ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
У Х В А Л А

"17" лютого 2016 р. Справа № 911/4706/15

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю АТРЕКС, Броварський район,

боржника с. Літки (код ЄДРПО України 30310626)

про банкрутство

Суддя Лопатін А.В.

за участю представників згідно протоколу судового засідання.

Обставини справи:

Ліквідатор боржника Товариства з обмеженою відповідальністю АТРЕКС, звернувся до господарського суду Київської області з заявою про порушення справи про банкрутство, у звязку з недостатністю активів у боржника для задоволення кредиторських вимог, у порядку статті 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Ухвалою господарського суду Київської області від 27.10.2015 р. прийнято заяву про банкрутство ТОВ АТРЕКС до розгляду та її розгляд призначено на 10.11.2015 р.

10.11.2015 р. через канцелярію господарського суду Київської області ліквідатором боржника подано документи на вимогу ухвали суду від 27.10.2015 р.

Ухвалою господарського суду Київської області від 10.11.2015 р. порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ АТРЕКС, розгляд справи призначено на 18.11.2015 р., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, відповідно до ст. 19 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, попереджено боржника про матеріальну відповідальність за неявку в судове засідання представника останнього та невиконання вимог суду.

Постановою господарського суду Київської області від 18.11.2015 р. визнано банкрутом ТОВ АТРЕКС та відкрито його ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено ОСОБА_1, зобов'язано ліквідатора банкрута протягом двох тижнів по закінченню встановленого частиною третьою ст. 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом строку подати на затвердження до суду реєстр вимог кредиторів банкрута, а за результатами роботи ліквідатора звіт та ліквідаційний баланс.

18.11.2015 р. на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оприлюднено оголошення (повідомлення) про визнання ТОВ АТРЕКС банкрутом та відкриття його ліквідаційної процедури за № 25146.

22.12.2015 р. на адресу господарського суду Київської області від ПАТ АБ Укргазбанк надійшла кредиторська заява з грошовими вимогами до банкрута у розмірі 46086093,82 грн.

Ухвалою господарського суду Київської області від 24.12.2015 р. розгляд кредиторських вимог ПАТ АБ Укргазбанк призначено на 27.01.2016 р.

21.01.2016 р. через канцелярію господарського суду Київської області представником Броварської ОДПІ ГУ ДФС у Київській області подано заяву про вступ у справу.

26.01.2016 р. через канцелярію господарського суду Київської області ліквідатором банкрута подано реєстр вимог кредиторів та відзив на заяву ПАТ АБ Укргазбанк з грошовими вимогами до ТОВ АТРЕКС.

Ухвалою господарського суду Київської області від 27.01.2016 р. розгляд кредиторських вимог ПАТ АБ Укргазбанк відкладено, а розгляд заяви ГУ ДФС у Київській області про вступ у справу призначено на 17.02.2016 р., викликано у судове засідання уповноваженого представника Броварської ОДПІ ГУ ДФС у Київській області.

16.02.2016 р. через канцелярію господарського суду Київської області представником ПАТ АБ Укргазбанк подано заяву про уточнення кредиторських вимог, яку прийнято судом до уваги.

У судовому засіданні, заслухавши присутніх учасників судового процесу та розглянувши матеріали справи, судом встановлено наступне.

В абз. 5 п. 36.7 роз'яснень, наданих Вищим господарським судом України у Інформаційному листі "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 N 4212-VI)" від 28.03.2013 N 01-06/606/2013, вказано, що розгляд грошових вимог кредиторів в ліквідаційній процедурі, відкритій за ст. 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, здійснюється господарським судом в тому ж порядку, що і грошових вимог, заявлених на підставі статті 23 Закону. За результатами розгляду грошових вимог кредиторів господарським судом затверджується реєстр вимог кредиторів.

Відповідно до частини першої ст. 23 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують, протягом тридцяти днів від дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство. Відлік строку на заявлення грошових вимог кредиторів до боржника починається з дня офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Згідно з частиною четвертою ст. 23 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом господарський суд зобов'язаний прийняти заяву кредитора, подану з дотриманням вимог цього Закону та Господарського процесуального кодексу України, про що виноситься ухвала, в якій зазначається дата розгляду заяви.

Разом з тим, відповідно до частини третьої ст. 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом кредитори мають право заявити свої вимоги до боржника, який ліквідується, у місячний строк з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом, на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Особи, вимоги яких заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, не є конкурсними кредиторами, а їх вимоги погашаються в шосту чергу.

Як вбачається з матеріалів справи, 18.11.2015 р. на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оприлюднено оголошення (повідомлення) про визнання ТОВ АТРЕКС банкрутом та відкриття його ліквідаційної процедури за № 25146.

Протягом встановленого частиною третьою ст. 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом місячного строку до господарського суду Київської області з грошовими вимогами до банкрута звернулось ПАТ АБ Укргазбанк, з урахуванням поданих 16.02.2016 р., уточнень на суму 46217045,32 грн.

Розглянувши кредиторські вимоги ПАТ АБ Укргазбанк, з урахуванням уточнень та заслухавши присутніх учасників судового процесу, судом встановлено наступне.

11.02.2011 р. між Публічним акціонерним товариством акціонерним банком "Укргазбанк" (далі - банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Атрекс" (далі - позичальник), укладено кредитний договір № 5/2011 (далі - договір). В подальшому, 05.08.2011 р. між сторонами укладено угоду про внесення змін та доповнень № 1 до кредитного договору № 5/2011 від 11.02.2011 р.

Відповідно до п. 1.1. договору банк відкриває позичальнику невідновлювальну кредитну лінію з загальним лімітом в сумі 20000000,00 грн., а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти за користування кредитними коштами в межах строку кредитування, встановленого в п. 1.3. цього договору, в розмірі 19 % річних.

Згідно з п. 1.3.1. цього договору передбачено, що кредитна лінія відкривається з 11.02.2011 р. по 31.01.2016 р.

Пунктом 1.3.2. договору передбачено, що позичальник у будь-якому випадку зобов'язаний повернути кредит у повному обсязі в строки (терміни), зазначені в графіку зменшення ліміту кредитування (додаток № 1 до цього договору).

Згідно з п. 3.3. договору нарахування процентів по договору здійснюється на суму фактичного щоденного залишку заборгованості за отриманими коштами, виходячи з процентної ставки у розмірі, визначеному ви. 1.1. цього договору. При розрахунку процентів використовується метод "факт/факт", виходячи із фактичної кількості днів у місяці та у році. Проценти нараховуються банком щомісячно, не пізніше останнього банківського дня місяця, за період з дати надання кредиту по останній календарний день місяця, в якому наданий кредит, та надалі з першого дня по останній календарний день місяця, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, а також в день закінчення строку, на який надано кредит, у відповідності з п. 1.3. цього договору, за період з першого календарного дня місяця, в якому відбувається погашення кредиту, по день, що передує дню погашення кредиту.

Пунктом 3.4. договору передбачено, що проценти сплачуються позичальником щомісячно, не пізніше 5-го числа місяця, наступного за місяцем користування кредитом, а також в день закінчення строку, на який надано кредит, у відповідності до п. 1.3. цього договору, в день повного погашення заборгованості по кредиту, в день дострокового погашення заборгованості по кредиту, або в день дострокового розірвання цього договору на рахунок № 226.980, відкритий в АБ "Укргазбанк", код банку 320478. У разі якщо останній день сплати (погашення) процентів припадає на вихідний або святковий день, то така сплата здійснюється у день, що передує такому вихідному або святковому дню.

Пунктом 3.5. договору визначено, що за користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим договором (прострочена заборгованість), процентна ставка встановлюється в розмірі 29% річних. Нарахування процентів за користування кредитними коштами, що не повернуті в строки/терміни, передбачені цим договором (прострочена заборгованість), здійснюється на суму фактичного щоденного залишку простроченої заборгованості по кредиту, виходячи з процентної ставки, зазначеної в першому абзаці цього пункту договору. Проценти нараховуються банком щомісячно не пізніше останнього банківського дня місяця за період з дати виникнення простроченої заборгованості по останній календарний день місяця, в якому виникла така заборгованість (або до дня погашення простроченої заборгованості), та надалі з першого дня по останній календарний день місяця, в якому існує така прострочена заборгованість, та з першого календарного дня місяця до дня погашення простроченої заборгованості в місяці, в якому відбулось таке погашення.

Пунктом 6.3. договору встановлено, що за порушення визначених в цьому договорі строків (термінів) повернення кредиту та/або сплати процентів за користування кредитними коштами та/або комісійних винагород позичальник зобов'язаний сплатити банку неустойку (пеню), яка обчислюється від суми простроченого платежу, у розмірі подвійної облікової ставки Національного Банку України, що діяла у період за який сплачується пеня. У відповідності до частини шостої ст. 232 Господарського кодексу України сторони домовляються, що розрахунок пені за прострочення виконання зобов'язань (щодо строків (визначених в цьому договорі) повернення кредиту та/або сплати процентів за користування кредитними коштами) припиняється через один рік від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

Як вбачається з матеріалів заяви, рішенням господарського суду міста Києва від 16.03.2012 р. у справі № 5011-1/175-2012 стягнуто з ТОВ "Атрекс" на користь позивача 19999300,00 грн. основної заборгованості по кредиту, 291496,65 грн. заборгованості по сплаті процентів, 958870,59 грн. простроченої заборгованості по процентам, 1698,63 грн. заборгованості по неустойці за несвоєчасне повернення кредитних коштів, 28235,11 грн. заборгованості по пені за несвоєчасну сплату процентів за розрахунком позивача від 28.11.2011 р.

Зазначеним рішенням суду встановлений факт надання банком позичальнику кредитних коштів за кредитним договором № 5/2011 та неналежного виконання позичальником своїх зобов'язань за вищевказаним договором.

Крім того, рішенням господарського суду м. Києва від 02.04.2015 р. у справі 910/1094/15-г позов задоволено, стягнуто з ТОВ "Атрекс" на користь ПАТ АБ "Укргазбанк" 44004,64 грн. поточної заборгованості по процентам за період з 01.12.2014 - 03.12.2014, 14280294,28 грн. простроченої заборгованості по процентам за період з 29.11.2011 по 30.11.2014, пеню за несвоєчасне погашення кредиту у розмірі 1088365,49 грн., пеню за несвоєчасну сплату процентів у розмірі 956035,33 грн. та судовий збір у розмірі 73080,00 грн.

В силу вимог ст. 35 ГПК України факти, встановлені рішенням господарського суду не потребують доведенню.

Чинне законодавство не пов'язує припинення зобов'язання з постановленням судового рішення чи відкриттям виконавчого провадження щодо його примусового виконання, а наявність судових актів про стягнення заборгованості не припиняє грошових зобов'язань боржника та не виключає його відповідальності за порушення строків розрахунків. Наявність судового рішення про задоволення вимог кредитора, яке не виконано боржником, не припиняє зобов'язальних правовідносин сторін вказаного договору та не звільняє боржника від відповідальності за невиконання грошового зобов'язання.

Аналогічної правової позиції дотримується Верховний Суд України (постанова від 23.01.2012 р. у справі № 37/64). Відповідно до ст. 11128ГПК України рішення ВСУ, прийняте за наслідками розгляду заяви про перегляд судового рішення з мотивів неоднакового застосування судом одних і тих самих норм матеріального права у подібних правовідносинах, є обов'язковим для всіх судів України. Суди зобов'язані привести свою судову практику у відповідність із рішеннями Верховного суду України.

Таким чином, враховуючи, що боржник не виконав вищезазначені рішення суду, кредитором нарахована заборгованість по відсоткам за користування кредитними коштами в розмірі 5181439,97 грн. та пеня за прострочення виконання грошового зобовязання в розмірі 3286289,87 грн.

Перевіривши розрахунок здійснений кредитором щодо донарахування заборгованості по відсоткам за користування кредитом та пені за прострочення виконання грошового зобовязання, судом встановлено, що відповідний розрахунок здійснено банком вірно.

Між ПАТ АБ "Укргазбанк" (іпотекодержатель) та ТОВ "Атрекс" (іпотекодавець) укладено договір іпотеки від 11.02.2011 р., відповідно до умов якого даний договір забезпечує вимоги іпотекодержателя, які випливають з кредитного договору № 5/2011 від 11.02.2011 р. (п. 1.1. договору іпотеки). Загальна заставна вартість предметів іпотеки згідно з п.п. 2.1.1. -2.1.8. даного договору становить 28206100,00 грн.

Крім того, 11.02.2011 р. між ПАТ АБ "Укргазбанк" (заставодержатель) та ТОВ "Атрекс" (заставодавець) укладено договір застави (товарів в обороті), відповідно до умов якого даний договір забезпечує вимоги заставодержателя, які випливають з кредитного договору № 5/2011 від 11.02.2011 р. (п. 1.1. договору застави). Заставна вартість предмету застави становить 1361250,00 грн.

Статтею 1054 Цивільного кодексу України передбачено, що за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

За приписами ст.10561 Цивільного кодексу України процентна ставка за кредитом може бути фіксованою або змінюваною. Тип процентної ставки визначається кредитним договором. Розмір процентів, тип процентної ставки (фіксована або змінювана) та порядок їх сплати за кредитним договором визначаються в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів.

Відповідно до ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обов'язковим для виконання.

Відповідно до частини другої ст. 193 Господарського кодексу України, кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язань, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Згідно ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини справи, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідно до частини першої ст. 612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Невиконання зобов'язання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання) ст. 610 Цивільного кодексу України кваліфікує як порушення зобов'язання.

Згідно з частиною першою ст. 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки.

За приписами ст. 549 Цивільного кодексу України пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Перерахувавши заявлені банком вимоги, судом встановлено, що заявлена ПАТ АБ "Укргазбанк" сума боргу є меншою, а ніж відповідно до здійсненого судом розрахунку, а тому, враховуючи приписи ст. 83 ГПК України, суд вважає за необхідне розглянути заяву банку в межах заявлених вимог.

ПАТ АБ "Укргазбанк" належними та допустимими доказами доведено факт неналежного виконання боржником своїх зобовязань за кредитним договором № 5/2011 від 11.02.2011 р. та, відповідно, наявності заборгованості на загальну суму 46217045,32 грн., з яких: 5330690,69 грн.

Враховуючи все наведене вище, частина грошових вимог банку за кредитними договорами № 5/2011 від 11.02.2011 р. на суму 29567350,00 грн. підлягають окремому внесенню до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Атрекс", як забезпечені заставою майна боржника.

Разом з тим, грошові вимоги ПАТ АБ "Укргазбанк" до боржника які, виникли на підставі вищезазначеного договору у розмірі 16649695,32 грн. не є забезпеченими, відповідно, з урахуванням понесених витрат на сплату судового збору за подання кредиторської заяви, становлять 16652131,32 грн. і погашення останніх має здійснюватися у черговості встановленій ст. 45 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а саме: 2436,00 грн. перша черга задоволення, 11319004,63 грн. четверта черга задоволення та 5330690,69 грн. шоста черга задоволення.

Щодо заяви Броварської ОДПІ ГУ ДФС у Київській області про вступ у справу, судом встановлено наступне.

Вказана заява вмотивована тим, що Броварською ОДПІ ГУ ДФС у Київській області є необхідність зясування дотримання при зверненні до суду із заявою про порушення справи про банкрутство загальних правил проведення ліквідації боржника у відповідності з вимогами встановленими чинним законодавством України, а тому Броварська ОДПІ ГУ ДФС у Київській області просить суд прийняти заяву про вступ у справу № 911/4706/15.

Згідно з приписами ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» учасники у справі про банкрутство - сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство.

Таким чином, враховуючи приписи ст. 29 ГПК України, вступити в справу має право виключно прокуратура, а відповідно до приписів Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» учасником у справі про банкрутство Броварська ОДПІ ГУ ДФС у Київській області може стати лише в разі подання до суду заяви з кредиторськими вимогами до боржника та, відповідно, на підставі ухвали суду за результатами розгляду таких вимог та їх визнання.

За таких обставин, суд залишає без розгляду вказану заяву Броварської ОДПІ ГУ ДФС у Київській області про вступ у справу № 911/4706/15, так як подання податковою інспекцією такої заяви, без заявлення кредиторських вимог, не передбачено чинним законодавством України.

Між тим, суд вважає за необхідне зазначити, що відповідно до частини першої ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

Заява про банкрутство ТОВ "Атрекс" подана у порядку ст. 95 Закону.

Так, відповідно до приписів ст. 95 Закону якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Таким чином, у підготовчому засіданні судом було перевірено обґрунтованість заяви про порушення справи про банкрутство стосовно ТОВ "Атрекс" та, відповідно, дотримання заявником боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України, що є обовязковою умовою звернення до суду з заявою в порядку ст. 95 Закону, про що винесено ухвалу суду від 10.11.2015 р.

Враховуючи все наведене вище, за результатами розгляду у судовому засіданні реєстру вимог кредиторів банкрута, суд вирішив його затвердити.

Зважаючи на вищевикладене, керуючись ст. 86 Господарського процесуального кодексу України та Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, суд

ухвалив:

1. Заяву Броварської обєднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби в Київській області про вступ у справу № 911/4706/15 залишити без розгляду.

2. Визнати кредитором з грошовими вимогами до банкрута Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк" на суму 46219481,32 грн.

3. Затвердити реєстр вимог кредиторів ТОВ "Атрекс" у сумі 46219481,32 грн., до якого включити:

- Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк" з грошовими вимогами у розмірі 16652131,32 грн., з яких: 2436,00 грн. підлягають задоволенню в першу чергу, 11319004,63 грн. в четверту чергу та 5330690,69 грн. в шосту чергу.

4. Окремо внести до реєстру вимог кредиторів вимоги Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Укргазбанк" у розмірі 29567350,00 грн., як забезпечені заставою майна банкрута. Вказані вимоги підлягають погашенню за рахунок майна ТОВ "Атрекс", що є предметом забезпечення в позачерговому порядку.

5. Зобовязати ліквідатора банкрута внести зміни до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Атрекс" у відповідності з реєстром, який затверджено судом та примірник доопрацьованого реєстру подати до суду.

Копію ухвали надіслати учасникам судового процесу та Броварській ОДПІ ГУ ДФС у Київській області.

Суддя А.В. Лопатін