КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" березня 2016 р. Справа№ 911/4481/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Рябухи В.І.

суддів: Калатай Н.Ф.

Ропій Л.М.

за участю секретаря судового засідання: Бовсунівської Л.О.,

представників:

від позивача Биченко С.О., дов. від 19.02.2016 №64/0216,

від відповідача Перевозник П.М., дов. від 28.04.2014 №9,

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Тріумф»

на рішення Господарського суду Київської області від 01.12.2015 (підписане 25.12.2015)

у справі №911/4481/15 (суддя Саванчук С.О.)

за позовом Публічного акціонерного товариства «Свіжачок»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Тріумф»

про стягнення 1 698 782,04 грн

ВСТАНОВИВ:

Публічне акціонерне товариство «Свіжачок» (далі - ПАТ «Свіжачок», або позивач) звернулось до Господарського суду Київської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Тріумф» (далі - ТОВ «Тріумф», або відповідач) про стягнення 1 210 200,00 грн основного боргу з відсоткового доходу за облігаціями, 462 123,42 грн інфляційних втрат та 26 458,62 грн 3 % річних.

Рішенням Господарського суду Київської області від 01.12.2015 у справі №911/4481/15 позов задоволено повністю.

Стягнуто з відповідача на корись позивача 1 210 200 грн основного боргу, 462 123, 42 грн інфляційних втрат, 26 458, 62 грн 3% річних та 25 481, 73 грн судового збору.

Задовольняючи позовні вимоги, місцевий господарський суд виходив з того, що відповідач порушив умови проспекту емісії облігацій в частині виплати позивачу відсоткового доходу за 3-й відсотковий період (25.12.2013 - 24.12.2014), що є підставою для покладення на нього обов'язку здійснити їх виплату позивачу разом з інфляційними втратами та 3% річних.

Не погодившись з вказаним рішенням, відповідач звернувся з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить рішення Господарського суду Київської області від 01.12.2015 скасувати і прийняти нове, яким в задоволенні позову відмовити. Апеляційна скарга мотивована тим, що справу розглянуто за відсутності відповідача, який не був повідомленим належним чином про місце та дату засідання суду. Ухвала суду від 17.11.2015, якою призначено розгляд справи на 01.12.2015 отримана скаржником 03.12.2015, тобто після розгляду справи та прийняття оскаржуваного рішення, що є порушенням норм процесуального права.

За твердженнями апелянта, судом першої інстанції також неповно з'ясовано обставини, що мають значення для справи, оскільки ПАТ «Свіжачок» надав довідки не з усіх банківських установ, де у нього відкритті рахунки, а судом не досліджено надходження грошових коштів на рахунки позивача.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 22.01.2016 прийнято апеляційну скаргу та порушено апеляційне провадження, розгляд справи призначено на 24.02.2016. Дану ухвалу надіслано відповідно до вимог Інструкції з діловодства в господарських судах України, затвердженої наказом Державної судової адміністрації України від 20.02.2013 №28.

Доказом належного повідомлення позивача та відповідача про час і місце розгляду справи є повідомлення про вручення поштових відправлень (ухвали суду від 22.01.2016) - 28.01.2016 (позивачу), - 27.01.2016 (відповідачу), долучені до матеріалів справи.

23.02.2016 через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від представника відповідача надійшло клопотання про відкладення розгляду справи.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 24.02.2016 відкладено розгляд скарги на 16.03.2016.

15.03.2016 через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від представника позивача надійшов відзив на апеляційну скаргу.

У судовому засіданні 16.03.2016 представник відповідача підтримав доводи апеляційної скарги, просив її задовольнити, рішення Господарського суду Київської області від 01.12.2015 скасувати, постановити нове, яким у задоволенні позову відмовити.

Представник позивача заперечив доводи апеляційної скарги, просив залишити її без задоволення, а оскаржуване рішення - без змін.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі.

Згідно зі ст.101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, виходячи з вимог чинного законодавства, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Частина 1 ст.194 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України) передбачає, що цінним папером є документ установленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право, визначає взаємовідносини емітента цінного папера (особи, яка видала цінний папір) і особи, яка має права на цінний папір, та передбачає виконання зобов'язань за таким цінним папером, а також можливість передачі прав на цінний папір та прав за цінним папером іншим особам.

У ч.2 ст.2 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» наведено, що емітент це юридична особа, у тому числі Фонд гарантування вкладів фізичних осіб, Автономна Республіка Крим або міська рада, а також держава в особі уповноважених нею органів державної влади чи міжнародна фінансова організація, які від свого імені розміщують емісійні цінні папери та беруть на себе зобов'язання за ними перед їх власниками.

Відповідно до ч.1 ст.7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення) строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення).

Облігації можуть існувати виключно в бездокументарній формі. Бездокументарним цінним папером є обліковий запис на рахунку в цінних паперах у системі депозитарного обліку цінних паперів (ч.2 ст.7, ч.3 ст.3 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»).

Стаття 8 Закону України «Про депозитарну систему України» визначає, що підтвердженням прав на цінні папери та прав за цінними паперами, що існують в бездокументарній формі, а також обмежень прав на цінні папери у певний момент часу є обліковий запис на рахунку в цінних паперах депонента в депозитарній установі. Документальним підтвердженням наявності на певний момент часу прав на цінні папери та прав за цінними паперами депонента (у разі зарахування цінних паперів на депозит нотаріуса - відповідного кредитора) є виписка з рахунка в цінних паперах депонента, яка видається депозитарною установою на вимогу депонента або в інших випадках, установлених законодавством та договором про обслуговування рахунка в цінних паперах.

Відповідно до ч. 2 п. 2 рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 27.12.2013 № 2998 «Про затвердження Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств, облігацій міжнародних фінансових організацій та їх обігу» (надалі - Положення), власники облігацій - фізичні та юридичні особи, резиденти і нерезиденти, які набули права власності на облігації відповідно до законодавства.

ПАТ «Свіжачок» (ідентифікаційний код 35739825) є власником 6 051 шт. іменних, відсоткових облігацій серії В (код цінних паперів UA) ТОВ «Тріумф» (ідентифікаційний код 31829270), загальна номінальна вартість яких складає 6 051 000 грн. Номінальна вартість однієї облігації складає 1 000 грн, форма випуску облігацій - бездокументарна, що підтверджується випискою про стан рахунка в цінних паперах на 24.12.2014 депозитарної установи ПрАТ «МТ».

Проспект емісії цінних паперів - документ, що містить інформацію про розміщення цінних паперів та інші відомості, передбачені цим та іншими законами, що визначають особливості розміщення певних видів цінних паперів (ст.1 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок»).

Згідно статті 4 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» до особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять усі посвідчені ним права.

Умови розміщення облігацій серії В викладені в проспекті емісії облігацій ТОВ «Тріумф», опубліковані в газеті «Бюлетень. Цінні папери України» від 16.12.2011 №239 (3290) (далі - проспект).

Відповідно до п.3.2.1 проспекту облігації, що розміщуються, є іменними, відсотковими, звичайними (незабезпеченими). Облігації планується випустити однією серією В.

Загальна кількість облігацій становить 50 000 штук (п.3.2.2 проспекту).

Згідно з п.п.3.2.3 - 3.2.5 проспекту номінальна вартість облігацій становить 1 000,00 грн. Серія А: порядкові номери 0001-50000. Загальна номінальна вартість випуску облігацій, що пропонується до розміщення, складає 50 000 000,00 грн. Форма існування облігацій - бездокументарна.

У п.3.4 проспекту наведено, що власникам облігацій надаються наступні права: отримувати відсотковий дохід відповідно до умов розміщення облігацій в кінці кожного відсоткового періоду; здійснювати операції купівлі-продажу облігацій на вторинному ринку з урахуванням вимог чинного законодавства; подавати емітенту облігації для викупу та отримувати номінальну вартість облігацій при настанні строку їх погашення відповідно до умов проспекту емісії; здійснювати з облігаціями інші операції, що не суперечать чинному законодавству України. Права власності на облігації виникають з моменту їх зарахування на рахунок власника у цінних паперах, відкритий у зберігача цінних паперів. Обіг облігацій дозволяється після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку України, звіту про результати розміщення облігацій та видачі свідоцтва про реєстрацію цінних паперів.

Порядок виплати відсоткового доходу за облігаціями (для відсоткових облігацій) визначено у п.3.8 проспекту, згідно якого виплата відсотків за облігаціями здійснюється один раз на рік в наступні строки:

за 1-й відсотковий період (26.12.2011-24.12.2012) виплата відсотків по облігаціях здійснюється з 25.12.2012 по 05.01.2013 в розмірі 20% річних;

за 2-й відсотковий період (25.12.2012-24.12.2013) виплата відсотків по облігаціях здійснюється з 25.12.2013 по 05.01.2014 у встановленому емітентом розмірі;

за 3-й відсотковий період (25.12.2013-24.12.2014) виплата відсотків по облігаціях здійснюється з 25.12.2014 по 05.01.2015 у встановленому емітентом розмірі;

за 4-й відсотковий період (25.12.2014-24.12.2015) виплата відсотків по облігаціях здійснюється з 25.12.2015 по 24.12.2016 у встановленому емітентом розмірі.

Якщо строк погашення облігацій або виплати відсоткового доходу за облігаціями припадає на неробочий (вихідний, святковий) день за законодавством України, виплата відсоткового доходу (погашення облігацій) здійснюється починаючи з наступного за неробочим (вихідним, святковим) днем. Відсотки по облігаціях у вказані неробочі (вихідні, святкові) дні не нараховуються та не сплачуються. Остання виплата відсотків здійснюється одночасно з погашенням облігацій, кошти перераховуються разом з номінальною вартістю облігацій (п.3.8.1 проспекту).

Виплата відсоткового доходу за облігаціями здійснюється емітентом на банківські рахунки власника облігацій юридичних та фізичних осіб. На дату виплати відсотків по облігаціях, емітент отримує у депозитарію - ПАТ «Національний депозитарій України» зведений обліковий реєстр, складений на кінець операційного дня, що передує даті початку виплати доходу. На підставі зведеного облікового реєстру емітент розраховує суму виплати відсотків для кожного власника на день такої виплати та виплачує власнику облігацій грошові кошти у відповідності до умов розміщення.

У разі відсутності в зведеному обліковому реєстрі облігацій даних щодо поточного рахунку власника облігацій, належна сума доходу, що підлягає виплаті по облігаціях за відповідний відсотковий період, депонується на рахунку ТОВ «Тріумф» №п/р 0074 у ПАТ «ВіЕйБі Банк», м. Київ, МФО 380537 до звернення власників.

У разі звернення власника облігацій емітент самостійно розраховується з ним. Відсотки депонованими сумами за час, що минув з дати їх виплати емітентом, не нараховуються та не сплачуються.

Відсотки по облігаціях нараховуються відповідно до відсоткових періодів. Кожен відсотковий період складає рік. Відсотковий дохід виплачується в кінці відповідного відсоткового періоду, дохід за останній четвертий відсотковий період сплачується одночасно з погашенням облігацій.

Протягом першого відсоткового періоду встановлюється фіксована ставка в розмірі 20% річних.

Рішення щодо встановлення розміру відсоткової ставки на 2-й, 3-й та 4-й відсоткові періоди приймається зборами учасників емітента за 30 календарних днів до початку другого, третього та четвертого відсоткового періоду, виходячи з ринкової кон'юнктури. Рішення про зміну розміру відсоткової ставки повинно бути оформлено протоколом зборів учасників ТОВ «Тріумф».

У випадку коли емітентом приймається рішення про зміну розміру відсоткової ставки нова гривнева відсоткова ставка не може бути нижчою, ніж відсоткова ставка, розрахована за формулою: % ставка = облікова ставка НБУ (*)+х%.

Емітент зобов'язується оголосити нову відсоткову ставку та повідомити власників облігацій шляхом опублікування інформації про встановлення нової або підтвердження старої відсоткової ставки відсоткового доходу на кожен наступний відсотковий період не пізніше, ніж за 20 календарних днів до початку відсоткового періоду шляхом розміщення в офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку де був опублікований зареєстрований проспект: (за 2-й відсотковий період - до 05.12.2012, за 3-й відсотковий період - до 05.12.2013, за 4-й відсотковий період - до 05.12.2014).

У разі, якщо розмір нової ставки не було оголошено на наступні 2-й, 3-й та 4-й відсоткові періоди у визначені терміни, чинним залишається попередній розмір відсоткової ставки.

Відсотковий дохід за облігаціями розраховується відповідно до відсоткових періодів. Сума відсоткового доходу, що підлягає виплаті за облігаціями, розраховується за формулою, визначеною у п.3.8.3 проспекту.

Виплата відсоткового доходу за облігаціями здійснюється в національній валюті України - гривні (п.3.8.3 проспекту).

Судом першої інстанції встановлено, що розмір нової ставки за третій відсотковий період оголошено не було. Враховуючи положення проспекту, діючим залишається розмір відсоткової ставки - 20% річних.

Пунктом 5 Розділу І Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств, облігацій міжнародних фінансових організацій та їх обігу передбачено, що емітент відсоткових облігацій повинен виплачувати відсотковий дохід за облігаціями в розмірі та в строки, що встановлені рішенням про розміщення таких облігацій та проспектом їх емісії.

Частина 2 ст.5 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» визначає, що відмова від виконання зобов'язання, посвідченого цінним папером, з посиланням на відсутність підстави зобов'язання або на його недійсність не допускається.

Відповідно до статей 525, 526 ЦК України зобов'язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від виконання зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно зі ст. 530 ЦК України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк.

Врахувавши вищенаведені вимоги законодавства та встановивши факт невиконання відповідачем зобов'язань з виплати позивачу відсоткового доходу за облігаціями за 3-й відсотковий період (25.12.2013 - 24.12.2014) у встановлені проспектом емісії строки, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку та задовольнив позов в частині стягнення заборгованості в сумі 1 210 200 грн.

Доводи відповідача, викладені в апеляційній скарзі стосовно неповного з'ясування місцевим господарським судом обставин справи, судом апеляційної інстанції визнаються безпідставними, з огляду на те, що 03.07.2015 позивач, керуючись вимогами п.3.8 проспекту звертався до відповідача з вимогою №224/0715 щодо сплати відсоткового доходу за облігаціями у розмірі 1 210 200 грн з посиланням на реквізити рахунка, на який повинно бути перераховано кошти, а саме на р/р 1818 в ФЗОУ АТ «Ощадбанк».

Що стосується решти вимог позивача, то колегія суддів зазначає наступне.

Стаття 610 ЦК визначає, що порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

У разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом (ст.611 ЦК України).

Відповідно до ч. 1 ст. 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Частина 2 ст. 625 ЦК України передбачає, що боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Оскільки виплата відсоткового доходу за облігаціями за своєю правовою природою є грошовим зобов'язанням і таке зобов'язання зі сплати грошових коштів відповідач, як вже зазначалось, вчасно не виконав, місцевий господарський суд вимогу позивача про стягнення з відповідача 3% річних у сумі 26 458,62 грн та інфляційних втрат у сумі 462 123,42 грн задовольнив, з чим погоджується суд апеляційної інстанції.

Стосовно доводів апелянта, що справу розглянуто місцевим господарським судом за відсутності ТОВ «Тріумф» не повідомленого належним чином про час та місце засідання суду, суд апеляційної інстанції зазначає наступне.

Особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду судом справи у разі виконання останнім вимог частини першої статті 64 та статті 87 ГПК України (п.3.9.1 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» від 26.12.2011 № 18).

Статтею 93 ЦК України визначено, що місцезнаходженням юридичної особи є фактичне місце ведення діяльності чи розташування офісу, з якого проводиться щоденне керування діяльністю юридичної особи (переважно знаходиться керівництво) та здійснення управління і обліку.

З Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців вбачається, що місцезнаходженням юридичної особи ТОВ «Тріумф» є: 07455, Київська область, Броварський район, село Княжичі, вул. Стогнія, будинок 39.

05.10.2015 Господарським судом Київської області порушено провадження у справі №911/4481/15 та призначено її до розгляду на 27.10.2015, про що ТОВ «Тріум» було відомо з 23.10.2015 (підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення №019).

Ухвалою Господарського суду Київської області від 27.10.2015 у зв'язку з неявкою представника відповідача та неподанням витребуваних доказів відкладено розгляд справи на 17.11.2015, про що відповідач був обізнаним з 03.11.2015 (підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення №011).

Ухвалою Господарського суду Київської області від 17.11.2015 у зв'язку з неявкою представника відповідача, неподанням витребуваних доказів та задоволенням клопотання відповідача про відкладення розгляду справи, відкладено розгляд справи на 01.12.2015.

Згідно відмітки, зробленої відповідальним працівником суду на зворотному боці ухвали від 17.11.2015, процесуальний документ був відправлений ТОВ «Тріумф» 18.11.2015, проте отриманий останнім - 03.12.2015.

Суд апеляційної інстанції зазначає, що вся поштова кореспонденція суду надсилалась саме на юридичну адресу відповідача.

З огляду на зазначене вище, зокрема, обізнаність апелянта зі змістом заявлених вимог (з 23.10.2015), приймаючи до уваги те, що вказаний учасник судового процесу подавав клопотав про відкладення розгляду справи, а також враховуючи строк, яким господарський суд обмежений при вирішенні спору по суті, колегія суддів дійшла висновку про належне повідомлення ТОВ «Тріумф» про розгляд справи.

Відтак, доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, судова колегія вважає такими, що не відповідають приписам чинного законодавства та спростовуються матеріалами справи.

Відповідно до ст.33 ГПК України кожна особа повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 34 ГПК України встановлено, що обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Отже, колегія Київського апеляційного господарського суду не вбачає підстав для скасування рішення Господарського суду Київської області від 01.12.2015 у даній справі, оскільки воно відповідає нормам матеріального та процесуального права, фактичним обставинам та матеріалам справи.

Керуючись ст.ст. 99, 101-103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Тріумф» залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Київської області від 01.12.2015 у справі №911/4481/15 - без змін.

2. Матеріали справи №911/4481/15 повернути до Господарського суду Київської області.

Дану постанову може бути оскаржено в касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання нею законної сили.

Головуючий суддя В.І. Рябуха

Судді Н.Ф. Калатай

Л.М. Ропій