РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" березня 2016 р. Справа № 4/39

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Крейбух О.Г.

судді Коломис В.В. ,

судді Юрчук М.І.

при секретарі Михальчук В.К.

за участю представників сторін:

прокурора:ОСОБА_1

ДПІ у Рівненському районі: ОСОБА_2

арбітражного керуючого: ОСОБА_3

відділу з питань банкрутстсва: ОСОБА_4

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу першого заступника прокурора Рівненської області в інтересах держави в особі ДПІ у Рівненському районі ГУ ДФС у Рівненській області та апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнесфакторсервіс" на ухвалу господарського суду Рівненської області від 16.11.2015 р. (суддя Трускавецький В.П.) у справі № 4/39

за заявою Комерційно-виробничого малого колективного підприємства фірма "Меркурій"

до Державного підприємства "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів"

про банкрутство (ухвала про визнання недійсними результатів аукціону від 21.10.15р.)

ВСТАНОВИВ:

Провадження у справі № 4/39 перебуває в процедурі ліквідації.

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 17.08.2004 р. порушено провадження у справі № 4/39 про банкрутство ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" на загальних підставах ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції, що діяла до 19.01.2013р., введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядника майном ОСОБА_6

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 04.03.2005 р. визнано грошові вимоги Рівненської ОДПІ до боржника ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" на суму 95129, 41 грн., в решті суми грошових вимог відхилено.

Ухвалою суду від 11.04.2005 р. затверджено реєстр вимог кредиторів ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів".

Також, ухвалою суду від 06.05.2005р. продовжено строк процедури розпорядження майном ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" та строк призначення розпорядника майна ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" ОСОБА_6 до повернення справи № 4/39 про банкрутство ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" та проведення судом підсумкового засідання по розгляду справи.

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 26.05.2015 року затверджено звіт розпорядника майна ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" про нарахування та виплату грошової винагороди та відшкодування витрат розпорядника майна ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" за період з 22.10.2009 року по 30.04.2015 року в розмірі 151 341,15 грн., з яких 140 807,00 грн. - грошова винагорода арбітражного керуючого та 10 534,15 грн. - витрати арбітражного керуючого пов'язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів".

Постановою господарського суду Рівненської області від 26.05.2015 року визнано банкрутом Державне підприємство "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" (35301, Рівненська область, Рівненський район, с. Шпанів, вул. Заводська, 1, ІК 00375020). Відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором Державного підприємства "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" (35301, Рівненська область, Рівненський район, с.Шпанів, вул.Заводська, 1, ІК 00375020) арбітражного керуючого ОСОБА_3 (Рівненська обл., м. Рівне, вул. Гур'єва 13, свідоцтво № 246 від 02.04.2013 року, ІН НОМЕР_1).

Повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури Державне підприємство "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" опубліковано на сайті Вищого господарського суду України за № 18426 від 27.05.2015 року.

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 03.09.2015 року задоволено заяву Державної податкової інспекції у Рівненському районі ГУ ДФС в Рівненській області про визнання поточних грошових вимог до боржника частково.

03 листопада 2015 року від Товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнесфакторсервіс" надійшла заява від 02.11.2015 р. про визнання недійсними результатів аукціону від 21.10.2015р. з продажу майна (цілісного майнового комплексу) Державного підприємства "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів".

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 16.11.2015р. у справі № 4/39 про банкрутство Державного підприємства "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів", у задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнесфакторсервіс" про визнання недійсними результатів аукціону від 21.10.2015р. з продажу майна (цілісного майнового комплексу) Державного підприємства "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" відмовлено /т.11, а.с.125-131/.

Не погоджуючись з даною ухвалою, перший заступник прокурора Рівненської області в інтересах держави в особі ДПІ у Рівненському районі ГУ ДФС у Рівненській області звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просить поновити строк на апеляційне оскарження, відстрочити прокуратурі Рівненської області сплату судового збору за подання апеляційної скарги, скасувати ухвалу господарського суду Рівненської області від 16.11.2015р. у справі № 4/39 та прийняти нову постанову, якою визнати недійсними результати аукціону, оформлені протоколом № 1 від 21.10.2015р.

В обгрунтування апеляційної скарги зазначає:

- договір про організацію проведення аукціону від 17.09.2015р. не погоджувався Міністерством аграрної політики та продовольства України;

- на аукціоні відчужено у складі цілісного майнового комплексу об'єкт цивільної оборони;

- в матеріалах справи міститься лише копія довіреності на ім'я ОСОБА_7, видана переможцем аукціону (TEDWYN LIMITED) ТЕДВІН ЛІМІТЕД (Кіпр), яка не відповідає вимогам Гаазької Конвенції, зокрема, щодо проставлення апостилю.

Таким чином, на думку прокурора, наявні правові підстави для задоволення апеляційної скарги; просить скасувати ухвалу господарського суду Рівненської області від 16.11.2015 року у справі № 4/39 та прийняти нове рішення, яким визнати недійсними результати аукціону з продажу майна ДП «Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів» у вигляді цілісного майнового комплексу, оформлені протоколои № 1 від 21.10.2015р. /мат.оск. т.1, а.с.107-116/.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 20.01.2016 року апеляційну скаргу першого заступника прокурора Рівненської області в інтересах держави в особі ДПІ у Рівненському районі ГУ ДФС у Рівненській області прийнято до провадження у складі суду: головуючий суддя Крейбух О.Г., суддя Демянчук Ю.Г. , суддя Юрчук М.І. та призначено до розгляду на 03.02.2016 року /мат.оск. т.1, а.с.104-106/.

Не погоджуючись з ухвалою господарського суду Рівненської області від 16.11.2015р. у справі № 4/39, ТзОВ "Бізнесфакторсервіс" звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просить прийняти апеляційну скаргу, скасувати ухвалу господарського суду Рівненської області від 16.11.2015р.

В обгрунтування апеляційної скарги зазначає:

- учасник провадження у справі про банкрутство ДПІ у Рівненському районі не була залучена до проведення аукціону;

- проведення аукціону не погоджувалося з органом управління майном ДП «Шпанівський ЕЗХЕ», яким є Державний концерн спиртової та лікеро-горілчаної промисловості концерн «Укрспирт»;

- не з'ясовувалася позиція Міністерства аграрної політики та продовольства України щодо відбору торгуючої організації для проведення аукціону;

- скаржник ТОВ «Бізнесфакторсервіс», маючи на меті купити майно боржника якнайдешевше, мав право купити його значно дешевше, чим фактична ціна продажу.

Таким чином, на думку скаржника ТОВ «Бізнесфакторсервіс», наявні правові підстави для визнання недійсними результатів аукціону від 21.10.2015р. та задоволення апеляційної скарги; просить скасувати ухвалу господарського суду Рівненської області від 16.11.2015 року у справі № 4/39 /мат.оск. т.1, а.с.125-126/.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 25.01.2016 року апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнесфакторсервіс" на ухвалу господарського суду Рівненської області від 16.11.2015 року у справі № 4/39 прийнято до спільного розгляду з раніше поданою і прийнятою до провадження апеляційною скаргою першого заступника прокурора Рівненської області в інтересах держави в особі ДПІ у Рівненському районі ГУ ДФС та призначено до розгляду на 03.02.2016 року /мат.оск. т.1, а.с.123-124/.

Розпорядженням голови Рівненського апеляційного господарського суду від 02.02.2016 року у справі № 4/39 внесено зміни до складу колегії суддів, окрім заміни головуючого судді, у зв'язку із тимчасовою непрацездатністю судді Демянчука Ю.Г. та визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Крейбух О.Г., суддя Юрчук М.І. , суддя Коломис В.В. /мат.оск. т.2, а.с.25/.

Ухвалою суду від 02.02.2016р. прийнято апеляційну скаргу першого заступника прокурора Рівненської області в інтересах держави в особі ДПІ у Рівненському районі ГУ ДФС у Рівненській області та апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнесфакторсервіс" на ухвалу господарського суду Рівненської області від 16.11.15 р. у справі № 4/39 до провадження у новому складі суду: головуючий суддя Крейбух О.Г., суддя Юрчук М.І. , суддя Коломис В.В. /мат.оск. т.2, а.с.26/.

Ухвалою суду від 03.02.2016р. розгляд справи відкладено на 18.02.2016р. у зв'язку зі зміною складу суду; витребувано від господарського суду Рівненської області матеріали справи № 4/39 та зобов'язано скаржника ТОВ «Бізнесфакторсервіс» направити копію апеляційної скарги Міністерству аграрної політики та продовольства України, прокуратурі Рівненської області /мат.оск. т.2, а.с.33-34/.

Ухвалою суду від 18.02.2016р. строк вирішення спору продовжено до 04.03.2016р., розгляд справи відкладено на 04.03.2016р. за клопотаннями ліквідатора ДП «Шпанівський ЕЗХЕ»; повторно зобов'язано скаржника ТОВ «Бізнесфакторсервіс» направити копію апеляційної скарги Міністерству аграрної політики та продовольства України, прокуратурі Рівненської області /мат.оск. т.2, а.с.86-87/.

29.02.2016р. ТОВ «Бізнесфакторсервіс» на виконання вимог ухвали суду від 18.02.2016р. подано докази направлення копії апеляційної скарги Міністерству аграрної політики та продовольства України, прокуратурі Рівненської області /мат.оск. т.2, а.с.113-114/.

04.03.2016р. в судовому засіданні прокурор підтримав вимоги і доводи, викладені в апеляційній скарзі .

04.03.2016р. в судовому засіданні представник ДПІ у Рівненському районі підтримав позицію, викладену у відзиві від 01.02.2016р. /мат.оск. т.2, а.с.18/.

04.03.2016р. в судовому засіданні арбітражний керуючий ОСОБА_3 заперечив проти доводів апеляційних скарг прокурора та ТОВ «Бізнесфакторсервіс», просив залишити скарги без задоволення, а ухвалу господарського суду Рівненської області від 16.11.2015р. у даній справі без змін.

Переможець аукціону Компанія (TEDWYN LIMITED) ТЕДВІН ЛІМІТЕД (Кіпр) та організатор аукціону Міжнаціональна універсальна товарно-сировинна біржа «Епсілон» участі уповноважених представників в судових засіданнях не забезпечили, подали до суду відзиви на апеляційні скарги / мат.оск. т.2, а.с.5-12, 13-17/.

Статтею 101 ГПК України встановлено, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу.

Розглянувши матеріали справи, апеляційні скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при винесенні рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що в задоволенні апеляційних скарг слід відмовити, а оскаржувану ухвалу залишити без змін, виходячи з наступного.

Ліквідатором було створено комісію і проведено інвентаризацію ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів станом на 01.06.2015 року, сформовано ліквідаційну масу.

05.06.2015 року ліквідатор листом вих.№ 95/01-20 у відповідності до вимог ст.96 ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у редакції ОСОБА_5, що діє з 19.01.2013р., направлено до Міністерства аграрної політики та продовольства України на погодження перелік ліквідаційної маси ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів /т.11, а.с.17-25/.

08.07.2015 року Міністерством аграрної політики та продовольства України у листі № 37-27-1-15/114725 повідомлено, що з метою виконання приписів ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", приймаючи до уваги положення Постанови № 672, Міністерством аграрної політики та продовольства України взято до відома перелік ліквідаційної маси ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів /т.10, а.с.112/.

Відповідно до ч.6 ст.49 ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у редакції з 19.01.2013р., організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону. Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди.

Частиною 3 статті 49 ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що порядок організації проведення аукціонів у проваджені у справах про банкрутство та вимоги до їх організаторів стосовно майна державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує пятдесят відсотків, установлюються органом, уповноваженим управляти державним майном.

Органом управління ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів є Міністерство аграрної політики та продовольства України.

У відповідності до п.6 Порядку організації проведення аукціонів у провадженні у справах про банкрутство та вимоги до їх організаторів стосовно майна державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує пятдесят відсотків (далі - Порядок), затвердженого наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України № 759 від 25.12.2013 року, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 22.01.2014 року за № 1/24908, з метою проведення конкурсу для визначення кандидатури організатора аукціону з продажу майна банкрута ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів, ліквідатором подано до Міністерства аграрної політики та продовольства України заяву від 05.06.2015 року вих.№ 95/01-20 про розміщення на офіційному веб-сайті Міністерства юстиції України оголошення та включення до нього відомостей з метою проведення конкурсу для визначення кандидатури організатора аукціону /т.11, а.с.13-16/.

10.06.2015 року на офіційному веб-сайті Міністерства аграрної політики та продовольства України розміщене оголошення про проведення конкурсу для визначення кандидатури організатора аукціону /т.10, а.с.115/.

12.06.2015 року Міжрегіональна універсальна товарно-сировинна біржа «Епсілон» (надалі МУТСБ «Епсілон», біржа), ознайомившись зі змістом оголошення та вимогами до кандидатур організаторів аукціону, подала на адресу ліквідатора ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів арбітражного керуючого ОСОБА_3 повний пакет документів згідно переліку, визначеного в оголошенні.

30.06.2015 року за результатами проведення конкурсу рішенням замовника МУТСБ Епсілон визначено переможцем конкурсу - організатором аукціону /т.10, а.с.114/.

09.07.2015 року на зборах комітету кредиторів ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів погоджено кандидатуру МУТСБ Епсілон, а оскільки ТОВ Бізнесфакторсервіс та ДПІ у Рівненському районі є кредиторами боржника, то вони також погодили кандидатуру організатора.

Відповідно до п.11 Порядку кандидатуру МУТСБ ЕПСІЛОН, як організатора аукціону, погоджено з Міністерством аграрної політики та продовольства України, що підтверджується листом № 37-27-1-15/13465 від 07.08.2015 року /т.10, а.с.113/.

17.09.2015 року між ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів, Замовник аукціону, та МУТСБ ЕПСІЛОН, Організатор аукціону, укладено Договір про організацію та проведення аукціону /мат.оскарж. т.1, а.с.27-29/.

Відповідно до ч.ч.1, 3 ст.58 ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим ОСОБА_5 порядку вимог кредиторів. Оцінка майна державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, здійснюється обовязково із залученням субєктів оціночної діяльності у порядку, визначеному ОСОБА_5 України Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні.

25.06.2015 року в газеті Вільне слово розміщено оголошення про проведення конкурсу з відбору субєкта оціночної діяльності для проведення оцінки майнового комплексу ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів та визначено наступні критерії: наявність кваліфікаційних свідоцтв оцінювачів; умови оплати та терміни виконання робіт /т.10, а.с.117/.

Рішенням замовника від 06.07.2015 року визначено субєкта оціночної діяльності ТОВ Оціночна компанія Україна-Захід (33000, м.Рівне, вул.Словацького, 4/6, оф.306) для проведення оцінки майнового комплексу ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів /т.10, а.с.116/.

09.07.2015 року на зборах комітету кредиторів ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів погоджено кандидатуру ТОВ Оціночна компанія Україна-Захід для проведення оцінки майнового комплексу ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів.

31.08.2015 року ліквідатором укладено з ТОВ "Оціночна компанія Україна-Захід" договір по наданню послуг з незалежної оцінки майна /т.11, а.с.10-11/.

07.09.2015р. ліквідатором прийнято від ТОВ "Оціночна компанія Україна-Захід" Звіт з незалежної оцінки індивідуально визначеного майна згідно наданого переліку ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів за Актом приймання-передачі /т.11, а.с.12/.

20.08.2015 року на зборах комітету кредиторів ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів погоджено умови договору на організацію та проведення відкритих публічних торгів (аукціону) /т.10, а.с.205/.

Частиною 1 ст.58 ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України оголошення про проведення аукціону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визнаних замовником.

22.09.2015 року на вимогу част.5 ст.44 ОСОБА_5 про банкрутство Організатором аукціону МУТСБ ЕПСІЛОН на офіційному веб-сайті Міністерства юстиції України та Вищого господарського суду України розміщене оголошення про проведення аукціону з продажу майна ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів у вигляді цілісного майнового комплексу за номером публікації 22993, відомості щодо якого є відкритими та доступними для ознайомлення будь-якими особами /т.11, а.с.53-58/. .

Судом відхилено твердження скаржника ТОВ "Бізнесфакторсервіс" про те, що учасник провадження у справі про банкрутство № 4/39 та основний кредитор ДПІ у Рівненському районі ГУ ДФС у Рівненській області не був залучений до проведення аукціону та не мав можливості подати свої заперечення в ході проведення аукціону, чим порушено ч.1 ст.58 ОСОБА_5 про банкрутство, з огляду на наступне.

Відповідно до ч.ч.4, 7 ст.49 ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", субєктами аукціону є його замовник, організатор та учасники. Учасниками аукціону можуть бути громадяни України, іноземці та особи без громадянства, юридичні особи України та іноземні юридичні особи, які подали необхідні документи та пройшли процедуру реєстрації виконавцем аукціону відповідно до цього ОСОБА_5.

В даному випадку ДПІ у Рівненському районі ГУ ДФС у Рівненській області не подавала необхідні документи та не проходила процедуру реєстрації виконавцем аукціону відповідно до цього ОСОБА_5, у звязку з чим були відсутні підстави для залучення ДПІ у Рівненському районі ГУ ДФС у Рівненській області для участі у спірному аукціоні.

20.08.2015 року відбулося засідання комітету кредиторів ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів, оформлене протоколом від 20.08.2015 року, присутніми на яких були члени комітету кредиторів ДПІ у Рівненському районі ДФС у Рівненській області (2509 голосів) та ТОВ Бізнесфакторсервіс (496 голосів) /т.10, а.с.205/, та на якому ліквідатор боржника ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" повідомив, серед іншого:

- Міністерством листом від 07.08.2015 р. № 37-27-1 -15/13465 погоджено кандидатуру організатора аукціону з продажу майна боржника ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів - МУТСБ ЕПСІЛОН;

- Біржею запропоновано наступні ключові умови договору:

"1. встановити, що початковою вартістю цілісного майнового комплексу, відповідно до ч. 1 ст. 43 ОСОБА_5 про банкрутство, є сукупність визнаних у встановленому цим ОСОБА_5 порядку вимог кредиторів;

2. встановити, що аукціон з продажу Активів боржника у вигляді цілісного майнового комплексу проводиться з можливістю зниження початкової вартості, не нижче 70 (сімдесяти) відсотків;

3. встановити, що аукціон проводиться безпосередньо ведучим (ліцитатором). Ліцитатором може бути організатор аукціон). Перед початком аукціону ліцитатор інформує про: умови договору, ще укладається на аукціоні; суму, якій повинне бути кратне перевищення наступної пропозиції над попередньою (крок аукціону), що не може перевищувати 10 відсотків початкової вартості; спосіб повідомлення про готовність укласти договір; початкову вартість; у разі якщо протягом триразового оголошення зниженої початкової вартості учасники аукціону не виявляють бажання укласти договір, ліцитатор оголошує закінчення аукціону без виявлення переможця;

5. встановити, що у разі закінчення першого аукціону з продажу Активів боржника у вигляді цілісного майнового комплексу (оголошення про закінчення аукціону без виявлення переможця), організатор здійснює продаж Активів боржника на повторному та другому повторному аукціоні у вигляді цілісного майнового комплексу;

6. встановити., що повторний аукціон з продажу Активів боржника проводиться за початковою вартістю, зменшеною на 20 (двадцять) відсотків від початкової вартості (останньої ціни, за якою Активи пропонувалися до придбання) відповідно попереднього аукціону;

7. встановити, що повторний аукціон проводиться із можливістю зниження початкової вартості на 50 (пятдесят) відсотків;

8. встановити, що другий повторний аукціон з продажу Активів боржника проводиться за початковою вартістю, зменшеною на 20 (двадцять) відсотків від початкової вартості (останньої ціни, за якою Активи пропонувалися до придбання) відповідно попереднього аукціону;

9. встановити, що другий повторний аукціон проводиться із можливістю зниження початкової вартості;

10. Доручити ліквідатору у разі не реалізації Активів боржника на першому, повторному та другому повторному аукціонах розглянути на зборах комітету кредиторів питання про продаж Активів боржника частинами (окремими лотами)".

20.08.2015 року, згідно протоколу, комітетом кредиторів одноголосно прийнято рішення погодити запропоновані МУТСБ ЕПСІЛОН умови договору на організацію та проведення відкритих публічних торгів (аукціону) та рекомендувати ліквідатору підписати відповідний договір.

Тобто, кредитор ДПІ у Рівненському районі ДФС у Рівненській області був ознайомлений з умовами договору на проведення аукціону та не мав заперечень щодо проведення аукціону з продажу майна боржника відповідно до умов договору на проведення аукціону.

Таким чином, всі учасники справи про банкрутство, в тому числі ДПІ у Рівненському районі ГУ ДФС у Рівненській області, потенційні покупці, мали можливість ознайомитись зі складом ЦМК та умовами його продажу (початкова вартість, порядок торгів, умови участі в торгах, фотоматеріали, інше), в тому числі подати заперечення, скарги, інше.

Частиною 1 ст.58 ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено виключний перелік осіб, які повідомляються про проведення аукціону, а саме: власник майна, замовник аукціону та інші особи, визначені законом. Кредитори по справі про банкрутство не включені в перелік осіб, яких необхідно обовязково повідомляти про проведення аукціону, та яких не було визначено замовником, як таких осіб.

ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" є державним підприємством із 100-відсотковою часткою державного майна у його статутному фонді /т.9, а.с.45-52/.

Постановою господарського суду Рівненської області від 26.05.2015 року визнано банкрутом Державне підприємство "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів". Відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" арбітражного керуючого ОСОБА_3 (Рівненська обл., м. Рівне, вул. Гур'єва 13, свідоцтво № 246 від 02.04.2013 року, ІН НОМЕР_1) /т. 9, а.с.178 183/.

Міністерство аграрної політики і продовольства України, як орган управління майном, жодний кредитор та прокурор не оскаржили постанову господарського суду Рівненської області від 26.05.2015 року у справі № 4/39 про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Після набрання вищевказаною постановою законної сили до боржника ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів могла бути застосована лише одна процедура - ліквідаційна процедура та продаж майна банкрута на відкритих торгах. При цьому такий продаж майна банкрута був можливий, оскільки підприємство боржник ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" не перебуває в додатку № 1 переліку підприємств, що не підлягають приватизації згідно ОСОБА_5 України "Про перелік об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації" № 847-XIV від 07.07.1999. із змінами і доповненнями, що підтверджується наступним.

ОСОБА_5 України "Про внесення змін до ОСОБА_5 України "Про перелік об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації" від 12.07.2001р. № 2657-ІІІ внесено зміни до переліку об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації, та до переліку об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації, але можуть бути корпоратизовані, згідно з додатками 1 і 2. Зокрема виключено з переліку: Орган управління Мінагропром, Рівненська область - ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" (ІК ).

Пунктом «г» ч. 2 ст.5 ОСОБА_5 України "Про приватизацію державного майна", в редакції ОСОБА_5 України від 03 червня 2008 року № 309-УІ, до об'єктів, які мають загальнодержавне значення, відносилися об'єкти, які забезпечують життєдіяльність держави в цілому, зокрема, майнові комплекси підприємств, що виготовляють спирт, вина і лікеро-горілчані вироби.

ОСОБА_5 України "Про внесення змін до деяких законів України з питань приватизації щодо реалізації положень Державної програми приватизації на 2012-2014 роки" від 13.01.2012р. № 4336- VI, який набрав чинності 08.02.2012 р., внесено зміни до ОСОБА_5 України "Про приватизацію державного майна", якими, зокрема, виключено майнові комплекси підприємств, що виготовляють спирт, вина і лікеро-горілчані вироби, зі складу об'єктів державної власності, які мають загальнодержавне значення і не підлягають приватизації.

Цим же ОСОБА_5 ст. 5 ОСОБА_5 України "Про приватизацію державного майна" після ч.5 доповнено ч.6, за змістом якої знято заборону на приватизацію майнових комплексів підприємств, що виготовляють спирт, вина і лікеро-горілчані вироби, та передбачено, що вказані підприємства приватизуються в порядку, який встановлює Кабінет Міністрів України.

Таким чином, до 08.02.2012 р. ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" в силу прямої норми ОСОБА_5 України "Про приватизацію державного майна" відносилося до об'єктів права державної власності, які не підлягають приватизації, незалежно від включення його до Переліку об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації, який затверджується Верховною Радою України.

З набранням 08.02.2012 р. законної сили відповідних змін до ОСОБА_5 України "Про приватизацію державного майна" із зазначеної дати ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" не відноситься до підприємств - об'єктів права державної власності, які не підлягають приватизації.

На даний час боржник може набути статусу державного підприємства, що не підлягає приватизації, лише в установленому ОСОБА_5 України "Про приватизацію державного майна" порядку: або шляхом внесення в перелік, який затверджується Верховною Радою України, або в результаті прямої дії норми закону про віднесення його до об'єктів, які мають загальнодержавне значення і не підлягають приватизації (ч.ч.2, 4 ст.5 ОСОБА_5). Однак, зі змісту зазначеного ОСОБА_5 такого не випливає, а належних доказів на підтвердження статусу боржника як підприємства державної власності, що не підлягає приватизації, суду не подано.

Отже, на час проведення аукціону - 21.10.2105 року - ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" не є об'єктом права державної власності, що не підлягає приватизації, у розумінні ч.2 та 4 ст.5 ОСОБА_5 України "Про приватизацію державного майна", та може бути приватизоване відповідно до рішення, яке приймається Кабінетом Міністрів України (ч.6 ст.5 ОСОБА_5 України "Про приватизацію державного майна").

Відповідно до п.1.1 Статуту ДП "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів", затвердженого наказом Міністерства аграрної політики України від 3 березня 2010 року № 111, Державне підприємство "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" (надалі - Підприємство) засновано на основі державної власності і входить до складу Державного концерну спиртової та лікеро-горілчаної промисловості (далі Концерн Укрспирт), входить до сфери управління Міністерства аграрної політики України (надалі Уповноважений орган управління) і є підзвітним йому /т.9, а.с.45-52/.

Відповідно до п.4.1 розділу 4 Юридичний статус Підприємства Статуту, підприємство є юридичною особою та володіє закріпленим за ним на праві господарського відання майном.

Відповідно до п.5.1 розділу 5 Майно Підприємства Статуту, майно Підприємства є державною власністю і закріплюється за ним на праві господарського відання.

Згідно з п.11.1 розділу 11 Компетенція Уповноваженого органу управління Статуту, уповноважений орган управління відповідно до покладених на нього завдань здійснює повноваження щодо реалізації прав держави як власника майна, переданого Підприємству, повязаних з володінням, користуванням та розпорядженням ним у межах, визначених законодавством України з метою задоволення державних потреб та суспільних потреб.

Уповноважений орган управління приймає рішення про реорганізацію і ліквідацію Підприємства. Затверджує Статут та зміни до Статуту Підприємства, здійснює контроль за його дотриманням (пп.пп.11.2.1, 11.2.2 п.11.2 Статуту).

Відповідно до ст.1 ОСОБА_5 України Про відновлення платоспроможності божника або визнання його банкрутом, учасниками провадження у справі про банкрутство зокрема є власник майна (орган уповноважений управляти майном боржника).

Таким чином, Державне підприємство "Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів" засновано на основі державної власності і входить до складу Державного концерну спиртової та лікеро-горілчаної промисловості України, проте органом уповноваженим управляти майном боржника є - Міністерство аграрної політики України (надалі Уповноважений орган управління).

Пункт 2 постанови Кабінету міністрів України Про утворення державного підприємства спиртової та лікеро-горілчаної промисловості № 678 від 28.07.2010 року містить положення щодо, зокрема, реорганізації державних підприємств і об'єднань спиртової та лікеро-горілчаної промисловості, що належать до сфери управління Міністерства аграрної політики та продовольства, згідно з додатками 1 і 2 шляхом приєднання до Державного підприємства "Укрспирт" та шляхом виділу майна, з використанням якого виготовляється підакцизна продукція, і передачі такого майна до Державного підприємства "Укрспирт".

ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів перебуває у Додатку 2 та повинен бути реорганізований шляхом виділу майна, з використанням якого виготовляється підакцизна продукція, і передачі такого майна до Державного підприємства "Укрспирт".

Відповідно до частини 11 статті 13 ОСОБА_5 України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, після призначення розпорядника майна органи управління боржника не мають права приймати рішення, зокрема про реорганізацію (злиття, приєднання, поділ, виділення, перетворення) і ліквідацію боржника.

Відповідно до статті 4 ОСОБА_5 України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, до боржника застосовуються такі судові процедури банкрутства: розпорядження майном боржника; мирова угода; санація (відновлення платоспроможності) боржника; ліквідація банкрута.

Згідно статті 5 вказаного ОСОБА_5 положення цього ОСОБА_5 застосовуються до юридичних осіб - підприємств, що є об'єктами права державної власності, які не підлягають приватизації, в частині санації чи ліквідації після виключення їх у встановленому порядку з переліку таких об'єктів.

Відповідно до статті 1 ОСОБА_5 України Про перелік обєктів права державної власності, що не підлягають приватизації, боржник ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів не належить до підприємств, що не підлягають приватизації.

Суд додатково наголошує, що процедура розпорядження майном ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів розглядалася відповідно до норм ОСОБА_5 України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (в редакції ОСОБА_5 від 30.06.1999р. № 784-ХIV із змінами та доповненнями).

Згідно до ч.2 ст.38 ОСОБА_5 України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, у редакції з 19.01.2013р., з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури припиняються повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, якщо цього не було зроблено раніше, керівник банкрута звільняється з роботи у звязку з банкрутством підприємства, а також припиняються повноваження власника (власників) майна банкрута.

ОСОБА_5 України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, як спеціального нормативно-правового акту, мають вищу юридичну силу у порівняно з підзаконними актами органів виконавчої влади, а саме Кабінету Міністрів України.

Таким чином, проведення виділу майна в рамках реорганізації є таким, що не узгоджується з положеннями ОСОБА_5 України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», та зважаючи на визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури не є можливим. Відтак, посилання ТОВ «Бізнесфакторсервіс» на те, що реорганізація боржника ще не завершена, а отже, відкриті торги у формі аукціону щодо продажу майна ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів не повинні були проводитися є безпідставними та необгрунтованими.

Місцевим господарським судом вірно встановлено, що Міністерством аграрної політики і продовольства України листом від 08.07.2015 року № 37-27-1-15/114725 повідомлено, що з метою виконання приписів ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", приймаючи до уваги положення Постанови № 672, Міністерством аграрної політики та продовольства України взято до відома перелік ліквідаційної маси ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів /т.10, а.с.112/ та листом від 07.08.2015 року № 37-27-1-15/13465 /т.10, а.с.113/ погоджено кандидатуру організатора аукціону з продажу майна боржника - МУТСБ Епсілон та запропоновані МУТСБ Епсілон основні умови договору на організацію та проведення відкритих публічних торгів (аукціону). Вищевказаний лист та умови договору були предметом обговорення на комітеті кредиторів, що відбувся 20.08.2105 року. Кредиторами погоджено основні умови договору на організацію та проведення відкритих публічних торгів (аукціону).

Щодо тверджень ТОВ Бізнесфакторсервіс про те, що відкриті торги у формі аукціону щодо продажу майна ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів відбулися як одноступеневі торги без поступового зниження ціни. Заявник маючи на меті купити майно ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів якнайдешевше мало право купити його значно дешевше, а ніж фактична ціна продажу. Таке право передбачено ст. 66 ОСОБА_5 про банкрутство (У розясненні ВГС України вказується про можливість зниження ціни продажу майна боржника аж до 1 гривні), проте, такої вимоги виконано не було, то такі також є безпідставними з огляду на наступне.

Відповідно до статті 49 ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим ОСОБА_5, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Продажу підлягають всі види майна боржника, призначеного для здійснення господарської діяльності, за винятком прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам.

Відповідно до частини 5 статті 44 ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Відповідно до ч.ч. 1, 4, 5 ст. 66 ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості. Під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості , за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. Якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий (бажаючі) укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку.

Договором на проведення аукціону від 17.09.2015 року, умови якого одноголосно погоджені комітетом кредиторів ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів /т.11, а.с.3-6/ передбачено, що початкова вартість майна, відповідно до ст.ст. 43, 57 ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (п.1.3 договору); пунктом 3.1.3 договору встановлено, що аукціон з продажу Активів боржника у вигляді цілісного майнового комплексу проводиться з можливістю зниження початкової вартості, не нижче 70 (сімдесяти) відсотків.

У відповідності із умовами договору від 17.09.2015 року МУТСБ ЕПСІЛОН забезпечила розміщення оголошення про аукціон з продажу майна у вигляді ЦМК на сайтах Вищого господарського суду України та Міністерства юстиції України /т.11, а.с.53-58/.

Тобто всі учасники справи про банкрутство, в тому числі ТОВ Бізнесфакторсервіс, потенційні покупці, мали можливість ознайомитись зі складом ЦМК та умовами його продажу (початкова вартість, порядок торгів, умови участі в торгах, фотоматеріали, інше), в тому числі подати заперечення, скарги, інше.

21 жовтня 2015 року о 10:00 год. проведено аукціон з продажу майна боржника ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів у вигляді цілісного майнового комплексу, а саме лоту № 1, на участь у якому зареєстровано два учасника, а саме Компанія ТЕДВІН ЛІМІТЕД та ТОВ "Бізнесфакторсервіс".

В ході проведення аукціону бажаючих укласти договір про продаж майна з початковою вартістю не виявилось, тому ліцитатор почав знижувати початкову вартість на крок аукціону. В процесі зниження ціни, учасник № 1 Компанія ТЕДВІН ЛІМІТЕД запропонувала свою ціну, яка дорівнювала граничній ціні 8 444 902,20 грн. без ПДВ, з якою погодилися обидва учасника. Після цього ліцитатор, згідно ОСОБА_5, почав проведення аукціону на загальних підставах, підвищуючи ціну на крок аукціону. Після триразового оголошення останньої ціни, що склала 8 726 398,94 грн. без ПДВ, яку запропонувала Компанія ТЕДВІН ЛІМІТЕД, її, одночасно з третім ударом молотка, було визнано переможцем аукціону.

За результатами проведення аукціону складено протокол № 1 від 21.10.2015 року, підписаний ліцитатором та переможцем аукціону, затверджений директором МУТСБ ЕПСІЛОН та ліквідатором ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів /т.11, а.с.61-75/. До протоколу додано засвідчений організатором текст договору, вказаний в оголошенні про проведення аукціону.

МУТСБ ЕПСІЛОН, по закінченню аукціону, передав переможцю підписаний протокол № 1, а також текст договору до протоколу, засвідчений МУТСБ ЕПСІЛОН.

21.10.2015р. на офіційному веб-сайті Міністерства юстиції України та веб-сайті Вищого господарського суду України опубліковано повідомлення про результати проведення аукціону з продажу майна ДП «Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів /т.11, а.с.54/.

Судом встановлено, кредитори ДПІ у Рівненському райлні та ТОВ Бізнесфакторсервіс були проінформовані, виходячи зі змісту оголошення, про початкову вартість майна, про проведення аукціону зі зниженням ціни та граничну вартість зниженої ціни, яка складає 70 (сімдесят) відсотків початкової вартості. Виходячи з протоколу засідання комітету кредиторів від 20.08.2015р., зазначені кредитори ознайомлені з умовами договору на проведення аукціону та не мало заперечень щодо проведення аукціону з продажу майна боржника відповідно до умов такого договору.

Відповідно до ч.ч.1, 4 ст.66 ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості. Під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Договором на проведення аукціону від 17.09.2015 року /т.11, а.с.3-6/, умови якого одноголосно погоджені комітетом кредиторів ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів /т.10, а.с.205/, передбачено, що початковою вартістю цілісного майнового комплексу, відповідно до ч.1 ст.43 ОСОБА_5 про банкрутство, є сукупність визнаних у встановленому цим ОСОБА_5 порядку вимог кредиторів та встановлено, що аукціон з продажу Активів боржника у вигляді цілісного майнового комплексу проводиться з можливістю зниження початкової вартості, не нижче 70 (сімдесяти) відсотків.

Початкова вартість майна, яка ніким не оскаржувалась, визначена в розмірі 28 149 674,00 грн., а майно боржника, яке реалізоване на спірному аукціоні продано за 8 726 398,94 грн., що становить 31 (тридцять один) відсоток від початкової вартості майна ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів.

Тобто, майно ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів реалізоване зі зниженням ціни на 69 (шістдесят девять) відсотків від початкової вартості майна боржника відповідно до умов договору на проведення аукціону від 17.09.2015 року, яким передбачено зниження початкової вартості, не нижче 70 (сімдесяти) відсотків та відповідно до норм ОСОБА_5 України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Щодо тверджень прокурора про те, на аукціоні 21.10.2015р. відчужено у складі цілісного майнового комплексу ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів об'єкт цивільної оборони.

Прокурором в апеляційній скарзі не вказано, які об'єкти цивільної оборони включено до переліку майна ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів та продано на аукціоні у складі цілісного майнового комплексу.

Згідно інформації Управління з питань надзвичайних ситуацій та цивільного захисту населення в Рівненській області (вих № 1322/01-16/15 від 09.12.2015р.) на території ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів в с.Шпанів Рівненського району Рівненської області обліковано два об'єкта, що пристосовані для розміщення протирадіаційних укриттів, а саме:

№ 66768, окремо розташованого типу, місткістю 100 осіб, площею 80 кв.м, об'ємом 168 куб.метрів (облікова картка об'єкта від 14.12.1978 № 776-дск, паспорт об'єкта від 02.11.2000р.);

№ 66883, вбудованого типу, місткістю 200 осіб, площею 160 кв.м, об'ємом 520 куб.метрів (облікова картка об'єкта від 31.10.1989 № 623-дск, паспорт об'єкта від 02.11.2000р.).

З матеріалів справи вбачається, що об'єкти № 66768 та № 66883 не включалися до переліку ліквідаційної маси.

Об'єкт № 66883, вбудованого типу, який знаходиться в підвалі житлового будинку № 19 по вул.Заводська, с.Шпанів, Рівненського району передано 07.03.2015р. на баланс Шпанівської сільської ради згідно акту приймання-передачі відомчого житлового фонду в комунальну власність.

Об'єкт № 66768, окремо розташованого типу, площею 80 кв.м, у переліку об'єктів нерухомого майна, які були предметом продажу на аукціоні 21.10.2015р., відсутній /т.11, а.с.61-62/.

Враховуючи викладене, суд відхиляє твердження прокурора про відчуження на аукціоні 21.10.2015р. у складі цілісного майнового комплексу ДП Шпанівський експериментальний завод харчових екстрактів об'єктів цивільної оборони.

Щодо твердження прокурора про наявність в матеріалах справи копії довіреності на ім'я ОСОБА_7, виданої переможцем аукціону (TEDWYN LIMITED) ТЕДВІН ЛІМІТЕД (Кіпр), яка не відповідає вимогам Гаазької Конвенції, зокрема, щодо проставлення апостилю.

Відповідно до ч.3 ст.244 ЦК України, довіреністю є письмовий документ, що видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами.

Частиною 5 ст.245 ЦК України визначено, довіреність на право участі та голосування на загальних зборах може посвідчуватися реєстратором, депозитарієм, зберігачем, нотаріусом та іншими посадовими особами, які вчиняють нотаріальні дії, чи в іншому порядку, передбаченому законодавством.

Судом встановлено, що представництво інтересів Компанії (TEDWYN LIMITED) ТЕДВІН ЛІМІТЕД (Кіпр) здійснював представник ОСОБА_7 на підставі нотаріальної довіреності від 19.05.2015р., виданої представнику у місті Нікосія. Довіреність є дійсною до 18.05.2016р. /мат.оскарж. т.2, а.с.7-12/.

Відповідно до преамбули Конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів від 05.10.1961р. (датою набуття чинності для України є 22.12.2003р.), держави, які підписали цю Конвенцію бажають скасувати вимогу дипломатичної або консульської легалізації іноземних офіційних документів.

Відповідно до ст.1 вказаної Конвенції, ця Конвенція поширюється на офіційні документи, які були складені на території однієї з Договірних держав і мають бути представлені на території іншої Договірної держави. Для цілей цієї Конвенції офіційними документами вважаються: a) документи, які виходять від органу або посадової особи, і що діють у сфері судової юрисдикції держави, включаючи документи, які виходять від органів прокуратури, секретаря суду або судового виконавця; b) адміністративні документи; c) нотаріальні акти; d) офіційні свідоцтва, виконані на документах, підписаних особами, у їх приватній якості, такі як офіційні свідоцтва про реєстрацію документа або факту, який існував на певну дату, та офіційні і нотаріальні засвідчення підписів. Однак ця Конвенція не поширюється: a) на документи, складені дипломатичними або консульськими агентами; b) на адміністративні документи, що мають пряме відношення до комерційних або митних операцій.

Згідно з приписами ст.2 Конвенції, кожна з Договірних держав звільняє від легалізації документи, на які поширюється ця Конвенція і які мають бути представлені на її території.

Відповідно до ст.9 Конвенції, кожна Договірна держава вживає заходів, необхідних для того, щоб ні дипломатичні або консульські агенти не проводили легалізацію в тих випадках, коли ця Конвенція передбачає звільнення від неї.

Статтею 3 Конвенції унормовано, що єдиною формальною процедурою, яка може вимагатися для посвідчення автентичності підпису, якості, в якій виступала особа, що підписала документ, та, у відповідному випадку, автентичності відбитку печатки або штампу, якими скріплений документ, є проставлення передбаченого статтею 4 апостиля компетентним органом держави, в якій документ був складений. Однак дотримання згаданої в попередній частині формальної процедури не може вимагатися, якщо закони, правила або практика, що діють в державі, в якій документ представлений, або угода між двома чи декількома договірними державами, відміняють чи спрощують дану формальну процедуру або звільняють сам документ від легалізації.

Статтею 13 Угоди між Україною та Республікою Кіпр про правову допомогу в цивільних справах, підписаної 06 вересня 2004 року, ратифікованої 22.09.2005р., та яка набрала чинності 18.03.2006р., узгоджено, що документи, які були складені, видані чи засвідчені та скріплені офіційною печаткою на території однієї Договірної Сторони, або їх засвідчені копії не підлягають легалізації на території іншої Договірної Сторони.

Таким чином, норми вказаних законодавчих актів прямо вказують на відсутність необхідності легалізації (апостилізації) певного ряду документів, зокрема, довіреності, що й має місце в даному випадку.

Виходячи з наведеного, довіреність від 19.05.2015р. видана ОСОБА_7 на представництво інтересів Компанії (TEDWYN LIMITED) ТЕДВІН ЛІМІТЕД (Кіпр) не потребує легалізації.

Відповідно до ст.ст.33, 34 ГПК України, кожна сторона належними і допустимими доказами повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Таким чином, колегія суддів вважає посилання скаржників, викладені в апеляційних скаргах, безпідставними, документально необґрунтованими, такими, що належним чином досліджені судом першої інстанції при розгляді спору.

Скаржники, в порушення вимог ст.ст.33,34 ГПК України, не довели тих обставин, на які вони посилалися як на підставу своїх вимог та заперечень.

Враховуючи все вищевикладене, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає, що ухвала господарського суду Рівненської області від 16.11.2015р. у даній справі ґрунтується на матеріалах і обставинах справи, відповідає нормам матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для її скасування.

Керуючись ст.ст., 99, 101, 103-106 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу господарського суду Рівненської області від 16.11.2015 р. у справі № 4/39 залишити без змін, апеляційну скаргу першого заступника прокурора Рівненської області в інтересах держави в особі ДПІ у Рівненському районі ГУ ДФС у Рівненській області - без задоволення, апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Бізнесфакторсервіс" - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Справу № 4/39 повернути господарському суду Рівненської області.

Головуючий суддя Крейбух О.Г.

Суддя Коломис В.В.

Суддя Юрчук М.І.