ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 березня 2016 року Справа № 910/24631/14
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів :

головуючого суддіХодаківської І.П.,
суддівФролової Г.М.,
Яценко О.В.,
розглянувши
касаційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4
на постанову від 26.11.2015 Київського апеляційного господарського суду
у справі№910/24631/14 господарського суду міста Києва
за позовомФізичної особи-підприємця ОСОБА_4
доПублічного акціонерного товариства "Київенерго"
провизнання недійсним рішення
За участю представників сторін:

Від позивача - не з'явились

Від відповідача - не з'явились

Представники відповідача не з'явились у судове засідання повторно.

Представник позивача через електронну пошту звернувся з клопотанням про призначення слухання справи на іншу дату. Клопотання відхилено в зв'язку тим, що справа вже відкладалась, а про час слухання справи сторони були повідомлені у встановленому порядку.

ВСТАНОВИЛА:

Фізична особа-підприємець ОСОБА_4 звернулась до господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Київенерго" про визнання недійсним рішення ПАТ "Київенерго" про нарахування 46 295,53 грн за недораховану електроенергію.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 23.12.2014 (суддя Шкурдова Л.М.) в задоволені позову відмовлено.

Постановою колегії суддів Київського апеляційного господарського суду від 26.11.2015 у складі: Буравльова С.І., Шапрана В.В., Андрієнка В.В. рішення господарського суду першої інстанції залишено без змін.

ФОП ОСОБА_4 у касаційній скарзі просить рішення та постанову господарських судів попередніх інстанцій скасувати, прийняти нове рішення, яким позов задовольнити. Скарга мотивована неправильним застосуванням та порушенням судами норм чинного законодавства, зокрема, ст.27 Закону України "Про електроенергетику", п.п.3.30 Правил користування електричною енергією, затв. Пост. Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 за №28, п.1.2 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затв. Пост. Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 за №562.

Розглянувши матеріали справи та касаційної скарги, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів зазначає наступне.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що 02.02.2005 між АЕК "Київенерго", правонаступником якої є ПАТ "Київенерго", та ФОП ОСОБА_4 укладено договір про постачання електричної енергії № 80013 (о/р НОМЕР_1).

29.10.2010 укладено додаткову угоду до договору, відповідно до якої, сторони домовились викласти договір в новій редакції, згідно з додатком 1 до цієї угоди.

Відповідно до п.1 договору, в редакції додаткової угоди від 29.10.2010, постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача за об'єктами споживача, зокрема на об'єкт по АДРЕСА_1, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору та додатків до нього.

11.06.2013 працівниками ПАТ "Київенерго" складено Акт 6/746 "Про пломбування засобів обліку" на об'єкті за адресою: АДРЕСА_1 та встановлено наступні пломби: "пломба № 75518595 на клемній кришці лічильника електроенергії № 0036156, пломби № 75518591, № 75518592 на ввідних комутаційних пристроях 25 А, пломби № М7990476, № М7990471 на індикаторі дії впливу магнітного поля".

09.09.2014 працівниками ПАТ "Київенерго" за результатами огляду лічильників електричної енергії на об'єкті споживача - ФОП ОСОБА_4 за адресою: АДРЕСА_1 складено Акт "Про порушення" № 38953, в якому зазначено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою: АДРЕСА_1, порушив ст. 27 Закону України "Про електроенергетику", п. п. 3.3, 3.31, 6.40 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики від 31.07.1996 за № 28, а саме зірвано пломбу М7990476 ПАТ "Київенерго", пошкоджено пломбу М7990471 ПАТ "Київенерго".

09.09.2014 працівниками ПАТ "Київенерго" також складено Акт-повідомлення № 38953 про направлення лічильника електроенергії позивача на експертизу.

За результатами засіданням комісії АЕК "Київенерго" з розгляду актів порушень Правил користування електричною енергією прийнято рішення у вигляді протоколу № 2482 від 13.10.2014, яким нараховано споживачеві - ФОП ОСОБА_4 до сплати 46 295,53 грн за недораховану електроенергію внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією.

ФОП ОСОБА_4, вважаючи, що рішення у вигляді протоколу № 2482 від 13.10.2014 прийнято відповідачем з порушенням Правил користування електричною енергією та Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, звернулась до господарського суду з даним позовом.

Відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" та п. 5.1 Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996р. № 28, споживання електроенергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Згідно з п. 6.40 Правил користування електричною енергією у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, вказаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 року за №782/12656.

Відповідно до приписів п.6.41 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.

Відповідно до п.4.6 Методики визначення обсягу і вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затв.Пост. НКРЕ України від 04.05.2006 за №562, в акті про порушення зазначаються всі необхідні для розрахунку згідно з вимогами цієї Методики параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням:

меж балансової належності;

перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення;

фазування приладу обліку на дату оформлення акта про порушення.

Відповідно до п.4.7. цієї ж Методики в акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.

Господарськими судами не оцінено акт про порушення № 38953 від 09.09.2014 на предмет його відповідності вищенаведеним нормам законодавства (п.п.4.6, 4.7 Методики).

Відповідно до ч.7 п.6.41 Правил користування електричною енергією акт порушень підписують тільки ті особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Відповідно до п.6.42 Правил користування електричною енергією на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії.

Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.

Судами попередніх інстанцій не враховано, що в протоколі №2482 від 13.10.2014 зазначено, що комісією на чолі з Головою Вєліковим М.В. розглянуто акт про порушення №38953 від 09.09.2014, але сам протокол від імені голови комісії підписано Жудрою Р.М., тобто не з'ясовано хто саме мав підписати протокол.

Крім того, судами не дано оцінку твердженню позивача про неправомірне застосування відповідачем п.п.2.4, 2.5 Методики, результатом якого стало нарахування із розрахунку потужності 32,67кВт, що в 4 рази більше дозволеної потужності споживання, що встановлено договором на рівні 6,8кВт.

Враховуючи, що в силу статті 1117 Господарського процесуального кодексу України у суду касаційної інстанції відсутнє право встановлювати або вважати доведеними обставини справи, які не були встановлені судами попередніх інстанцій, так само як і надавати їм власну юридичну оцінку, колегія суддів зазначає, що у розумінні статті 1119 названого Кодексу усі вищевикладені обставини є підставою для скасування судових рішень судів попередніх інстанцій у даній справі і передачі її на новий розгляд до місцевого господарського суду.

Враховуючи викладене та беручи до уваги доводи, викладені в касаційній скарзі, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню, а рішення судів першої та апеляційної інстанцій - скасуванню з передачею справи на новий розгляд до суду першої інстанції, під час здійснення якого суду необхідно врахувати вищезазначені обставини, які стали підставою для скасування оскаржуваних судових рішень, і повністю встановивши фактичні обставини справи, підтверджені належними та допустимими доказами, з наданням їм обґрунтованої юридичної оцінки, вирішити спір з приводу наявності чи відсутності підстав для задоволення позову із застосуванням до спірних правовідносин відповідних норм матеріального права.

Керуючись, ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-10, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Вищого господарського суду України

ПОСТАНОВИЛА:

Касаційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 задовольнити частково.

Постанову від 26.11.2015 Київського апеляційного господарського суду у справі №910/24631/14 господарського суду міста Києва та рішення від 23.12.2014 господарського суду міста Києва скасувати; справу №910/24631/14 направити на новий розгляд до господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя І. Ходаківська

Судді Г. Фролова

О. Яценко