000,00 грн., № 819 від 28.03.2011 р. на суму 200 000,00 грн., № 877 від 25.03.2011 р. на суму 100 000,00 грн., № 713 від 14.03.2011 р. на суму 109 047,56 грн., № 796 від 25.03.2011 р. на суму 900 000,00 грн., № 716 від 15.03.2011 р. на суму 1 000 000,00 грн., № 823 від 29.03.2011 р. на суму 400 000,00 грн., № 110 від 26.10.2011 р. на суму 7 700 000,00грн., всього на загальну суму 12 199 047,56 грн.

Крім того згідно договору № 517Є/32 від 27.06.2012 р. про організацію взаєморозрахунків відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11.06.2012 р. № 517 КП Компанія Вода Донбасу платіжним дорученням № 1 від 24.09.2012 р. перерахувала на рахунок Енергопостачальної компанії ПАТ ДТЕК Донецькобленерго для погашення заборгованості за електричну енергію за договором № 1026 від 01.11.2006 р. на виконання рішення суду у справі №7/188 суму 823 101,57 грн.

Таким чином, до винесення постанови про стягнення виконавчого збору від 08.09.2014р. боржником було самостійно добровільно виконано рішення суду по справі №7/188 на загальну суму 13 022 149,13 грн.

Несплаченою залишилась сума у розмірі 250 611,47 грн., що складається з 3% річних, пені, стягнутого державного мита та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

За правовою позицією Верховного суду України, що викладена у постановах від 28.01.2015 р. у справі № 3-217гс14, від 06.07.2015р. у справі № 6-785цс15, сплив строку, наданого для добровільного виконання рішення суду, сам по собі не є тією достатньою підставою, з якою законодавець пов'язує стягнення виконавчого збору з боржника. Виконавчий збір стягується на підставі постанови державного виконавця, якщо боржником в установлений для цього строк рішення добровільно не виконано, а державним виконавцем вчинено дії, спрямовані на примусове виконання .

Наведена правова позиція Верховного суду України, відповідно до ч. 1 ст. 111-28 ГПК України, є обов'язковою для всіх суб'єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права. Висновок щодо застосування норм права, викладений у постанові Верховного Суду України, має враховуватися іншими судами загальної юрисдикції при застосуванні таких норм права.

Відповідно до ст. 32 Закону України "Про виконавче провадження" заходами примусового виконання рішень є: звернення стягнення на кошти та інше майно (майнові права) боржника, у тому числі якщо вони перебувають в інших осіб або належать боржникові від інших осіб; звернення стягнення на заробітну плату (заробіток), доходи, пенсію, стипендію боржника; вилучення в боржника і передача стягувачу певних предметів, зазначених у рішенні; інші заходи, передбачені рішенням.

Проте, матеріали виконавчого провадження свідчать, що з моменту відкриття виконавчого провадження 05.05.2009р. до винесення 08.09.2014р. постанови про стягнення з боржника виконавчого збору органом Державної виконавчої служби не здійснювались заходи з примусового виконання наказу господарського суду Донецької області від 05.01.2009р. у справі № 7/188, передбачені ст. 32 Закону України "Про виконавче провадження".

Отже, постанова старшого державного виконавця відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України від 08.09.2014р. про стягнення з КП «Компанія «Вода Донбасу» виконавчого збору у розмірі 1 327 276,06 грн., винесена до здійснення державним виконавцем заходів примусового виконання рішення ( постанова про арешт коштів боржника винесена державним виконавцем 09.09.2014р.).

Відповідно до ст. 28 Закону України «Про виконавче провадження» (в редакції, чинній станом на дату винесення постанови про стягнення виконавчого збору) у разі невиконання боржником рішення майнового характеру у строк, встановлений частиною другою статті 25 цього Закону для самостійного його виконання, постановою державного виконавця з боржника стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків суми, що підлягає стягненню, або вартості майна боржника, що підлягає передачі стягувачу за виконавчим документом.

Як свідчать матеріали справи, на час прийняття постанови від 08.09.2014 р. про стягнення з КП «Компанія «Вода Донбасу» виконавчого збору, стягненню підлягала сума 250 611,47 грн., що складається з 3% річних, пені, стягнутого державного мита та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Наказ господарського суду Донецької області від 05.01.2009р. про примусове виконання рішення від 23.12.2008 р. у справі №7/188 станом на 24.09.2012р. був виконаний боржником, КП «Компанія «Вода Донбасу», самостійно, в сумі 13 022 149,13 грн.

Про наявність у Державної виконавчої служби відомостей про часткове самостійне виконання боржником наказу господарського суду по справі 7/188 свідчать лист КП «Компанія «Вода Донбасу» № 03/01/2732 від 04.10.2012р. з додаванням реєстрів оплачених виконавчих проваджень та копій платіжних доручень, та лист № 03/вх1-152-14 від 30.05.2014р. з додаванням, окрім іншого, переліку виконавчих справ.

За приписами п.3.7.2 п. 3.7. Інструкції з організації примусового виконання рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 02.04.2012р.№ 512/5, в редакції чинній на момент винесення оскаржуваної постанови від 08.09.2014 ВП №12616454, якщо рішення про стягнення коштів було виконано боржником частково до початку його примусового виконання, виконавчий збір стягується з суми, яка не була сплачена боржником самостійно.

З наведеного вбачається, що виконавчий збір стягується з боржника виключно у разі невиконання останнім виконавчого документа у строк, встановлений державним виконавцем і лише після початку здійснення примусових дій державним виконавцем та з суми, яка залишилась несплаченою боржником самостійно. Із суми, яка сплачена боржником самостійно до початку здійснення примусових дій державним виконавцем, виконавчий збір не стягується.

Така правова позиція викладена Вищим господарським судом України в постанові від 18.11.2015р. у справі № 7/275 між тими ж сторонами.

Разом з тим, державним виконавцем, у порушення наведених норм, виконавчий збір нараховано на всю суму, що стягнута з КП «Компанія «Вода Донбасу» рішенням господарського суду Донецької області від 23.12.2008р. у справі № 7/188.

За вказаних обставин дії державного виконавця щодо винесення постанови від 08.09.2014 р. ВП 1216454 про стягнення з боржника виконавчого збору у сумі 1 327 276,06 грн. та сама постанова є неправомірними.

Враховуючи наведене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про задоволення апеляційної скарги Комунального підприємства Компанія Вода Донбасу, тому ухвала господарського суду Донецької області 25.02.2016 р. у справі № 7/188 підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на Державну виконавчу службу України.

Результати апеляційного провадження у справі № 7/188 оголошені в судовому засіданні.

Керуючись ст.ст. 49, 91, 99, 101, 102, 103, 104, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Комунального підприємства Компанія Вода Донбасу на ухвалу господарського суду Донецької області від 25.02.2016 р. у справі № 7/188 задовольнити.

Ухвалу господарського суду Донецької області від 25.02.2016 р. у справі № 7/188 скасувати.

Прийняти нове рішення.

Скаргу Комунального підприємства "Компанія "Вода Донбасу" задовольнити.

Визнати неправомірними дії Відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України по винесенню постанови від 08.09.2014р. ВП 1216454 про стягнення з Комунального підприємства "Компанія "Вода Донбасу" виконавчого збору в сумі 1 327 276,06 грн.

Визнати недійсною (незаконною) постанову Відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби України від 08.09.2014р. ВП 1216454 про стягнення з Комунального підприємства "Компанія "Вода Донбасу" виконавчого збору в сумі 1 327 276,06 грн.

Стягнути з Державної виконавчої служби України на користь Комунального підприємства Компанія Вода Донбасу судовий збір за подання апеляційної скарги в сумі 1 378,00 грн.

Господарському суду Донецької області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий Н.М. Дучал

Судді О.І. Склярук

ОСОБА_3

Надруковано 7 екз.:

2-позивачу

1-відповідачу

1-ДВС

1-у справу

1-ДАГС

1 - ГСДО