донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

29.02.2016 р. справа №913/915/15

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів за участю представників сторін: від позивача: від відповідача:ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 за довіреністю; ОСОБА_5 за довіреністю;
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м. Київ
на рішення господарського судуЛуганської області
від22 грудня 2015 р.
у справі№ 913/915/15 (суддя Рябцева О.В.)
за позовомПублічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м. Київ
до Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат", м. Алчевськ Луганської області
простягнення 300 555 601 грн. 36 коп.

В С Т А Н О В И В:

Публічне акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (далі ПАТ "НАК "Нафтогаз України", позивач) звернулось до господарського суду Луганської області з позовною заявою про стягнення з Публічного акціонерного товариства "Алчевський металургійний комбінат" (далі ПАТ "Алчевський металургійний комбінат", відповідач) основного боргу за договором купівлі-продажу природного газу № АМК-2599-2013-кпр-ПР від 25.12.2013 р. в сумі 165 750 332 грн. 40 коп., пені в сумі 11 841 473 грн. 78 коп., 3% річних в сумі 1 342 671 грн. 40 коп., 7% штрафу в сумі 11 672 523 грн. 27 коп., інфляційних втрат в сумі 10 272 548 грн. 45 коп., всього 200 879 549 грн. 30 коп.

В процесі розгляду місцевим господарським судом даної справи позивач збільшив розмір позовних вимог та за остаточними вимогами просить стягнути з відповідача на його користь 300 555 601 грн. 36 коп.

Рішенням господарського суду Луганської області від 22.12.2015 р. у справі № 913/915/15 позов задоволено частково, стягнуто з відповідача на користь позивача борг в сумі 165 750 332 грн. 40 коп., 3% річних в сумі 5 382 009 грн. 15 коп., інфляційні втрати в сумі 90 365 084 грн. 61 коп., а також судовий збір в сумі 158 957 грн. 54 коп., в решті позовних вимог відмовлено; надано розстрочку виконання рішення на 1 (один) рік зі сплатою починаючи з січня по листопад 2016 року включно щомісячно по 21 804 700 грн. 00 коп., в грудні 2016 року 21 804 683 грн. 70 коп.

Рішення суду мотивоване частковою обґрунтованістю позовних вимог.

Не погодившись з рішенням суду, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" звернулось до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду Луганської області від 22.12.2015 р. у справі № 913/915/15 скасувати в частинах відмови стягнення 27 201 825 грн. 82 коп. пені, 11 672 523 грн. 27 коп. 7 % штрафу та надання розстрочки виконання зазначеного рішення строком на 1 рік, прийняти нове рішення, яким стягнути з відповідача на користь позивача 27 201 825 грн. 82 коп. пені та 11 672 523 грн. 27 коп. 7 % штрафу, і відмовити у розстроченні виконання рішення суду, в іншій частині оскаржуване рішення залишити без змін.

В обґрунтування апеляційної скарги заявник посилається на те, що рішення суду першої інстанції винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права України, без дослідження усіх істотних обставин справи.

Зокрема, заявник апеляційної скарги посилається на те, що місцевим господарським судом неправомірно відмовлено в задоволенні позову в повному обсязі, оскільки відповідачем не вжито всіх можливих заходів для запобігання порушенню договірних зобовязань, а також не вжито всіх заходів для належного повідомлення позивача про настання форс-мажорних обставин порушення договірних зобовязань.

Позивач стверджує, що, на його думку, судом першої інстанції неправомірно частково задоволено клопотання відповідача про надання розстрочки виконання зазначеного рішення, оскільки суд дослідив лише доводи відповідача, що є порушенням вимог чинного законодавства щодо оцінки майнового стану сторін, які беруть участь у зобовязанні, інших інтересів сторін.

Відповідач проти апеляційної скарги заперечує за доводами, викладеними у відзиві на апеляційну скаргу та доповненнях.

Представник позивача у судових засіданнях підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі.

Представник відповідача у судових засіданнях проти апеляційної скарги заперечив за доводами, викладеними у відзиві на апеляційну скаргу та доповненнях.

Судовий процес в апеляційній інстанції фіксувався за допомогою технічних засобів фіксації в порядку, передбаченому ст.811 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно з ч. 2 ст. 99 ГПК України апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ч. 1 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу.

Згідно з ч. 2 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи і встановлено місцевим господарським судом, між ПАТ "НАК "Нафтогаз України", як продавцем, та ПАТ "Алчевський металургійний комбінат", як покупцем, укладено договір купівлі-продажу природного газу № АМК-2599-2013-кпр-ПР від 25.12.2013 р. (далі - договір).

Відповідно до п. 1.1 договору позивач зобовязався передати у власність відповідачу у 2014 році природний газ, а покупець зобовязався прийняти та оплатити цей природний газ, на умовах цього договору.

Згідно з п. 1.2 договору газ, що продається за договором, використовується покупцем виключно для власних потреб. Покупець є кінцевим споживачем.

За умовами п. 2.1 договору продавець передає покупцеві з 01 січня 2014 року по 31 грудня 2014 року газ обсягом до 110 865,000 тис. куб.м., у тому числі по місяцях кварталів (тис. куб.м.): січень 8585; лютий 8255; березень 9640; квітень 8220; травень 8940; червень 6420, липень 6590; серпень - 7450; вересень 9750; жовтень 11295; листопад 12690; грудень 13030. Обсяги газу, що планується передати за цим договором, можуть змінюватись сторонами протягом місяця продажу в установленому порядку.

Згідно з п. 3.3 договору приймання-передача газу, переданого продавцем покупцеві у відповідному місяці, оформлюється актом приймання-передачі газу.

Відповідно до п. 3.4 договору не пізніше 5-го числа місяця, наступного за місяцем продажу газу, покупець зобовязується надати продавцеві підписані та скріплені печатками покупця та газотранспортного підприємства три примірники акта приймання-передачі газу, у якому зазначаються фактичні обсяги використаного газу, його фактична ціна та вартість. Продавець не пізніше 8-го числа зобовязується повернути покупцеві та газотранспортному підприємству по одному примірнику оригіналу акта, підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання акта. Акти є підставою для остаточних розрахунків між сторонами.

Відповідно до ст. 5.1 договору ціна (граничний рівень ціни) на газ і тарифи на його транспортування установлюються НКРЕ.

Згідно з п. 5.2 договору ціна за 1000 куб.м. природного газу становить 3 459 грн. 00 коп. без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ 2%; податок на додану вартість за ставкою 17%. Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами 295,60 грн., крім того ПДВ 17% - 50,25 грн., всього з ПДВ 345,85 грн. До сплати за 1000 куб.м. природного газу 3 823,78 грн., крім того ПДВ 17% - 650,04 грн., всього з ПДВ 4 473,82 грн.

Відповідно до п. 5.4 договору загальна сума вартості природного газу за цим договором складається із сум вартості місячних поставок газу з урахуванням укладених додаткових угод.

Порядок та умови проведення розрахунків врегульовані розділом 6 договору.

Згідно з п. 6.1 договору оплата за природний газ з врахуванням вартості транспортування територією України проводиться покупцем виключно грошовими коштами в такому порядку:

- оплата в розмірі 30% від вартості запланованих місячних обсягів проводиться не пізніше ніж за 5 банківських днів до початку місяця поставки газу;

- оплати в розмірі по 35% від вартості запланованих місячних обсягів проводиться до 5 числа та до 15-го числа поточного місяця поставки.

Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється до 14-го числа (включно) місяця, наступного за місяцем поставки газу.

Відповідно до п. 7.2 договору у разі невиконання покупцем п. 6.1 умов цього договору він у безспірному порядку повинен сплатити продавцеві, крім суми заборгованості, пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня від суми простроченого платежу за кожний день прострочення платежу, а за прострочення понад 30 днів додатково сплатити штраф у розмірі 7 відсотків від суми простроченого платежу.

Згідно з п. 9.3 договору строк, у межах якого сторони можуть звертатися до суду з вимогою про захист своїх прав за цим договором (строк позовної давності), у тому числі щодо стягнення основної заборгованості, штрафів, пені, відсотків річних, інфляційних нарахувань, встановлюється тривалістю у 5 (пять) років.

Відповідно до п. 8.1 договору сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання обовязків по цьому договору, якщо це невиконання є наслідком непереборної сили (форс-мажорних обставин).

Згідно з п. 8.2 договору під форс-мажорними обставинами розуміють обставини, які виникли внаслідок непередбачених сторонами подій надзвичайного і невідворотного характеру, включаючи вибухи на газопроводі, пожежі, землетруси, повені, оповзні, інші стихійні лиха, війну або військові дії, відсутність ресурсу природного газу. Строк виконання зобовязань відкладається на строк дії форс-мажорних обставин.

Згідно з п. 8.3 договору настання обставин форс-мажору підтверджується рішеннями Президента України про запровадження надзвичайної екологічної ситуації в окремих місцевостях України, затвердженими Верховною Радою України, або рішеннями Кабінету Міністрів України про визнання окремих місцевостей України потерпілими від повені, пожежі та інших видів стихійного лиха; Торгово-промисловою палатою України; висновками інших субєктів, уповноважених згідно із законодавством засвідчувати обставини форс-мажору.

Відповідно до п. 8.4 договору сторони зобовязані негайно повідомити про обставини форс-мажору та протягом 14-ти днів з моменту їх виникнення надати відповідні підтверджуючі документи.

Згідно з п. 8.5 договору виникнення зазначених обставин не є підставою для відмови покупця від сплати продавцеві за газ, який був поставлений до їх виникнення.

Згідно з ст. 526 Цивільного кодексу України зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Статтею 525 Цивільного кодексу України встановлено, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 617 ЦК України особа, яка порушила зобовязання, звільняється від відповідальності за порушення зобовязання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Згідно з ст. 34 Господарського процесуального кодексу України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

На виконання умов договору позивач протягом січня-вересня 2014 року поставив, а відповідач прийняв природний газ на загальну суму 507 341 412 грн. 94 коп., що підтверджується актами приймання-передачі природного газу: - б/н від 31.01.2014 на суму 53 865 841 грн. 08 коп. (за січень 2014 року); - б/н від 28.02.2014 на суму 47 534 059 грн. 99 коп. (за лютий 2014 року); - б/н від 31.03.2014 на суму 55 681 450 грн. 22 коп. (за березень 2014 року); - б/н від 30.04.2014 на суму 55 965 674 грн. 40 коп. (за квітень 2014 року); - б/н від 31.05.2014 на суму 54 203 584 грн. 66 коп. (за травень 2014 року); - б/н від 30.06.2014 на суму 42 671 957 грн. 33 коп. (за червень 2014 року); - б/н від 31.07.2014 на суму 50 287 949 грн. 71 коп. (за липень 2014 року); - б/н від 31.08.2014 на суму 73 957 259 грн. 38 коп. (за серпень 2014 року); - б/н від 30.09.2014 на суму 73 173 636 грн. 17 коп. (за вересень 2014 року), на загальну суму 507 341 412 грн. 94 коп.

В порушення умов договору відповідачем частково сплачено кошти за поставлений природний газ на загальну суму 341 591 080 грн. 54 коп. (погашена заборгованість за період з січня по червень 2014 року, частково за липень 2014 року), залишок заборгованості складає 165 750 332 грн. 40 коп. (залишок за липень 2014 року в сумі 18 619 436 грн. 85 коп., серпень 2014 року, вересень 2014 року), доказів погашення якої відповідачем суду не надано, а тому, судова колегія вважає, що суд першої інстанції обґрунтовано стягнув з відповідача на користь позивача борг у сумі 165 750 332 грн. 40 коп.

Згідно з ч. 2 ст. 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Позивач розрахував 3% річних за період з 15.02.2014 р. по 23.10.2015 р. у сумі 5 388 795 грн. 95 коп., інфляційні нарахування з червня 2014 р. по вересень 2015 р. включно у сумі 90 542 123 грн. 92 коп.

Місцевим господарським судом вірно встановлено, що 3% річних підлягають стягненню частково лише у сумі 5 382 009 грн. 15 коп., інфляційні нарахування також підлягають стягненню частково - лише у сумі 90 365 084 грн. 61 коп.

Позовні вимоги в частині інфляційних нарахувань у сумі 177 039 грн. 31 коп. та 3% річних у сумі 6 786 грн. 80 коп. задоволенню не підлягають за необґрунтованістю нарахування.

Відповідно до п. 7.2 договору позивачем нараховано пеню з 15.07.2014 р. по 14.04.2015 р. у сумі 27 201 825 грн. 82 коп., 7 % штрафу з 15.08.2014 р. по 14.04.2015 р. у сумі 11 672 грн. 27 коп.

Судова колегія враховує наступне.

Відповідачем до матеріалів справи надано виданий Донецькою Торгово-промисловою палатою сертифікат (висновок) № 2361/12.12-03 від 22.09.2014 р. про настання обставин непереборної сили, з якого слідує, що з 28.07.2014 р. ПАТ "Алчевський металургійний комбінат" не має можливості виконувати свої зобовязання згідно з вимогами договору; обставини мають ознаки форс-мажорних; момент припинення дії непереборної сили ще не настав.

Частково задовольняючи позовні вимоги, місцевий господарський суд дійшов висновку про доведеність та обґрунтованість позовних вимог щодо нарахування 3 % річних за період з 15.02.2014 р. по 23.10.2015 р. у сумі 5 382 009 грн. 15 коп. та інфляційних нарахувань за період червень 2014 року-вересень 2015 року включно у сумі 90 365 084 грн. 61 коп.

При цьому, відмовляючи в задоволенні позову щодо стягнення штрафних санкцій за порушення виконання зобовязання, суд першої інстанції послався на відсутність підстав для застосування до відповідача визначеної договором відповідальності з огляду на настання визначених договором обставин форс-мажору з 28.07.2014 р., засвідчених належним чином.

Частиною 1 статті 216 Господарського кодексу України встановлено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором. Згідно з пунктом 1 статті 230, пунктом 4 статті 231 Господарського кодексу України штрафними санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобовязаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобовязання. У разі, якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобовязання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобовязання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).

За частиною 4 статті 219 Господарського кодексу України сторони зобов'язання можуть передбачити певні обставини, які через надзвичайний характер цих обставин є підставою для звільнення від господарської відповідальності у випадку порушення зобов'язання через дані обставини, а також порядок засвідчення факту виникнення таких обставин.

За статтею 10 Закону України "Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції" протягом дії цього Закону єдиним належним та достатнім документом, що підтверджує настання обставин непереборної сили (форс-мажору), що мали місце на території проведення антитерористичної операції, як підстави для звільнення від відповідальності за невиконання (неналежне виконання) зобов'язань є сертифікат Торгово-промислової палати України.

З матеріалів справи вбачається, що позивач 07.08.2014 р. повідомив відповідача про настання обставин непереборної сили (форс-мажору) відповідно до розділу 8 договору, а тому, твердження позивача щодо невжиття відповідачем всіх заходів для належного повідомлення ПАТ "НАК "Нафтогаз України" про настання зазначених обставин є безпідставним.

Таким чином, висновок місцевого господарського суду щодо настання обставин непереборної сили (форс-мажору), які унеможливлюють виконання договірних зобовязань, ґрунтуються на доказі, умовами договору та законодавчо визначеному як належного для засвідчення таких обставин.

З огляду на викладене, позовні вимоги в частині стягнення з відповідача на користь позивача пені з 15.07.2014 р. по 14.04.2015 р. у сумі 27 201 825 грн. 82 коп., 7 % штрафу з 15.08.2014 р. по 14.04.2015 р. у сумі 11 672 грн. 27 коп. задоволенню не підлягають.

Відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 83 ГПК України господарський суд, приймаючи рішення, має право відстрочити або розстрочити виконання рішення.

Згідно з п. 7.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 9 від 17.10.2012 р. "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України" підставою для відстрочки, розстрочки, зміни способу та порядку виконання рішення можуть бути конкретні обставини, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим у строк або встановленим господарським судом способом. Вирішуючи питання про відстрочку чи розстрочку виконання рішення, зміну способу і порядку виконання рішення, господарський суд повинен враховувати матеріальні інтереси сторін, їх фінансовий стан, ступінь вини відповідача у виникненні спору, наявність інфляційних процесів у економіці держави та інші обставини справи, зокрема, щодо фізичної особи (громадянина) - тяжке захворювання її самої або членів її сім'ї, скрутний матеріальний стан, стосовно юридичної особи - наявну загрозу банкрутства, відсутність коштів на банківських рахунках і майна, на яке можливо було б звернути стягнення, щодо як фізичних, так і юридичних осіб - стихійне лихо, інші надзвичайні події тощо.

При розгляді місцевим господарським судом даної справи відповідач заявив клопотання про надання розстрочки виконання рішення у даній справі строком на 24 місяці.

Суд першої інстанції обґрунтовано частково задовольнив зазначене клопотання відповідача.

З огляду на викладене, судова колегія дійшла висновку, що оскаржуване рішення суду ґрунтується на повному і всебічному дослідженні всіх обставин справи, прийнято з дотриманням норм матеріального та процесуального права, є законним та обґрунтованим, а тому, підлягає залишенню в силі.

Судові витрати за апеляційною скаргою покладаються на заявника скарги.

Керуючись ст.ст. 33, 34, 43, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" на рішення господарського суду Луганської області від 22.12.2015 р. у справі № 913/915/15 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Луганської області від 22.12.2015 р. у справі № 913/915/15 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий К.І. Бойченко

Судді: О.В. Стойка

ОСОБА_3

Надруковано: 5 прим.

1.позивачу

2. відповідачу

3. у справу

4. апеляційному суду

5. ГСЛО