ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15 березня 2016 року Справа № 910/13006/15

Вищий господарський суд України у складі: суддя Селіваненко В.П. - головуючий (доповідач), судді Львов Б.Ю. і Палій В.В.

розглянув касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Телерадіокомпанія "Студія 1+1", м. Київ (далі - Товариство),

на рішення господарського суду міста Києва від 03.08.2015 та

постанову Київського апеляційного господарського суду від 27.10.2015

зі справи № 910/13006/15

за позовом державної організації "Українське агентство з авторських та суміжних прав", м. Київ (далі - Організація), в інтересах:

Broadcast Music Ink. (Бродкаст М'юзік Інк.), м. Нью-Йорк, США;

American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP), м. Нью-Йорк, США,

до Товариства

про стягнення 40 194 грн. компенсації та 4 019,40 грн. штрафу,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - іноземне підприємство "1+1 Продакшн", м. Київ (далі - Підприємство).

Судове засідання проведено за участю представників:

Організації - Широкої С.І.,

Товариства - Фокіна С.О.,

Підприємства - Фокіна С.О.

За результатами розгляду касаційної скарги Вищий господарський суд України

ВСТАНОВИВ:

Позов було подано про стягнення 40 194 грн. компенсації за порушення авторських прав і 4 019,40 грн. штрафу.

Рішенням господарського суду міста Києва від 03.08.2015 (суддя Марченко О.В.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 27.10.2015 (колегія суддів у складі: Остапенко О.М. - головуючий, Верховець А.А. і Шипко В.В.): позов задоволено частково; з Товариства стягнуто на користь Організації в інтересах Broadcast Music Ink. та American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) 24 360 грн. компенсації за порушення майнових авторських прав та 1 107,27 грн. судового збору; з Товариства стягнуто в доход державного бюджету України 2 436 грн. штрафу; в решті позову відмовлено.

У касаційній скарзі до Вищого господарського суду України Товариство просить скасувати оскаржувані судові рішення з даної справи та прийняти нове рішення, яким у позові відмовити. Скаргу мотивовано неповним з'ясуванням обставин справи та порушенням господарськими судами норм матеріального і процесуального права.

У відзиві на касаційну скаргу Організація заперечує проти доводів скаржника, зазначаючи про їх необґрунтованість і про відсутність підстав для задоволення скарги.

Перевіривши повноту встановлення попередніми судовими інстанціями обставин справи та правильність застосування ними норм матеріального і процесуального права, Вищий господарський суд України дійшов висновку про необхідність часткового задоволення касаційної скарги з огляду на таке.

Суди попередніх інстанцій у розгляді справи виходили з таких обставин та висновків.

Організація є організацією колективного управління на колективній основі майновими правами суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав відповідно до свідоцтва Державного департаменту інтелектуальної власності Міністерства освіти і науки України про облік організацій колективного управління від 22.08.2003 № 3/2003.

31.12.2004 Broadcast Music Ink. і Організацією укладено договір про взаємне представництво інтересів, за умовами якого:

- слово "термін" означає період, що починається з 31.12.2004 та закінчується 31.12.2007, причому цей період дії даного договору буде продовжуватися з року в рік автоматично, якщо він не буде розірваний іншою стороною рекомендованим листом, листом-підтвердженням або іншим еквівалентним повідомленням не пізніше ніж за шість місяців до закінчення кожного періоду (пункт "а");

- Організація є єдиним представником інтересів Broadcast Music Ink. на території України протягом терміну договору (підпункт "б" пункту 1);

- сторони встановлюють, що Організація та її ліцензіати користуються всіма правами на твори Broadcast Music Ink., властивими для звичайної передачі прав на виконання, і якими користуються ліцензіати Організації на музичні композиції на території України (підпункт "в" пункту 2);

- кожна сторона підтверджує та гарантує, що вона має повні права та повноваження укладати договір та передавати права, що в ньому містяться, і права, передані за цим договором, не будуть мати у своїй правовій охороні перешкод та претензій (пункт 7).

Broadcast Music Ink. є акціонерним товариством, заснованим у 1939 році за законодавством США, зокрема авторським законом (copyright law), та є організацією, яка згідно з відомостями публічного звіту (U.S. Copyright office) володіє і розпоряджається правами переважної більшості (понад 8,5 млн.) створених у США музичних творів шляхом надання ліцензій "Суспільне право на виконання" (public performing right), змістом якого є право виконання музики (твору) на публіці, що включає в себе трансляцію музичного твору на радіо чи телебаченні. Роялті сплачується безпосередньо автору або організації - Broadcast Music Ink.

01.01.2006 American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) і Організацією було укладено договір про взаємне представництво інтересів, за умовами якого:

- American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) надає, а Організація набуває невиключне право ліцензувати в Україні (територія), недраматичне публічне виконання музичних творів на вищевказаній території, права на виконання яких тепер або протягом терміну дії цього договору належать або контролюються American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) у тій мірі, в якій право публічного виконання таких музичних творів належить, може належати або може бути передане American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) протягом дії даного договору його членам згідно із статтями та правилами American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP); такі твори далі будуть називатися "Репертуар American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP)"; виключенням з даного права є публічні виконання таких творів або (1) права яких на даний момент ліцензовані на вказаній території третіми сторонами згідно з діючими договорами, список яких додається з договором, або (2) які можуть бути ліцензовані у майбутньому на обумовленій території будь-якими третіми сторонами. У випадку якщо таке ліцензування буде мати місце у майбутньому, American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) повинне миттєво повідомити про це Організацію у письмовій формі (пункту 1);

- даний договір вступає в силу з 01.01.2006 та діє до 31.12.2006; після цього договір буде автоматично пролонгуватися з врахуванням всіх положень та умов згідно з договором з року в рік (а саме з 01 січня до 31 грудня) автоматично, якщо тільки не пізніше ніж за один місяць до запланованого закінчення терміну дії договору одна із сторін не повідомить іншу сторону рекомендованим листом (пункт 19).

American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) - це юридична особа США, яка знаходиться за адресою: One Lincoln Plaza, New York, New York 10023, U.S.A.

Згідно з виписками системи IPI:

майнові авторські права на твір "ІНФОРМАЦІЯ_1" (композитор і автор тексту: ОСОБА_12; композитор: ОСОБА_14) знаходяться в управлінні іноземних організацій колективного управління - Broadcast Music Ink. (Бродкаст м'юзік Інк.) та American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP);

майнові авторські права на твір "ІНФОРМАЦІЯ_3" (композитор і автор тексту: ОСОБА_13) знаходяться в управлінні іноземної організації колективного управління - American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP).

09.06.1981 Broadcast Music Ink. та ОСОБА_12 укладено договір, за умовами якого ОСОБА_12 передав Broadcast Music Ink.: всі права, якими він володіє або набув, на публічне виконання, а також надавати дозволи іншим на виконання, в будь-якій частині світу, будь-якої частини або твору в цілому; невиключне право на запис та надання права на запис будь-якої частини або в цілому будь-якого твору на механічному записі, на плівці, на кіноплівці або іншим шляхом, але лише з метою публічного виконання твору засобами радіо та телебачення, або ж з метою зберігання та прослуховування; дане право не включає запис з метою продажу або озвучування у кінокартині, призначеній в першу чергу для театрального показу або у програмах, які розповсюджуються шляхом синдикату декількох станцій сповіщення; невиключне право адаптувати або аранжувати твір або його частину з метою публічного виконання або надання права на публічне виконання іншим.

11.11.1975 American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) та ОСОБА_14 укладено договір, за умовами якого ОСОБА_14 передав American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) право ліцензувати недраматичне публічне виконання кожного музичного твору власником прав якого є правовласник або який правовласник самостійно або разом з іншими створив, опублікував, набув права на нього.

06.01.1976 American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) та ОСОБА_13 укладено договір, за умовами якого ОСОБА_13 передав American Society Of Composers, Authors And Publishers (ASCAP) право ліцензувати недраматичне публічне виконання кожного музичного твору, власником прав якого є правовласник або який правовласник самостійно або разом з іншими створив, опублікував, набув права на нього.

Таким чином, Організація набула повноваження здійснювати колективне управління майновими правами на музичні твори з текстом "ІНФОРМАЦІЯ_1" та "ІНФОРМАЦІЯ_3" на території України.

ІНФОРМАЦІЯ_2 представником Організації Шульгою А.А. у присутності громадян ОСОБА_8 та ОСОБА_9 у м. Києві складено акт, відповідно до якого з 21 год. 03 хв. до 22 год. 01 хв. здійснювалася фіксація використання (публічного сповіщення) творів, які використовувалися Товариством, зокрема "ІНФОРМАЦІЯ_1" (виконавець: ОСОБА_11; композитор і автор тексту: ОСОБА_12; композитор: ОСОБА_14) та "ІНФОРМАЦІЯ_3" (виконавець: ОСОБА_10; композитор і автор тексту: ОСОБА_13). Фіксація здійснювалася з використанням фотоапарату Panasonic DMC-F2 на карту пам'яті Kingston № 0911 L457866.

З відеозапису фіксації порушення вбачається, що публічне сповіщення музичних творів відбулося на телеканалі " 1+1" ІНФОРМАЦІЯ_2 у складі передачі "Голос країни. Діти-2" з 21 год. 03 хв. до 22 год. 01 хв. З журналу обліку телепередач за ІНФОРМАЦІЯ_2 вбачається, що з 21 год. 00 хв. до 22 год. 22 хв. в ефірі телеканалу "1+1" транслювалася передача "Голос країни. Діти-2".

05.05.2014 Підприємством (виробник) та Товариством (замовник) укладено договір від 05.05.2014, за умовами якого:

- передача - це призначений для телевізійного показу аудіовізуальний твір, а саме телевізійна передача під умовною назвою "Голос країни. Діти-2" на основі формату "THE VOICE KIDS - 2". Для цілей цього договору під "Передачею" можуть розумітися також її окремі випуски. Передача в цілому складається із кількості випусків, які вказуються у відповідних додатках до даного договору (пункт 1.1);

- на умовах та в порядку, передбачених договором, замовник доручає, а виробник бере на себе зобов'язання з виробництва передачі на основі формату та подальшої передачі (відступлення) виключних майнових авторських прав на передачу (пункт 2.1);

- виробник зобов'язується в порядку, передбаченому законодавством України, придбати майнові права авторів, твори яких (як існували раніше, так і створені в процесі роботи над передачею і рекламними матеріалами) увійдуть як складова частина в передачу та/або та рекламні матеріали (підпункт 4.4.2 пункт 4.4);

- договір набирає чинності від дати його підписання та діє до повного виконання сторонами своїх обов'язків, а у частині реалізації замовником виключних майнових прав на передачу та рекламні матеріали - протягом всього строку охорони таких майнових прав (пункт 10.1).

Підприємством та Товариством підписано додаток до даного договору (акт), відповідно до якого протягом лютого 2015 року виробник передав, а замовник прийняв твір та виключні майнові права на нього, а саме виробництво передачі "Голос країни. Діти-2", включаючи вартість виключних майнових прав на передачу (1-5 випуски).

11.02.2015 Підприємством (компанія) та приватним підприємством "Світова музика" (правовласник) укладено ліцензійний договір, за умовами якого правовласник надає компанії дозвіл на використання творів з каталогу правовласника у передачах, а компанія зобов'язується виплатити правовласнику винагороду (роялті). Термін дії дозволу на використання творів з каталогу правовласника компанією встановлений сторонами з 01.01.2015 по 31.12.2015. Керуючись пунктом 3 статті 631 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України), сторони домовилися, що положення даного договору застосовуються до взаємин сторін, що виникли раніше, а саме з 01.01.2015.

Відповідно до звіту до ліцензійного договору від 11.02.2015 погоджено перелік творів для використання, а саме: твір "ІНФОРМАЦІЯ_1", авторами якого є ОСОБА_12 та ОСОБА_14 доля правовласника - 100 %.

01.04.2015 Підприємством (ліцензіат) та товариством з обмеженою відповідальністю "Ворнер Мьюзік Україна" (ліцензіар) укладено ліцензійний договір, за умовами якого: ліцензіар передає ліцензіату невиключні права (авторські та/або суміжні) на використання музичних творів (твори) та/або фонограм, які зазначені в додатку до даного ліцензійного договору, який є невід'ємною його частиною, способами, вказаними в пункті 1.2 цього договору, та в об'ємі, вказаному в пункті 1.3 договору (ліцензійні права), а ліцензіат зобов'язується використовувати твори/фонограми відповідно до умов даного ліцензійного договору та виплачувати ліцензіару винагороду за використання ліцензійними правами в розмірі вказаному договорі та додатку до нього. Ліцензійні права, зазначені в цьому договорі, надаються ліцензіаром ліцензіату без передачі права власності, володіння, відчуження або будь-якого іншого розпорядження такими творами/фонограмами; ліцензіат має право передавати (субліцензувати) ліцензійне право на використання творів/фонограм, отриманих за цим договором, третім особам, які здійснюють виробництво телепередач для наступного включення в ефір телевізійних каналів "ТЕТ", "2+2", " 1+1", "Плюс Плюс", "Бигуди", "УНИАН"; даний ліцензійний договір набирає чинності з моменту підписання представниками та скріплення печатками сторін та діє до 31.12.2015, але не може бути припинений раніше виконання сторонами своїх зобов'язань за цим договором. Положення цього договору поширюються на відносини сторін, які виникли раніше, а саме з 01.04.2015. Продовження строку дії даного договору оформлюється додатковою угодою до нього або окремим договором, що підписується сторонами.

Відповідно до додатку №1 до цього договору ліцензіар передав ліцензіату невиключні авторські та суміжні права на твори/фонограми для використання в телепередачі під назвою "Голос країни. Діти-2", а саме твір "ІНФОРМАЦІЯ_3", автором якого є ОСОБА_13; доля авторських прав на музику твору - 100 %; доля авторських прав на текст твору - 100 %; строк дії ліцензійного права з 01.01.2015 по 31.12.2015.

Причиною спору зі справи стало питання про наявність або відсутність підстав для стягнення з відповідача на користь Організації в інтересах позивачів 40 194 грн. компенсації за порушення майнових авторських прав та 4 019,40 грн. штрафу в доход державного бюджету України.

Відповідно до статті 45 Закону суб'єкти авторського права і суміжних прав можуть управляти своїми правами: особисто, через свого повіреного, через організацію колективного управління.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, на підставі договорів про взаємне представництво інтересів, які укладені Організацією та іноземними компаніями (позивачі у справі), на території України майновими авторськими правами щодо спірних музичних творів управляє Організація.

Відповідно до статті 1 Закону публічне сповіщення (доведення до загального відома) - це передача за згодою суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав в ефір за допомогою радіохвиль (а також лазерних променів, гама-променів тощо), у тому числі з використанням супутників, чи передача на віддаль за допомогою проводів або будь-якого виду наземного чи підземного (підводного) кабелю (провідникового, оптоволоконного та інших видів) творів, виконань, будь-яких звуків і (або) зображень, їх записів у фонограмах і відеограмах, програм організацій мовлення тощо, коли зазначена передача може бути сприйнята необмеженою кількістю осіб у різних місцях, віддаленість яких від місця передачі є такою, що без зазначеної передачі зображення чи звуки не можуть бути сприйняті.

За змістом статей 435, 440, 441, 443 ЦК України, статей 7, 15, 31-33 Закону: право на використання твору належить автору або іншій особі, яка одержала відповідне майнове право у встановленому порядку (за договором, який відповідає визначеним законом вимогам); використання твору здійснюється лише за згодою автора або особи, якій передано відповідне майнове право (за виключенням випадків, вичерпний перелік яких встановлено законом).

Згідно з частинами другою і третьою статті 17 Закону:

- якщо інше не передбачено у договорі про створення аудіовізуального твору, автори, які зробили внесок або зобов'язалися зробити внесок у створення аудіовізуального твору і передали майнові права організації, що здійснює виробництво аудіовізуального твору, чи продюсеру аудіовізуального твору, не мають права заперечувати проти виконання цього твору, його відтворення, розповсюдження, публічного показу, публічної демонстрації, публічного сповіщення, а також субтитрування і дублювання його тексту, крім права на окреме публічне виконання музичних творів, включених до аудіовізуального твору. За оприлюднення і кожне публічне виконання, показ, демонстрацію чи сповіщення аудіовізуального твору, його здавання у майновий найм і (або) комерційний прокат його примірників за всіма авторами аудіовізуального твору зберігається право на справедливу винагороду, що розподіляється і виплачується організаціями колективного управління або іншим способом;

- автори, твори яких увійшли як складова частина до аудіовізуального твору (як тих, що існували раніше, так і створених у процесі роботи над аудіовізуальним твором), зберігають авторське право кожний на свій твір і можуть самостійно використовувати його незалежно від аудіовізуального твору в цілому, якщо договором з організацією, що здійснює виробництво аудіовізуального твору, чи з продюсером аудіовізуального твору не передбачено інше.

У свою чергу, використання твору без дозволу суб'єкта авторського права є порушенням авторського права, передбаченим пунктом "а" статті 50 Закону, за яке пунктом "г" частини другої статті 52 цього ж Закону передбачено можливість притягнення винної особи до відповідальності у вигляді сплати компенсації в розмірі від 10 до 50 000 мінімальних заробітних плат.

Отже, визначальним у вирішенні даного спору є дослідження фактичних обставин, які пов'язані з передачею авторами спірних музичних творів (правовласниками) відповідних майнових прав організації, що здійснила виробництво аудіовізуального твору "Голос країни. Діти-2", чи продюсеру цього аудіовізуального твору.

Вирішуючи спір у даній справі щодо правомірності використання Товариством музичних творів "ІНФОРМАЦІЯ_1" та "ІНФОРМАЦІЯ_3", суди попередніх інстанцій виходили з того, що публічне сповіщення творів "ІНФОРМАЦІЯ_1" та "ІНФОРМАЦІЯ_3" в ефірі відповідача відбулося ІНФОРМАЦІЯ_2, проте станом на ІНФОРМАЦІЯ_2 аудіовізуального твору "Голос країни. Діти-2" ще не існувало; дозвіл на включення творів "ІНФОРМАЦІЯ_1" та "ІНФОРМАЦІЯ_3" до складу аудіовізуального твору "Голос країни. Діти-2" був отриманий Підприємством лише 11.02.2015 та 01.04.2015, тобто після публічного сповіщення твору в ефірі телеканалу "1+1", а тому підстав стверджувати, що Підприємство передало відповідачу права саме на аудіовізуальний твір за наявними у матеріалах справи ліцензійними договорами немає.

Проте поза увагою та оцінкою судів попередніх інстанцій залишилася та обставина, що за умовами ліцензійних договорів від 11.02.2015 та від 01.04.2015 його умови та положення розповсюджуються на відносини сторін, які виникли раніше, а саме з 01.01.2015, у той час як публічне сповіщення музичних творів "ІНФОРМАЦІЯ_1" та "ІНФОРМАЦІЯ_3" у складі аудіовізуального твору відбулося ІНФОРМАЦІЯ_2.

Зазначаючи про те, що положення ліцензійних договорів від 11.02.2015 та від 01.04.2015 не можуть поширюватися на правовідносини сторін з 01.01.2015, оскільки наведене суперечить приписам статті 31 Закону та статті 1109 ЦК України, суди не врахували, що стаття 31 Закону та стаття 1109 ЦК України не містять обмежень щодо застосування у договорах про відчуження майнових прав та ліцензійних договорах положень частини третьої статті 631 ЦК України.

Саме по собі укладення третьою особою ліцензійних договорів пізніше у часі (за умови, що третя особа набула за відповідними ліцензійними договорами майнові авторські права на використання таких музичних творів) не дає підстав стверджувати, що публічне сповіщення відповідачем спірних музичних творів у складі аудіовізуального твору "Голос країни. Діти-2" відбулося неправомірно, а питання щодо виплати відповідачем справедливої винагороди за використання музичних творів залишилося неврегульованим.

Отже, судами попередніх інстанцій у повній мірі не з'ясовано, чи набула третя особа майнові авторські права на відповідні музичні твори та, відповідно, чи відбулося публічне сповіщення відповідачем спірних музичних творів у складі аудіовізуального твору правомірно та чи наявні правові підстави для стягнення з відповідача компенсації за порушення майнових авторських прав позивачів.

Відтак слід дійти висновку про те, що попередніми судовими інстанціями неправильно застосовано вимоги частини першої статті 47 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) щодо прийняття судового рішення за результатами обговорення усіх обставин справи та частини першої статті 43 названого Кодексу стосовно всебічного, повного і об'єктивного розгляду господарським судом в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності.

Касаційна ж інстанція згідно з частиною другою статті 1117 ГПК України не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Отже, оскаржувані судові рішення відповідно до пункту 3 статті 1119 та частини першої статті 11110 ГПК України підлягають скасуванню з передачею даної справи на новий розгляд до суду першої інстанції. У такому розгляді суду слід врахувати викладене, належним чином з'ясувати обставини справи, зазначені в цій постанові, дати їм та доводам сторін і поданим ними доказам належну правову оцінку та вирішити спір відповідно до закону.

Керуючись статтями 1117, 1119 - 11112 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Телерадіокомпанія "Студія 1+1" задовольнити частково.

2. Рішення господарського суду міста Києва від 03.08.2015 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 27.10.2015 зі справи № 910/13006/15 скасувати.

Справу передати на новий розгляд до господарського суду міста Києва.

Суддя В. Селіваненко

Суддя Б. Львов

Суддя В. Палій