ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"29" лютого 2016 р.Справа № 916/2443/15
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Гладишевої Т.Я.,

суддів: Головея В.М., Колоколова С.І.,

при секретарі судового засідання Селиверстовій М.В.

за участю представників сторін в судовому засідання від 29.02.2016 р.:

від позивача: ОСОБА_1, ОСОБА_2;

від відповідача: ОСОБА_3;

від відділу ДВС: ОСОБА_4;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Чубівський комбінат хлібопродуктів"

на ухвалу господарського суду Одеської області від 07.12.2015 р. в порядку ст. 121 ГПК України

по справі № 916/2443/15

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Чубівський комбінат хлібопродуктів"

до відповідача: Приватного сільськогосподарського підприємства "Колос"

про спонукання до виконання мирової угоди

за участю Відділу державної виконавчої служби Котовського міжрайонного управління юстиції Одеської області

У судовому засіданні 29.02.2016 р. згідно ст. 85 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частини постанови

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Одеської області від 24.07.2015 р. позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Чубівський комбінат хлібопродуктів" (далі також ТОВ "Чубівський комбінат хлібопродуктів", позивач, Комбінат, скаржник) до Приватного сільськогосподарського підприємства "Колос" (далі також ПСП "Колос", відповідач, Підприємство) про спонукання до виконання мирової угоди задоволено частково: зобовязано ПСП "Колос" виконати умови мирової угоди, затвердженої ухвалою господарського суду Одеської області від 12.08.2014 р. по справі № 916/2559/14, та передати на користь ТОВ "Чубівський комбінат хлібопродуктів" товар у вигляді пшениці 3-го класу - 900 тонн.

11.08.2015 р. на виконання вказаного рішення видані відповідні накази.

25.11.2015 р. Відділ державної виконавчої служби Котовського міжрайонного управління юстиції Одеської області (далі також Відділ ДВС) подав заяву (вх. № 2-6500/15) в порядку ст. 121 ГПК України про зміну способу та порядку виконання рішення господарського суду Одеської області від 24.07.2015 р. по справі № 916/2443/15 шляхом зобовязання ПСП "Колос" виконати перерахування грошової суми на розрахунковий рахунок ТОВ "Чубівський комбінат хлібопродуктів" вартості товару в розмірі 900000,00 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.12.2015 р. задоволено заяву Відділу державної виконавчої служби Котовського міжрайонного управління юстиції Одеської області в порядку ст.121 ГПК України про зміну способу та порядку виконання рішення господарського суду Одеської області від 24.07.2015 р. по справі №916/2443/15: змінено спосіб виконання рішення господарського суду Одеської області від 24.07.2015 р. по справі №916/2443/15 в частині витребування у ПСП "Колос" передати на користь ТОВ "Чубівський комбінат хлібопродуктів" товар у вигляді пшениці 3-го класу 900 тонн; стягнуто з ПСП "Колос" на користь ТОВ "Чубівський комбінат хлібопродуктів" 900000,00 грн. вартості пшениці 3-го класу у кількості 900 тонн.

Не погоджуючись із вказаною вище ухвалою господарського суду першої інстанції, до Одеського апеляційного господарського суду звернулось ТОВ "Чубівський комбінат хлібопродуктів" з апеляційною скаргою, в якій позивач просить скасувати ухвалу господарського суду Одеської області від 07.12.2015 р. по справі № 916/2443/15 та прийняти нове судове рішення, яким відмовити в задоволенні заяви Відділу ДВС про зміну способу та порядку виконання рішення господарського суду Одеської області від 24.07.2015 р. Так, скаржник вказує, що обрання способу захисту, передбаченого ст. 16 ЦК України, є виключною прерогативою позивача у справі - ТОВ "Чубівський комбінат хлібопродуктів", яке не давало відповідну заяву чи згоду на зміну способу виконання судового рішення, тому винесення господарським судом Одеської області ухвали від 07.12.2015 р. порушує законні права та інтереси скаржника.

Одночасно скаржником заявлено клопотання про відновлення строку на апеляційне оскарження вищевказаної ухвали суду від 07.12.2015 р. з посиланням на несвоєчасне отримання копії оскаржуваної ухвали.

12.02.2016 р. ухвалою Одеського апеляційного господарського суду у складі колегії суддів: головуючий суддя - Гладишева Т.Я., судді: Головей В.М., Колоколов С.І. відновлено ТОВ "Чубівський комбінат хлібопродуктів" строк на апеляційне оскарження, прийнято апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду Одеської області від 07.12.2015 р. по справі № 916/2443/15 до провадження та призначено розгляд вказаної скарги на 29.02.2016 р. о 10:15 год.

26.02.2016 р. до Одеського апеляційного господарського суду надійшла заява ПСП "Колос" про відвід судді Гладишевої Т.Я., яку відхилено ухвалою суду апеляційної інстанції від 29.02.2016 р.

Перевіривши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги, надавши оцінку всім обставинам справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального права, заслухавши представників, колегія суддів дійшла висновку про наявність підстав для задоволення вимог апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вище зазначалось, рішенням господарського суду Одеської області від 24.07.2015 р. позов ТОВ "Чубівський комбінат хлібопродуктів" до ПСП "Колос" про спонукання до виконання мирової угоди задоволено частково: зобовязано ПСП "Колос" виконати умови мирової угоди, затвердженої ухвалою господарського суду Одеської області від 12.08.2014 р. по справі № 916/2559/14, та передати на користь ТОВ "Чубівський комбінат хлібопродуктів" товар у вигляді пшениці 3-го класу - 900 тонн.

11.08.2015 р. на виконання вказаного рішення видані відповідні накази.

Постановою заступника начальника ВДВС Котовського МРУЮ Одеської області від 19.11.2015 р. відкрито виконавче провадження (ВП № 49367610) з примусового виконання наказу № 916/2443/15, виданого 11.08.2015 р. господарським судом Одеської області, про зобовязання ПСП "Колос" передати на користь ТОВ "Чубівський комбінат хлібопродуктів" товар у вигляді пшениці 3-го класу - 900 тонн. Пунктом 2 вказаної постанови, боржнику запропоновано самостійно виконати: надати докази сплати боргу в 7-денний строк з моменту винесення даної постанови.

Частиною першою статті 75 Закону України «Про виконавче провадження» встановлено, що після відкриття виконавчого провадження за виконавчим документом, що зобов'язує боржника вчинити певні дії або утриматися від їх вчинення, державний виконавець перевіряє виконання рішення не пізніше ніж на наступний день після закінчення строку, встановленого частиною другою статті 25 цього Закону для самостійного виконання рішення. Якщо рішення підлягає негайному виконанню, його виконання перевіряється не пізніше наступного робочого дня після відкриття виконавчого провадження.

20.11.2015 р. складено Акт держаного виконавця, у якому державним виконавцем ВДВС Котовського МРУЮ Одеської області Дороговим О.Б. зафіксовано, що згідно наказу господарського суду Одеської області боржника зобовязано виконати зобовязання щодо передачі пшениці 3-го класу - 900 тонн. Пшениця зазначеного класу та кількості у підприємства в наявності відсутня. Представник боржника запропонував виконати зобовязання перед ТОВ "Чубівський КХП" грошовими коштами в сумі 900 тис. грн. шляхом перерахування на розрахунковий рахунок стягувача, згідно наявних документів.

Слід зазначити, що відповідно до підпункту «б» підпункту 1.5.2 пункту 1.5 Інструкції з організації примусового виконання рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 02.04.2012 р. № 512/5 у констатуючій частині акту державного виконавця викладаються мета і завдання складання акта, суть і характер проведених виконавчих дій, встановлені факти, події, а також у разі потреби висновки і пропозиції. Проте, у вищевказаному Акті державного виконавця відсутнє посилання на суть і характер проведених виконавчих дій, зокрема, не зазначено, внаслідок вчинення яких дій було встановлено відсутність у боржника пшениці 3-го класу у кількості 900 тонн.

20.11.2016 ПСП "Колос" заявою № 64 повідомило Відділ ДВС про відсутність у господарстві в наявності пшениці 3-го класу у кількості 900 тонн, але боржник має можливість сплатити кошти у розмірі 900 000,00 грн. на користь стягувача в рахунок виконання зобовязання. У звязку з наведеним, Підприємство просило Відділ ДВС звернутись до господарського суду Одеської області щодо зміни способу та порядку виконання рішення шляхом сплати вартості 900 тонн пшениці 3-го класу грошовими коштами в розмірі 900000,00 грн. на користь ТОВ "Чубівський КХП".

25.11.2015 р. Відділ державної виконавчої служби Котовського міжрайонного управління юстиції Одеської області (далі також Відділ ДВС) подав заяву (вх. № 2-6500/15) в порядку ст. 121 ГПК України про зміну способу та порядку виконання рішення господарського суду Одеської області від 24.07.2015 р. по справі № 916/2443/15 шляхом зобовязання ПСП "Колос" виконати перерахування грошової суми на розрахунковий рахунок ТОВ "Чубівський комбінат хлібопродуктів" вартості товару в розмірі 900000,00 грн.

Згідно до ч.ч. 1-3 ст. 121 ГПК України при наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, за заявою сторони, державного виконавця, прокурора або за своєю ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає це питання у судовому засіданні з викликом сторін, прокурора і у виняткових випадках, залежно від обставин справи, може відстрочити або розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови, змінити спосіб та порядок їх виконання.

При відстрочці або розстрочці виконання рішення, ухвали, постанови господарський суд на загальних підставах може вжити заходів щодо забезпечення позову.

Про відстрочку або розстрочку виконання рішення, ухвали, постанови, зміну способу та порядку їх виконання виноситься ухвала, яка може бути оскаржена у встановленому порядку. В необхідних випадках ухвала надсилається установі банку за місцезнаходженням боржника або державному виконавцю.

Частинами 1, 2 ст. 36 Закону України «Про виконавче провадження» передбачено, що за наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, державний виконавець за власною ініціативою чи за заявою сторін, а також самі сторони мають право звернутися до суду, який видав виконавчий документ, із заявою про відстрочку або розстрочку виконання, а також про встановлення або зміну способу і порядку виконання.

Питання про відстрочку або розстрочку виконання, встановлення чи зміну способу і порядку виконання розглядається судом у встановлений законом строк. Відповідне рішення може бути оскаржене у встановленому законом порядку.

Відповідно до п. 7.2. постанови пленуму Вищого господарського суду України № 9 від 17.10.2012 р. «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України» підставою для відстрочки, розстрочки, зміни способу та порядку виконання рішення можуть бути конкретні обставини, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим у визначений строк або встановленим господарським судом способом. При цьому слід мати на увазі, що згоди сторін на вжиття заходів, передбачених статтею 121 ГПК, ця стаття не вимагає, і господарський суд законодавчо не обмежений будь-якими конкретними термінами відстрочки чи розстрочки виконання рішення. Проте, вирішуючи питання про відстрочку чи розстрочку виконання рішення, зміну способу і порядку виконання рішення, господарський суд повинен враховувати матеріальні інтереси сторін, їх фінансовий стан, ступінь вини відповідача у виникненні спору, наявність інфляційних процесів у економіці держави та інші обставини справи, зокрема, щодо фізичної особи (громадянина) - тяжке захворювання її самої або членів її сім'ї, скрутний матеріальний стан, стосовно юридичної особи - наявну загрозу банкрутства, відсутність коштів на банківських рахунках і майна, на яке можливо було б звернути стягнення, щодо як фізичних, так і юридичних осіб - стихійне лихо, інші надзвичайні події тощо.

Поняття «спосіб і порядок» виконання судового рішення мають спеціальне значення, яке розраховане на виконавче провадження. Вони означають визначену рішенням суду послідовність і зміст вчинення виконавчих дій державним виконавцем. Спосіб виконання судового рішення - це спосіб реалізації та здійснення способу захисту, встановленого статтею 16 ЦК України. Під зміною способу виконання рішення суду слід розуміти прийняття судом нових заходів для реалізації рішення в разі неможливості його виконання у спосіб, раніше встановлений.

Колегія суддів відмічає, що місцевий господарський суд, задовольняючи заяву про зміну способу виконання судового рішення з повернення майна (відновлення становища, яке існувало до порушення п. 4 ч. 2 ст. 16 ЦК України) на стягнення його вартості (відшкодування майнової шкоди п. 8 ч. 2 ст. 16 ЦК України) фактично змінив рішення суду по суті та самостійно змінив спосіб захисту, передбачений статтею 16 ЦК України.

Отже, оскільки право обрання способу захисту відповідно до статті 16 Цивільного кодексу України належить особі, яка звернулася до суду, зміна такого способу без згоди позивача (стягувача) є неможливою.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду України від 25.11.2015 р. у справі № 6-1829цс15.

Крім того, судова колегія зауважує, що при зміні способу виконання рішення від 24.07.2015 р. господарським судом Одеської області не досліджено питання ринкової ціни пшениці 3-го класу та відповідно не встановлено вартість 900 тонн. пшениці, яку відповідач зобовязаний був передати позивачу, оскільки рішення від 24.07.2015 р. вартості майна не містить.

Отже, зміна порядку та способу виконання рішення суду шляхом зобовязання боржника перерахувати вартість товару в розмірі 900 000,00 грн. порушує матеріальні інтереси стягувача, зокрема повязані із наявністю інфляційних процесів в економіці держави.

Отже, враховуючи вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку про те, що ухвалу господарського суду першої інстанції необхідно скасувати та ухвалити нове рішення про відмову у заяві про зміну способу виконання рішення.

Керуючись ст. ст. 99, 101-106 ГПК України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу задовольнити.

Ухвалу господарського суду Одеської області від 07.12.2015 р. по справі № 916/2443/15 скасувати.

У задоволенні заяви відділу державної виконавчої служби Котовського міжрайонного управління юстиції Одеської області про зміну способу і порядку виконання рішення суду в порядку ст. 121 ГПК України відмовити.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 04.03.2016 р.

Головуючий суддя: Т.Я. Гладишева

Суддя: В.М. Головей

Суддя: С.І. Колоколов