номер провадження справи 23/49/13
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

02.03.2016 Справа № 26/5009/3599/11

Господарський суд Запорізької області у складі судді Шевченко Тетяни Миколаївни,

за участю:

представника кредитора АТ «Укрексімбанк»: ОСОБА_1, довіреність №010-01/6986 від 31.08.2012;

представника кредитора (ліквідатора): не зявився;

розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи № 26/5009/3599/11

Кредитори:

1) Товариство з обмеженою відповідальністю ГЕММА Н (02121, м. Київ, вул. Декабристів, 8/150; скорочено ТОВ ГЕММА Н);

2) Публічне акціонерне товариство Державний експортно-імпортний банк України» (04053, м. Київ, вул. Воровського, 11-б; скорочено АТ Укрексімбанк);

Банкрут Товариство з обмеженою відповідальністю КИЇВ НАФТА (69095, м. Запоріжжя, пр. Леніна, 93, ідент. код 31482122);

ліквідатор ТОВ ГЕММА Н,

про банкрутство,

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Запорізької області від 05.07.2011 у справі № 26/5009/3599/11 (суддя Юлдашев О.О.) визнано банкрутом ТОВ Київ Нафта, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено ініціюючого кредитора - ТОВ Гемма Н.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 17.08.2011 у справі № 26/5009/3599/11 (суддя Юлдашев О.О.) затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, банкрута ТОВ Київ Нафта, ліквідовано, провадження у справі припинено, вимоги, не задоволені за недостатністю майна, визнано погашеними.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 03.04.2013 у справі № 26/5009/3599/11 ухвалу господарського суду Запорізької області від 17.08.2011 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 11.07.2013 у справі № 26/5009/3599/11 скасовано постанову Донецького апеляційного господарського суду від 03.04.2013 та ухвалу господарського суду Запорізької області від 17.08.2011 у справі № 26/5009/3599/11, справу передано на новий розгляд до господарського суду Запорізької області.

В порядку ст. 21 ГПК України справу № 26/5009/3599/11 передано судді Шевченко Т.М.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 05.08.2013 у справі № 26/5009/3599/11 (суддя Шевченко Т.М.) справу прийнято до свого провадження, присвоєно справі номер провадження 23/49/13, призначено судове засідання на 16.09.2013.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 16.09.2013 у справі № 26/5009/3599/11 визнано грошові вимоги АТ Укрексімбанк до ТОВ Київ Нафта у сумі 20773815,76 грн., зобовязано ліквідатора включити їх до реєстру вимог кредиторів; зобовязано ліквідатора здійснити ліквідаційну процедуру, за результатами проведеної роботи подати до господарського суду звіт про свою діяльність та ліквідаційний баланс на затвердження.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 28.10.2013 у справі № 26/5009/3599/11 за результатами розгляду клопотання ліквідатора про затвердження звіту зобовязано ліквідатора подати до господарського суду звіт про свою діяльність та ліквідаційний баланс на затвердження.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 14.04.2014 відмовлено в затвердженні звіту ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю ГЕММА Н.

З метою отримання від ліквідатора відомостей щодо проведення ліквідаційної процедури, суд ухвалою від 31.08.2015 призначив судове засідання на 12.10.2015.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 12.10.2015 розгляд справи відкладено до 16.11.2015, у ліквідатора витребувані документи відповідно до резолютивної частини ухвали.

11.11.2015 кредитором АТ Укрексімбанк подано скаргу на дії ліквідатора (вх.№09-06/41483 від 11.11.2015).

16.11.2015 кредитором АТ Укрексімбанк подано аналогічно змісту скаргу на дії ліквідатора (вх.№09-06/41835 від 16.11.2015).

Ухвалою господарського суду від 16.11.2015 у справі № 26/5009/3599/11 вказані скарги Публічного акціонерного товариства „Державний експортно імпортний банк України (вх. № 09-06/41483 від 11.11.2015 та вх. № 09-06/41835 від 16.11.2015) прийняті та призначені до розгляду в засіданні господарського суду на 18.01.2016 о 10-00 год., розгляд звіту ліквідатора відкладено та призначено судове засідання на 18.01.2016 о 10-30 год, у сторін витребувано документи, згідно з резолютивною частиною ухвали ( том 4 а.с. 150).

18.01.2016 від ліквідатора (ініціюючого кредитора) на адресу електронної пошти суду за вх. № 06-04/51 від 15.01.2016 надійшло клопотання вих. № 02-01/З(23/49/13)1-06 від 14.01.2016, в якому ліквідатор вказує, що скаргу кредитора на дії ліквідатора не отримав, просить суд зобовязати АТ Укрексімбанк надіслати ліквідатору скаргу вх. № 09-06/41483 від 11.11.2015 на адресу для листування: а/с № 13, м. Одеса, 65012.

Оригінали зазначених вище клопотань ліквідатора надійшли до суду 21.01.2016.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 18.01.2016 відкладено розгляд скарги на дії ліквідатора на 02.03.2016.

АТ Укрексімбанк надані докази надіслання копії скарги на адресу ліквідатора (долучено до справи).

В судовому засіданні 02.03.2016 представник банку скаргу на дії ліквідатора підтримала, просить визнати неналежним виконання ТОВ ГЕММА Н обовязків ліквідатора банкрута ТОВ КИЇВ НАФТА, зобовязати ліквідатора здійснити ліквідаційну процедуру у відповідності до вимог Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Представник ліквідатора в судові засідання ані 18.01.2016, ані 02.03.2016 не зявився, відзиву на скаргу суду не надав.

Розглянувши скаргу АТ Укрексімбанк на дії ліквідатора, суд визнав її обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до п. 11 Прикінцевих та перехідних положень нової редакції Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, викладеної в Законі України від 22 грудня 2011 року N 4212-VI Про внесення змін до Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Оскільки ТОВ КИЇВ НАФТА» визнано банкрутом до набрання чинності нової редакції Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, викладеної в Законі України від 22 грудня 2011 року N 4212-VI Про внесення змін до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом, суд застосовує положення Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції від 04.11.2012 по 18.01.2013 (далі Закон про банкрутство.

Частиною 4 статті 25 Закону про банкрутство передбачено, що дії ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) банкрута; особою, яка відповідає за зобов'язаннями банкрута; кожним кредитором окремо або комітетом кредиторів; особою, яка, посилаючись на свої права власника або іншу підставу, передбачену законом чи договором, оспорює правомірність віднесення майнових активів або коштів до ліквідаційної маси.

Відповідно до ч. 4 ст. 24 Закону про банкрутство, у ліквідаційній процедурі господарський суд: розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Скарга АТ Укрексімбанк на дії ліквідатора обґрунтована такими обставинами:

- звіт ліквідатора не відповідає вимогам Закону про банкрутство, зокрема, містить помилки (доданий до звіту ліквідаційний баланс не містить дані про активи банкрута на початок та кінець звітного періоду, містить розбіжності у датах складання; реєстр вимог кредиторів та показники виявленої ліквідаційної маси підписані представником за довіреністю, в не ліквідатором);

- ліквідатором не здійснено публікацію в офіційному друкованому органі оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури та таким чином не повідомлено всіх відомих та потенційних кредиторів про визнання господарським судом боржника банкрутом,;

- ліквідатором не виконано приписів Закону про банкрутство щодо звітування перед кредиторами боржника щодо проведення ліквідаційної процедури;

- ліквідатором не проведено аналізу фінансово-господарської діяльності боржника;

- неналежне виконання ліквідатором обовязку щодо розшуку майна банкрута; не проведено роботу щодо стягнення дебіторської заборгованості, яка вказана в фінансовому звіті у розмірі 24341100,00 грн. та ця сума не включена до ліквідаційної маси; не перевірено наявність обтяжень рухомого майна банкрута; не встановлено місцезнаходження та правовий статус рухомого майна, зазначеного у фінансовому звіті;

- ліквідатором не вжиті заходи щодо повернення нерухомого майна, яке перебуває в іпотеці банку

- ліквідатором не надано інформації щодо наявності у боржника рахунків в банківських установах, а також наявність або відсутність на цих рахунках грошових коштів; За переконанням банку, вказані обставини свідчать про неналежне виконання ліквідатором своїх обовязків, визначених статтею 25 Закону про банкрутство;

- ліквідатором не вжито заходів щодо звільнення керівника підприємства банкрута, оскільки відповідно до інформації, яка міститься в Єдиному державному реєстрі юридичних та фізичних осіб підприємців станом на 09.11.2015, а також доданому ліквідатором до звіту Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб підприємців станом на 23.09.2014, ОСОБА_2 значиться керівником ТОВ Київ Нафта.

Дослідивши матеріали справи, вивчивши звіт ліквідатора та подані документи, проаналізувавши норми чинного законодавства, суд погоджується з доводами банку щодо неналежного виконання ліквідатором своїх обовязків.

Згідно із ст. 32 Закону про банкрутство після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Відповідно до ч. 5 ст. 52 Закону про банкрутство, ліквідатор письмово повідомляє про визнання господарським судом відсутнього боржника банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до банкрута.

Виходячи з приписів статті 25 Закону, ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: аналізує фінансове становище банкрута; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню. Протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України. Ліквідатор (арбітражний керуючий) має право замовити виготовлення дубліката печатки та штампів у разі їх втрати.

Відповідно до статті 26 Закону про банкрутство, усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси.

Статтею 34 Закону про банкрутство встановлено, що ліквідатор забезпечує належне оформлення, упорядкування та зберігання всіх, в тому числі фінансово-господарських, документів банкрута протягом ліквідаційної процедури.

Отже, законодавством передбачено певну сукупність дій, яку необхідно ліквідатору вчинити в ході ліквідаційної процедури, та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із зазначеним звітом та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів); подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених нім дій в ході ліквідаційної процедури.

Статтею 66 Господарського кодексу України передбачено, що майно підприємства становлять виробничі і невиробничі фонди, а також інші цінності, вартість яких відображається в самостійному балансі підприємства. Джерелами формування майна підприємства є: грошові та матеріальні внески засновників; доходи, одержані від реалізації продукції, послуг, інших видів господарської діяльності; доходи від цінних паперів; майно, придбане в інших суб'єктів господарювання, організацій та громадян у встановленому законодавством порядку.

Відповідно до ст. 71 Господарського кодексу України, облік і звітність підприємства здійснюються відповідно до вимог статті 19 цього Кодексу та інших нормативно-правових актів.

Згідно із ст. 144 Господарського кодексу України, майнові права та майнові обов'язки суб'єкта господарювання можуть виникати: з угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, що йому не суперечать; з актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, їх посадових осіб у випадках, передбачених законом; внаслідок створення та придбання майна з підстав, не заборонених законом; внаслідок заподіяння шкоди іншій особі, придбання або збереження майна за рахунок іншої особи без достатніх підстав; внаслідок порушення вимог закону при здійсненні господарської діяльності; з інших обставин, з якими закон пов'язує виникнення майнових прав та обов'язків суб'єктів господарювання.

За приписами ст. 145 Господарського кодексу України, майновий стан суб'єкта господарювання визначається сукупністю належних йому майнових прав та майнових зобов'язань, що відображається у бухгалтерському обліку його господарської діяльності відповідно до вимог закону. Зміна правового режиму майна суб'єкта господарювання здійснюється за рішенням власника (власників) майна у спосіб, передбачений цим Кодексом та прийнятими відповідно до нього іншими законами, крім випадків, якщо така зміна забороняється законом.

Як вбачається з матеріалів справи звіт, наданий ліквідатором не містить підпису керівника ліквідатора (т. 4, а.с. 3-6), також не містять підпису показники виявленої ліквідаційної маси (т.4, а.с. 13).

Документи, додані до звіту, не оформлені відповідно до вимог ст. 36 ГПК України та п. 5.27 Національного стандарту України ДСТУ 4163-2003 Уніфікована система організаційно-розпорядчої документації, затвердженого Наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики (Держспоживстандарту) України № 55 від 07.04.2003.

Як вбачається з наданого до суду звіту ліквідатора, до майнових активів, крім майна та грошових коштів, входить також дебіторська заборгованість, акції та інші цінні папери, майнові права.

Пунктом 90 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 № 15 передбачено, що обсяг ліквідаційної маси не обмежується визначенням, наведеним в ст. 26 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», оскільки згідно ч. 1 ст. 213 Господарського кодексу України у процедурах банкрутства використовуються майнові активи, які належать боржнику на підставі речових та зобов'язальних прав, а також права інтелектуальної власності. Права вимоги за зобов'язаннями та об'єкти права інтелектуальної власності можуть бути предметами цивільного обігу, а тому вони підлягають включенню до складу ліквідаційної маси і реалізації ліквідатором у порядку, встановленому Законом.

Належних доказів отримання ліквідатором інформації щодо наявності у боржника дебіторської заборгованості, цінних паперів, інших майнових прав, корпоративних прав в інших юридичних особах та прав на обєкти інтелектуальної власності до звіту не додано.

Відсутні докази зясування ліквідатором відомостей про рахунки боржника, відкриті в банках.

Судом також встановлено, що ліквідаційний баланс банкрута підписано представником ліквідатора за довіреністю ОСОБА_3, запити, які додані до звіту підписані ліквідатором ОСОБА_3 В той час, як ліквідатором банкрута є ініціюючий кредитор ТОВ ГЕММА Н, а ні ліквідатор за довіреністю ОСОБА_3 В даному випадку ОСОБА_3 є представником ТОВ ГЕММА Н, отже і при складанні документів має вказувати відповідний статус, в якому він приймає участь у даній справі. Крім того, до звіту не надано довіреності, відповідно якої ТОВ ГЕММА Н надає право представнику ОСОБА_3 підписувати документи від імені товариства.

Не надано ліквідатором і доказів звітування перед кредитором за результатами проведення ліквідаційної процедури, як цього вимагають приписи Закону про банкрутство.

Наведене у сукупності свідчить про неналежне виконання ліквідатором своїх обовязків щодо встановлення активів та пасивів підприємства-банкрута та складення ліквідаційного балансу за результатами ліквідаційної процедури.

З зазначених підстав, скаргу АТ Укрексімбанк слід задовольнити та визнати неналежним виконання ТОВ ГЕММА Н обовязків ліквідатора банкрута у даній справі.

При цьому, встановлені обставини не є підставою для заміни ліквідатора у справі, тому суд вважає за необхідне зобовязати ліквідатора (ТОВ ГЕММА Н) врахувати висновки, викладені у мотивувальній частині даного судового рішення, та здійснити ліквідаційну процедуру у відповідності до вимог Закону про банкрутство.

Керуючись ст.ст. 5, 24, 52 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в редакції від 04.11.2012 по 18.01.2013, ст.ст. 41, 45, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

Скарги (вх. № 09-06/41483 від 11.11.2015 та вх. № 09-06/41835 від 16.11.2015) Публічного акціонерного товариства Державний експортно-імпортний банк України (м. Київ) на дії ліквідатора банкрута задовольнити.

Визнати неналежним виконання Товариством з обмеженою відповідальністю ГЕММА Н (м. Київ) обовязків ліквідатора банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю КИЇВ НАФТА (м. Запоріжжя).

Зобовязати ліквідатора банкрута (Товариство з обмеженою відповідальністю ГЕММА Н, м. Київ) здійснити ліквідаційну процедуру у відповідності до вимог Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом; за результатами проведеної роботи подати суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута на затвердження.

Копії ухвали надіслати: кредитору АТ Укрексімбанк, кредитору (ліквідатору) ТОВ «ГЕММА Н».

Суддя Т.М. Шевченко