ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" березня 2016 р.Справа № 924/42/16

Господарський суд Хмельницької області у складі:

судді Субботіної Л.О., розглянувши матеріали справи

за позовом ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Укрінжинірбуд" с.Білогородка Києво-Святошинського району Київської області

до Відділу капітального будівництва Управління Міністерства внутрішніх справ України в Хмельницькій області м. Хмельницький

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю "Фірма "Тонус" м. Херсон

про стягнення 75 516,00 грн.

Представники сторін та третьої особи: не з'явилися

В судовому засіданні відповідно до ч. 2 ст. 85 ГПК України проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Суть спору: позивач звернувся з позовом до суду про стягнення з відповідача 75 516,00 грн. В обґрунтування позову зазначає, що 01.09.2015р. ТОВ "Укрінжинірбуд" уклало договір переуступки права вимоги (цесії) з ТОВ "Фірма "Тонус", згідно якого ТОВ "Фірма "Тонус" переуступила своє право вимагати оплату за виконані роботи з ВКБ УМВС України в сумі виконаних робіт по улаштуванню покрівлі - 75 516,00 грн. на підставі договору №2/3-10 генерального підряду на капітальне будівництво від 07.06.2010р. Виконання даних робіт в належних обсягах та належної якості було підтверджено генпідрядною організацією ТОВ "Фірма "Тонус", а також, особою, що здійснює технічний нагляд за будівництвом, про що свідчить підпис на акті виконаних робіт. За повідомленням ТОВ "Фірма "Тонус" остання неодноразово зверталась до замовника будівництва ВКБ УМВС щодо прийняття робіт та підписання акту виконаних робіт. Однак, даний акт не був підписаний без будь - яких претензій щодо якості та обсягів робіт. Позивачем неодноразово направлялись відповідачу документи стосовно переуступки права вимоги, останній раз - 05.11.2015р., про що свідчить поштовий чек. Крім того, про надання актів відповідачеві свідчить електронна переписка із ВКБ УМВС України в Хмельницькій області. Також відповідачеві 14.01.2016р. направлено претензію про сплату боргу із доданням акту приймання виконаних робіт та довідки про вартість виконаних робіт, а також рахунок-фактуру та копію договору про відступлення права вимоги (цесії) від 01.09.2015р. Проте, до теперішнього часу відповідачем акт виконаних робіт не підписаний, роботи в сумі 75 516,00 грн. не оплачені, будь - яких претензій щодо неналежної якості виконаних робіт не заявлено. Тому позивач звернувся з позовом до суду.

Представник позивача в судове засідання не з'явився, про причини неявки не повідомив, хоча був належним чином повідомлений про дату та час судового засідання, що підтверджується його підписом на судовій розписці.

Відповідач у відзиві на позов зазначає, що в грудні 2014 року введено в експлуатацію 209-квартирний житловий будинок з вбудованими магазинами, офісними приміщеннями по вул.Зарічанська, 9 у м.Хмельницькому - І-ша черга будівництва. Будинок прийнято в експлуатацію без зауважень і такий, що не потребує реконструкції та ремонту. Відповідно до підписаного акту звірки взаємних розрахунків між ВКБ УМВС та ТОВ "Фірма "Тонус" станом на 12.05.2015р. заборгованості не існує. Також відповідно до акту звірки між ВКБ УМВС та ТОВ "Укрінжинірбуд" заборгованості також не зафіксовано. Ніяких фінансово-господарських операцій між ВКБ УМВС та ТОВ "Фірма "Тонус" в період часу з 12.05.2015р. по поточну дату не існує, тому укладення договору про відступлення права вимоги (цесії) між ТОВ "Фірма "Тонус" та ТОВ "Укрінжинірбуд" є безпідставним. Крім того, відповідно до норм закону дана угода мала бути 3-х стороння, але вона не посвідчувалась в ВКБ УМВС та про її укладення останньому не було відомо. Також вказує, що технагляд за будівництвом об'єкту, вказаного у договорі генерального підряду на капітальне будівництво № 2/3-10 від 07.06.2010р. здійснював інженер технічного нагляду УМВС ОСОБА_2, а не ОСОБА_3, який підписав акти приймання виконаних робіт. Тому з вказаних підстав просить в позові відмовити.

Представник відповідача в судове засідання не з'явився, на адресу суду надіслав клопотання про перенесення слухання по справі, в зв'язку з неможливістю прибути в судове засідання.

При розгляді вказаного клопотання судом враховується, що згідно п. 1 ч. 1 ст. 77 ГПК України господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 ГПК України, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні, зокрема, у разі нез'явлення в засідання представників сторін, інших учасників судового процесу.

У відповідності до ст. 22 ГПК України сторони мають право, зокрема, брати участь в господарських засіданнях, подавати докази. Сторони зобов'язані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами, вживати заходів до всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи.

Судом приймається до уваги, що відповідач не був позбавлений права і можливості забезпечити за необхідності участь у судовому засіданні іншого представника згідно з частинами першою - п'ятою статті 28 ГПК, з числа як своїх працівників, так і осіб, не пов'язаних з ним трудовими відносинами. Доказів на підтвердження неможливості такої заміни представника і неможливості розгляду справи без участі представника відповідачем в матеріали справи не подано.

Крім того, представник відповідача протягом судового розгляду справи брав участь в судових засіданнях, надав письмовий відзив на позов із своїми запереченнями з приводу позовних вимог та докази на їх спростування.

За таких обставин, зважаючи на тривалий строк розгляду спору, суд вважає за необхідне відмовити у задоволенні клопотання відповідача про відкладення розгляду справи (аналогічна позиція викладена в п. 3.9.2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011р. № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції").

Третя особа повноважного представника в судове засідання не направила, згідно наявного в матеріалах справи клопотання просить розгляд справи здійснювати без участі представника, в зв'язку з неможливістю явки в судове засідання. У письмових поясненнях зазначає, що вважає позовні вимоги обґрунтованими, підтвердженими належними та допустимими доказами. Вказує, що змін до договору генерального підряду на капітальне будівництво № 2/3-10 від 07.06.2010р., де йшла б мова про зміну назви об'єкту будівництва чи будь-якої черговості його прийняття в експлуатацію, сторонами договору не підписувалось, договір не розривався і діє до здачі об'єкта в експлуатацію. Оскільки будівництво вбудовано-прибудованого підземного паркінгу не завершено (ІІ черга будівництва), то договір є чинним по цей день. Вказує, що 22.12.2014р. перша черга будівництва 209-квартирного житлового будинку по вул.Зарічанській, 9 в м.Хмельницькому було прийнято в експлуатацію. Проте, через поспішність прийняття будинку в експлуатацію, що було приурочено до дня міліції, та через несприятливі погодні умови було прийнято рішення завершити роботи по влаштуванню покрівлі у 2015 році. Тому в серпні 2015 року ТОВ "Укрінжинірбуд" виконало вищевказані роботи вартістю 75 516,00 грн., що підтверджується актом приймання виконаних робіт форми КБ-2 та довідкою про вартість виконаних робіт форми КБ-3 за серпень 2015 року, які залишились без підписання. В зв'язку із фактичним припиненням діяльності та перереєстрацією ТОВ "Фірма "Тонус" у м.Херсон 01.09.2015р. було укладено договір відступлення права вимоги від ВКБ УМВС сплати грошових коштів у розмірі 75 516,00 грн. Отже, третя особа вважає, що позивач отримав право вимоги сплати від відповідача коштів за виконані роботи із влаштування покрівлі на суму 75 516,00 грн.

Судом під час розгляду матеріалів справи встановлено наступне:

07.06.2010р. між Відділом капітального будівництва Управління Міністерства внутрішніх справ в Хмельницькій області (далі - замовник) та ТОВ "Фірма "Тонус" (далі - генпідрядник) було укладено договір генерального підряду на капітальне будівництво №2/3-10, відповідно до п. 1.1 якого генпідрядник зобов'язується виконати роботи з будівництва 200-квартирного житлового будинку з вбудованими магазинами, офісними приміщеннями та вбудовано-прибудованим підземним паркінгом по вул. Зарічанська 9, м. Хмельницький згідно із затвердженою проектно-кошторисною документацією та здати в експлуатацію об'єкт у встановлений термін. Власником результату виконаних робіт (об'єкта будівництва) є замовник.

Пунктами 1.2, 1.4 договору визначено, що потужність будівництва - 24 953,9 кв.м. загальної площі, загальна сума договору 71 828149,00 грн.

Згідно п. 2.1 договору дата початку виконання робіт (будівництва об'єкта) 07 червня 2010 року. Дата закінчення 30 листопада 2012 року за умови повного фінансування будівництва. У разі відсутності фінансування термін дії договору продовжується до повного виконання зобов'язань сторонами. Невід'ємною частиною договору підряду є календарний графік виконання робіт. Датою закінчення виконання робіт генпідрядником за цим договором є дата введення об'єкта в експлуатацію (п. 2.5 договору).

Відповідно до п.п. 4.1, 4.2 договору генпідрядник зобов'язується, зокрема, щомісяця надавати замовнику акти виконаних робіт та має право отримувати оплату за фактично виконані обсяги робіт у розмірах і в терміни, передбачені цим договором, а також залучати за власним вибором і за згодою замовника до виконання визначених обсягів робіт субпідрядні спеціалізовані будівельні та інші організації.

Пунктом 4.3 договору передбачено, що замовник зобов'язується, зокрема, прийняти результати робіт підрядника за цим договором у порядку, передбаченому чинним законодавством України, у разі відсутності недоліків та зауважень, а також сплатити вартість виконаних підрядником робіт за цим договором протягом 60 календарних днів після підписання акту виконаних робіт форми КБ-2.

Згідно п.п. 8.1, 8.2 договору підрядник може, якщо інше не встановлено договором підряду, залучати до виконання робіт інших осіб (субпідрядників). При цьому договори субпідряду укладаються та виконуються з дотриманням вимог, визначених Загальними умовами. Підрядник відповідає за результати роботи субпідрядників і виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядникам - як замовник. Генеральний підрядник несе відповідальність перед субпідрядниками за невиконання або неналежне виконання замовником своїх зобов'язань за договором підряду, а перед замовником - за невиконання зобов'язань субпідрядниками. Замовник і субпідрядник не можуть пред'являти один до одного претензії, пов'язані з порушенням умов договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до п. 13.1 договору приймання-передача закінчених робіт (об'єкта будівництва) проводиться згідно Порядку прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів, затвердженого постановою КМУ від 08.10.2008р. № 923 та договором підряду.

Після одержання повідомлення підрядника про готовність до передачі закінчених робіт (об'єкта будівництва) замовник зобов'язаний негайно розпочати їх приймання. Передача виконаних робіт (об'єкта будівництва) підрядником і приймання їх замовником оформлюється актом про виконанні роботи (п.п. 13.2, 13.4 договору).

Пунктом 13.7 договору передбачено, що підписання акта приймання-передачі є підставою для проведення остаточних розрахунків між сторонами.

Відповідно до п. 14.1 договору оплата за виконані роботи проводиться у порядку, визначеному договором підряду. Оплата виконаних робіт проводиться поетапно проміжними платежами в міру виконання робіт.

Розрахунки за виконані роботи проводяться на підставі документів про обсяги виконаних робіт та їх вартість згідно довідки форми КБ-3 та актів виконаних робіт форми КБ-2. Документи про виконані роботи та їх вартість складаються щомісячно до 1 числа наступного місяця, підписуються підрядником та передаються замовнику. Замовник перевіряє ці документи протягом 3 робочих днів і в разі відсутності зауважень підписує їх. Після підписання акту виконаних робіт форми КБ-2 замовник зобов'язаний оплатити виконані роботи протягом 60 календарних днів (п.п. 14.2 договору).

Договір підписаний та скріплений печатками сторін.

У відповідності до п. 2.1 договору сторонами неодноразово погоджувались календарні плани виконання зобов'язань по договору генерального підряду № 2/3-10 від 07.06.2010р.

30.04.2014р. між ТОВ "Фірма Тонус" (генпідрядник) та ТОВ "Укрінжирбуд" (субпідрядник) було укладено договір субпідряду №СП-02/14, відповідно до п. 1.1 якого субпідрядник зобов'язується за завданням генпідрядника виконати частину будівельно-монтажник робіт з будівництва багатоповерхового 200-квартирного житлового будинку з вбудованими магазинами, офісними приміщеннями та вбудовано-прибудованим підземним паркінгом за адресою: м.Хмельницький, вул. Зарічанська, 9, а генпідрядник зобов'язується прийняти та оплатити ці роботи на умовах, передбачених даним договором.

Пунктом 3.1 вищевказаного договору передбачено, що субпідрядник зобов'язується виконати роботи в повному обсязі до 30 жовтня 2014р. при умові забезпечення субпідрядника фронтом робіт.

Відповідно до п.п. 5.1, 5.3 договору субпідряду вартість робіт погоджується сторонами в кошторисі, який є невід'ємною частиною даного договору і орієнтовно становить 4 000 000,00грн., в т.ч. ПДВ -20%. Остаточна вартість робіт визначається по фактично виконаних обсягах робіт, що зазначається в актах виконаних робіт. Оплата робіт проводиться в безготівковому порядку та вноситься на розрахунковий рахунок субпідрядника протягом 10 календарних днів з дати прийняття генпідрядником виконаних робіт, про що свідчать підписані двома сторонами акти виконаних робіт (ф. КБ-2).

Договір субпідряду вважається укладеним з моменту підписання його сторонами і діє до повного виконання сторонами своїх зобов'язань за даним договором (п. 10.1 договору).

22.12.2014р. було складено декларацію про готовність обєкта до експлуатації, відповідно до якої закінчений будівництвом об'єкт - 209-квартирний житловий будинок з вбудованими магазинами, офісними приміщеннями (І-ша черга будівництва) по вул.Зарічанська, 9 у м.Хмельницькому готовий до експлуатації.

Згідно акту № 34 приймання-передачі основних засобів, затвердженого 29.05.2015р. начальником УМВС України в Хмельницькій області, вищевказаний об'єкт був переданий Об'єднанню співвласників багатоквартирного будинку "Заріччя-9".

Відповідно до наданих позивачем довідки про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за серпень 2015 року та акту приймання виконаних будівельних робіт за серпень 2015 року субпідрядником ТОВ "Укрінжинірбуд" виконані будівельні роботи з улаштування армованого шару з склосітки на клеючій суміші по парапетним плитам (покрівля), вартістю 75516,00 грн. Вказана довідка та акт підписані субпідрядником ТОВ "Укрінжирбуд" та генпідрядником ТОВ "Фірма "Тонус" та скріплені їх печатками. Підпис замовника ВКБ УМВСУ в Хмельницькій області на даних документах відсутній.

01.09.2015р. між ТОВ "Фірма "Тонус" (далі цемент) та ТОВ "Укрінжирбуд" (далі цесіонарій) було укладено договір про відступлення права вимоги (цесії), який відповідно до п. 1 спрямований на регламентацію цивільних правовідносин, що виникають з приводу відступлення в порядку та на умовах, визначених цим договором та чинним законодавством України, цедентом цесіонарієві права вимоги, належного цедентові, в межах яких цесіонарій стає кредитором за договором №2/3-10 генерального підряду на капітальне будівництво від 07.06.2010р., укладеним між цедентом та Відділом капітального будівництва УМВС України в Хмельницькій області (далі боржник).

Згідно п. 2 вищевказаного договору цесіонарій одержує право замість вимагати від боржника сплати грошових коштів у розмірі 75 516, 00грн.

До цесіонарія переходять усі права, які забезпечують виконання обов'язків боржника на суму 75 516, 00 грн. До цесіонарія переходить право вимоги цедента за договором, визначеним у п.1 договору, в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав Моментом переходу права вимоги цедента за договором, визначеним у п. 1 договору, до цесіонарія є дата оформлення сторонами цього договору (п.п. 3, 5, 6 договору).

Відповідно до п.п. 7, 8 договору цесії цедент зобов'язаний в строк 14 календарних днів з моменту набрання чинності договором повідомити боржника про відступлення права вимоги. Відступлення права вимоги від цедента цесіонарієві здійснюється в рахунок погашення існуючої дебіторської заборгованості між цедентом та цесіонарієм.

Цедент відповідає перед цесіонарієм за недійсність переданого за цим договором права вимоги, але не відповідає за невиконання боржником свого обовязку (п. 10 договору).

Договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками сторін (п. 12 договору).

Листом від 04.09.2015р. ТОВ "Фірма "Тонус" повідомила Відділ капітального будівництва УМВС України в Хмельницькій області про відступлення права вимоги за договором № 2/3-10 генерального підряду на капітальне будівництво від 07.06.2010р. у сумі 75 516,00 грн.

На підставі укладеного договору про відступлення права вимоги (цесії) від 01.09.2015р. позивачем складені довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за листопад 2015 року та акт приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2015 року на суму 75 516,00 грн., які з боку генпідрядника підписані ТОВ "Укрінжирбуд" та скріплені його печаткою. Також на акті приймання виконаних будівельних робіт міститься підпис технагляду ОСОБА_3

В той же час відповідачем подано в матеріали справи трудову угоду від 01.10.2015р., укладену між управлінням МВС України в Хмельницькій області та гр.ОСОБА_3, відповідно до якої ОСОБА_3 був прийнятий на роботу інженером служби технічного нагляду УМВС України в Хмельницькій області з терміном дії лише з 01.10.2015р. до 31.10.2015р., а також наказ ВКБ УМВС України в Хмельницькій області № 6 від 02.10.2015р., відповідно до якого за інженером служби технічного нагляду УМВСУ ОСОБА_3 були закріплені наступні обєкти: будівництво 10-поверхового 130-квартирного житлового будинку з вбудованими офісними приміщеннями по вул.Лісогринівецькій, 16 у м.Хмельницькому, вбудовано-прибудований підземний паркінг ІІ черга будівництва 209-квартирного житлового будинку з вбудованими магазинами, офісними приміщеннями та вбудовано-прибудованим підземним паркінгом по вул. Зарічанська 9, м.Хмельницький

11.01.2016р. позивач виписав відповідачу рахунок-фактуру № СФ-0000031 на суму 75 516,00 грн., який разом з претензією № 88 від 13.01.2016р. надіслав на адресу відповідача, що підтверджується описом вкладення та фіскальним чеком. У претензії позивач просив терміново підписати акт приймання виконаних робіт форми КБ-2 та сплатити кошти в сумі 75 516,00 грн.

Однак, відповідач вказані кошти не сплатив, в звязку із чим позивач звернувся до суду із позовом про стягнення з відповідача 75 516,00 грн.

Аналізуючи надані по справі докази, оцінюючи їх в сукупності, судом до уваги приймається наступне:

Відповідно до ст. 11 ЦК України та ст. 174 ГК України господарські зобовязання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.

Згідно ч. 1 ст. 875 ЦК України за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується збудувати і здати у встановлений строк об'єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов'язок не покладається на підрядника, прийняти об'єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх.

Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов'язаних з місцезнаходженням об'єкта.

Відповідно до ст. 838 ЦК України підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником - як замовник. Генеральний підрядник відповідає перед субпідрядником за невиконання або неналежне виконання замовником своїх обов'язків за договором підряду, а перед замовником - за порушення субпідрядником свого обов'язку. Замовник і субпідрядник не мають права пред'являти один одному вимоги, пов'язані з порушенням договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником, якщо інше не встановлено договором або законом.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до договору генерального підряду на капітальне будівництво №2/3-10 від 07.06.2010р., укладеного між Відділом капітального будівництва Управління Міністерства внутрішніх справ в Хмельницькій області та ТОВ "Фірма "Тонус", третя особа зобов'язувалася виконати роботи з будівництва 200-квартирного житлового будинку з вбудованими магазинами, офісними приміщеннями та вбудовано-прибудованим підземним паркінгом по вул. Зарічанська 9, м. Хмельницький згідно із затвердженою проектно-кошторисною документацією та здати в експлуатацію об'єкт у встановлений термін.

Положеннями пунктів 4.2, 8.1, 8.2 вищевказаного договору третій особі було надано право залучати до виконання робіт інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за невиконання ними своїх зобовязань. При цьому умовами п. 8.2 договору генерального підряду встановлено, що замовник і субпідрядник не можуть пред'являти один до одного претензії, пов'язані з порушенням умов договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником, якщо інше не встановлено договором або законом.

У відповідності до вищевказаних положень 30.04.2014р. між ТОВ "Фірма Тонус" (генпідрядник) та ТОВ "Укрінжирбуд" (субпідрядник) укладено договір субпідряду №СП-02/14, відповідно до п. 1.1 якого субпідрядник зобов'язувався за завданням генпідрядника виконати частину будівельно-монтажник робіт з будівництва багатоповерхового 200-квартирного житлового будинку з вбудованими магазинами, офісними приміщеннями та вбудовано-прибудованим підземним паркінгом за адресою: м.Хмельницький, вул.Зарічанська, 9, а генпідрядник зобов'язувався прийняти та оплатити ці роботи на умовах, передбачених даним договором.

На виконання умов договору субпідряду № СП-02/14 від 30.04.2014р. між позивачем та третьою особою були складені довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за серпень 2015 року та акт приймання виконаних будівельних робіт за серпень 2015 року, в яких відображений факт виконання ТОВ "Укрінжинірбуд" будівельних робіт з улаштування армованого шару з склосітки на клеючій суміші по парапетним плитам (покрівля), вартістю 75 516,00 грн. Найменування будівництва - будівництво 200-квартирного житлового будинку з вбудованими магазинами, офісними приміщеннями та вбудовано-прибудованим підземним паркінгом за адресою: м.Хмельницький, вул.Зарічанська, 9. Зазначена довідка та акт підписані ТОВ "Укрінжирбуд" та ТОВ "Фірма "Тонус" та скріплені їх печатками. Підпис замовника ВКБ УМВСУ в Хмельницькій області на даних документах відсутній.

Саме заборгованість замовника ВКБ УМВС України в Хмельницькій області з оплати вищевказаних будівельних робіт в розмірі 75 516,00 грн. є предметом спору по даній справі

Відповідно до ч. 4 ст. 882 ЦК України передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта, про це вказується в акті і він підписується другою стороною. Акт, підписаний однією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі, якщо мотиви відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обґрунтованими. За приписами частини 6 цієї статті замовник має право відмовитися від прийняття робіт у разі виявлення недоліків, які виключають можливість використання об'єкта для вказаної в договорі мети та не можуть бути усунені підрядником, замовником або третьою особою.

Таким чином, передання і прийняття робіт на підставі підписаного в односторонньому порядку акта і виникнення за таким актом прав та обов'язків можливе за наявності реального виконання робіт за договором у разі неотримання обґрунтованої відмови про причини неприйняття робіт у строк, визначений договором (аналогічна позиція викладена у постанові Верховного Суду України у справі № 3-42гс12 від 02.10.2012р., яка в силу ст.111-28 ГПК України має враховуватися судами загальної юрисдикції при застосуванні аналогічних норм права).

Порядок приймання-передачі закінчених робіт за договором генерального підряду на капітальне будівництво № 2/3-10 від 07.06.2010р. передбачений розділом 13 договору. Так, відповідно до п. 13.2 після одержання повідомлення підрядника про готовність до передачі закінчених робіт (об'єкта будівництва) замовник зобов'язаний негайно розпочати їх приймання.

Передача виконаних робіт (об'єкта будівництва) підрядником і приймання їх замовником оформлюється актом про виконанні роботи. Підписання акта приймання-передачі є підставою для проведення остаточних розрахунків між сторонами. (п.п. 13.4, 13.7 договору генерального підряду).

Однак, третьою особою ТОВ "Фірма "Тонус" не було дотримано передбаченого договором генерального підряду на капітальне будівництво № 2/3-10 від 07.06.2010р. порядку приймання-передачі закінчених робіт.

Так, в ході судового розгляду встановлено, що третьою особою як генпідрядником не надсилалось на адресу відповідача як замовника повідомлення про готовність до передачі закінчених робіт з улаштування армованого шару з склосітки на клеючій суміші по парапетним плитам (покрівля), вартістю 75 516,00 грн., та акту приймання виконаних будівельних робіт за серпень 2015 року для підписання. Належних та допустимих доказів на спростування вказаного в матеріали справи не подано.

Відповідно до ст.ст. 525, 526 ЦК України, ст. 193 ГК України зобов'язання мають виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від виконання зобов'язань не допускається.

Згідно ч. 4 ст. 879 ЦК України оплата робіт провадиться після прийняття замовником збудованого об'єкта (виконаних робіт), якщо інший порядок розрахунків не встановлений за погодженням сторін.

Пунктами 14.1, 14.2 договору генерального підряду на капітальне будівництво № 2/3-10 від 07.06.2010р. передбачено, що оплата виконаних робіт проводиться поетапно проміжними платежами в міру виконання робіт. Розрахунки за виконані роботи проводяться на підставі документів про обсяги виконаних робіт та їх вартість згідно довідки форми КБ-3 та актів виконаних робіт форми КБ-2. Документи про виконані роботи та їх вартість складаються щомісячно до 1 числа наступного місяця, підписуються підрядником та передаються замовнику. Замовник перевіряє ці документи протягом 3 робочих днів і в разі відсутності зауважень підписує їх. Після підписання акту виконаних робіт форми КБ-2 замовник зобов'язаний оплатити виконані роботи протягом 60 календарних днів.

Відповідно до ч.1 ст. 530 ЦК України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

В силу приписів ст. 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Зважаючи на те, що ТОВ "Фірма "Тонус" не передавала відповідачу для підписання документи про виконані роботи та їх вартість (довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за серпень 2015 року та акт приймання виконаних будівельних робіт за серпень 2015 року), то на момент укладення договору про відступлення права вимоги від 01.09.2015р. у ТОВ "Фірма "Тонус" не було права вимагати від відповідача сплати заборгованості в сумі 75 516,00 грн. за спірні роботи.

В той же час як вбачається із змісту позовної заяви, вимога позивача про стягнення з відповідача заборгованості за виконані будівельні роботи в сумі 75 516,00 грн. за договором генерального підряду на капітальне будівництво № 2/3-10 від 07.06.2010р. обґрунтована тим, що право такої вимоги позивач набув за договором про відступлення права вимоги від 01.09.2015р.

Відповідно до п. 1 ст. 83 ГПК України господарський суд, приймаючи рішення, має право визнати недійсним повністю чи у певній частині пов'язаний з предметом спору договір, який суперечить законодавству.

Пунктом 2.3 постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 11 від 29.05.2013р. "Про деякі питання визнання правочинів (господарських договорів) недійсними" визначено, якщо, вирішуючи господарський спір, суд встановить, що зміст договору, пов'язаного з предметом спору, суперечить законодавству, чинному на момент укладення договору, він, керуючись пунктом 1 частини першої статті 83 ГПК, вправі за власною ініціативою визнати цей договір недійсним повністю або у певній частині із застосуванням за необхідності й наслідків визнання недійсним нікчемного правочину (абзац другий частини п'ятої статті 216 ЦК України). Реалізація господарським судом цього права здійснюється незалежно від наявності відповідного клопотання сторони (на відміну від припису пункту 2 частини першої тієї ж статті ГПК).

Згідно ст. 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені ч.ч. 1-3, 5 та 6 ст. 203 цього Кодексу.

За приписами ч. 1 ст. 203 ЦК України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Відповідно до ст. 512 ЦК України кредитор у зобов'язані може бути замінений іншою особою внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

Статтею 514 ЦК України визначено, що до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

З аналізу зазначених положень норм права вбачається, що у випадку заміни кредитора у зобов'язанні первісний кредитор повністю або у визначеній частині вибуває із зобов'язання, а його права та обов'язки переходять до нового кредитора. Тобто зміст зобов'язання (обсяг прав та обов'язків його сторін) залишається незмінним. Відтак, виходячи із загальних правил та положень даної статті, до нового кредитора переходять всі права первісного кредитора, але обсяг цих прав та умови визначаються саме на момент переходу цих прав до нового кредитора. Тобто законодавцем передбачено право відступлення тільки дійсної вимоги, яка існувала на момент переходу цих прав (аналогічної правової позиції дотримується і Верховний Суд України у своїх постановах від 01.04.2015р. у справі №3-30гс15, від 02.10.2012р. у справі № 3-42гс12).

Судом встановлено, що за договором про відступлення права вимоги від 01.09.2015р. третьою особою було передано позивачу право вимоги до боржника, яке не існувало на момент переходу цього права, тому вказаний договір суперечить вимогам ст.ст. 203, 514 ЦК України. Отже, суд вважає за необхідне, керуючись п. 1 ст. 83 ГПК України, визнати недійсним договір про відступлення права вимоги (цесії) від 01.09.2015р., укладений між ТОВ "Фірма "Тонус" та ТОВ "Укрінжинірбуд" (аналогічна позиція викладена в постанові Вищого господарського суду України по справі № 917/1656/15 від 23.02.2016р.)

В той же час доводи відповідача з приводу того, що вищевказаний договір мав бути 3-х стороннім, однак, він не посвідчувався у ВКБ УМВС, судом до уваги не приймаються, оскільки згідно ч. 1 ст. 516 ЦК України заміна кредитора у зобов'язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Приписами ст.43 ГПК України визначено, що господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Зважаючи на недійсність договору про відступлення права вимоги від 01.09.2015р., недоведеність позивачем обставин, на які він посилається в обґрунтування своїх позовних вимог, суд вважає за необхідне у позові відмовити.

При цьому судом враховується, що подані позивачем в матеріали справи довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрати за листопад 2015 року та акт приймання виконаних будівельних робіт за листопад 2015 року на суму 75 516,00 грн. також не можуть бути підставою для стягнення з відповідача на користь позивача спірної суми заборгованості, оскільки в силу ст.838 ЦК України, п. 8.2 договору генерального підряду на капітальне будівництво № 2/3-10 від 07.06.2010р. позивач як субпідрядник не може пред'являти будь-яких претензій до відповідача як замовника, пов'язаних з порушенням умов договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником.

У відповідності до ст. 49 ГПК України судові витрати покладаються на позивача, в зв'язку з відмовою у позові.

Керуючись ст.ст. 1, 12, 33, 34, 44, 49, 80, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

В И Р І Ш И В:

У позові товариства з обмеженою відповідальністю "Укрінжинірбуд" с.Білогородка Києво-Святошинського району Київської області до відділу капітального будівництва Управління Міністерства внутрішніх справ України в Хмельницькій області м. Хмельницький за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "Тонус" м. Херсон про стягнення 75 516,00 грн. відмовити.

Визнати недійсним договір про відступлення права вимоги (цесії) від 01.09.2015р., укладений між товариством з обмеженою відповідальністю "Фірма "Тонус" та товариством з обмеженою відповідальністю "Укрінжинірбуд".

Повне рішення складено 09.03.2016р.

Суддя Л.О. Субботіна

Віддрук. 4 прим.:

1 - до справи,

2, 3 - позивачу (08140, Київська обл., Києво-Святошинський р-н, с.Білогородка, вул.Тернівська, 2а; 29000, м.Хмельницький, вул.Володимирська, 109) - рекомендованим;

4 - відповідачу (29000, м.Хмельницкий, вул.Грушевського, 97) - рекомендованим.