КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" березня 2016 р. Справа№ 911/4275/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Куксова В.В.

суддів: Тарасенко К.В.

Гончарова С.А.

розглянув матеріали апеляційної скарги ПАТ "Київенерго" на рішення господарського суду Київської області від 17.11.2015року № 911/4275/15 (суддя Конюх О.В.)

за позовом Публічного акціонерного товариства "Київенерго"

до Публічного акціонерного товариства "Київобленерго"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору

Державне підприємство "Національна енергетична компанія

"Укренерго"

Державне підприємство "Енергоринок"

про припинення дій

за участю представників сторін:

позивача- Козлов О.О. за довіреністю

відповідача-Гулевич В.Г. за довіреністю

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду м. Києва № 911/4275/15 від 17.11.2015р. відмовлено ПАТ «Київенерго» у задоволенні позову до ПАТ «Київобленерго» про припинення дій.

Не погоджуючись з рішенням позивач, посилаючись на порушення норм процесуального та матеріального права, просить його скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог.

Представник позивача в судовому засіданні підтримав вимоги, викладені в апеляційній скарзі.

Представник відповідача в судовому засіданні проти вимог, викладених в апеляційній скарзі заперечив, просить залишити їх без задоволення, рішення суду-без змін.

Пленум Вищого господарського суду України у постанові № 18 від 26.12.2011 «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» зазначив, що за ст. 64 ГПК України, зокрема, в разі якщо ухвалу про порушення провадження у справі було надіслано за належною адресою (тобто повідомленою суду стороною, а в разі ненадання суду відповідної інформації - адресою, зазначеною в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців), і не повернуто підприємством зв'язку або повернуто з посиланням на відсутність (вибуття) адресата, відмову від одержання, закінчення строку зберігання поштового відправлення тощо, то вважається, що адресат повідомлений про час і місце розгляду справи судом.

У випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Представники третіх осіб в судове засідання не з'явились, причина суду не відома.

Враховуючи наявність поштового повідомлення про отримання сторонами у справі ухвали апеляційного суду про призначення справи до розгляду, відсутність клопотань, колегія суддів, з'ясувавши думку позивача та відповідача, вважає можливим розглянути справу у їх відсутність.

Розглянувши справу за правилами розділу ХІІ Господарського процесуального кодексу України, суд дійшов наступного висновку.

Як встановлено матеріалами справи, 15.11.1996 року між сторонами згідно з додатком 1 укладено Договір між членами Оптового ринку електричної енергії України (далі - ДЧОРЕ), в якому беруть участь такі Сторони: Державне підприємство "Енергоринок", яке одержало ліцензію на право здійснення підприємницької діяльності з оптового постачання електричної енергії, має бути Стороною цього Договору і виконувати положення цього Договору, які поширюються на його діяльність як Сторони цього Договору; Виробник електричної енергії, який отримав ліцензію на право здійснення підприємницької діяльності з виробництва електричної енергії, має бути Стороною цього Договору і дотримуватися тих положень цього Договору, які поширюються на його діяльність як Сторони цього Договору і/або як члена ринку; Постачальник електричної енергії, який одержав ліцензію на право здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, має бути Стороною цього Договору і дотримуватися тих положень цього Договору, які поширюються на його діяльність як Сторони цього Договору і/або як члена ринку; Постачальник електричної енергії, який одержав ліцензію на право здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за нерегульованим тарифом, має бути Стороною цього Договору і дотримуватися тих положень цього Договору, які поширюються на його діяльність як Сторони цього Договору і/або як члена ринку. Зазначений договір встановлює умови та правила роботи Системи Оптового ринку електричної енергії України та права, обов'язки та відповідальність Сторін цього Договору.

Сторонами договору є суб'єкти господарської діяльності, пов'язаної з: диспетчерським (оперативно-технологічним) управлінням об'єднаною енергетичною системою України; виробництвом електричної енергії на електростанціях; передачею електричної енергії; постачанням електричної енергії; розподілом електричної енергії; оптовим постачанням електричної енергії.

Предметом цього Договору є встановлення правил та порядку функціонування прозорої і справедливої системи комерційних стосунків у процесі купівлі-продажу електроенергії, таким чином, щоб враховувати і збалансовувати відповідні інтереси існуючих та потенційних Виробників та Постачальників електричної енергії, а також споживачів електроенергії; тлумачення і виконання умов цього Договору та врегулювання будь-яких суперечок здійснюється згідно з положеннями цього Договору, викладеними в п. 2.1.

Правила оптового ринку електричної енергії України є невід'ємною частиною договору і визначають механізм функціонування оптового ринку електричної енергії України, порядок розподілу навантажень між генеруючими джерелами, правила формування ринкової ціни на електричну енергію.

Рішенням Ради Оптового ринку електричної енергії від 8 жовтня 1998 р., протокол №12 (затверджене постановою НКРЕ від 19 жовтня 1998 р. №1349), затверджено Додаток №10 до ДЧОРЕ "Інструкція про порядок комерційного обліку електричної енергії" (далі - Інструкція) - це узгоджений документ, який визначає точки комерційного та технічного обліку електричної енергії, вимоги до засобів вимірювання електричної енергії та порядок їх експлуатації, процедури зняття показань лічильників для забезпечення функціонування Оптового ринку електричної енергії України (Енергоринок). Інструкція є обов'язковою для виконання усіма Сторонами Договору та Операторами систем комерційного обліку.

Таким чином, взаємовідносини між членами оптового ринку електроенергії України регулюються Договором між членами Оптового ринку електричної енергії від 15.11.1996р., сторонами якого є державне підприємство "Енергоринок", публічне акціонерне товариство "Київенерго", публічне акціонерне товариство "Київобленерго" та інші учасники оптового ринку електроенергії, для яких є обов'язковою "Інструкція про порядок комерційного обліку електричної енергії".

30.05.2008р. між ПАТ "Київенерго" (ЕК) та ДП "Енергоринок" (ДПЕ) укладено договір №4721/01, відповідно до умов якого ДПЕ продає, а ЕК купує електричну енергію в точках поставки на межі балансової належності електричних мереж, що визначені в акті розмежування балансової належності електричних мереж і експлуатаційної відповідальності (додаток №4 до цього Договору), в обсягах, які визначаються згідно з розділом №4 цього договору. Точки обліку електричної енергії наведені у додатку №1 до цього договору "Перелік місць встановлення приладів та систем розрахункового обліку". В додатку №5 до договору наведені погоджена Схема розташування приладів розрахункового обліку ПС 330/110/10 кВ "Сєвєрна", ПС 110/10 кВ "Ново-Петрівці" та порядок обліку електроенергії. Право власності на електричну енергію, яка постачається за договором, переходить від ДПЕ до ЕК в момент передачі електричної енергії в точках поставки (пункт 3.2. Договору).

Згідно зі ст. 193 ГК України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до ст. ст. 525-526 ЦК України, зобов'язання повинні виконуватися належним чином і в установлений строк відповідно до вказівок закону, акту планування, договору, а при відсутності таких вказівок - відповідно до вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від виконання і одностороння зміна умов договору не допускаються, за винятком випадків, передбачених законом.

26.06.2015р. позивач звернувся до ДП "Енергоринок" з листом №42АУ/141ОРЕ/5394, в якому повідомив, що з 01.08.2015р. припиняється дія договору про постачання електричної енергії між ПАТ "Київенерго" та товариством з обмеженою відповідальністю "Танталіт", у зв'язку з чим ПАТ "Київенерго" будуть здійснені організаційно-технічні заходи для відключення зазначеного споживача із залученням усіх сторін, передбачених діючим законодавством. При цьому з межі між ПАТ "Київенерго" та ПАТ "Київобленерго" виключаються розрахункові точки, що знаходяться на відпайках від ПЛ 110 кВ Сєвєрна - ГАЕС №№1, 2 до ПС 110 кВ Прибережна.

позивачем були направлені відповідачу для погодження скориговані відповідно до нової схеми обліку технічні додатки №№ 1,5 до договору №4721/01 про купівлю електроенергії, укладеного 30.05.2008р. між ДП "Енергоринок" та ПАТ "Київенерго", разом з листом від 26.06.20015 р. №42АУ/141ОРЕ/5378, в якому позивач повідомив ПАТ "Київобленерго", що з межі між ПАТ "Київенерго" та ПАТ "Київобленерго" виключаються розрахункові точки, що знаходяться на відпайках 110 кВ Сєвєрна - ГАЕС №№1, 2 до ПС 110 кВ Прибережна, та просив останнього просив у 10-денний термін погодити скориговані відповідним чином технічні додатки до Договору про купівлю електроенергії, укладеного між ДП "Енергоринок" та ПАТ "Київенерго" .

Листом від 06.07.2015р. №014/2969 Відокремлений підрозділ "Центральна електроенергетична система" (Центральна ЕС) державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" повідомив позивача, що відповідно до пункту 2.21.1. Інструкції скориговані відповідним чином технічні додатки до Договору про купівлю електроенергії, укладеного між ДП "Енергоринок" та ПАТ "Київенерго", можуть бути погоджені з Центральною ЕС після підписання суміжною стороною, а саме ПАТ "Київобленерго" .

Листом від 10.07.2015р. №07/46-7988 ДП "Енергоринок" повідомило позивача, що матиме можливість розглянути погодження додаткової угоди до Договору за умови погодження технічних додатків суміжними за територіальною ознакою суб'єктами Оптового ринку електричної енергії України (ОРЕ).

У зв'язку з викладеним, позивач повторно звернувся до відповідача - ПАТ "Киїобленерго" з листом від 22.07.2015р. №42АУ/141ОРЕ/6296, в якому наполегливо просив в термін до 29.07.2015р. підписати, скріпити печаткою підприємства та повернути на адресу ПАТ "Київенерго" скориговані технічні додатки до Договору від 30.05.2008р. №4721/01, укладеного між ДП "Енергоринок" та ПАТ "Київенерго", (Додаток №1 "Перелік місць встановлення приладів та систем розрахункового обліку" та Додаток №5 "Схема розташування приладів розрахункового обліку ПС 330 кВ "Північна", ПС 110/10 кВ "Ново-Петрівці", ПС 110/10 кВ "Вишгород").

У відповідь на лист ПАТ "Київенерго" відповідач повідомив, що вважає за неможливе виключення розрахункових точок ПС Прибережна В-110 Т-1, В-110 Т2, ПС Вишгород КЛ-10кВ ТП-7305 (резервне живлення ПС Прибережна) з розрахунків у балансі перетоків між товариствами і відповідно з додатків №№1, 5, оскільки на даний час існує переток електричної енергії з мереж ПАТ "Київобленерго" в мережі ПАТ "Київенерго" по ПС Прибережна, у зв'язку з чим Додатки №1 та №5 до договору від 30.05.2008р. №4721/01 повернуті без погодження.

Позивач, вважаючи такі дії відповідача незаконними та такими, що порушують права позивача, звернувся до господарського суду з вимогою припинити дії ПАТ "Київобленерго" щодо відмови у погодження вказаних додатків шляхом визнання погодженими ПАТ "Київобленерго" цих додатків з виключенням з них розрахункових точок, що знаходяться на відпайках від ПЛ 110 кВ Сєвєрна-ГАЕС №№ 1,2 до ПС 110 кВ Прибережна.

Відмовляючи у задоволенні позову, господарський суд виходив з того, що відповідно Інструкції, сторона, що переходить на нові розрахункові точки обліку електроенергії, має обов'язок виконати певний комплекс дій, в тому числі узгодити зміну точок обліку електроенергії з суміжними сторонами, при цьому суміжна сторона не має безумовного обов'язку погоджувати всі і будь-які запропоновані зміни точок обліку електроенергії, а непогодження Додатку №1 "Перелік місць встановлення приладів та систем розрахункового обліку" та Додатку №5 "Схема розташування приладів розрахункового обліку ПС 330 кВ "Північна", ПС 110/10 кВ "Ново-Петрівці", ПС 110/10 кВ "Вишгород" до Договору від 30.05.2008р. №4721/01 є формою реалізації прав відповідача. При цьому права позивача не порушуються.

Відповідач не є зобов'язаною особою за договором №4721/01 про купівлю електроенергії, укладеним 30.05.2008р. між ДП "Енергоринок" та ПАТ "Київенерго", тому жодною нормою жодного закону або підзаконного акту не визначено для ПАТ "Київобленерго" як суміжного користувача безумовного обов'язку погоджувати будь-які запропоновані сторонами зміни до даного договору, та такий обов'язок відповідача як сторони ДЧОРЕ не передбачений також "Інструкцією про порядок комерційного обліку електричної енергії".

Крім того зазначив, що суду не подано доказів, що позивач, отримавши відмову відповідача у погодженні запропонованих додатків, відповідно до приписів ДЧОРЕ звернувся до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг для розв'язання та врегулювання даного спору, що відповідало б чинному законодавству та уповноважений на остаточне вирішення даного спору орган - НКРЕКП - відмовив позивачу у вирішенні спірного питання, що могло б бути підставою для звернення позивача до суду за захистом порушених прав.

Позивач звертаючись до господарського суду з позовом про визнання погодженими відповідачем технічних додатків №1 та №5 до Договору від 30.05.2008р. №4721/01, укладеного між ДП "Енергоринок" та позивачем, фактично вимагає встановити юридичний факт, що не належить до компетенції господарського суду, і є окремою підставою для відмови у задоволенні позовних вимог.

Заперечуючи проти рішення суду, позивач вказує на те, що отримання погодження відповідача є обов'язковим про що свідчать листи третіх осіб, а відмова відповідача створює перешкоди для подальшої реалізації позивачем права на зміну правовідносин. Суд безпідставно не застосував приписи ст. 188 ГК України, які регулюють найбільш подібні правовідносини, до тих, які склались між позивачем та відповідачем. Суд дійшов помилкового висновку щодо необхідності звернення до НКРЕКП, оскільки право на звернення за захистом прав передбачено ст. 16 ЦК України т не може обмежуватись, в тому числі ДЧОРЕ. Чи іншими умовами договору, при цьому суд не звернув увагу на те, що спор між позивачем та третьою особою 2 не існує, а тому висновки про необхідність врегулювання спірного питання НКРЕ є безпідставними. Не досліджено поважності причин відмови відповідача.

Відповідно до ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Це стосується позивача, який повинен доказати факти, на підставі яких пред'явлено позов, а також відповідача, який має можливість доказувати факти, на підставі яких він будує заперечення проти позову.

Дослідивши і з'ясувавши всі обставини та матеріали справи, які мають значення для вирішення спору по суті, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до статті 15 Закону України "Про електроенергетику" ОРЕ створюється на підставі договору. Сторонами договору є суб'єкти підприємницької діяльності, пов'язаної з диспетчерським (оперативно-технічним) управлінням Об'єднаної енергетичної системи України; виробництвом електричної енергії на електростанціях; передачею електричної енергії магістральними та міждержавними електричними мережами; постачанням електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами; оптовим постачанням електричної енергії. Зазначені підприємства здійснюють свою діяльність на підставі відповідних ліцензій, виданих Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики.

Частина IV п. 15 ДЧОРЕ визначає порядок внесення змін до Договору між членами оптового ринку електричної енергії України.

Зокрема, за змістом абз. 1 п. 15.1.1 Договору "зміни до цього Договору вносяться лише після їх затвердження Членами ринку шляхом голосування на Загальних зборах або при письмовій згоді в разі відсутності Членів ринку на Загальних зборах".

Відповідно до п. 5.2.1 Договору між членами оптового ринку електричної енергії України всі питання підприємницької діяльності членів ринку, обумовлені цим Договором, розглядаються на Загальних зборах Членів ринку.

За абзацом 2 підпункту 15.1.1 Договору "зміни та доповнення до додатків до цього Договору вносяться після затвердження Радою за погодженням з НКРЕ".

Відповідно до підпункту "д" підпункту 6.6.2 пункту 6.6 Договору до особливих повноважень Ради Оптового ринку електричної енергії України належить "розгляд, внесення змін та доповнень, перегляд, затвердження або відхилення змін та доповнень до додатків до цього Договору за погодженням з НКРЕ".

Правила оптового ринку електричної енергії України є невід'ємною частиною договору і визначають механізм функціонування оптового ринку електричної енергії України, порядок розподілу навантажень між генеруючими джерелами, правила формування ринкової ціни на електричну енергію (ст. 15 Закону України "Про електроенергетику").

Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг у постанові № 1844 від 25.06.2015 року «Про переоформлення ліцензій на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом, виданих ПАТ "Київенерго»» затвердила закріплену територію з постачання електричної енергії за регульованим тарифом ПАТ "Київенерго" як територію здійснення ліцензованої діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та розташування електричних мереж споживачів, які живляться від мереж ліцензіата або від приєднаних до мереж ліцензіата інших власників електричних мереж, які не мають ліцензії на постачання електричної енергії за регульованим тарифом, в тому числі Вишгородський район Урочище Межигір'я. Долучені до матеріалів справи акти звірки обсягів електричної енергії на межі балансової належності ПАТ "Київенерго" та ПАТ "Київобленерго", свідчать про продовження фактичного перетоку електроенергії.

В той же час, відповідно до постанови НКРЕ № 1261 від 01.07.2011 «Щодо переоформлення ліцензій на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом, виданих ПАТ "АЕС Київобленерго" із змінами і доповненнями, внесеними постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 3045 від 24.12.2015 року для відповідача затверджена територія здійснення ліцензованої діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами ПАТ "АЕС Київобленерго" станом на 30.06.2011, в тому числі Северна-ГАЕС № 1,2 до ПС 110 кв Прибережна.

Відповідно Інструкції про порядок комерційного обліку електричної енергії : пункту 2.4 кожний член Енергоринку повинен узгодити з Головним оператором і суміжними сторонами схеми та перелік точок комерційного обліку; п. 2.7. у разі невідповідності стану комерційного обліку вимогам Інструкції та нормативних документів, відповідна сторона Договору повинна у термін узгоджений з Головним оператором привести стан комерційного обліку до вимог Інструкції та нормативних документів; п. 2.21. при переході на нові розрахункові точки обліку електроенергії між сторонами Договору необхідно: узгодити зміну точок обліку електроенергії з суміжними сторонами та Головним оператором; узгодити з Головним оператором типи лічильників, що мають бути встановлені в нових точках обліку, з урахуванням підключення їх в автоматизовану систему контролю та обліку електроенергії; провести аналіз стану вторинних ланцюгів обліку, розробити заходи та привести дані ланцюги у відповідність до вимог нормативно-технічної документації; на всі точки обліку електроенергії розробити та надати Головному оператору та суміжним сторонам паспорти-протоколи; внести відповідні зміни до Договору на купівлю-продаж електроенергії з ДП "Енергоринок"; скласти разом з суміжними сторонами та подати Головному оператору акт переводу лічильника в розрахункові.

З пояснень ДП «Енергоринок» вбачається, що розрахункові точки, що знаходяться на відпайках від ПЛ 110 кВ Северна - ГАЕС Прибережна, які позивач має намір виключити з додатків - відсутні.

За таких обставин, за відсутності згоди відповідача на узгодження зміну точок обліку електроенергії, та поза територією здійснення ліцензованої діяльності, у позивача відсутнє право на спонукання ПАТ "АЕС Київобленерго" на укладання додаткових угод до договору з ДП "Енергоринок", стороною якого відповідач не являється, отже і на задоволення позовних вимог.

З огляду на викладене вище, колегія суддів вважає висновки господарського суду, що непогодження Додатку №1 "Перелік місць встановлення приладів та систем розрахункового обліку" та Додатку №5 "Схема розташування приладів розрахункового обліку ПС 330 кВ "Північна", ПС 110/10 кВ "Ново-Петрівці", ПС 110/10 кВ "Вишгород" до Договору від 30.05.2008р. №4721/01 є формою реалізації прав відповідача, при цьому права позивача не порушуються.

Враховуючи викладене, апеляційний господарський суд не знаходить підстав для задоволення апеляційної скарги, а рішення господарського суду є обґрунтованим і таким, що відповідає чинному законодавству.

Керуючись ст. ст. 99, 101,103, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ПАТ "Київенерго" залишити без задоволення, рішення господарського суду Київської області від 17.11.2015року у справі № 911/4275/15 - без змін.

2. Матеріали справи повернути господарському суду Київської області.

Постанова може бути оскаржена впродовж двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя В.В. Куксов

Судді К.В. Тарасенко

С.А. Гончаров