КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" березня 2016 р. Справа№ 911/2165/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Коршун Н.М.

суддів: Дикунської С.Я.

Алданової С.О.

за участю представників:

Від позивача: Гуцул А.Д. - представник за довіреністю.

Від відповідача-1: Мишакова Ю.А. - представник за довіреністю.

Від відповідача-2: Мишакова Ю.А. - представник за довіреністю,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум"

на рішення Господарського суду Київської області від 30.12.2015 року

у справі №911/2165/15 (суддя Лопатін А.В.)

за позовом Публічного акціонерного товариства "Банк Форум"

до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд"

2) Приватного акціонерного товариства "Сільпо Рітейл"

про стягнення 28 259 615,00 грн.

ВСТАНОВИВ:

У травні 2015 року Публічне акціонерне товариство "Банк Форум" звернулось до Господарського суду Київської області з позовом до 1) Товариства з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд", 2) Приватного акціонерного товариства "Сільпо Рітейл" про стягнення 28 259 615,00 грн.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання відповідачем умов договору купівлі-продажу цінних паперів № Д-170/10 від 06.08.2010 року щодо дострокової оплати цінних паперів.

Рішенням Господарського суду Київської області від 30.12.2015 року у даній справі Розділи 4 та 5 Договору купівлі-продажу цінних паперів від 06.08.2010 № Д-170/10, укладеного між Публічним акціонерним товариством "Банк Форум" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд" визнано недійсними.

У задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням суду, позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт, крім підстав зазначених у позовній заяві, посилається на те, що суд першої інстанції безпідставно ототожнив поняття викупу облігацій згідно умов Проспекту емісії з правом власника на відчуження облігацій в т.ч. його емітенту - добровільний викуп.

Представником відповідачів подано відзиви на апеляційну скаргу, в яких вони проти її вимог заперечують та просять суд залишити її без задоволення.

Розглянувши доводи апеляційної скарги та відзивів, дослідивши зібрані у справі докази, заслухавши пояснення представників сторін, судова колегія встановила наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 06.08.2010 року між Публічним акціонерним товариством "Банк Форум" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд" (покупець) укладено договір № Д-170/10 купівлі-продажу цінних паперів, за умовами якого, з урахуванням укладених до нього додаткових договорів, продавець прийняв на себе зобов'язання продати (передати у власність), а покупець придбати (прийняти у власність) цінні папери за ціною 35 297 590,00 грн.; покупець приймає на себе зобов'язання сплатити продавцю загальну суму договору та після цього прийняти цінні папери у власність у порядку і строки встановлені даним договором.

Крім цього, 06.08.2010 року між Публічним акціонерним товариством "Банк Форум" (кредитор) та Закритим акціонерним товариством "Сільпо-Рітейл" (правонаступником якого є Приватного акціонерного товариства "Сільпо Рітейл") (поручитель) було укладено договір поруки, за умовами якого поручитель поручився перед кредитором за виконання боржником - Товариством з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд" зобов'язань за Договором купівлі-продажу цінних паперів від 06.08.2010 року № Д-170/10.

Відповідно до п. 2.1 договору купівлі-продажу цінних паперів сторони підтверджують свою згоду з передбаченою цим Договором процедурою проведення розрахунків за ЦП, зобов'язаннями щодо порядку переходу прав власності на ЦП та з тим, що незмінними залишаються всі інші умови Проспекту емісії облігацій Товариства з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд", зареєстрованого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку України (далі-ДКЦПФР) 06.11.2008 року (надалі -Проспект).

У відповідності до проспекту емісії облігацій прийнятого зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд" (протокол № 32/08 зборів учасників ТОВ "Фоззі-Фуд" від 09.09.2008 р. із урахуванням змін від 05.11.2013 р., опублікованих у відомостях Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 211 від 07.11.2013 р.), встановлено наступні параметри емісії: іменні відсоткові забезпечені облігації, у кількості 100000 штук, номінальною вартістю 1000,00 грн., на загальну суму 100000000,00 грн., у бездокументарній формі, серія "В" порядкового номеру № 00.

За приписами ст. 194 ЦК України цінним папером є документ установленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право, визначає взаємовідносини емітента цінного папера (особи, яка видала цінний папір) і особи, яка має права на цінний папір, та передбачає виконання зобов'язань за таким цінним папером, а також можливість передачі прав на цінний папір та прав за цінним папером іншим особам.

Частиною 2 ст. 198 ЦК України передбачено, що відмова від виконання зобов'язання, посвідченого цінним папером, з посиланням на відсутність підстави зобов'язання або на його недійсність не допускається.

Як передбачено ст.193 ГК України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Дана норма кореспондується з положеннями ст. 526 ЦК України.

В силу ст. 525 ЦК України одностороння відмова від виконання зобов'язання не допускається.

Відповідно до ст. 655 ЦК України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Згідно з п. 3 ст. 165 ГК України операції купівлі-продажу цінних паперів здійснюють їх емітенти, власники, а також торговці цінними паперами - посередники у сфері випуску та обігу цінних паперів. Види та порядок здійснення зазначеної діяльності визначаються цим Кодексом та іншими законами.

Законом України "Про цінні папери та фондовий ринок" встановлено, що цей Закон регулює відносини, що виникають під час розміщення, обігу цінних паперів і провадження професійної діяльності на фондовому ринку, з метою забезпечення відкритості та ефективності функціонування фондового ринку.

Статтею 1 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" визначено, що "…емісія - сукупність дій емітента, що провадяться в установленій законодавством послідовності і спрямовані на розміщення емісійних цінних паперів серед їх перших власників;…обіг цінних паперів - вчинення правочинів, пов'язаних з переходом прав на цінні папери і прав за цінними паперами, крім договорів, що укладаються у процесі емісії, при викупі цінних паперів їх емітентом та купівлі-продажу емітентом викуплених цінних паперів;… проспект емісії цінних паперів - документ, що містить інформацію про розміщення цінних паперів та інші відомості, передбачені цим та іншими законами, що визначають особливості розміщення певних видів цінних паперів розміщення цінних паперів - відчуження цінних паперів у визначений проспектом емісії цінних паперів спосіб…".

Дослідивши договір купівлі-продажу цінних паперів від 06.08.2010 року № Д-170/10, судова колегія приходить до висновку про те, що сторонами у п. 2.1 даного договору визнано порядок, встановлений Проспектом емісії облігацій ТОВ "Фоззі-Фуд" щодо проведення розрахунків за ЦП, зобов'язаннями щодо порядку переходу прав власності на ЦП.

Судова колегія погоджується з висновком суду першої інстнації стосовно того, що, оскільки, проспект емісії цінних паперів визначається, регулюється і повинен відповідати вимогам ЗУ "Про цінні папери та фондовий ринок", а отже і договір купівлі-продажу цінних паперів від 06.08.2010 року № Д-170/10 повинен відповідати, серед іншого, вимогам та нормам ЗУ "Про цінні папери та фондовий ринок" як такий, що містить одну із умов, що регулюється ЗУ "Про цінні папери та фондовий ринок".

У відповідності до п. 2 ст. 1 ЗУ "Про цінні папери та фондовий ринок" викуп цінних паперів - придбання емітентом або особою, що видала цінний папір, розміщених ним або виданих нею цінних паперів.

Частиною 1 ст. 7 ЗУ "Про цінні папери та фондовий ринок" передбачено, що облігація це цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення) строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення).

Відповідно до п.3.7. Проспекту власники облігацій мають наступні права: право купувати та продавати облігації на біржовому та позабіржовому ринках цінних паперів; право на отримання номінальної вартості облігацій при настанні строку їх погашення; право пред'явити облігації Емітенту для викупу відповідно до умов їх емісії; право на отримання відсоткового доходу у вигляді нарахованих відсотків на номінальну вартість облігацій в кінці кожного відсоткового періоду; право на здійснення інших операцій, що не суперечать чинному законодавству України.

Пунктом 3.9.1. Проспекту встановлено, що облігації запропоновані для відкритого (публічного) розміщення з наступним вільним обігом. Розміщення облігацій серії "В" здійснюється через Андерайтера АКБ "Форум", що діє згідно Договору андерайтингу та обслуговування обігу облігацій від 09.09.2008 № А-699/08.

На біржовому ринку розміщення облігацій здійснюється через організатора торгівлі - ЗАТ "Українська міжбанківська валютна біржа" (далі - ЗАТ "УМВБ") відповідно до Договору на проведення аукціону в ЗАТ "УМВБ" від 29.10.2008 № РО-04/08 та правил проведення торгів на фондовій секції ЗАТ "УМВБ".

Дата початку розміщення облігацій - 18.11.2008. Дата закінчення розміщення облігацій - 13.11.2009, або до дати розміщення останньої облігації, якщо таке розміщення відбулось до 13.11.2009.

Згідно з п. 3.11. Проспекту зі змінами (опубліковано в "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" від 07.11.2013 р. № 211; а.с. 33-34) встановлено умови та дата закінчення обігу облігацій. Так облігації обертаються вільно на території України протягом усього строку їх обігу. Власниками облігацій можуть бути фізичні та юридичні особи, резиденти та нерезиденти. Обіг облігацій здійснюється по рахунках у цінних паперах у зберігачів та депозитаріїв. Для здійснення операції з облігаціями власник облігацій має відкрити рахунок у цінних паперах в обраного ним зберігача. Право власності на придбані облігації виникає з моменту їх зарахування на рахунок у цінних паперах власника у зберігача та підтверджується випискою з цього рахунку, що надається зберігачем.

Строк обігу облігацій починається після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку України звіту про результати розміщення облігацій серії "В" та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій та триває до 30.09.2017 включно.

Пунктом 3.12. Проспекту встановлено порядок викупу облігацій. Так, за бажанням, власник облігацій має право надати облігації емітенту для їх викупу.

Отже, зазначеними умовами, викладеними в Проспекті, саме для власника облігацій визначено вчинення певних дій, що передують безпосередньо продажу цінних паперів: для здійснення продажу власник облігацій або належним чином уповноважена ним особа подає Андерайтеру ПАТ "Банк Форум" повідомлення про намір здійснити продаж облігацій у строки, зазначені в Проспекті, а саме - 17.11.2009, 16.11.2010, 15.11.2011, 13.11.2012, 12.11.2013, 11.11.2014, 10.11.2015, 08.11.2016р.р.

Пунктом 3.12.1. Проспекту встановлено, що Андерайтер надає Емітенту зведений реєстр отриманих повідомлень про намір здійснити продаж облігацій під час викупу протягом 1 (одного) банківського дня з кінцевої дати прийому повідомлень.

Повідомлення повинно бути надане в наступні строки (включно): початок прийому повідомлень про намір надати облігації емітенту для викупу: 20.10.2009; 19.10.2010; 18.10.2011; 16.10.2012; 30.10.2013; 14.10.2014; 13.10.2015; 11.10.2016, а закінчення прийому повідомлень про намір надати облігації емітенту для викупу відповідно: 03.11.2009; 02.11.2010; 01.11.2011; 30.10.2013; 10.11.2013; 28.10.2014; 27.10.2015; 25.10.2016.

Однак, в матеріалах справи відсутні докази на підтвердження повідомлення позивачем Товариства з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд" про намір здійснити продаж облігацій, подане в строк з 13.10.2015 року до 27.10.2015 року, що свідчить про те, що позивач не скористався своїм правом здійснити продаж облігацій 10.11.2015, при цьому доказів заявлення вимог щодо викупу облігацій 11.11.2014 року позивачем не надано.

Згідно із п.3.12.1. Проспекту повідомлення, подані до або після вказаного періоду, вважається недійсними.

Крім цього, п. 3.12.2. Проспекту встановлено, що на дату здійснення викупу облігацій власник до 12:00 перераховує облігації, в кількості, вказаній в повідомленні, на рахунок емітента в депозитарії ВАТ "МФС" (після змін в ПАТ "НДУ"). Емітент не пізніше кінця робочого дня дати викупу, виплачує власнику грошові кошти відповідно до вимог чинного законодавства України.

Однак, в матеріалах справи відсутні докази на підтвердження переведення облігацій позивачем на рахунок емітента як в день викупу облігацій, а саме - 11.11.2014 р. та/або 10.11.2015 року, так і після дати погашення облігацій, що виключає виникнення у Товариства з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд" зобов'язань по виплаті коштів позивачу.

Окрім вставноленого вище, ст. 30 ЗУ "Про цінні папери та фондовий ринок" встановлено вимоги до проспекту емісії цінних паперів, а саме:

1. У проспекті емісії цінних паперів повинна міститися інформація про емітента, його фінансово-господарський стан, цінні папери, щодо яких прийнято рішення про розміщення.

2. Вимоги до розкриття інформації про емітента та його фінансово-господарський стан установлює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку.

3. До інформації про цінні папери належить інформація про:

1) цінні папери, щодо яких прийнято рішення про розміщення, в тому числі:

вид, форму випуску та існування, тип (для акцій), кількість та номінальну вартість;

обсяг прав за цінними паперами;

умови розміщення, обігу (в тому числі викупу та дій емітента, пов'язаних із викупленими цінними паперами) та погашення (для цінних паперів, що мають строк обігу);

2) дату прийняття рішення про розміщення цінних паперів;

3) дати початку та закінчення укладення договорів з першими власниками;

4) порядок і форму виплати доходу за цінними паперами.

4. У проспекті емісії цінних паперів мають міститися інші відомості, передбачені цим та іншими законами, що визначають особливості розміщення певних видів цінних паперів, та/або нормативно-правовими актами Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

5. Проспект емісії цінних паперів підписується керівником емітента (головою виконавчого органу) та аудитором. Особи, що підписали проспект емісії, тим самим підтверджують достовірність відомостей, які в ньому містяться, а аудитор - достовірність перевірених ним відомостей.

У разі коли емітент користується послугами андеррайтера щодо розміщення випуску цінних паперів, проспект емісії погоджується з андеррайтером.

Особи, винні в поданні недостовірних відомостей у проспекті емісії цінних паперів, несуть відповідальність згідно із законами України.

6. Проспект емісії цінних паперів реєструється Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку одночасно з реєстрацією випуску цінних паперів.

7. При публічному розміщенні після реєстрації проспекту емісії цінних паперів емітент не менш як за 10 днів до дати початку укладення договорів з першими власниками, визначеної проспектом емісії цінних паперів:

публікує проспект в офіційному друкованому виданні Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку в установленому нею обсязі;

розміщує проспект у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів у повному обсязі.

У строки, встановлені Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку, емітент:

у разі публічного розміщення цінних паперів розміщує зареєстрований проспект емісії цінних паперів на власному веб-сайті та веб-сайті фондової біржі, через яку планується здійснити розміщення цінних паперів відповідного випуску;

у разі приватного розміщення цінних паперів не оприлюднює зареєстрований проспект емісії цінних паперів, а надає його особам, які є учасниками такого розміщення згідно з відповідним рішенням емітента.

8. Зміни до проспекту емісії цінних паперів підлягають реєстрації Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку в установленому нею порядку.

У разі зміни інформації, що міститься у проспекті емісії цінних паперів, емітент протягом 20 робочих днів з дня внесення таких змін зобов'язаний у встановленому Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку порядку подати зазначені зміни для реєстрації.

У разі внесення змін до проспекту емісії цінних паперів, щодо яких прийнято рішення про:

публічне розміщення - емітент здійснює їх реєстрацію та опубліковує відповідну інформацію протягом 30 днів з дня опублікування проспекту емісії, але не пізніш як за 10 днів до дати початку укладення договорів з першими власниками;

приватне розміщення - емітент здійснює їх реєстрацію до початку розміщення та подає особам, які відповідно до рішення про приватне розміщення цінних паперів є учасниками такого розміщення.

У разі якщо вчинити дії, передбачені абзацами другим - п'ятим цієї частини, у зазначені строки неможливо, до змін також включається інформація про перенесення строків укладення договорів з першими власниками.

Підставою для відмови у реєстрації змін до проспекту емісії цінних паперів є невідповідність поданих документів вимогам законодавства, недостовірність інформації у поданих документах та/або порушення встановленого законодавством порядку прийняття рішення про внесення таких змін.

Емітент не має права:

вносити зміни до проспекту емісії після укладення договорів з першими власниками;

здійснювати укладення договорів з першими власниками до реєстрації змін до проспекту емісії цінних паперів, а в разі публічного розміщення - також до опублікування відповідної інформації.

Внесення змін до проспекту емісії цінних паперів після укладення договорів з першими власниками допускається у випадку, передбаченому частиною сьомою статті 8 цього Закону. Інформація про такі зміни до проспекту емісії цінних паперів має бути опублікована протягом 15 днів з дня реєстрації цих змін.

9. Емітент має право оформити проспект емісії цінних паперів (крім пайових), що підлягають публічному розміщенню, двома частинами (базовий проспект емісії та проспект емісії цінних паперів відповідного випуску), які підлягають реєстрації Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку в установленому нею порядку.

Базовий проспект емісії - складова частина проспекту емісії цінних паперів (крім пайових), що підлягають публічному розміщенню, яка містить інформацію про емітента, а також іншу інформацію, визначену емітентом. Зазначені у базовому проспекті емісії відомості не включаються до проспекту емісії цінних паперів відповідного випуску.

Емітент подає Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку заяву і документи, необхідні для реєстрації:

базового проспекту емісії цінних паперів та першого проспекту емісії цінних паперів відповідного випуску - не пізніш як протягом 60 днів з дня прийняття рішення про затвердження базового проспекту емісії та першого проспекту емісії цінних паперів відповідного випуску органом емітента, уповноваженим приймати відповідне рішення;

наступного проспекту емісії цінних паперів відповідного випуску - не пізніш як протягом 60 днів з дня прийняття рішення про розміщення цінних паперів такого випуску органом емітента, уповноваженим приймати відповідне рішення.

Базовий проспект емісії цінних паперів та перший проспект емісії цінних паперів відповідного випуску подаються для реєстрації одночасно.

10. За невиконання умов проспекту емісії цінних паперів, зареєстрованого у встановленому порядку, емітент таких цінних паперів несе відповідальність, передбачену законом.

Однак, дослідивши розділи 4 та 5 Договору купівлі-продажу цінних паперів від 06.08.2010 року № Д-170/10, із наступними змінами та доповненнями, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що в частині зміни терміну оплати ЦП прямо суперечать статті 30 ЗУ "Про цінні папери та фондовий ринок" в частині визначення порядку та умов виконання зобов'язань сторонами договору по викупу облігацій, а тому підлягають визнанню недійсними у відповідності до п. 1 ст. 83 ГПК України, враховуючи наступне.

За приписами ст. 203 ЦК України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Частинами 2,3 ст. 215 ЦК України передбачено, що недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

В силу ч.1 та 5 ст. 216 ЦК України недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю. Вимога про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину може бути пред'явлена будь-якою заінтересованою особою. Суд може застосувати наслідки недійсності нікчемного правочину з власної ініціативи.

Як вбачається з Договору купівлі-продажу цінних паперів від 06.08.2010 року № Д-170/10, розділом 4 встановлено, що продавець має право вимагати від покупця дострокового виконання зобов'язання щодо оплати ЦП в порядку, визначеному в розділі 5 Договору купівлі-продажу цінних паперів від 06.08.2010 № Д-170/10, у випадку настання будь-якої із наступних подій: у випадку невиконання/неналежного виконання Покупцем своїх зобов'язань за Проспектом щодо виплати відсоткового доходу за облігаціями; у випадку невиконання/неналежного виконання Покупцем своїх зобов'язань за п. 2.2 цього договору, більше ніж на 14 календарних днів; у випадку невиконання/неналежного виконання зобов'язань, передбачених п. 3.3. цього договору.

Крім цтого, розділом 5 Договору купівлі-продажу цінних паперів від 06.08.2010 № Д-170/10 регламентуються умови дострокового виконання зобов'язань, зокрема п.5.1. передбачено, що продавець має право у порядку, встановленого цим розділом, визнати термін оплати ЦП за всією сумою договору таким, що настав. В цьому випадку, покупець зобов'язаний достроково виконати зобов'язання перед продавцем в повному обсязі, а саме сплатити вартість ЦП на рахунок продавця, на наступних умовах: продавець повідомляє покупця про визнання терміну оплати ЦП за всією сумою договору таким, що настав, шляхом направлення відповідної письмової вимоги про дострокове виконання зобов'язання, а покупець має погасити продавцю зобов'язання, що передбачені у вимозі, не пізніше 10 календарного дня з дати отримання покупцем повідомлення (вимоги) про дострокове виконання зобов'язання.

"Погашення емісійних цінних паперів - сукупність дій емітента та власників цінних паперів щодо припинення обігу боргових емісійних цінних паперів, виплати їх власникам номінальної вартості цінних паперів та доходу за такими цінними паперами (якщо це передбачено проспектом емісії цінних паперів) або постачання (надання) товарів (послуг) у строки, передбачені проспектом емісії цінних паперів, та анулювання цінних паперів" - п. 13 частини першої ст. 1 ЗУ "Про цінні папери та фондовий ринок".

Натомість, ч. 4 ст. 7 ЗУ "Про цінні папери та фондовий ринок" передбачено, що облігації можуть розміщуватися з фіксованим строком погашення, єдиним для всього випуску. Дострокове погашення облігацій за вимогою їх власників дозволяється у разі, коли така можливість передбачена проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення), яким визначені порядок встановлення ціни дострокового погашення облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені для дострокового погашення.

Проте, п. 3.7. Проспекту не передбачено можливості та прав власників облігацій на дострокове погашення облігацій, а встановлено, що власники облігацій мають право, крім іншого, на отримання номінальної вартості облігацій при настанні строку їх погашення.

Порядок погашення облігацій регламентується п. 3.14. Проспекту зі змінами та доповненнями.

З п. 3.14. Проспекту вбачається, що дата початку погашення облігацій серії "В" встановлена на 01.10.2017 року.

Однак, в матеріалах справи відсутні докази настання дати початку погашення облігацій серії "В" Товариства з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд".

Крім того, п. 3.14.1. Проспекту дострокове погашення облігацій серії "В" за вимогою власників не передбачається.

Враховуючи встановлені вище обставини, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції стосовно того, що розділи 4 та 5 Договору купівлі-продажу цінних паперів від 06.08.2010 року № Д-170/10, із наступними змінами та доповненнями, прямо суперечать і статті 7 ЗУ "Про цінні папери та фондовий ринок" та п. 3.14.3. Проспекту в частині визначення порядку та умов дострокового виконання зобов'язань щодо погашенню зобов'язань по облігаціям.

За приписами п. 1 ст. 83 ГПК України Господарський суд, приймаючи рішення, має право визнати недійсним повністю чи у певній частині пов'язаний з предметом спору договір, який суперечить законодавству.

Отже, суд першої інстанції правомірно дійшов до виноску про визнання недійсними Розділи 4 та 5 Договору купівлі-продажу цінних паперів від 06.08.2010 року № Д-170/10.

Таким чином, застосування п. 1 ст. 83 ГПК України свідчить про недоведеність позивачем виникнення у нього права дострокової вимоги оплати цінних паперів покупцем за Договором купівлі-продажу цінних паперів від 06.08.2010 № Д-170/10, враховуючи те, що підстав для задоволення позовних вимог до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд" судовою колегією не вбачається.

Крім цього, оскільки, позовні вимоги до Приватного акціонерного товариства "Сільпо Рітейл", як поручителя Товариства з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд", є похідними від вимог до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фоззі-Фуд", судова колегія вважає вірним висновок місцевого господарського суду про залишення їх без задоволення.

Відповідно до ст.33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Частиною 2 ст. 34 ГПК України передбачено, що обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Позивачем належними та допустимими доказами не спростовані встановлені вище обставини.

Враховуючи зазначене вище, судова колегія вважає, що місцевим господарським судом повно і всебічно з'ясовані всі обставини справи та надано їм належну правову оцінку, рішення місцевого господарського суду відповідає чинному законодавству та матеріалам справи; колегія не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування чи зміни оскаржуваного рішення.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 99, 103, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" на рішення Господарського суду Київської області від 30.12.2015 року залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду Київської області від 30.12.2015 року у справі № 911/2165/15 - без змін.

3. Матеріали справи № 911/2165/15 повернути до Господарського суду Київської області.

Постанова може бути оскаржена протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя Н.М. Коршун

Судді С.Я. Дикунська

С.О. Алданова