ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.03.2016 року Справа № 904/1491/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Білецької Л.М. (доповідач),

суддів:Пархоменко Н.В., Паруснікова Ю.Б.

при секретарі судового засідання:Саланжій Т.Ю.

За участю представників сторін:

від ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська Головного управління ДФС у Дніпропетровській області:Никитенко Є.В., представник;

представник боржника в судове засідання не з'явився.

розглянувши апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська ГУ ДФС у Дніпропетровській області на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 22.12.2015 року у справі №904/1491/15

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ", м. Дніпропетровськ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ"

про визнання банкрутом,-

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 22.12.2015 року у даній справі (суддя Примак С.А.) визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" (49000, м. Дніпропетровськ, Запорізьке шосе, буд. 37; ) - банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 6 місяців до 22.06.16р. Ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" призначено голову ліквідаційної комісії Сіцькову Оксану Володимирівну (ідентифікаційний номер НОМЕР_1; адреса: 49130, АДРЕСА_1). З метою виявлення кредиторів банкрута в порядку ч. 3, 4 ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оприлюднено господарським судом Дніпропетровської області повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" банкрутом на офіційному веб - сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

Постанова суду першої інстанції мотивована тим, що 23.09.14р. власником (єдиним учасником) Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" ОСОБА_7 прийнято рішення про припинення діяльності підприємства шляхом ліквідації та призначено голову ліквідаційної комісії Сіцькову Оксану Володимірівну.

Згідно поданих документів господарським судом встановлено, що вартості майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів, при цьому до звернення ліквідатора до господарського суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника було дотримано вимоги цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи.

При винесенні оскаржуваної постанови суд першої інстанції керувався ст.ст. 37, 38, 40, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Не погодившись з постановою суду, до апеляційного господарського суду звернулась Державна податкова інспекція у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська ГУ ДФС у Дніпропетровській області із апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати оскаржуваний судовий акт та припинити провадження по справі.

В обґрунтування своєї правової позиції представник податкового органу посилається на те, що постанова про банкрутство не містить всіх доказів, тому неможливо встановити реальний стан боржника та його платоспроможності. Справа також не містить і документів, які б свідчили про відсутність зареєстрованого за боржником у відповідних установах (Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, Держкомзем, ДАІ, Інспекції держтехнагляду, тощо) майна. Відсутні в матеріалах справи і докази проведення оцінки наявних активів боржника, що унеможливлює визначити їх реальну вартість. До заяви не додано, також, довідок банківських установ, що свідчили б про відсутність на рахунках, відкритих боржником, грошових коштів. До заяви про визнання боржника банкрутом ліквідатором не надано відомостей про відокремлені підрозділи юридичної особи (філій, представництв) та докази заходів щодо їх закриття, всупереч вимогам законодавства.

Представник податкового органу в апеляційній скарзі зазначає, що судом порушено вимоги щодо призначення ліквідатором ТОВ "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" Сіцькову О.В., а саме не застосовано автоматичну систему призначення кандидатів на посаду ліквідатора. Крім того, не відомо про наявність договору страхування професійних ризиків арбітражного керуючого відповідно до вимог ст.110 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Відповідно до п.5.9 "Інструкції про порядок здійснення контролю за експортно- імпортними операціями", затвердженою Постановою Правління Національного банку України від 24.03.99р. №136 та у зв'язку зі зміною юридичної адреси і переходом на облік до ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська, Дніпропетровської ОДПІ передано лист-повідомлення ПАТ КБ "ПриватБанк" від 02.09.14 №Г-31.0.0.0/1-28638 щодо порушення термінів розрахунків ТОВ "Ютісі Приватхозторг" при виконанні взаємних зобов'язань за зовнішньоекономічними контрактами від 21.05.14 №38 та від 25.04.12 №32. На адресу ліквідатора направлено відповідний запит, але відповіді не надходило.

На думку представника податкового органу судом першої інстанції передчасно визнано ТОВ "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" банкрутом.

09.02.16р. до Дніпропетровського апеляційного господарського суду від ліквідатора ТОВ "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи довідки з банківських рахунків про наявність/відсутність коштів та відомостей про відокремлені підрозділи боржника.

У відзиві на апеляційну скаргу ліквідатор ТОВ "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ", посилаючись на норми чинного законодавства, просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану постанову без змін.

16.02.16р. до Дніпропетровського апеляційного господарського суду від ліквідатора ТОВ "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" надійшли додаткові пояснення, в яких він зазначає, що судом першої інстанції правомірно встановлено, що вартості майна боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів.

01.03.16р. до Дніпропетровського апеляційного господарського суду від представника Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м.Дніпропетровська ГУ ДФС у Дніпропетровській області надійшли додаткові пояснення, в яких він просить апеляційну скаргу задовольнити, а провадження по справі припинити.

10.03.16р. до Дніпропетровського апеляційного господарського суду від ліквідатора ТОВ "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" надійшли додаткові пояснення, в яких він, посилаючись на норми чинного законодавства, просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а оскаржувану постанову без змін.

22.03.2016 року прийнято вступну та резолютивну частини постанови.

В судовому засіданні присутній представник податкового органу надав пояснення по справі та навів обґрунтування своїх вимог і заперечень з посиланням на норми законодавства. Представник боржника в судове засідання не з'явився. Суд вважає, що вжив усі залежні від нього заходи для його повідомлення належним чином про розгляд господарської справи в апеляційній інстанції та реалізації ним права судового захисту своїх інтересів (п.3.9.2 постанови Пленуму ВГС України від 26.12.2011 року №18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції").

Дослідивши докази у справі, апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга має бути задоволена, постанову суду першої інстанції слід скасувати, а провадження у справі слід припинити з наступних підстав.

Протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" № 27 від 23.09.14р. прийнято рішення про ліквідацію юридичної особи, головою ліквідаційної комісії призначено Сіцькову Оксану Володимирівну (а.с. 24).

На виконання ч.1 ст.105 Цивільного кодексу України боржник звернувся до Реєстраційної служби Дніпропетровського МУЮ для здійснення реєстраційної дії по внесенню відомостей про припинення юридичної особи, про що свідчить Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців №20097192 від 13.02.15р., в якому містяться дані про внесення 26.09.14р. відомостей до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про початок процедури припинення "Ютісі Приватхозторг" (а.с. 33-35).

В Бюлетні державної реєстрації від 29.09.14р. №296 (26) здійснено оголошення про припинення ТОВ "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" шляхом ліквідації (а.с. 26).

Протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" №28 від 05.02.15р. затверджено проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "Ютісі Приватхозторг" станом на 05.02.15р. (а.с. 27-28). Згідно цього балансу кредиторська заборгованість становить 295 300,00 грн.; дебіторська заборгованість складає 36 900,00 грн.; залишок грошових коштів на рахунку боржника складає 700,00 грн.; основні засоби, товарно-матеріальні цінності, нематеріальні активи - відсутні (а.с. 29-30).

В матеріалах справи міститься перелік заявлених кредиторами вимог станом на 05.02.15р., в якому визнано кредитором ФОП ОСОБА_9 з кредиторськими вимогами на суму 60 000,00 грн. (а.с. 32).

Згідно копій довідок:

- Державної інспекції сільського господарства в Дніпропетровській області від 20.03.15р. вих. № 072/07.1-09/1685 відомості відсутні (а.с. 49).

- Управління Держземагенства у м. Діпропетровську, Дніпропетровської області від 23.03.15р. вих. №-411-0.2-1258/2-15 право власності або користування земельними ділянками не зареєстровано (а.с.50).

- Дніпропетровського МРЕВ - 1 від 19.03.15р. вих №-14/1 ЦНП-958 зареєстрованих транспортних засобів не зазначається (а.с. 51).

- Єдиного державного реєстру нерухомого майна №50198848 від 18.12.15р. відомості відсутні (а.с.203-204).

З пояснень голови ліквідаційної комісії ТОВ "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" вбачається, що дебіторська заборгованість не була стягнута у зв'язку з тим, що дебіторська заборгованість становить 36 900,00 грн. і є значно меншою, ніж кредиторська, яка значиться за ДПІ у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська ГУ ДФС у Дніпропетровській області та складає 235 413,08 грн. (а.с. 178-179).

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 22.12.15р. у даній справі визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" банкрутом.

Статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі Закону) передбачені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником.

Згідно з ч. 1 даної статті, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Відповідне правило передбачено ч. 3 ст. 110 ЦК України, яка містить загальні положення про ліквідацію юридичної особи.

Отже, спрощена процедура банкрутства, яка передбачена ст. 95 Закону про банкрутство (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

Дотримання визначених вимог та сукупність вказаних дій із доданням доказів їх проведення є підставою для звернення ліквідатора (ліквідаційної комісії) із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону, а докази на підтвердження всіх цих передумов для порушення провадження в порядку цієї статті подаються саме на момент звернення боржника із відповідною заявою.

Згідно з ч. 2 ст. 95 Закону за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

При цьому незалежно від процедури банкрутства боржника при прийнятті постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в суді повинен бути доведений факт неоплатності боржника, як того вимагає ст. 205 ГК України, відповідно до положень ч. 4 якої суб'єкт господарювання може бути оголошений банкрутом за рішенням суду, у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів.

Також, відповідно до приписів абз. 3 ст. 1 Закону про банкрутство суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Відповідно до ст. 33 та ст. 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Однак, в порушення вимог Закону, розглядаючи заяву про порушення провадження у справі про банкрутство за спеціальною процедурою відповідно до ст. 95 Закону та визнаючи боржника - ТОВ "Ютісі Приватхозторг" банкрутом, судом першої інстанцій належним чином не було перевірено дотримання процедури добровільної ліквідації юридичної особи, фінансово-майновий стан боржника належним чином не досліджувався, не було перевірено, чи мало підприємство боржника, станом на день прийняття рішення його засновником про ліквідацію, недостатньо грошових коштів та іншого ліквідаційного майна для здійснення розрахунків з кредиторами.

Так, судом встановлено, що протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" № 27 від 23.09.14р. прийнято рішення про ліквідацію юридичної особи, головою ліквідаційної комісії призначено Сіцькову Оксану Володимирівну

В Бюлетні державної реєстрації № 296 (26) від 29.09.14р., оголошення про припинення Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" (49000, м. Дніпропетровськ, Запорізьке шосе, буд. 37; ) шляхом ліквідації.

На виконання вимог ч. 1 ст. 111 Цивільного кодексу України, за результатами розгляду пред'явлених кредиторських вимог до боржника, проведеної інвентаризації активів і зобов'язань станом на 05.02.15р. складено проміжний ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" (49000, м. Дніпропетровськ, Запорізьке шосе, буд. 37; ).

Проміжний ліквідаційний баланс протоколом №28 від 05.02.15р. затверджено власником Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" (49000, м. Дніпропетровськ, Запорізьке шосе, буд. 37; ). Згідно цього балансу кредиторська заборгованість становить 295 300,00 грн.; дебіторська заборгованість складає 36 900,00 грн.; залишок грошових коштів на рахунку боржника складає 700,00 грн.; основні засоби, товарно-матеріальні цінності, нематеріальні активи - відсутні.

При цьому, судом не було з'ясовано, якими належними та допустимими доказами, що мають бути долучені до заяви про порушення провадження у справі, підтверджується відсутність у боржника будь-яких майнових активів. Не досліджувалося судом також питання наявності доказів корпоративних прав, відособлених структурних підрозділів, реєстрації майна, документів дозвільного характеру, наданих первинних документів для перевірки контролюючим органам (ст. 111 ЦК України).

Разом з тим, в силу імперативних приписів ч. 4 ст. 11 Закону, боржник подає заяву до господарського суду за наявності майна, достатнього для покриття судових витрат, якщо інше не передбачено цим Законом.

Також судом не з'ясовано, чи звертаючись до суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" ліквідатором боржника будо дотримано вимоги чинного законодавства щодо повідомлення відповідного податкового органу про прийняття рішення щодо ліквідації товариства та вплив цих обставин на можливість встановлення податковим органом розміру заборгованості боржника з податків і зборів (обов'язкових платежів) та звернення з кредиторськими вимогами до боржника в установленому чинним законодавством порядку.

09.02.16р. до Дніпропетровського апеляційного господарського суду від ліквідатора ТОВ "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи копії довідки ПАТ КБ "Земельний Капітал", з якої вбачається, що вихідний залишок станом на 30.09.14р. становить 697,68 грн. та копії Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань від 04.02.16р. №, в якому вказано, що про відокремлені підрозділи ТОВ "ЮТІСІ ПРИВАТХОЗТОРГ" відомості відсутні. Дані докази не можуть бути враховані колегією суддів Дніпропетровського апеляційного господарського суду з огляду на наступне:

В постанові Вищого господарського суду України від 27.10.15р. у даній справі колегія суддів наголосила, що документи, які підтверджують наявність або відсутність майна та майнових активів боржника, не можуть бути надані суду після порушення справи, оскільки на відміну від позовного провадження, порушення справи про банкрутство тягне за собою ряд правових наслідків.

Тобто, судом першої інстанцій належним чином не було виконано вимоги ст.11112 ГПК України, перевірено дотримання заявником всіх передбачених законом дій, що передують зверненню до суду із заявою про визнання боржника банкрутом на підставі ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а також не проведено аналізу активів та пасивів боржника та належним чином не з'ясовано питання про недостатність вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів, оскільки визнаючи боржника банкрутом, суд у будь-якому випадку має встановити його неоплатність, тобто недостатність майна для задоволення вимог кредиторів.

Виходячи з вищезазначеного, колегія суддів Дніпропетровського апеляційного господарського суду вважає за можливе задовольнити апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська Головного управління ДФС у Дніпропетровській області, оскаржувану постанову скасувати і припинити провадження у справі.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Бабушкінському районі м. Дніпропетровська ГУ ДФС у Дніпропетровській області на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 22.12.2015 року у справі №904/1491/15 задовольнити.

Постанову господарського суду Дніпропетровської області від 22.12.2015 року у справі №904/1491/15 скасувати і припинити провадження у справі.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст складений 23.03.2016 року.

Головуючий суддя Л.М. Білецька

Суддя Н.В. Пархоменко

Суддя Ю.Б. Парусніков