ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" лютого 2016 р.Справа № 923/56/13-г
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: О.Л. Воронюка

Суддів: В.В. Лашина, М.А. Мирошниченко

при секретарі Станковій І.М.

За участю:

Ліквідатор боржника - Поярков В.О., посвідчення № 996, дата видачі : 21.05.13; Від УПФУ в м. Херсоні - Лихошапко Д.М., довіреність № 49/13, дата видачі : 04.01.16;

Від ПАТ "Херсонська теплоелектроцентраль" - Кузовова Н.М., довіреність № 01-4/60, дата видачі : 30.12.15;

Від МКП "Херсонтеплоенерго" - Семко С.О., довіреність № 3242-15, дата видачі : 29.12.15;

Від Херсонської обласної ради - Потоцький П.Б., довіреність № 56-161-11-71/006-06/1, дата видачі : 14.05.13;

Від Херсонської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Державної фіскальної служби у Херсонській області - Єрашов І.Є., довіреність № 2420/9/21-03-10-26, дата видачі : 17.02.16;

Від Херсонської обласної ради - Манікін Д.С., довіреність № 56-420-278/10, дата видачі : 22.02.01;

Від Херсонської обласної ради - Покорна А.В., довіреність № 56-161-00-222/006-06/1, дата видачі : 26.01.16;

Інші представники сторін в судове засідання не з'явились, про день, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Херсонської обласної ради

на ухвалу господарського суду Херсонської області від 23.12.2015

по справі № 923/56/13-г

за заявою Спільного українсько-естонського підприємства у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Оптіма-Фарм, ЛТД "

до: Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради

про банкрутство

Відповідно до ст. 77 ГПК України в судовому засіданні 09.02.2016р. оголошувалась перерва до 23.02.2016р.

Відповідно до ст.ст. 44, 811 ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами

В судовому засіданні 23.02.2016р. відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Встановила:

26.02.2013 до господарського суду Херсонської області від СП «Оптіма - Фарм ЛТД» надійшла заява про порушення провадження у справі про банкрутство Обласного комунального медико - фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради.

02.04.2013 ухвалою господарського суду Херсонської області заяву кредитора Спільного українсько-естонського підприємства у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Оптіма-Фарм, ЛТД " задоволено.

Порушено справу про банкрутство Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради.

Визнано вимоги ініціюючого кредитора Спільного українсько-естонського підприємства у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Оптіма-Фарм, ЛТД " у розмірі 4 230 584,80 грн.

Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, у зв'язку з чим заборонено органам стягнення здійснювати стягнення на підставі виконавчих та інших документів, що містять майнові вимоги, у тому числі на предмет застави.

Введено процедуру розпорядження майном строком на 115 календарних днів та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Пояркова Володимира Олександровича (АДРЕСА_1).

Вжито заходи щодо забезпечення вимог кредиторів: заборонено боржнику та власнику майна боржника Херсонській обласній раді здійснювати дії щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби.

Встановлено строк проведення інвентаризації майна боржника, подання розпорядником майна до господарського суду відомостей про результати розгляду вимог кредиторів та складеного ним реєстру вимог кредиторів - до 22.05.2013 року.

06.06.2013 ухвалою господарського суду Херсонської області затверджено реєстр вимог кредиторів, визнати вимоги кредиторів та наступний порядок їх задоволення:

- Спільне українсько-естонське підприємство у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Оптіма-Фарм,ЛТД " на загальну суму 4 236 966,80 грн. з яких 4 230 584,80 грн. - 4 черга задоволення та 6382,00 грн. - 1 черга;

- Міського комунального підприємства "Херсонтеплоенерго" на загальну суму 110 746,39 грн. з яких: 106 127,38 грн. - 4 черга, 3472,01 грн. - 6 черга та 1147,00 грн. до 1 черги;

- Державної податкової інспекції у м. Херсоні Херсонської області ДПС у сумі 181 866,13 грн. до 6 черги задоволення вимог кредиторів;

- Публічного акціонерного товариства "Херсонська теплоелектроцентраль" на загальну суму 198 214,08 грн., з яких: 193 479,88 грн. - 4 черга, 3587,20 грн. - 6 черга та 1147,00 грн. до 1 черги;

- ТОВ "Ватфарм" на загальну суму 32 316,48 грн. з яких 30 119,95 грн. - 4 черга, 1049,53 грн. - 6 черга та 1147,00 грн. до 1 черги;

- Управління Пенсійного фонду України в Цюрупинському районі Херсонської області у сумі 26 194,44 грн. до 2 черги;

- Херсонського міського центру зайнятості у сумі 3612,61 грн. - 2 черга;

- Управління Пенсійного фонду України в м. Херсоні на загальну суму 137 758,62 грн. з яких 107 499,05 грн. - 2 черга та 30 259,57 грн. - 6 черга.;

- Публічного акціонерного товариства "Херсонгаз" на загальну суму 24 772,06 грн. з яких: 23 625,06 грн. - 4 черга, 1147,00 грн. - 1 черга;

- Цюрупинського районного центру зайнятості у сумі 2401,76 грн. до 2 черги.

22.08.2013 постановою господарського суду Херсонської області припинено процедуру розпорядження майном та повноваження розпорядника майна Пояркова Володимира Олександровича.

Визнано банкрутом Обласне комунальне медико-фармацевтичне підприємство "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради.

Відкрито ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Призначено арбітражного керуючого Пояркова Володимира Олександровича (свідоцтво № 996 від 21.05.2013 року видане Міністерством юстиції України) ліквідатором Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради.

Припинено повноваження статутних органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном.

19.08.2014, 20.11.2014, 17.02.2015, 21.05.2015 ухвалами господарського суду Херсонської області продовжено строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора арбітражного керуючого Пояркова Володимира Олександровича.

11.08.2015 до господарського суду Херсонської області від ліквідатора Пояркова В.О. надійшла заява про покладення субсидіарної відповідальності на засновника в якій арбітражний керуючий просить визнати факт доведення до банкрутства Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради його засновником Херсонською обласною радою та стягнути х Херсонської обласної ради на користь Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради грошові кошти у сумі 4 772 983,24грн.

17.12.2015 до господарського суду Херсонської області від ліквідатора боржника надійшла уточнена заява про покладення субсидіарної відповідальності на засновника в якій арбітражний керуючий просив стягнути з Херсонської обласної ради на користь Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради грошові кошти у сумі 4 967 421,93грн.

22.12.2015 до господарського суду Херсонської області від ліквідатора Пояркова В.О. надійшла уточнена заява про покладення субсидіарної відповідальності на засновника в частині розміру стягнення вимог в якій арбітражний керуючий просив стягнути з Херсонської обласної ради на користь Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради грошові кошти у сумі 5 005 877,01грн.

23.12.2015 ухвалою господарського суду Херсонської області вимоги ліквідатора Пояркова В.О. про покладання субсидіарної відповідальності на засновника боржника Херсонську обласну раду у зв'язку з доведенням до банкрутства Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради, - задоволено повністю.

Стягнено з Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 24121079, площа Свободи, 1, м. Херсон, на користь Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 32928793, вул. Зала Егерсег, 5, м. Херсон, грошові кошти в сумі 4 925 801,09грн. (чотири мільйони дев'ятсот двадцять п'ять тисяч вісімсот одна гривень 09 копійок) субсидіарної відповідальності засновника за зобов'язаннями боржника.

Стягнено з Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 24121079, площа Свободи, 1, м. Херсон, на користь Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 32928793, вул. Зала Егерсег, 5, м. Херсон, грошові кошти в сумі 80 076,05грн. (вісімдесят тисяч сімдесят шість гривень 05 копійок) витрат ліквідаційної процедури у справі.

Стягнено з Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 24121079, площа Свободи, 1, м. Херсон, на користь Спільного українсько-естонського підприємства у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Оптіма-Фарм, ЛТД" в рахунок відшкодування судових витрат грошові кошти в сумі 6 382,00 грн. (шість тисяч триста вісімдесят дві гривень 00 копійок).

Стягнено з Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 24121079, площа Свободи, 1, м. Херсон, на користь Міського комунального підприємства "Херсонтеплоенерго" в рахунок відшкодування судових витрат грошові кошти в сумі 1147,00 грн. (одна тисяча сто сорок сім гривень 00 копійок).

Стягнено з Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 24121079, площа Свободи, 1, м. Херсон, на користь Публічного акціонерного товариства "Херсонська теплоелектроцентраль" в рахунок відшкодування судових витрат грошові кошти в сумі 1147,00 грн. (одна тисяча сто сорок сім гривень 00 копійок).

Стягнено з Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 24121079, площа Свободи, 1, м. Херсон, на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Ватфарм" в рахунок відшкодування судових витрат грошові кошти в сумі 1147,00 грн. (одна тисяча сто сорок сім гривень 00 копійок).

Стягнено з Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 24121079, площа Свободи, 1, м. Херсон, на користь Публічного акціонерного товариства "Херсонгаз" в рахунок відшкодування судових витрат грошові кошти в сумі 1147,00 грн. (одна тисяча сто сорок сім гривень 00 копійок).

Зазначений судовий акт обґрунтовано тим, що постановою господарського суду Херсонської області від 22.08.2013 встановлено факт доведення до банкрутства та Херсонська обласна рада свідомо та цілеспрямовано призвела до позбавлення боржника засобів виробництва та наявних товарів і припинення господарської діяльності боржника.

Дії ради як власника (засновника) юридичної особи боржника були направлені, таким чином, на завдання шкоди кредиторам, позбавивши кредиторів законного права на отримання належних їм коштів з майна боржника, на які вони мали правомірні очікування.

Не погоджуючись із ухвалою господарського суду Херсонської області від 23.12.2015 до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою звернулася Херсонська обласна рада в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу та відмовити у задоволенні заяви ліквідатора про покладення субсидіарної відповідальності на Херсонську обласну раду.

В обґрунтуванні своїх вимог скаржник послався на неправильне застосування норм матеріального та процесуального права господарським судом Херсонської області при прийнятті оскаржуваного рішення.

09.02.2016 до суду від ліквідатора боржника надійшов відзив на апеляційну скаргу в якому арбітражний керуючий просить апеляційну скаргу без задоволення, а ухвалу господарського суду Херсонської області від 23.12.2015 без змін з підстав викладених у відзиві.

23.02.2016 у судовому засіданні представником скаржника подано клопотання про залучення до матеріалів справи додаткових документів та арбітражним керуючим Поярковим В.О. надано додаткові пояснення.

У відповідності до положень ст. 41 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Статтею 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі Закон про банкрутство) передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом. Під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів шляхом продажу його майна. У постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.

У відповідності до ст. 41 Закону про банкрутство, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю; заявляє в установленому порядку заперечення щодо заявлених до боржника вимог поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство і є неоплаченими; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства та надає йому відповідну інформацію для ведення Єдиного реєстру підприємств, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство.

З дня призначення ліквідатора до нього переходять права керівника (органів управління) юридичної особи-банкрута.

Частиною 5 статті 41 Закону про банкрутство визначається, що під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

У разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов'язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями.

Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані тільки для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Законом.

Як вбачається із матеріалів справи, Обласне комунальне медико-фармацевтичне підприємство "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради створене на підставі Рішення Херсонської обласної ради № 9236 від 28.04.2009 є підприємством спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст в області.

Обласне комунальне медико-фармацевтичне підприємство "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради є правонаступником прав і обов'язків юридичних осіб, заснованих на обласній комунальній власності за переліком Обласне комунальне фармацевтичне підприємство «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради у складі: Міжлікарняна аптека « 125 м. Херсон Обласного комунального фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, Міжлікарняна аптека « 139 м. Херсон Обласного комунального фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, Міжлікарняна аптека « 155 м. Херсон Обласного комунального фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, Аптека № 1 м. Херсон - філія Обласного комунального фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, Центральна районна аптека № 65 м. Херсон - філія Обласного комунального фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, Центральна районна аптека № 114 м. Херсон - філія Обласного комунального фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, Центральна районна аптека № 3 Суворовського району.

Згідно п. 1.5 статуту підприємство має статус комунального унітарного комерційного підприємства.

Відповідно до п 2.1. Статуту Підприємство є самостійним господарюючим суб'єктом, діяльність якого здійснюється на основі і згідно з порядком, передбаченим чинним законодавством України та Статутом.

Згідно п 2.4. Підприємство відповідає за своїми зобов'язаннями в межах належного йому майна, відповідно до порядку, передбаченого законодавством.

Підприємство не відповідає за зобов'язаннями Власника. Власник відповідає за зобов'язаннями підприємства в межах переданого йому майна.

Пунктом 4.2 Статуту встановлено, що Майно підприємства складається з виробничих та невиробничих фондів, інших цінностей, вартість яких відображається у самостійному балансі підприємства. Майно підприємства є обласною комунальною власністю і належить підприємству на правах повного господарського відання.

Відповідно до рішенням від 21.07.2011 року № 248 , Херсонська обласна рада, на підставі звернення Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради від 04.07.2011 № 178 про створення обласного комунального підприємства "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради та рекомендацій постійної комісії обласної ради з питань соціально-економічного розвитку та управління об'єктами комунальної власності від 18.07.2011 № 259, вирішила утворити Обласне комунальне підприємство "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради та припинити право господарського відання Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради на такі об'єкти як:

- Аптека № 1 м. Херсон - філія обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради, юридична адреса: м. Херсон, вул. Суворова, 57.

- Аптека № 65 м. Херсон - філія обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради, юридична адреса: м. Херсон, вул. Комкова, 75.

- Центральна районна аптека № 114 м. Херсон - філія обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради, юридична адреса: м. Херсон, вул. Івана Кулика, 135.

- Міжлікарняна аптека № 139 м. Херсон - філія обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради, юридична адреса: м. Херсон, вул. Миру, 43.

Відповідно до п. 3 вказаного рішення визначено, що статутний капітал (фонд) утворюваного підприємства Обласне комунальне підприємство "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради формується "за рахунок нерухомого та індивідуально визначеного майна об'єктів, зазначених у п. 2 цього рішення", тобто, за рахунок нерухомого майна та рухомого майна, належного Обласному комунальному медико-фармацевтичному підприємству "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради.

Також, рішенням від 04.10.2012 № 579 Херсонська обласна рада припинила право повного господарського відання нерухомим та індивідуально визначеним нерухомим майном міжлікарняної аптеки № 125 м. Херсон, вул. Зала Егерсег, 5, філії Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради. Вирішено надати право господарського відання Обласному комунальному підприємству "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради.

Рішеннями Херсонської обласної ради від 18.07.2011 № 259 та від 04.10.2012 № 579 зобов'язано зазначених у цих рішеннях юридичних осіб здійснити прийом-передавання з балансу на баланс усього нерухомого майна та індивідуально-визначеного майна вказаних об'єктів господарської діяльності.

Херсонська обласна рада рішенням від 04 жовтня 2012 року за № 579 "Про передачу права господарського відання" припинила право господарського відання нерухомим та індивідуально визначеним майном міжлікарняної аптеки №125 м. Херсона, розташованим за адресою: м. Херсон, вул. Зала Егерсег, 5, філії Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація". Відповідно до пункту 2 цього рішення ради надано право господарського відання нерухомим та індивідуально визначеним майном міжлікарняної аптеки № 125 м. Херсона, розташованим за адресою: м. Херсон, вул. Зала Егерсег, 5, іншій юридичній особі - Обласному комунальному підприємству "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради.

Відповідно до вимог ч. 1 ст.619 ЦК України, договором або законом може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи.

Відповідно до ст. 96 ЦК України юридична особа самостійно відповідає за своїми зобов'язаннями.

Судова колегія вважає за необхідне зазначити, що правовий статус комунального підприємства регулюється ст.78 Господарського кодексу України, якою передбачено, що комунальне унітарне підприємство утворюється компетентним органом місцевого самоврядування у розпорядчому порядку на базі відокремленої частини комунальної власності і входить до сфери його управління.

Комунальне унітарне підприємство не несе відповідальності за зобов'язаннями власника та органу місцевого самоврядування, до сфери управління якого воно входить.

Як вбачається із аналізу фінансово - господарської діяльності Обласного комунального медико - фармацевтичного підприємства «Херсоноблформація» Херсонської обласної ради, який був наданий до суду арбітражним керуючим на стадії розпорядження майном, протягом періоду 31.12.2009 - 31.12.2011 відсутні економічні ознаки дій щодо доведення до банкрутства.

Крім того, як було вищевказано, 22.08.2013 постановою господарського суду Херсонської області боржника визнано банкрутом.

В оскаржуваному судовому рішення від 23.12.2015 зазначено про те, що факт доведення до банкрутства доказуванню у цій справі не підлягає, оскільки він є встановленим у постанові господарського суду Херсонської області від 22.08.2013.

Колегія суддів вважає помилковим таке посилання, оскільки висновки, викладені постанові господарського суду Херсонської області від 22.08.2013, яка набрала законної сили та ніким не оскаржена до Вищого господарського суду, протирічать висновкам викладеним у оскаржуваній ухвалі, а саме в постанові вказано, що розпорядником майна не встановлено наявності ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства.

У межах цієї справи на стадії ліквідаційної процедури , ліквідатором знову було проведено аналіз і оцінку фінансово-господарського стану боржника відповідно до Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства, чи доведення до банкрутства, затверджених наказом Міністерства економіки від 19.01.2006 р. № 14 (у редакціїнаказу Міністерства економіки України від 26 жовтня 2010 р. N 1361) і подано суду результати Звіт за результатами проведення аналізу фінансово-господарської діяльності неплатоспроможного підприємства Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради

Як вбачається зі Звіту (підрозділ 2.3 "Визначення наявності або відсутності ознак доведення до банкрутства") показники аналізу доведення до банкрутства зазнали цілеспрямованих змін з боку власників ,які в період господарської діяльності зазнали прямолінійного виведення з активів боржника майна за рахунок якого можливо б погасити заборгованість перед кредиторами, або відновити платоспроможність боржника. Наведене вказує на наявність ознак доведення до банкрутства.

Як вказано вище, Пунктом 4.2 Статуту встановлено, що Майно підприємства є обласною комунальною власністю і належить підприємству на правах повного господарського відання. Підприємство не відповідає за зобов'язаннями Власника. Власник відповідає за зобов'язаннями підприємства в межах переданого йому майна.

Постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 04 вересня 2013 року у справі № 2-а-4564/11/2170 задоволено адміністративний позов Спільного українсько-естонського підприємства у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Оптіма-Фарм, ЛТД", що є ініціюючим кредитором у цій справі, скасовано п. 2 рішення Херсонської обласної ради від 21 липня 2011 року за № 248 "Про створення обласного комунального підприємства "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради"; скасовано у п. 3 рішення Херсонської обласної ради 21 липня 2011 року за №248 "Про створення обласного комунального підприємства "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради" словосполучення «за рахунок нерухомого та індивідуально визначеного майна об'єктів, зазначених у п. 2 цього рішення»; скасовано у п.7 рішення Херсонської обласної ради від 21липня 2011 року за №248 "Про створення обласного комунального підприємства "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради" зобов'язання керівників обласного комунального медико - фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради та обласного комунального підприємства "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради здійснити заходи щодо приймання-передачі на баланс комунального підприємства "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради нерухомого та індивідуально визначеного майна об'єктів, зазначених у п.п. 2, 3 цього рішення, крім, майнового комплексу об'єкта спільної власності територіальних громад області аптеки № 92, розташованого за адресою м. Херсон, вул. 49 Гвардійської Дивізії, 33. Решта рішення Херсонської обласної ради від 21 липня 2011 року за № 248 залишена без змін.

Суд зазначив, що рішення Херсонської обласної ради від 21 липня 2011 року за № 248 "Про створення обласного комунального підприємства "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради", яким припинено право господарського відання ОКМФП "Херсоноблфармація" на майно, на яке був накладений арешт є протиправним.

Аналогічні факти встановлено й іншим судовим рішенням, що набрало законної сили. Так, постановою Херсонського окружного адміністративного суду від 05.11.2013 року у справі № 821/3870/13-а за позовом ліквідатора обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Пояркова В.О. скасовано рішення ХVІІІ сесії шостого скликання Херсонської обласної ради від 04.10.2012 № 579 "Про передачу права господарського відання".

Отже, судовими рішеннями, що набрали законної сили, зокрема постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 04.09.2013 року у справі № 2-а-4564/11/2170 та постановою Херсонського окружного адміністративного суду від 05.11.2013 року у справі № 821/3870/13-а право господарського відання боржника було відновлено, рішення про відчуження майнових активів власником майна боржника Херсонською обласною радою були визнані протиправними та скасовані.

Порушуючи провадження у даній справі, господарський суд Херсонської області своєю ухвалою вжив заходів щодо забезпечення вимог кредиторів: - зокрема заборонив боржнику та власнику майна боржника Херсонській обласній раді здійснювати дії щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати його основні засоби.

Крім того, у зв'язку з виконанням зведеного виконавчого провадження державним виконавцем 22 червня 2011 року прийнято постанови про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження, відповідно до якої накладений арешт на все, належне ОКМФП "Херсоноблфармація" майно, а саме: майно аптеки № 1, міжлікарняних аптек № 139, № 65, № 125 № 114, та заборонено його відчуження. Вказана заборона внесена до Єдиного державного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна.

Таким чином, станом на 22.06.2011 року майно боржника знаходилося під арештом на підставі постанови державного виконавця та стосовно нього оголошено заборону на його відчуження, у тому числі: майно аптеки № 1, міжлікарняних аптек № 139, № 65, № 125 № 114. Вказані обтяження та заборони були внесені державним виконавцем до Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та до Державного реєстру обтяжень рухомого майна.

Оскільки вищевказані рішення Херсонської обласної ради не були реалізовані, а були скасовані судовими рішеннями вищестоящими інстанціями та діяли заборони на його відчуження, то рада у той чи інший спосіб не могла доводити підприємство до банкрутства.

Крім того, колегія суддів вважає за необхідне зазначити про те, що відповідно до рішення Херсонської обласної ради від 12.03.2009 № 882 «Про внесення змін до рішення ХХХVІ сесії обласної ради V скликання від 1203.2009 № 881 «Про обласний бюджет на 2009 рік» на поповнення статутного фонду обласного комунального підприємства «Херсоноблфармація» було виділено 886 400 грн.

Колегія суддів приходить до висновку що засновником боржника навпаки фінансувалася діяльність Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради.

Із матеріалів справи вбачається, що борги у Обласного комунального медико - фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради виникли до порушення справи про банкрутство та до прийняття рішень Херсонською обласною радою про передачу об'єктів нерухомості.

Отже, судова колегія не вбачає причинно - наслідкового зв'язку між прийняттям рішень Херсонською обласною радою про передачу об'єктів, іншому підпримству із виникненням боргів у Обласного комунального медико - фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради, які призвели до порушення провадження у справі про банкрутство та як наслідок визнання боржника банкрутом.

Посилання господарського суду Херсонської області в оскаржуваній ухвалі на те, що Херсонська обласна рада, зловживаючи своїми правами, приймала стосовно майна боржника рішення, які для нього (боржника) були обов'язковими, хоча й порушували встановлений Законом порядок та на те, що Херсонська обласна рада є винною у доведенні до банкрутства боржника судовою колегією із вищевикладених підстав не приймається.

Вищенаведене свідчить про неповне з'ясування судом першої інстанції фактичних обставин справи, що мають значення для правильного вирішення спору, що призвело до неправильного застосування до спірних правовідносин норм матеріального права, та відповідно до ст. 104 ГПК України є підставою для скасування рішення суду.

За таких обставин та з огляду на вищезазначені приписи чинного законодавства, судова колегія вважає, що апеляційну скаргу Херсонської обласної ради слід задовольнити, ухвалу господарського суду Херсонської області від 23.12.2015 року по справі № 923/56/13-г скасувати.

Керуючись ст.ст. 85, 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

постановила:

Апеляційну скаргу Херсонської обласної ради задовольнити.

Ухвалу господарського суду Херсонської області від 23.12.2015 - скасувати.

У задоволенні заяви ліквідатора Пояркова В.О. про покладання субсидіарної відповідальності по зобов'язанням боржника Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради на його засновника Херсонську обласну раду у сумі 5 005 877,01грн. відмовити.

Головуючий суддя О.Л. Воронюк

Суддя В.В. Лашин

Суддя М.А. Мирошниченко