ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25 лютого 2016 року Справа № 910/9004/13

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіУдовиченка О.С.,
суддів:Куровського С.В.,
Поліщука В.Ю. (доповідач),
розглянувши касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Карбон ЛТД",
на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 11 листопада 2015 року,
та ухвалуГосподарського суду міста Києва від 03 червня 2015 року,
у справі № 910/9004/13,
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Карбон ЛТД" (м. Київ),
доТовариства з обмеженою відповідальністю "Денді-Карбон" (м. Київ),
про визнання банкрутом,-
за участю представників:
від ТзОВ "Карбон ЛТД": Твердохлєбов Є.Г. - представник (довіреність №1-Д від 12.01.2016 року);
від арбітражного керуючого: Левицький А.О. - особисто;
від ПАТ "КБ "Земельний капітал": Мала Л.М. - представник (довіреність №50 від 31.12.2015 року);
представники інших учасників судового провадження не з'явились;
в с т а н о в и в :

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.06.2013 року, за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Карбон ЛТД" (далі за текстом - ТзОВ "Карбон ЛТД"), порушено провадження у справі № 910/9004/13 про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Денді-Карбон" (далі за текстом - ТзОВ "Денді-Карбон"), інше.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13 (суддя - Чеберяк П.П.) Клопотання Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Земельний капітал" (далі за текстом - ПАТ "КБ "Земельний капітал") про припинення повноважень керуючого санацією боржника - арбітражного керуючого Левкович О.К. та призначення керуючим санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левицького Анатолія Олексійовича задоволено; припинено повноваження керуючого санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левкович О.К.; призначено керуючим санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левицького А.О., інше. Ухвалу місцевого господарського суду мотивовано, зокрема, ст. ст. 26, 28, 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 11.11.2015 року у справі № 910/9004/13 (головуючий суддя - Доманська М.Л., судді: Остапенко О.М., Пантелієнко В.О.) апеляційну скаргу арбітражного керуючого Левкович О.К. та апеляційну скаргу ТзОВ "Карбон ЛТД" залишено без задоволення; ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13 залишено без змін. При цьому, господарський суд апеляційної інстанції вказав, що не вбачає підстав для задоволення апеляційних скарг та скасування спірної ухвали.

Не погоджуючись з прийнятими господарськими судами першої та апеляційної інстанцій ухвалою та постановою, ТзОВ "Карбон ЛТД" звернулось з касаційною скаргою, у якій просить скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 11.11.2015 року та ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13; прийняти нове судове рішення, яким відмовити в задоволенні Клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" про усунення арбітражного керуючого Левкович О.К. При цьому, скаржник посилається на порушення господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 17.02.2016 року, згідно зі ст. 1114 ГПК України, касаційну скаргу ТзОВ "Карбон ЛТД" прийнято до провадження та призначено до розгляду в судовому засіданні.

23.02.2016 року до Вищого господарського суду України від ТзОВ "Карбон ЛТД" надійшли Пояснення (вих.№38 від 23.02.2016 року) до касаційної скарги. В судовому засіданні касаційної інстанції представник ТзОВ "Карбон ЛТД" підтримав доводи та вимоги в повному обсязі, з підстав викладених в касаційній скарзі та Поясненнях до неї.

Арбітражний керуючий Левицький А.О., у Відзиві (вих.№02-07/69 від 25.02.2016 року) на касаційну скаргу, та особисто в судовому засіданні суду касаційної інстанції, проти вимог та доводів скаржника заперечив, оскільки вважає їх безпідставними та необґрунтованими. При цьому, повідомив господарський суд касаційної інстанції про те, що після усунення арбітражного керуючого Левкович О.К. від виконання обов'язків керуючого санацією, арбітражним керуючим Левицьким А.О. проведено інвентаризацію активів та зобов'язань боржника, відкрито спеціальний рахунок, розроблено та погоджено з Комітетом кредиторів План санації ТзОВ "Денді-Карбон".

Представник ПАТ "КБ "Земельний капітал" у Запереченнях від 24.02.2016 року та в судовому засіданні, проти вимог та доводів касаційної скарги ТзОВ "Карбон" заперечувала, оскільки вважає їх безпідставними та необґрунтованими, просила спірні судові рішення залишити в силі.

Інші учасники касаційного провадження уповноважених представників в судове засідання касаційної інстанції не направили, хоча про дату, час та місце розгляду касаційної скарги були повідомлені належним чином. Враховуючи, що учасників судового провадження було повідомлено про те, що не з'явлення їх представників в судове засідання касаційної інстанції не тягне за собою відкладення розгляду справи, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про можливість розгляду касаційної скарги за відсутності в судовому засіданні уповноважених представників учасників касаційного провадження, які не з'явились.

Заслухавши доповідь судді Поліщука В.Ю., обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.

Господарськими судами першої та апеляційної інстанцій під час розгляду справи встановлено наступне.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 17.05.2013 року у справі № 910/9004/13 заяву ТзОВ "Карбон Лтд" про порушення провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Денді-Карбон" прийнято до розгляду.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.06.2013 року порушено провадження у справі № 910/9004/13, визнано розмір вимог ініціюючого кредитора - ТзОВ "Карбон Лтд" на загальну суму 452 160 грн. 26 коп., призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Стоян М.М., визначено дату попереднього судового засідання.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.09.2013 року затверджено Реєстр вимог кредиторів ТзОВ "Денді-Карбон" на загальну суму 1 459 068 грн. 59 коп.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 19.01.2015 року припинено процедуру розпорядження майном ТзОВ "Денді-Карбон", задоволено клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" та відкрито процедуру санації боржника, керуючим санацією боржника призначено арбітражного керуючого Левкович О.К.

27.04.2015 року ПАТ "КБ "Земельний капітал" звернулось до Господарського суду міста Києва з Клопотанням, у якому просило припинити повноваження керуючого санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левкович О.К. та призначити керуючим санацією арбітражного керуючого Левицького А.О. В обґрунтування поданого Клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" послалось на неналежне виконанням арбітражним керуючим Левкович О.К. покладених на неї обов'язків керуючого санацією ТзОВ "Денді-Карбон", оскільки останньою було проведено інвентаризацію майна боржника без підтверджуючих документів, запити до компетентних органів щодо виявлення майнових активів боржника почали направлятися з березня 2015 року, не розроблено та не подано на схвалення Комітету кредиторів план санації ТзОВ "Денді-Карбон".

Під час розгляду заявленого ПАТ "КБ "Земельний капітал" Клопотання, господарські суди першої та апеляційної інстанцій встановили, що ухвалою Господарського суду міста Києва від 19.01.2015 року припинено процедуру розпорядження майном ТзОВ "Денді-Карбон", задоволено клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" та відкрито процедуру санації боржника, керуючим санацією боржника призначено арбітражного керуючого Левкович О.К., яку зобов'язано протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника подати господарському суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника.

26.03.2015 року на засіданні Комітету кредиторів ТзОВ "Денді-Карбон було заслухано звіт арбітражного керуючого про проведену роботу. Зокрема, арбітражний керуючий повідомила кредиторів про направлення нею, з метою виявлення майна боржника, відповідних запитів до реєстраційних органів, отримані на які відповіді свідчать, що за товариством не обліковується будь-яке рухоме та нерухоме майно (що також було встановлено при приведенні інвентаризації майна боржника). Крім того, керуючий санацією повідомила, що директором товариства не були передані документи щодо дебіторської заборгованості боржника, у зв'язку з чим було подано відповідну заяву до правоохоронних органів. За таких підстав, враховуючи, що Комітетом кредиторів не було надано пропозицій щодо заходів, за рахунок яких можливо відновити платоспроможність боржника, рішення про обрання інвестора Комітетом кредиторів також не приймалось, арбітражний керуючий поінформувала Комітет кредиторів про доцільність розгляду питання щодо введення ліквідаційної процедури ТзОВ "Денді-Карбон".

На цьому ж засіданні Комітету кредиторів, яке відбулось 26.03.2015 року, більшістю голосів було прийнято рішення (оформлене Протоколом № 1/2015) про визнання роботи керуючого санацією щодо викання вимог ухвали господарського суду від 19.01.2015 року в частині розроблення плану санації незадовільною та зобов'язано голову Комітету кредиторів (ПАТ "КБ "Земельний капітал") звернутись до господарського суду з Клопотанням про звільнення арбітражного керуючого Левкович О.К. від виконання повноважень керуючого ТзОВ "Денді-Карбон".

27.04.2015 року Комітетом кредиторів ТзОВ "Денді-Карбон" було прийнято рішення про припинення повноважень керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Левкович О.К. та призначення керуючим санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левицького А.О.

Станом на 03.06.2015 року керуючим санацією Левицького А.О. не подано до місцевого господарського суду звіт про проведену роботу в процедурі санації ТзОВ "Денді-Карбон" та план санації боржника, схваленого Комітетом кредиторів, на виконання ухвали Господарського суду міста Києва від 19.01.2015 року.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13 Клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" про припинення повноважень керуючого санацією боржника - арбітражного керуючого Левкович Олени Кононівни та призначення керуючим санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левицького Анатолія Олексійовича задоволено; припинено повноваження керуючого санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левкович О.К.; призначено керуючим санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левицького А.О., інше.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 07.07.2015 року у справі № 910/9004/13 (головуючий суддя - Разіна Т.І., судді: Сотніков С.В., Шипко В.В.) апеляційні скарги арбітражного керуючого Левкович О.К. та ТзОВ "Карбон ЛТД" залишено без задоволення; ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 22.10.2015 року у справі № 910/9004/13 (головуючий суддя - Удовиченко О.С., Погребняк В.Я., Поліщук В.Ю.) касаційну скаргу ТзОВ "Карбон ЛТД" задоволено частково; касаційну скаргу арбітражного керуючого Левкович О.К. задоволено частково; постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.07.2015 року у справі № 910/9004/13 скасовано; справу № 910/9004/13 Господарського суду міста Києва направлено на новий розгляд до Київського апеляційного господарського суду. При цьому, господарський суд касаційної інстанції вказав на те, що господарським судом апеляційної інстанції не вчинено дій, спрямованих на отримання усіх матеріалів справи, необхідних для встановлення обставин справи та вирішення спору.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 11.11.2015 року у справі № 910/9004/13 апеляційну скаргу арбітражного керуючого Левкович О.К. та апеляційну скаргу ТзОВ "Карбон ЛТД" залишено без задоволення, а ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13 залишено без змін. При цьому, господарський суд апеляційної інстанції виходив з того, що станом на день прийняття ухвали (03.06.2015 року), вимоги ухвали Господарського суду міста Києва від 19.01.2015 року арбітражним керуючим Левкович О.К. не виконані; розроблений та схвалений комітетом кредиторів План санації боржника чи відомості про його розроблення до суду не подано; доказів, які б підтверджували належне виконання керуючим санацією її повноважень ні господарському суду першої інстанції, ні апеляційної інстанції - не надано.

Не погоджуючись з прийнятими господарськими судами першої та апеляційної інстанцій ухвалою та постановою, ТзОВ "Карбон ЛТД" звернулось з касаційною скаргою, у якій просить скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 11.11.2015 року та ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13; прийняти нове судове рішення, яким відмовити в задоволенні Клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" про усунення арбітражного керуючого Левкович О.К. При цьому, скаржник посилається на те, що оскаржені судові акти не відповідають дійсним обставинам справи та прийняті з порушенням норм матеріального права, а саме п.2 ст.29 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та ст.43 ГПК України.

Залишаючи без задоволення подану ТзОВ "Карбон ЛТД" касаційну скаргу, колегія суддів касаційної інстанції виходить з наступного.

Згідно зі ст. 28 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", керуючий санацією зобов'язаний, серед іншого, розробити та подати до суду у випадках, передбачених цим Законом, план санації, погоджений з комітетом кредиторів. Керуючий санацією може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень керуючого санацією, про що виноситься ухвала, зокрема, на підставі рішення комітету кредиторів або ініціативою господарського суду в разі невиконання чи неналежного виконання керуючим санацією своїх повноважень.

Статтею 29 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що протягом трьох місяців з дня прийняття ухвали про санацію боржника керуючий санацією у випадках, передбачених цим Законом, зобов'язаний подати суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника. Якщо протягом шести місяців з дня прийняття ухвали про санацію до господарського суду не буде поданий план санації боржника, господарський суд має право прийняти рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, відповідно до цього Закону.

Як було встановлено господарськими судами попередніх інстанцій, ухвалою Господарського суду міста Києва від 19.01.2015 року припинено процедуру розпорядження майном ТзОВ "Денді-Карбон", задоволено клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" та відкрито процедуру санації боржника, керуючим санацією боржника призначено арбітражного керуючого Левкович О.К. При цьому, зобов'язано керуючого санацією ТзОВ "Денді-Карбон"- арбітражного керуючого Левкович О.К. протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника подати суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника.

Відповідно до ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний, зокрема, неухильно дотримуватися вимог законодавства. Під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені нормативними актами України, що регулюють процедуру неплатоспроможності.

27.04.2015 року ПАТ "КБ "Земельний капітал" звернулось до Господарського суду міста Києва з Клопотанням про припинення повноважень керуючого санацією ТзОВ "Денді-Карбон" - арбітражного керуючого Левкович О.К. та призначити керуючим санацією арбітражного керуючого Левицького А.О. Це Клопотання обґрунтовувалось наявністю рішень Комітету кредиторів: від 26.03.2015 року (оформлено Протоколом № 1/2015), де визнано роботу керуючого санацією - арбітражного керуючого Левкович О.К., незадовільною; від 27.04.2015 року (оформлено Протоколом №3/2015), яким прийнято рішення про припинення повноважень керуючого санацією боржника - арбітражного керуючого Левкович О.К. та призначення керуючим санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левицького А.О. Вказані рішення прийняті з підстав неналежного виконанням арбітражним керуючим Левкович О.К., покладених на неї обов'язків керуючого санацією ТзОВ "Денді-Карбон", оскільки останньою проведено інвентаризацію майна боржника без підтверджуючих документів, запити до компетентних органів щодо виявлення майнових активів боржника почали направлятися з березня 2015 року, не розроблено та не подано на схвалення Комітету кредиторів план санації ТзОВ "Денді-Карбон".

Частина 3 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначає, що усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов'язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 2) зловживання правами арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 6) наявності конфлікту інтересів.

Так, господарськими судами першої та апеляційної інстанцій, під час розгляду Клопотання про припинення повноважень керуючого санацією ТзОВ "Денді-Карбон"- арбітражного керуючого Левкович О.К., встановлено, що 26.03.2015 року на засіданні Комітету кредиторів ТзОВ "Денді-Карбон" було заслухано звіт арбітражного керуючого про проведену роботу. Зокрема, арбітражний керуючий повідомила кредиторів про направлення нею, з метою виявлення майна боржника, відповідних запитів до реєстраційних органів. Зазначила, що отримані на них відповіді свідчать, що за товариством не обліковується будь-яке рухоме та нерухоме майно (що також було встановлено при приведенні інвентаризації майна боржника). Крім того, керуючий санацією повідомила, що директором товариства не були передані документи щодо дебіторської заборгованості боржника, у зв'язку з чим було подано відповідну заяву до правоохоронних органів. За таких підстав, враховуючи, що Комітетом кредиторів не було надано пропозицій щодо заходів, за рахунок яких можливо відновити платоспроможність боржника, рішення про обрання інвестора Комітетом кредиторів також не приймалось, арбітражний керуючий поінформувала Комітет кредиторів про доцільність розгляду питання щодо введення ліквідаційної процедури ТзОВ "Денді-Карбон".

При цьому, апеляційним господарським судом, на підставі дослідження всіх матеріалів справи, було встановлено, що станом на день винесення оскаржуваної ухвали керуючим санацією Левкович О.К. до господарського суду першої інстанції не було подано звіт про проведену роботу, з доказами, які б підтверджували зазначене нею на засіданні комітету кредиторів.

Крім цього, господарським судом апеляційної інстанції встановлено, що матеріали справи не містять належних доказів направлення керуючим санацією Левкович О.К. відповідних запитів щодо виявлення майна боржника, про які вказувала арбітражний керуючий Левкович О.К., не додано доказів надання нею відповідної заяви до правоохоронних органів стосовно неподання директором товариства документів щодо дебіторської заборгованості боржника чи інших доказів, які б підтверджували належне виконання керуючим санацією її повноважень. Такі докази не були надані ні в суд першої інстанції, ні в суд апеляційної інстанції, ні під час першого розгляду апеляційної скарги, ні під час нового апеляційного розгляду.

Таким чином, станом на день прийняття спірної ухвали (03.06.2015 року), вимоги ухвали Господарського суду міста Києва від 19.01.2015 року арбітражним керуючим Левкович О.К. не виконані; розроблений та схвалений комітетом кредиторів План санації боржника чи відомості про його розроблення до суду не подано; доказів, які б підтверджували належне виконання керуючим санацією її повноважень ні господарському суду першої інстанції, ні апеляційної інстанції - не надано.

Враховуючи встановлені у справі обставини та норми чинного законодавства, які підлягають до застосування у спірних правовідносинах, колегія суддів касаційної інстанції погоджується з висновком місцевого та апеляційного господарських судів про наявність передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" підстав для задоволення поданого головою Комітету кредиторів ПАТ "КБ "Земельний капітал" Клопотання про припинення повноважень керуючого санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левкович О.К.

За таких підстав, прийняті місцевим та апеляційний господарськими судами спірні ухвала та постанова в частині результатів розгляду Клопотання голови Комітету кредиторів ПАТ "КБ "Земельний капітал" мають бути залишені без змін.

Поряд з цим, зважаючи на межі перегляду справи в касаційній інстанції, передбачені ст. ст. 1115, 1117 ГПК України, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає за необхідне відзначити, що ТзОВ "Карбон ЛТД" у касаційній скарзі порушує питання, які стосуються оцінки доказів. Проте, оцінка доказів, на підставі яких судова інстанція дійшла до висновку про встановлення тих чи інших обставин справи, в силу приписів ст. 43 ГПК України, здійснюється за внутрішнім переконанням суду, і їх переоцінка не віднесена до компетенції касаційної інстанції.

З урахуванням встановлених ст. ст. 1115, 1117 ГПК України меж перегляду справи в касаційній інстанції, колегія суддів касаційної інстанції вважає, що під час розгляду справи місцевим та апеляційним господарськими судами її фактичні обставини були встановлені на підставі всебічного, повного і об'єктивного дослідження поданих доказів в їх сукупності, висновки господарських судів попередніх інстанції відповідають цим обставинам і їм дана належна юридична оцінка, доводи скаржника не спростовують обґрунтованості висновків господарських судів першої та апеляційної інстанції, а тому відсутні підстави для зміни чи скасування оскаржуваних судових рішень.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119, 11111 ГПК України Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Карбон ЛТД" залишити без задоволення.

2. Постанову Київського апеляційного господарського суду від 11 листопада 2015 року та ухвалу Господарського суду міста Києва від 03 червня 2015 року у справі № 910/9004/13 залишити без змін.

Головуючий суддяО.С. Удовиченко
судді:С.В. Куровський
В.Ю. Поліщук