ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________________
У Х В А Л А

"30" березня 2016 р.Справа № 924/159/14

Господарський суд Хмельницької області у складі:

суддя Яроцький А.М., розглянувши матеріали справи за заявою кредиторів:

1. ОСОБА_1 м. Хмельницький

2. ОСОБА_2 м. Хмельницький

3. Національної акціонерної компанії "Украгролізинг", за дорученням якої діє Хмельницька філія національної акціонерної компанії "Украгролізинг" с. Богданівці Хмельницького району

до товариства з обмеженою відповідальністю "Октант-центр" м. Хмельницький

про порушення провадження у справі про банкрутство (заява гр. ОСОБА_3)

Представники:

від кредиторів: ОСОБА_2

Яремов Б.М. - представник НАК „Украгролізинг" за довіреністю №14/20-59-15 від 07.05.2015р.

ОСОБА_5 - представник ОСОБА_1 за довіреністю від 16.04.2013р. та ОСОБА_6 за довіреністю від 01.08.2012р.

Жмуцька А.Г. - представник Хмельницького міського центру зайнятості за довіреністю №23-02/701 від 04.03.2016р.

ОСОБА_8 - представник ОСОБА_2 за довіреністю від 09.03.2016р.

ОСОБА_9 - представник ОСОБА_10 за довіреністю від 09.03.2016р. та ОСОБА_3 за довіреністю від 17.03.2016р.

Сирчин Б.А. - кредитор та уповноважена особа учасників ТОВ "Октант-Центр" згідно протоколу №1 від 03.03.2015р.

Собко Г.І. - представник ДПІ у м. Хмельницькому за довіреністю від 11.12.2015р.

від боржника: ОСОБА_12 - представник за довіреністю від 29.03.2016р.

Бездітний В.В. - представник за довіреністю від 29.03.2016р.

Кравчук Р.В. - керівник

від прокуратури Хмельницької області: Ленчик В.М. - прокурор згідно посвідчення №029350 від 01.10.2014р.

за участю розпорядника майна: арбітражний керуючий Сибаль А.М.

ВСТАНОВИВ:

На адресу господарського суду надійшла спільна заява кредиторів ОСОБА_1, м. Хмельницький, ОСОБА_2, м. Хмельницький та НАК „Украгролізинг" за дорученням якої діє Хмельницька філія НАК „Украгролізинг", с. Богданівці Хмельницького району до ТОВ "Октант-центр", м. Хмельницький про порушення провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою суду від 24.07.2014р. порушено провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю „Октант-центр" (м. Хмельницький, вул. Озерна, 20, код 30145299), введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника на строк 115 календарних днів, тобто до 16 листопада 2014 року, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Сибаля Андрія Михайловича (АДРЕСА_2, ідентифікаційний код НОМЕР_1 свідоцтво № 431 від 02.04.2013р., E-mail НОМЕР_2), попереднє засідання у справі №924/159/14 призначено на 10:00 год. "01" жовтня 2014р.

24.07.2014р. на офіційному веб - сайті Вищого господарського суду України розміщено оголошення (повідомлення) про порушення провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю „Октант-центр" (м. Хмельницький, вул. Озерна, 20, код 30145299) і призначення розпорядником майна арбітражного керуючого Сибаля Андрія Михайловича (АДРЕСА_2, ідентифікаційний код НОМЕР_1 свідоцтво № 431 від 02.04.2013р., E-mail НОМЕР_2) у справі №924/159/14.

27.08.2014р. на адресу суду надійшла заява гр. ОСОБА_3 з кредиторськими вимогами до ТОВ "Октант-центр" в розмірі 3 980 218,00 грн. До заяви додано документи в обґрунтування обставин викладених в останній.

16.09.2014р. на адресу суду від розпорядника майна надійшов реєстр вимог кредиторів ТОВ "Октант-центр", повідомлення про результат розгляду заяви про грошові вимоги, докази надіслання повідомлення заявнику.

У зв'язку з надходженням апеляційної скарги боржника на ухвалу господарського суду Хмельницької області від 24 липня 2014р., справа №924/159/14 надіслана в Рівненський апеляційний господарський суд.

З огляду на відсутність справи №924/159/14 в господарському суді Хмельницької області, питання про прийняття заяв конкурсних кредиторів про грошові вимоги до ТОВ "Октант-центр" відкладено до повернення матеріалів справи до місцевого господарського суду.

20.11.2014р. справа №924/159/14 повернута на адресу господарського суду Хмельницької області.

Ухвалою суду від 24.11.2014р. заяву ОСОБА_3 з кредиторськими вимогами до ТОВ "Октант-центр" в розмірі 3 980 218,00 грн. прийнято та призначено до розгляду в судовому засіданні.

04.12.2014р. на адресу суду від розпорядника майна надійшли документи по справі, зокрема уточнений реєстр вимог кредиторів, копії повідомлень про результати розгляду заяв кредиторів, матеріали проведеної інвентаризації та звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності боржника.

Ухвалами суду від 21.11.2014р., від 15.01.2015р. від 12.03.2015р. та від 24.02.2016р. строк процедури розпорядження майном ТОВ „Октант-центр" загалом продовжено до 24.04.2016р.

22.01.2015р. на адресу суду від представника ОСОБА_1 надійшли письмові пояснення на заяву ОСОБА_3, згідно зі змістом яких представник вважає, що вимоги останнього не підлягають задоволенню. Вказана позиція обґрунтована відсутністю оригіналів документів, рішення загальних зборів про отримання фінансової допомоги, відомостей про підписанта договору фінансової допомоги від ЗАТ "Октант", інформації про факт перерахування коштів на рахунок боржника відповідно до п.п. 2.4, 2.6 договору та не відображення у податковій звітності надходження коштів фінансової допомоги. При цьому представник зазначив, що ОСОБА_3 в забезпечення зобов'язань за кредитним договором №25.89/08-СК заставив майно підприємства в іпотеку.

02.02.2015р. на адресу суду від ОСОБА_3 надійшли документи в обґрунтування заявлених грошових вимог до боржника.

17.03.2016р. розпорядником майна подано письмові пояснення, в яких зазначено, що листом від 01.09.2014р. останнім повідомлено заявника про визнання вимог до боржника в повному обсязі, однак у зв'язку з відсутністю відомостей про погашення вимог перед ОСОБА_3 розпорядник немає можливості визнати існування грошових вимог.

З об'єктивних обставин попереднє засідання по справі №924/159/15 відкладалось.

Повноважний представник гр. ОСОБА_3 в судовому засіданні 30.03.2016р. просив суд визнати грошові вимоги до боржника у сумі 3 980 218,00 грн.

Представники боржника в судовому засіданні 30.03.2016р. вимоги гр. ОСОБА_3 визнали в повному обсязі.

Розпорядник майна в судовому засіданні 30.03.2016р. подав письмову інформації по справі, в якій зазначено, що 01.09.2014р. кредитора повідомлено про визнання вимог до боржника в повному обсязі. Однак з огляду на не проведення інвентаризації останній про існування заборгованості перед заявником не може стверджувати. Арбітражний керуючий зазначив, що кошти боржнику згідно договору фінансової поворотної допомоги не надходили, а заявником виконано свої зобов'язання перед ПАТ "ВТБ Банк" згідно договорів поруки зазначених у розпорядженні. Розпорядник майна посилається на ст. 556 ЦК України та постанову Верховного суду України від 07.10.2015р. у справі №6-932цс15, в якій зазначено, що часткове виконання поручителем зобов'язань за кредитним договором не породжує перехід до нього прав кредитора за договором.

Представник ОСОБА_1 та ОСОБА_6 висловив заперечення стосовно визнання вимог ОСОБА_3

Учасники провадження у справі про банкрутство вирішення заяви гр. ОСОБА_3 та питання про включення грошових вимог останнього в реєстр вимог кредиторів віднесли на розсуд суду.

Суд оцінивши подані учасниками провадження у справі про банкрутство документи рахує їх достатніми для розгляду по суті заяви гр. ОСОБА_3 про визнання кредитором ТОВ "Октант-центр".

Розглядом матеріалів справи встановлено та враховується таке:

Згідно з ч. 1 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство.

27.08.2014р. на адресу суду надійшла заява гр. ОСОБА_3 з кредиторськими вимогами до ТОВ "Октант-центр" в розмірі 3 980 218,00 грн. До заяви додано документи в обґрунтування обставин викладених в останній. Вказану заяву призначено до розгляду на дату визначену для проведення попереднього засідання.

Аналізом поданої заяви та доданих до неї документів судом встановлено, що 23.12.2008р. між ЗАТ "Октант" (позичальник) та гр. ОСОБА_3 (позикодавець) укладено договір про надання поворотної фінансової допомоги (позики), згідно зі змістом якого позикодавець надає позичальнику грошові кошти у вигляді поворотної фінансової допомоги у розмірі передбаченому в п. 2.1 цього договору, а позичальник зобов'язується повернути надану поворотну фінансову допомогу в порядку та на умовах, передбачених даним договором.

Поворотна фінансова допомога - це сума коштів, що надійшла позикодавцю у користування за кредитним договором №25.89/08-СК, укладеним між ВАТ "ВТБ Банк" та ОСОБА_3 (п. 1.2 договору).

Відповідно до п.п. 2.1, 2.2, 2.6 договору поворотна фінансова допомога надається в національній валюті України у розмірі 3 979 000,00 грн. Поворотна фінансова допомога надається позичальнику на безоплатній основі, тобто плата за користування грошовими коштами не стягується. Поворотна фінансова допомога вважається наданою позикодавцем позичальнику з моменту перерахування коштів на розрахунковий рахунок, що підтверджує виписка з банку.

Згідно з п.п. 2.7, 3.1 договору поворотна фінансова допомога надається позичальнику на строк 23.12.2013р. Поворотна фінансова допомога підлягає поверненню на вимогу позикодавця, але не пізніше сплину останнього дня строку визначеного в п. 2.7 цього договору.

Позичальник у разі отримання письмової вимоги позикодавця про повернення поворотної фінансової допомоги зобов'язаний протягом 5 робочих днів, з моменту отримання вимоги повернути кошти у порядку передбаченому п. 3.4 цього договору (п. 3.3 договору).

Даний договір вступає в силу з моменту його підписання та діє до повного виконання сторонами їх зобов'язань за договором (п. 8.1 договору).

Заявником надано до матеріалів справи копію банківської виписки по рахунку за 23.12.2008р., зі змісту якої вбачається про перерахування гр. ОСОБА_3 грошових коштів у сумі 3 979 000,00 грн. ВАТ "ВТБ Банк" в рахунок погашення зобов'язань ЗАТ "Октант" згідно договору поруки №09-2007/09 в сумі 2 400 000,00 грн., договору поруки №25.43-15/07-ДП-2 від 20.12.2007р. в сумі 1 225 000,00 грн., договору поруки №25.20-15/08-ДП-1 від 14.03.2008р. в сумі 354 000,00 грн.

До заяви про визнання кредиторських вимог до боржника гр. ОСОБА_3 додано копії договору про надання поворотної фінансової допомоги (позики) від 23.12.2008р., кредитного договору №25.89/08-СК від 23.12.2008р., банківської виписки по рахунку за 23.12.2008р.

Гр. ОСОБА_3 зазначив, що ЗАТ "Октант" (правонаступником якого є ТОВ "Октант-центр") взяті на себе зобов'язання по договору поворотної фінансової допомоги не виконав, а саме не повернув надані кошти в сумі 3 979 000,00 грн. у строк до 23.12.2013р., а тому останній звернувся з заявою про визнання грошових вимог.

Відповідно до абзаців 2 та 3 ч. 6 статті 23 та ч. 2 статті 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у попередньому засіданні господарський суд розглядає всі вимоги кредиторів, у тому числі щодо яких були заперечення боржника і які не були внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів, а також ті, що визнані боржником та внесені розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. За наслідками розгляду зазначених заяв господарський суд ухвалою визнає чи відхиляє (повністю або частково) вимоги таких кредиторів.

Абзацом 7 статті 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що конкурсні кредитори це кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство і виконання яких не забезпечено заставою майна боржника; забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника (майнового поручителя).

У відповідності до ст. 11 та ст. 509 Цивільного кодексу України однією з підстав виникнення, цивільних прав та обов'язків сторін є укладення між ними договору. В силу зобов'язання боржник зобов'язаний вчинити на користь кредитора певну дію, в тому числі сплатити борг, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку, тобто сплати боргу.

Згідно ст. 526, ст. 530 Цивільного кодексу України зобов'язання повинні виконуватись належним чином і в установлений строк. Відповідно до ст. 193 Господарського кодексу України одностороння відмова від виконання зобов'язання не допускається.

27.08.2014р. на адресу суду надійшла заява гр. ОСОБА_3 з кредиторськими вимогами до ТОВ "Октант-центр" в розмірі 3 980 218,00 грн. мотивована невиконанням боржником взятих на себе зобов'язань по договору поворотної фінансової допомоги від 23.12.2008р.

Відповідно до ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Зі змісту укладеного між ЗАТ "Октант" (правонаступником якого є ТОВ "Октант-центр") та гр. ОСОБА_3 договору про надання поворотної фінансової допомоги (позики) від 23.12.2008р. ОСОБА_3 зобов'язався надати ЗАТ "Октант" грошові кошти у вигляді поворотної фінансової допомоги у розмірі передбаченому в п. 2.1 цього договору, а ЗАТ "Октант" зобов'язується повернути надану поворотну фінансову допомогу в порядку та на умовах, передбачених даним договором.

Проте докази виконання заявником умов договору про надання поворотної фінансової допомоги від 23.12.2008р., на підставі якого ОСОБА_3 звернувся з заявою про грошові вимоги до боржника, в матеріалах справи відсутні.

Окремо слід зазначити, що у справі про банкрутство господарський суд не розглядає по суті спори стосовно заявлених до боржника грошових вимог, а лише встановлює наявність або відсутність відповідного грошового зобов'язання боржника шляхом дослідження первинних документів (договорів, накладних, актів тощо) та (або) рішення юрисдикційного органу, до компетенції якого віднесено вирішення відповідного спору (аналогічна позиція викладена у постанові Вищого господарського суду України від 25.06.2014р. №902/79/13-г).

Кредитори, заявляючи грошові вимоги до боржника, мають підтверджувати свої вимоги або первинними документами (угодами, товарно-транспортними накладними, рахунками, платіжними документами, актами виконаних робіт, тощо), що свідчать про наявність цивільно-правових відносин між сторонами та підтверджує факт заборгованості боржника перед кредитором, або рішенням юрисдикційного органу, до компетенції якого віднесено вирішення такого спору (аналогічна позиція викладена у постанові Вищого господарського суду України від 12.11.2013р. № 04-05/5/149-9б).

Аналізом наявних матеріалів справи судом встановлено, що між ПАТ "ВТБ Банк" та ТОВ "Октант-центр" наявні довготривалі кредитні відносини.

Зокрема 06 лютого 2007 року між Акціонерним комерційним банком „Мрія" (правонаступником якого є ПАТ "ВТБ Банк") та ЗАТ "Октант" (правонаступником якого є ТОВ "Октант-центр") укладено кредитний договір №07-2007/01, до якого в подальшому укладались зміни та доповнення.

Відповідно до п. 1.1 предметом кредитного договору №07-2007/01 є надання АКБ "Мрія" позичальнику - ЗАТ "Октант" грошових коштів у вигляді невідновлювальної кредитної лінії (кредиту) в сумі 2 200 000 грн., умови та строк погашення якого узгоджено сторонами договору.

Банк належним чином виконав свій обов'язок по Кредитному договору щодо надання Позичальнику грошових коштів (кредиту) в сумі - 2 200 000 гривень, що підтверджується рішенням від 19.09.2011р. у справі №12/5025/1217/11.

В забезпечення виконання в повному обсязі взятих на себе зобов'язань, щодо повернення кредиту, перерахування плати за користування кредитом, комісій, пені, штрафних санкцій та збитків, розмір, термін та умови повернення та сплати яких встановлюються кредитним договором №07-2007/01 від 06.02.2007р.та будь-якими додатковими договорами до нього між Акціонерним комерційним банком "Мрія" (правонаступником якого є ПАТ "ВТБ Банк") та ЗАТ "Октант" (правонаступником якого є ТОВ "Октант-центр") укладено:

- 06.02.2008р. іпотечний договір №08-2007/04, предметом іпотеки за яким визначено нерухоме майно, а саме: адміністративно-виробниче приміщення загальною площею 1332,2 кв.м. (згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно Хмельницького бюро технічної інвентаризації за №13468899 від 06.02.2007р., вартість становить 4 389 511,00 грн.) та адміністративно - комунальне приміщення загальною площею 3035,0 кв.м. (згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно Хмельницького бюро технічної інвентаризації за №13468777 від 06.02.2007р., вартість становить 5 086 720,00 грн.), що знаходяться в м. Хмельницькому по вулиці Озерній, 20. Договірна вартість предмету іпотеки визначена сторонами в сумі 6 000 000,00 грн.

- 22.04.2010р. іпотечний договір №07-2007/01-ДІ-1, предметом іпотеки за яким визначено нерухоме майно, а саме: об'єкт незавершеного будівництва (база відпочинку готовністю 40,5%, що знаходиться за адресою: Хмельницька область, Городоцький район, смт. Сатанів, вул. Збручанська, 2), загальна балансова вартість якого згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно, становить 6 778 514,00 грн. Предмет іпотеки розташований на земельній ділянці загальною площею 0,45 га, кадастровий номер земельної ділянки 010080001, якою користується іпотекодавець на підставі договору оренди землі віл 11.10.2004р. укладеного між іпотекодавцем та Сатанівською селищною радою Городоцького району Хмельницької області. За домовленістю сторін предмет іпотеки оцінено у сумі 1 017 522,00 грн.

В матеріалах справи наявний укладений 06.02.2007р. між акціонерний комерційним банком "Мрія" (кредитор), гр. ОСОБА_3 (поручитель) та ЗАТ "Октант" (боржник) договір поруки №09-2007/09, відповідно до умов якого поручитель зобов'язується перед кредитором відповідати за виконання зобов'язань в сумі 3 000 000,00 грн. за кредитним договором №07-2007/01 від 06.02.2007р. та будь-якими додатковими угодами до нього, надалі все разом - кредитний договір, укладеного між кредитором та боржником.

Поручитель несе солідарну відповідальність з боржником перед кредитором за виконання зобов'язань за кредитним договором, укладеним між кредитором та боржником (п. 2 договору).

При виконанні поручителем зобов'язань, передбачених кредитним договором, до нього переходить право вимоги від боржника зобов'язань, а кредитор зобов'язаний передати документи, що підтверджують ці права в розмірі виконання поручителем зобов'язань (п. 5 договору).

20 грудня 2007 року між сторонами укладено генеральну угоду № 15/2007, згідно зі змістом якої банк на положеннях та умовах цієї угоди зобов'язується надавати клієнту (ЗАТ "Октант") кредитні кошти в порядку і на умовах, визначених у кредитних договорах, договорах про відкриття мультивалютної кредитної лінії, договорах про відкриття кредитної лінії, договорах про відкриття валютної кредитної лінії, договорах про надання гарантій, овердрафту та договором про відкриття акредитиву (далі за текстом кредитні договори), укладених у рамках цієї угоди і які є її невід'ємними частинами.

Цього ж 20 грудня 2007 року між Акціонерним комерційним банком „Мрія" (правонаступником якого є ПАТ "ВТБ Банк") та ЗАТ "Октант" (правонаступником якого є ТОВ "Октант-центр") укладено кредитний договір №25.43-15/07-КЛ, до якого в подальшому сторонами укладались договори про внесення змін та доповнень.

Згідно умов вищевказаного кредитного договору та додаткових договорів до нього, банк на підставі генеральної угоди №15/2007 від 20 грудня 2007 року та на положеннях та умовах цього договору надає позичальнику грошові кошти шляхом відкриття відновлювальної кредитної лінії з максимальним загальним лімітом 3 110 000 грн., умови та строк погашення якого узгоджено сторонами договору.

Як вбачається з рішення від 20.12.2011р. у справі № 14/5025/2019/11 ЗАТ "Октант" отримав кредит за цільовим призначенням по договору №25.43 - 15/07 - КЛ від 20 грудня 2007 року (призначення платежу) в загальній сумі 4 410 000 грн.

Для забезпечення виконання в повному обсязі своїх зобов'язань за Генеральною угодою №15/2007 від 20.12.2007р. та договорами, що укладені та/або будуть укладені на її підставі, в тому числі договору про відкриття кредитної лінії №25.43-15/07-КЛ від 20.12.2007р. між ВАТ "ВТБ Банк" та ЗАТ "Октант" укладено іпотечний договір №25.43-15/07-ДІ-1.

Предметом іпотеки за вищевказаним іпотечним договором визначено нерухоме майно, а саме: адміністративно-виробничі приміщення загальною площею 1332,2 кв.м. (згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно Хмельницького бюро технічної інвентаризації за №13468899 від 06.02.2007р., вартість становить 4 389 511,00 грн.) та адміністративно - комунальні приміщення загальною площею 3035,0 кв.м. (згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно Хмельницького бюро технічної інвентаризації за №13468777 від 06.02.2007р., вартість становить 5 086 720,00 грн.), що знаходяться в м. Хмельницькому по вулиці Озерній, 20. Предмет іпотеки сторони оцінили в 15 041 000,00 грн., що за курсом НБУ на день підписання договору становить 2 978 415,84 долари США.

22.04.2010р. сторонами підписано іпотечний договір №15-2007/01-ДІ-1 для забезпечення виконання зобов'язань, що виникають з Генеральної угоди №15/2007 від 20.12.2007р. та договорів, що укладені та/або будуть укладені на її підставі, в тому числі договором про відкриття кредитної лінії №25.43-15/07-КЛ від 20.12.2007р., в тому числі кредитним договором №25.20-15/08-СК від 14.03.2008р., договору про відкриття кредитної лінії №25.43-15/07-КЛ від 20.12.2007р.

Предметом іпотеки визначено нерухоме майно, а саме: об'єкт незавершеного будівництва (база відпочинку готовністю 40,5%, що знаходиться за адресою: Хмельницька область, Городоцький район, смт. Сатанів, вул. Збручанська, 2), загальна балансова вартість якого згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно, становить 6 778 514,00 грн. Предмет іпотеки розташований на земельній ділянці загальною площею 0,45 га, кадастровий номер земельної ділянки 010080001, якою користується іпотекодавець на підставі договору оренди землі від 11.10.2004р. укладеного між іпотекодавцем та Сатанівською селищною радою Городоцького району, Хмельницької області.

20.12.2007р. між ВАТ "ВТБ Банк" (Банк), гр. ОСОБА_3 (поручитель) та ЗАТ "Октант" (позичальник) укладено договір поруки №25.43-15/07-ДП-2, згідно зі змістом якого поручитель поручається перед банком за виконання позичальником зобов'язань щодо повернення кредиту, сплати процентів за користування кредитом, комісій, пені, штрафних санкцій та збитків, розмір термін та умови повернення та сплати яких встановлюється договором про відкриття кредитної лінії №25.43-15/07-КЛ від 20.12.2007р. та будь-якими додатковими угодами до нього (в т.ч. збільшуючими основне зобов'язання), надалі все разом - кредитний договір.

Відповідно до п. 4 договору у разі невиконання зобов'язань за кредитним договором поручитель та позичальник відповідають перед банком як солідарні боржники.

14.03.2008р. між Акціонерним комерційним банком „Мрія" (правонаступником якого є ПАТ "ВТБ Банк") та ЗАТ "Октант" (правонаступником якого є ТОВ "Октант-центр") укладено кредитний договір №25.20-15/08-СК, до якого в подальшому вносились зміни, відповідно до якого банк зобов'язується надати позичальнику грошові кошти в порядку та на умовах, зазначених в цьому договорі та на підставі генеральної угоди №15/2007 від 20.12.2007р. на принципах безумовного погашення, строковості, платності, цільової спрямованості та забезпеченості у сумі 336500 грн. (в первісній редакції договору - 790000 грн.), а позичальник зобов'язується прийняти кредит, використати його за цільовим призначенням, повернути банку кредит, а також сплатити проценти за користування кредитом, комісії та інші платежі в порядку, на умовах та у строки, що встановлені цим договором.

Згідно кредитного договору банк зобов'язався надати позичальнику кредит в сумі 790 000,00 грн. з строком повернення до 13.03.2009р. та з щомісячною сплатою процентів за користування кредитом в розмірі 16,5 процентів річних.

Для забезпечення виконання в повному обсязі своїх зобов'язань за кредитним договором №25.20-15/08-СК від 14.03.2008р. між ВАТ "ВТБ Банк" та ЗАТ "Октант" укладено іпотечний договір №25.43-15/07-ДІ-1, умови якого визначені вище.

14.03.2008р. між ВАТ "ВТБ Банк", гр. ОСОБА_3 (поручитель) та ЗАТ "Октант" (позичальник) укладено договір поруки №25.20-15/08-ДП-1, за умовами якого поручитель поручається перед банком за виконання позичальником зобов'язань щодо повернення кредиту, сплати процентів за користування кредитом, комісій, пені, штрафних санкцій та збитків, розмір, термін та умови повернення та сплати яких встановлюються кредитним договором №25.20-15/08-СК від 14.03.2008р. та будь-якими додатковими угодами до нього (та в т.ч. збільшуючими основне зобов'язання).

Відповідно до п. 4 договору у разі невиконання зобов'язань за кредитним договором поручитель та позичальник відповідають перед банком як солідарні боржники.

Окремо в забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором №07/2007/01 від 06.02.2007р., генеральною угодою №15/2007 від 20.12.2007р., кредитним договором №25.20-15/08-СК від 14.03.2008р., договором про відкриття кредитної лінії №25.43-15/07-КЛ від 20.12.2007р. між ВАТ "ВТБ Банк" та ЗАТ "Октант" укладено:

- договір застави №15/2007-ДМ-1 від 23.12.2008р., згідно з яким ЗАТ "Октант" передано в заставу майнові права - будівництво п'ятиповерхового нежитлового приміщення загальною площею 835,3 кв.м., оціночна вартість якого складає 4 299 003,20 грн.;

- договір застави №15/2007-ДЗ-1 від 23.12.2008р., згідно з яким ЗАТ "Октант" передано в заставу майно (обладнання визначене у Додатку 1 до договору), оціночна вартість якого складає 380 000,00 грн.;

- договір застави №07-2007/01-ДМ-1 від 23.12.2008р., згідно з яким ЗАТ "Октант" передано в заставу майнові права - будівництво п'ятиповерхового нежитлового приміщення загальною площею 835,3 кв.м., оціночна вартість якого складає 4 299 003,20 грн.;

- договір застави №07-2007/01-ДЗ-3 від 25.12.2009р., згідно з яким ЗАТ "Октант" передано в заставу зерно ріпаку майбутнього урожаю 2010р., заставна вартість якого складає 1 600 000,00 грн.;

- договір застави №07-2007/01-ДЗ-3 від 25.12.2009р., згідно з яким ЗАТ "Октант" передано в заставу зерно ріпаку майбутнього урожаю 2010р., заставна вартість якого складає 1 112 000,00 грн.;

- договір застави №15/2007-ДЗ-4 від 25.12.2009р., згідно з яким ЗАТ "Октант" передано в заставу зерно ріпаку майбутнього урожаю 2010р , заставна вартість якого складає 1 600 000,00 грн.;

- договір застави №15/2007-ДЗ-5 від 25.12.2009р., згідно з яким ЗАТ "Октант" передано в заставу зерно пшениці майбутнього урожаю 2010р. , заставна вартість якого складає 1 112 000,00 грн.

Судом встановлено, що гр. ОСОБА_3 23.12.2008р. перераховано ПАТ "ВТБ Банк" грошові кошти в сумі 3 979 000,00 грн. в рахунок виконання договорів поруки за зобов'язаннями ЗАТ "Октант", що підтверджується випискою Хмельницької філії ПАТ "ВТБ Банк" від 22.08.2014р. по рахунку ОСОБА_3 за 23.12.2008р. та довідкою №56/716-2 від 30.01.2015р. При цьому у призначенні платежу зазначено: "Перераховано грошові кошти для погашення простроченої заборгованості згідно договорів поруки №09-2007/09 в сумі 2 400 000,00 грн., №25.43-15/07-ДП-2 від 20.12.2007р. в сумі 1 225 000,00 грн., договору поруки №25.20-15/08-ДП-1 від 14.03.2008р. в сумі 354 000,00 грн.

Однак зазначення у виписці Хмельницької філії ПАТ "ВТБ Банк" та довідці №56/716-2 від 30.01.2015р. договору поруки №25.20-15/07-ДП-2 від 14.03.2007р. є помилковим, оскільки існування зазначеного договору спростовується матеріалами справи (належним є №25.20-15/08-ДП-1).

Згідно з ст. ст. 553, 554 Цивільного кодексу України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку. Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником. У разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя.

Відповідно до ст. 556 Цивільного кодексу України після виконання поручителем зобов'язання, забезпеченого порукою, кредитор повинен вручити йому документи, які підтверджують цей обов'язок боржника. До поручителя, який виконав зобов'язання, забезпечене порукою, переходять усі права кредитора у цьому зобов'язанні, в тому числі й ті, що забезпечували його виконання. До кожного з кількох поручителів, які виконали зобов'язання, забезпечене порукою, переходять права кредитора у розмірі частини обов'язку, що виконана ним.

Згідно з ст. 11128 ГПК України висновок Верховного Суду України щодо застосування норми права, викладений у його постанові, прийнятій за результатами розгляду справи з підстав, передбачених пунктами 1 і 2 частини першої статті 11116 цього Кодексу, є обов'язковим для всіх суб'єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить відповідну норму права. Висновок щодо застосування норм права, викладений у постанові Верховного Суду України, має враховуватися іншими судами загальної юрисдикції при застосуванні таких норм права.

Судом враховується позиція Верховного суду України викладена у постанові від 07.10.2015р. №6-932цс15, за змістом якої вказано, що правовий аналіз норм частин першої та другої статті 556 ЦК України дає підстави для висновку про те, що наслідки, передбачені в цій нормі, настають лише в разі повного виконання поручителем забезпеченого порукою кредитного зобов'язання. Цей висновок узгоджується з положенням пункту 3 частини першої статті 512 ЦК України яке передбачає подібний спосіб заміни кредитора в зобов'язанні внаслідок виконання обов'язку боржника поручителем або заставодавцем (майновим поручителем). Часткове виконання поручителем зобов'язань за кредитним договором не породжує перехід до нього прав кредитора за цим договором.

З огляду на часткове виконання ОСОБА_3 своїх зобов'язань як поручителя ТОВ "Октант-центр" згідно договорів поруки №09-2007/09 від 06.02.2007р., №25.43-15/07-ДП-2 від 20.12.2007р., №25.20-15/08-ДП-1 від 14.03.2008р. щодо погашення заборгованості ТОВ "Октант-центр" перед ПАТ "ВТБ Банк" згідно кредитних договорів №07-2007/01 від 06.02.2007р., №25.43-15/07-КЛ від 20.12.2007р., №25.20-15/08-СК від 14.03.2008р., вказане не породжує перехід до ОСОБА_3 прав кредитора за вказаними кредитними договорами.

Окремо судом враховуються, що з метою отримання коштів 23 грудня 2008 року між Акціонерним комерційним банком „Мрія" (правонаступником якого є ПАТ "ВТБ Банк") та гр. ОСОБА_3 укладено договір кредиту №25.89/08-СК, відповідно до умов якого банк надав ОСОБА_3 грошові кошти в сумі 3 979 000 грн., які в подальшому направлені останнім на погашення зобов'язань ЗАТ "Октант" (правонаступником якого є ТОВ "Октант-центр") перед банком згідно договорів поруки №09-2007/09 від 06.02.2007р., №25.43-15/07-ДП-2 від 20.12.2007р., №25.20-15/08-ДП-1 від 14.03.2008р.

В забезпечення виконання зобов'язань ОСОБА_3 за кредитним договором №25.89/08-СК від 23.12.2008р. тією ж датою між ВАТ „ВТБ Банк", ЗАТ „Октант" (поручитель) та гр. ОСОБА_3 (позичальником) укладено договір поруки №25.89/08 -ДП- 2, за змістом якого поручитель поручається перед банком за виконання позичальником зобов'язань щодо повернення кредиту, сплати процентів за користування кредитом, комісій, пені, штрафних санкцій та збитків, розмір, термін та умови повернення та сплати яких встановлюються кредитним договором №25.89/08-СК від 23.12.2008р. та будь-якими додатковими угодами до нього.

Відповідно до п. 3 вищевказаного договору поруки ЗАТ "Октант" зобов'язаний до 01.04.2009р. передати в іпотеку банку нерухоме майно - молокозавод загальною площею 274,4 кв.м., що знаходиться за адресою: Хмельницька область, Ярмолинецький район, с. Монастирок, пров. Заводський, 1 "а", (літера за планом земельної ділянки А1), реєстраційний номер 17028726 та комплекс, загальною площею 3318,9 кв.м., що знаходиться за адресою: Хмельницька область, Ярмолинецький район, с. Монастирок, пров. Фермерський, 11 в забезпечення виконання зобов'язань позичальника за кредитним договором на визначених банком умовах.

23.12.2008р. між ВАТ "ВТБ Банк" (іпотекодержатель), ЗАТ "Октант" (іпотекодавець), який діє в якості майнового поручителя за виконання зобов'язань гр. ОСОБА_3 (позичальник) укладено іпотечні договори №25-89/08-ДІ-1 та №25-89/08-ДІ-2, а також 22.04.2010р. укладено між останніми іпотечний договір №25-89/08-ДІ-3, якими забезпечується виконання позичальником в повному обсязі зобов'язань щодо повернення кредиту в розмірі 3 979 000,00 грн.

Предметом іпотеки іпотечного договору №25-89/08-ДІ-1 від 23.12.2008р. визначено комплекс, загальною площею 2 958,9 кв.м., що знаходиться за адресою: Хмельницька область, Ярмолинецький район, с. Михалківці, вул. Робітнича, 19. Згідно Витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно КП "Ярмолинецьке БТІ" №21068299 від 27.11.2008р. вартість комплексу становить 342 698,00 грн. Предмет іпотеки сторони оцінили в 318 480,00 грн.

Предметом іпотеки іпотечного договору №25-89/08-ДІ-2 від 23.12.2008р. визначено адміністративно-виробниче приміщення загальною площею 1332,2 кв.м. (згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно Хмельницького бюро технічної інвентаризації за №21337545 від 19.12.2008р., вартість становить 3 096 863,00 грн.) та адміністративно - комунальне приміщення загальною площею 3035,0 кв.м. (згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно Хмельницького бюро технічної інвентаризації за №21330423 від 18.12.2008р., вартість становить 6 379 368,00 грн.), що знаходяться в м. Хмельницькому по вулиці Озерній, 20. Предмет іпотеки сторони оцінили в 15 041 000,00 грн.

Предметом іпотеки за змістом іпотечного договору №25-89/08-ДІ-3 від 22.04.2010р. визначено об'єкт незавершеного будівництва (база відпочинку готовністю 40,5%, що знаходиться за адресою: Хмельницька область, Городоцький район, смт. Сатанів, вул. Збручанська, 2), загальна балансова вартість якого згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно, становить 6 778 514,00 грн.

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 09.06.2011р. №8/5025/752/11 позов публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк", м. Київ (відділення "Хмельницька регіональна дирекція" ПАТ "ВТБ Банк", м. Хмельницький) до закритого акціонерного товариства "Октант" задоволено. Присуджено до стягнення з закритого акціонерного товариства "Октант" (м. Хмельницький, вул. Озерна, буд. 20, ідентифікаційний код 30145299) на користь публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" (м. Київ, Шевченківський район, бульвар Тараса Шевченка, вул. Пушкінська, буд. 8/26, ідентифікаційний код 14359319) 736388,9 грн. простроченої суми кредиту, 3240111,1 грн. неповернутої суми кредиту, 1494350,61 грн. заборгованості по простроченим відсоткам за користування кредитом, 610365,5 грн. заборгованості по простроченій комісії за користування кредитом, 21577,2 грн. пені за порушення строків повернення кредиту, 66241,11 грн. пені за порушення строків сплати відсотків (реструктуризованих 25.12.2009р.) за користування кредитом, 15676,42 грн. пені за порушення строків сплати відсотків за користування кредитом, 3052,76 грн. пені за порушення строків сплати комісії за обслуговування кредиту, 296172,88 грн. штрафних санкцій (неустойки) з погашення кредиту, 9573,06 грн. інфляційних втрат в результаті порушення строку повернення кредиту, 5809,51 грн. інфляційних втрат в результаті порушення строків сплати відсотків за користування кредитом, 972,07 грн. інфляційних втрат в результаті порушення строків сплати комісії (плати) за обслуговування кредиту, 25500 грн. відшкодування державного мита та 236 грн. відшкодування витрат на інформаційно - технічне забезпечення судового процесу.

Стаття 33 ГПК України встановлює правило, відповідно до якого кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інших обставин, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Обставини справи, які відповідно до законодавства України повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування (ч. 2 ст. 34 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до абз. 1 ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Враховуючи відсутність у ОСОБА_3 прав кредитора щодо сплачених останнім 3 979 000,00 грн., належних та достатніх доказів наявності у ТОВ "Октант-центр" грошового зобов'язання перед ОСОБА_3 на заявлену суму грошових вимог, позиції учасників провадження у справі про банкрутство, суд вважає за належне грошові вимоги ОСОБА_3 як конкурсного кредитора на суму 3 979 000,00 грн. відхилити.

За звернення до суду з заявою про грошові вимоги до боржника гр. ОСОБА_3 з урахуванням вимог Закону України "Про Державний бюджет України на 2014 рік" та Закону України "Про судовий збір" сплатив 1218,00 грн. судового збору, що підтверджується квитанцією банку від 22.08.2014р.

Відповідно до ст. 49 ГПК України при відмові в позові судові витрати покладаються на позивача, а тому з огляду на відхилення вимог гр. ОСОБА_3 судовий збір сплачений за подання заяви з грошовими вимогами до боржника покладається на заявника.

Керуючись ст.ст. 1, 23, 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. ст. 33, 42, 43, 49, 86 Господарського процесуального кодексу України, Суд -

У х в а л и в:

Вимоги ОСОБА_3 (АДРЕСА_1) до ТОВ "Октант-центр" (м. Хмельницький, вул. Озерна, 20, код 30145299) в розмірі 3 980 218,00 грн. відхилити.

Суддя Яроцький А.М.

Віддрук. 1 прим. - до справи.