РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.03.2016Справа № 910/29482/15

За позовом Комунального підприємства «Київський метрополітен»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Канком»

про зобов'язання вчинити дії

Суддя Маринченко Я.В.

Представники сторін:

від позивача - Акімова А.В. (представник за довіреністю);

від відповідача - Багно С.В., Бизов С.М. (представники за довіреністю).

ВСТАНОВИВ:

КП «Київський метрополітен» звернулось до суду з позовом до ТОВ «Канком» про зобов'язання демонтувати волоконно-оптичні кабелі, прокладені в спорудах КП «Київський метрополітен».

Позовні вимоги обґрунтовуються тим, що в спорудах позивача розміщено волоконно-оптичні кабелі відповідача на підставі договору від 01.03.2010 № 03-УНД-10 про надання послуг з використання місць в спорудах КП «Київський метрополітен», відповідно до умов якого позивач надає послуги з використання місць в спорудах загальною довжиною 54513 м для розміщення кабелю, згідно з Додатком «А» до Договору, а відповідач зобов'язується сплачувати за такі послуги суму коштів.

За результатами проведеної 12.03.2015 спільно фахівцями сторін позапланової технічної інвентаризації місць в спорудах підприємства встановлено, що ТОВ «Канком» використовує 78679 м споруд позивача, що на 24168 м більше, ніж передбачено договором. При цьому у вказаних спорудах розміщено волоконно-оптичні кабелі відповідача загальною довжиною 35542 м, що підтверджується відповідними актами звірки.

Позивачем направлялась відповідачу пропозиція укласти додатковий договір щодо розміщення не врахованих у додатку А до договору кабелів та вимога щодо демонтажу вказаних кабелів згідно з переліком, проте відповідачем відхилено вказані звернення позивача.

Враховуючи викладене, зокрема те, що у спорудах, закріплених за позивачем на праві повного господарського відання розміщено волоконно-оптичний кабель відповідача загальною довжиною 35542 м без відповідного врегулювання такого розміщення договірними відносинами, внаслідок чого порушується право позивача на користування та розпорядження майном, позивач просить зобов'язати відповідача демонтувати вказані кабелі загальною довжиною 35542 м згідно доданого позивачем переліку.

В судовому засіданні представник позивача позов підтримав у повному обсязі, додатково повідомивши, що дія договору № 03-УНД-10 від 01.03.2010 закінчилась 31.12.2015 та продовжуватись не буде, проте тривають перемовини відповідача з особою, уповноваженою на укладання таких договорів - КП «Київжитлоспецексплуатація». Також вказав, що договір про передачу в користування права проходу через метрополітен та службові приміщення від 26.04.1994, укладений між ДП «Київський метрополітен» і ТОВ «Канком», який є невід'ємною частиною договору про створення українсько-американсько-швейцарського ТОВ «Канком» від 18.11.1992 не може бути підставою для розміщення спірних кабелів, оскільки КП «Київський метрополітен» не є стороною вказаних договорів. Договір від 26.04.1994 за своєю правовою природою є договором сервітуту, і у зв'язку з заміною сторони у договорі від 18.11.1992, зокрема ДП «Київський метрополітен» на Фонд державного майна України, вказаний договір втратив чинність, внаслідок чого припинився і сервітут. Отже, враховуючи те, що позивач не є учасником договорів про створення ТОВ «Канком», а також те, що договори про створення вказаного ТОВ втратили чинність, позивач вважає, що у відповідача відсутні підстави для розміщення у спорудах позивача спірних кабелів.

На підставі викладеного просить задовольнити позов.

Відповідач проти позову заперечував, вказуючи, що між сторонами дійсно було укладено договір № 03-УНД-10 від 01.03.2010, відповідно до умов якого відповідачем розміщено у спорудах позивача волоконно-оптичні кабелі. Проте кабелі, які просить демонтувати позивач розміщено не на підставі вказаного договору, а у відповідності до положень договору про передачу в користування Права проходу через Метрополітен та службові приміщення від 26.04.1994, згідно умов якого відповідач отримав у користування Право проходу через Метрополітен, загальною довжиною 52,965 км, приведених до одного кабелю у якості внеску до статутного фонду ТОВ «Канком», що підтверджується установчим договором про створення ТОВ «Канком» від 18.11.1992, положеннями Статуту ТОВ «Канком», договором про передачу в користування Права проходу через Метрополітен та службові приміщення від 26.04.1994, внеском до Статутного фонду ТОВ «Канком» права проходу через Метрополітен від 26.04.1994, а також актом прийому-передачі внеску до статутного фонду товариства вказаного права від 26.04.1994. При цьому вказав, що Право проходу через Метрополітен не є договором сервітуту, а є внеском ДП «Київський метрополітен» до статутного фонду товариства. Вказане право не передбачає оплату за користування майном та не позбавляє позивача як власника володіти, користуватися та розпоряджатися майном у тому числі спорудами КП «Київський метрополітен» довжиною 24168 м, в яких розташовано 35542 м кабелю. Крім того вказав, що акти інвентаризації, на які посилається позивач, складено без урахувань положень договору від 26.04.1994, а виключно в рамках договору від 01.03.2010 №03-УНД-10, що не відповідає рішенню спільної наради представників сторін стосовно проведення інвентаризації мережі високошвидкісного зв'язку в тунелях і спорудах Метрополітену. Вказані акти підписані зі сторони відповідача не уповноваженою особою. Всі роботи про прокладанню спірних кабелів виконувалися працівниками Метрополітену відповідно до проектної документації, розробленої ДП «Проектний інститут «Укрметртунельпроект». Фактичні дії, вчинені відповідачем при реалізації своїх прав на користування майном, яке перебуває в управлінні позивача відповідають чинному законодавству, носять правомірний характер, а також не були оскаржені чи скасовані.

Додатково представник відповідача зазначив, що майнове (речове) право, що було передане до статутного фонду товариства було оцінене сторонами в сумі 3300000 доларів США, що становило частку Держави в особі Фонду державного майна в статутному фонді Товариства. Подальше відчуження частки держави в статутному фонді відповідача на користь Компанії «Ател Україна Інк.» не позбавило відповідача речового права, переданого в статутний фонд одним із попередніх учасників. Крім того, позивач є правонаступником ДП «Київський метрополітен» і до позивача перейшли всі права та обов'язки відповідно до договору про передачу в користування Права проходу через Метрополітен.

На підставі викладеного вказує, що спірні кабелі прокладено у тунелях Метрополітену правомірно, відповідно відсутні підстави для їх демонтажу. Просить відмовити у задоволенні позову.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи суд приходить д висновку, що позов задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Відповідно до ст..901 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором. Положення цієї глави можуть застосовуватися до всіх договорів про надання послуг, якщо це не суперечить суті зобов'язання.

Як встановлено судом, 01.03.2010 між КП «Київський метрополітен» (сторона 1) та ТОВ «Канком» (сторона 2) укладено договір про надання послуг з використання місць в спорудах КП «Київський метрополітен» №03-УНО-10, відповідно до умов якого сторона 1 зобов'язується надати стороні 2 послуги з використання місць в спорудах КП «Київський метрополітен», в яких розташований волоконно-оптичний кабель, згідно переліку, визначеному у додатку А, що є невід'ємною частиною договору. Сторона 2 зобов'язується сплачувати стороні 1 за послуги з використання місць в спорудах позивача загальною довжиною 54513 м в розмірі 19624,68 грн.

Відповідно до Акта від 12.03.2015 проведення позапланової технічної інвентаризації місць в спорудах КП «Київський метрополітен» на яких розташовано волоконно-оптичні кабелі зв'язку ТОВ «Канком» та зазначеним в додатку А до Договору № 03-УНД-10 та узагальнення довжин по кожному із участків у розрахунку на погонний метр споруд, відповідач використовує для розміщення кабелю 78679 м споруд Метрополітену.

Згідно акта звірки довжини волоконно-оптичних кабелів ТОВ «Канком», які прокладені в спорудах метрополітену, станом на 12.03.2015 в спорудах КП «Київський метрополітен» знаходяться волоконно-оптичні кабелі ТОВ «Канком» загальною довжиною 120322 м.

Поряд з цим судом також встановлено, що 18.11.1992 між ДП «Київський метрополітен», корпорацією «Ендрю» (США) та акціонерним товариством «Ендрю Комунікаціонсистеме» (Швейцарія) (учасники) укладено Договір про створення українсько-американсько-швейцарського ТОВ «Канком», відповідно до умов якого учасники створюють вказане товариство для досягнення цілей та реалізації діяльності, визначених ст..4 цього договору. Для забезпечення діяльності Товариства створюється статутний фонд у розмірі 6000000 доларів США (ст.6 вказаного договору). Учасники зроблять вклади до статутного фонду у розмірах: Метрополітен - на суму 3300000 доларів США, яа є оціночною вартістю виключного Права проходу через Метрополітен для встановлення комерційної багатоканальної розподільної мережі, а також використання споруд і приміщень для забезпечення розвитку товариства і частка у статутному фонді становить 55%. Ендрю - на суму 1000000 доларів США у вільноконвертованій валюті - частка 17%. Ендрю АКГ - на суму 1700000 доларів США, яка є оціночною вартістю переданої технології, ноу-хау та інших прав користування інтелектуальною власністю - частка 28%.

Право проходу, споруди та службові приміщення передаються Товариству Метрополітеном на умовах окремого договору і розповсюджується тільки для встановлення комерційної багатоканальної розподільної мережі для обробки і транспортування телеметричної інформації, мовних, радіо та телевізійних сигналів між точками їх споживання (абонентами).

В подальшому на підставі вказаного договору було створено українсько-американсько-швейцарське ТОВ «Канком», яке діє на підставі Статуту товариства затвердженим протоколом зборів учасників №1 від 18.11.1992 та зареєстрованим Старокиївською державною адміністрацією м. Києва 12.07.1993.

Статтею 5 Статуту передбачено, що для забезпечення діяльності товариства створюється статутний фонд товариства у розмірі 6000000 доларів США, який ділиться на частки відповідно до вкладів учасників в таких розмірах Метрополітен - 55% - 3300000 доларів США; Ендрю - 17% - 1000000 доларів США; Ендрю АКГ - 28% - 1700000 доларів США. Вказані внески є одним із джерел формування майна Товариства і Товариство є власником цього майна (п.п. 5.4, 5.5).

26.04.1994 між ДП «Київський метрополітен» та ТОВ «Канком» укладено договір про передачу в користування Права проходу через Метрополітен та службові приміщення, відповідно до умов п.1.1 якого Метрополітен передає у користування Право проходу через Метрополітен, загальною довжиною 52,965 км, приведених до одного кабелю та службові приміщення для забезпечення розвитку Товариства, визначеного Статутом Товариства та Договором про створення Товариства від 18.11.1992.

Вказаний договір є невід'ємною частиною Договору про створення ТОВ «Канком» від 18.11.1992 і при його розірванні втрачає чинність автоматично.

Додатком №1 до Договору «Внесок до статутного фонду ТОВ «Канком» Права проходу через Метрополітен» сторони визначили найменування переданого майна, його кількість та вартість, зокрема визначено дільниці тунелів, право проходу через які передається, їх довжину та вартість внеску, що в цілому дорівнює 3300000 доларів США.

26.04.1994 сторони підписали Акт прийому-передачі внеску до статутного фонду відповідача Права проходу через метрополітен у загальній кількості 52,965 км тунелів, приведених до одного кабелю, вартістю 3300000 доларів США.

Відповідно до ст.12 закону України «Про господарські товариства» у редакції, чинній на час підписання договору про передачу у користування Права проходу через Метрополітен та акта прийому-передачі внеску до статутного фонду Товариства, товариство є власником: майна, переданого йому засновниками і учасниками у власність; продукції, виробленої товариством в результаті господарської діяльності; одержаних доходів; іншого майна, набутого на підставах, не заборонених законом.

Аналогічні положення містяться і у ст.115 ЦК України, згідно якої господарське товариство є власником: майна, переданого йому учасниками товариства у власність як вклад до статутного (складеного) капіталу; продукції, виробленої товариством у результаті господарської діяльності; одержаних доходів; іншого майна, набутого на підставах, що не заборонені законом.

Вкладом до статутного (складеного) капіталу господарського товариства можуть бути гроші, цінні папери, інші речі або майнові чи інші відчужувані права, що мають грошову оцінку, якщо інше не встановлено законом.

Отже, враховуючи викладене, суд приходить до висновку, що Право проходу через Метрополітен, є внеском ДП «Київський метрополітен» до статутного фонду ТОВ «Канком». Вказане Право проходу, в силу положень норм Закону України «Про господарські товариства» та ЦК України є власністю відповідача.

Як вбачається з пояснень представників сторін та матеріалів справи, 24.06.1993 до статуту відповідача було внесено зміни, зокрема учасником ТОВ «Канком» вказано Фонд державного майна України , який діє в інтересах ДП «Київський метрополітен» з часткою в статутному фонді 55%.

В подальшому, у відповідності до Наказів Фонду державного майна України від 17.09.2007 № 1504 «Про затвердження графіка продажу державної частки в статутному капіталі українсько-американсько-швейцарського товариства з обмеженою відповідальністю «Канком» та від 17.12.2007 № 1968 «Про завершення приватизації державної частки у статутному капіталі ТОВ «Канком» затверджено результат продажу шляхом викупу співзасновником (учасником) «Ател Україна Інк» державної частки в статутному капіталі ТОВ «Канком» в розмірі 55% за 1666138,62 доларів США.

Отже, на підставі викладеного, суд приходить до висновку, що відповідачу належить Право проходу через Метрополітен, яке отримане Товариством в якості вкладу в статутний фонд одним із учасників Товариства і подальше відчуження вказаним учасником Товариства (Фондом державного майна України) своїх частки у статутному фонді Товариства шляхом її продажу не тягне за собою припинення користування товариством належним йому правом проходу через Метрополітен, а має наслідком лише перерозподіл часток у статутному фонді відповідача.

Враховуючи викладене, відповідач має право користування спорудами Метрополітену, загальною довжиною 52,965 км, приведених до одного кабелю для розміщення волоконно-оптичного кабелю, у відповідності до Договору про передачу в користування Права проходу через метрополітен від 26.04.1994.

Як вбачається з пояснень представника позивача, предметом розгляду справи є зобов'язання відповідача демонтувати кабелі, що знаходяться в спорудах позивача, розташування яких не регулюється Договором від 01.03.2010 №03-УНД-10, а були розміщені на підставі договору про створення ТОВ «Канком» від 18.11.1992 та Договору про передачу в користування Права проходу через метрополітен від 26.04.1994.

Статтею 391 ЦК України визначено, що власник майна має право вимагати усунення перешкод у здійсненні ним права користування та розпоряджання своїм майном.

Згідно положень статті 396 ЦК України особа, яка має речове право на чуже майно, має право на захист цього права, у тому числі і від власника майна, відповідно до положень глави 29 цього Кодексу.

Разом з тим, оскільки відповідач є володільцем майнового права, а саме Права проходу через Метрополітен, загальною довжиною 52,965 км, суд приходить до висновку про правомірне розміщення в спорудах Метрополітену 35542 м кабелю у спорудах загальною довжиною 24168 м, виявлених позивачем в ході інвентаризації та зафіксованих відповідними актами.

На підставі викладеного суд приходить до висновку про відсутність підстав для задоволення позову.

Доводи позивача про те, що КП «Київський метрополітен» не є стороною договорів, зокрема про створення ТОВ «Канком» та передачу права проходу через метрополітен судом оцінюються критично, оскільки позивач, згідно положень Статуту КП «Київський метрополітен» є правонаступником ДП «Київський метрополітен» (п.1.1 статті 1 Статуту), відповідно, на позивача розповсюджуються права та обов'язки ДП «Київський метрополітен», покладені зокрема і на підставі вказаних договорів.

Також, судом не приймаються до уваги посилання позивача на те, щ договір від 26.04.1994 є договором сервітуту, дія якого припинилась у зв'язку зі зміною сторони, а саме заміною Метрополітену Фондом державного майна України, оскільки, як вже встановлено судом Право проходу через метрополітен є внеском до статутного фонду відповідача як окремий об'єкт цивільних прав (речове право), та в подальшому в ході приватизації було викуплене ТОВ «Канком».

Згідно зі статтею 33 ГПК України, обов'язок доказування тих обставин, на які посилається сторона, як на підставу своїх вимог і заперечень, покладається на цю сторону.

Відповідно до положень ст..49 ГПК України, судовий збір покладається на позивача.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 49, 75, 82 - 85 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

У позові відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повний текст рішення підписаний 21.03.2016

Суддя Я.В. Маринченко