ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" лютого 2016 р.Справа № 916/3277/15

За позовом: Фермерського господарства „Одесарибгосп

до відповідача: Публічного акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго

про визнання недійсним та скасування рішення

Суддя: Малярчук І.А.

В судових засіданнях приймали участь представники:

від позивача: ОСОБА_1, договір про надання правової допомоги від 21.09.2015р.; ОСОБА_2, згідно протоколу №1 від 12.08.2009р.

від відповідача: ОСОБА_3, довіреність №313 від 02.02.2015р.; ОСОБА_4, довіреність №674 від 10.09.2015р.

присутні: ОСОБА_5, згідно посвідчення від 25.08.2015р. №3658; ОСОБА_6, згідно посвідчення від 01.12.2015 №0663; ОСОБА_7, згідно посвідчення від 01.12.2015р. №0665

В засіданні 15.02.2016р. приймали участь представники:

від позивача: ОСОБА_1, договір про надання правової допомоги від 21.09.2015р.

від відповідача: ОСОБА_4, довіреність №674 від 10.09.2015р.

Суть спору: про визнання недійсним та скасування рішення комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією ПАТ „ЕК „Одесаобленерго, оформленого протоколом №28 від 08.07.2015р., про визначення обсягу та вартості недорахованої електроенергії за період з дня технічної перевірки до дня складання акту, тобто, з 28.04.2015р. до 09.06.2015р. по дозволеній потужності згідно договору на поставку електроенергії 126,7кВт, а всього 90265кВт на суму 152006,24грн., в т.ч. ПДВ, відносно ФГ „Одесарибгосп.

Позивач позовні вимоги підтримує в повному обсязі, 23.12.2015р. за вх.№32406/15 позивач подав до суду уточнену позовну заяву, де виклав остаточний зміст позовних вимог, які були прийняті судом до розгляду по суті.

Первинні позовні вимоги позивача складали: визнання недійсним рішення комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією ПАТ „ЕК „Одесаобленерго, оформленого протоколом №28 від 08.07.2015р., про визначення обсягу та вартості недорахованої електроенергії за період з дня технічної перевірки до дня складання акту, тобто, з 28.04.2015р. до 09.06.2015р. по дозволеній потужності згідно договору на поставку електроенергії 126,7кВт, а всього 90265кВт на суму 152006,24грн., в т.ч. ПДВ, відносно ФГ „Одесарибгосп.

Так, в обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що 09.06.2015р. представниками відповідача складено акт про порушення №032417, в якому вказано, що його складено за участю представника позивача ОСОБА_2, але він від підпису відмовився, доступ до обладнання не надав. На підставі вказаного акту відповідачем 08.07.2015р. визначено вартість недорахованої електричної енергії за період з 28.04.2015р. по 09.06.2015р. на суму 152006,24грн. Позивач вважає, що рішення відповідача про нарахування недорахованої електричної енергії не відповідає вимогам чинного законодавства, є безпідставним та необґрунтованим з огляду на наступне. Відображення в акті №032417 присутності при проведенні перевірки представника позивача ОСОБА_2 не відповідає дійсності, оскільки ОСОБА_2 не був присутній при зазначених обставинах на обєкті, а знаходився в м. Одесі. Крім того, засоби обліку позивача розміщені у трансформаторі, ключі від трансформатора знаходяться лише у уповноважених осіб. Таким чином, представниками відповідача не вжито заходів щодо присутності при проведенні перевірки повноважних представників позивача, а відомості, відображені в акті не відповідають фактичним обставинам. Зазначення в акті №032417 факту впливу на прилад обліку зовнішнім частотним полем поряд із вказанням про відсутність доступу до приладу обліку, не містить пояснень яким чином встановлено вплив на прилад обліку та чим це підтверджується за умови не здійснення візуального обстеження приладу обліку. Крім того, позивач вказує, що акт №032417 складено з порушенням приписів п.6.41 Правил користування електричною енергією з підстав того, що в ньому чітко не визначено характер порушення, він не містить вихідних даних, необхідних та достатніх для визначення комісією з розгляду таких актів недорахованої електричної енергії, зазначені дані про присутність представника споживача, якого фактично не було при складанні акту. Також, позивач вважає помилковим застосування в оспорюваному рішенні при здійсненні підрахунку вартості недорахованої енергії п.2.5. Методики, затвердженої Постановою НКРЕ №562 від 04.05.2006р., з урахуванням того, що зазначена методика не застосовується до випадків фіксації індикатором постійного (змінного) магнітного або електричного полів. На думку позивача, відповідач при підрахунку мав врахувати дані минулих періодів, відповідно до яких обсяг електроенергії за минулі місяці фактично відповідає обсягу електроенергії, що витрачена позивачем за спірний період.

Відповідач проти позову заперечує, подав відзив на позов від 07.09.2015р. за вх.№22072/15, де вказує, що 09.06.2015р. виявлено вплив зовнішнього частотного поля на прилад обліку позивача, про що складено акт №032417, однак, позивач своїм правом щодо внесення зауважень до змісту акту не скористався, від його підпису відмовився. Відповідач вважає, що оскільки акт було складено трьома представниками постачальника, то він є дійсним, а отже, належним доказом вчинення позивачем порушення ПКЕЕ. На підставі вчиненого порушення відповідачем було нараховано позивачу вартість недорахованої енергії з врахуванням договірної потужності.

Ухвалою суду від 17.12.2015р. відмовлено відповідачу у задоволенні клопотання від 14.12.2015р. за вх.№31531/15 про відмову у здійсненні відеозапису судового засідання по справі.

Клопотання відповідача від 14.01.2016р. за вх.№2-188/16 про продовження строку розгляду справи задоволено ухвалою суду від 14.01.2016р.

Клопотання сторін від 14.01.2016р. за вх.№776/16, від 17.12.2015р. за вх.№31847/15, від 14.01.2016р. за вх.№841/16, від 04.02.2016р. за вх.№2681/15 про долучення документів до матеріалів справи були судом задоволені.

У судових засіданнях за умови присутності представників обох сторін у відповідності до ст.77 ГПК України оголошувались перерви з 28.10.2015р. по 30.11.2015р., з 15.12.2015р. по 17.12.2015р., з 04.02.2016р. по 15.02.2016р.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи представників сторін, суд встановив наступне:

Правовідносини сторін щодо постачання та споживання електроенергії виникли із договору про постачання електричної енергії №1260 від 10.04.2014р., укладеного між ПАТ „ЕК „Одесаобленерго (постачальник) та ФГ „Одесарибгосп (споживач), згідно з умовами якого постачальник електричної енергії продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії, а споживач оплачує постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору (розділ 1 договору).

Відповідно до п.2.1. договору №1260 від 10.04.2014р. під час виконання умов цього договору з питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобовязуються керуватись чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією.

Згідно з п.4.2.3. договору №1260 від 10.04.2014р. споживач сплачує постачальнику вартість недорахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до ОСОБА_6 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Положення п.4.2.4. договору №1260 від 10.04.2014р. передбачають, що споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових приладів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження.

У п.4.4. договору №1260 від 10.04.2014р. сторони домовились про те, що у разі виявлення однією зі сторін порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачено застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитки, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох сторін договору в двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акту, має право внести до акту свої зауваження. Сторона, яка виявила порушення своїх прав, зобовязана попередити іншу сторону про необхідність складання акту. Інша сторона не може без поважних причин відмовитись від складання та підписання акту. У разі відмови відповідальної сторони від підписання акту в акті робиться запис про відмову. У цьому випадку акт вважається дійсним, якщо його на місці складання підписали не менше двох уповноважених представників сторони договору, що складала акт.

Згідно п.9.4. договору №1260 від 10.04.2014р. його укладено на строк до 31.12.2014р. Договір вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов.

Також, сторонами підписано додатки до договору №1 „Обсяги постачання електричної енергії споживачу, №2 „Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії, №3 „Розрахункова схема споживача, №7 „Акт №51 від 18.03.2014р. розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін, №10 „перелік обєктів споживача.

Прилад обліку на обєкт позивача встановлено та опломбовано позивачем, про що свідчать технічний паспорт 3-фазного розрахункового вимірювального комплексу №11103 від 07.04.2014р., акт про опломбування №01356 від 07.04.2014р.

09.06.2015р. працівниками ПАТ „ЕК „Одлесаобленерго ОСОБА_8, ОСОБА_7, ОСОБА_5, ОСОБА_9, ОСОБА_10 складено акт про порушення №032417 за адресою: с. Яськи, 6 км Яськи-Біляївка, де розташовано прилад обліку електроенергії ФГ „Одесарибгосп. В акті зазначено про його складання у присутності представника споживача ОСОБА_2 Згідно акту позивачем порушено п.10.2.9. Правил користування електричною енергією вплив на прилад, що випромінює частоту, електроенергія споживається, електролічильником не враховується. В акті також вказано, що доступ до приладу обліку не надано. Як викладено в акті, уповноважена особа споживача ОСОБА_2 від підпису відмовився.

Акт №032417 містить вказання про те, що при огляді електроустановки споживача та намаганні вилучити прилад, що впливає на електролічильник, невідомою групою осіб з боку споживача було застосовано грубу силу.

Крім того, трьома представниками електропередавальної організації складено акт відмови від підпису від 09.06.2015р, із якого вбачається, що директор фермерського господарства ОСОБА_2 від підпису акту про порушення №032417 відмовився.

Комісією ПАТ „ЕК „Одесаобленерго з розгляду актів про порушення ПКЕЕ 08.07.2015р. прийнято рішення визначити обсяг та вартість недорахованої електричної енергії за період з дня технічної перевірки до дня складання акту, тобто, з 28.04.2015р. по 09.06.2015р. по дозволеній потужності згідно договору на поставку електроенергії 126,7кВт. Так, згідно п.2.5. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ №562 від 04.05.2006р., відповідачем розраховано недораховану енергію в обсязі 90265кВт/год. на суму 152006,24грн., у т.ч. ПДВ. На суму розрахованої вартості недоврахованої енергії було виставлено постачальником споживачу рахунок-фактуру №1260/1 від 08.07.2015р.

Оскаржуваний протокол, через відсутність споживача на засіданні комісії, відповідачем позивачу було надіслано супровідним листом №101/29/03-3354 від 15.07.2015р., до якого додано розрахунок суми недорахованої енергії та рахунок на її оплату.

Між тим, ОСОБА_2 24.06.2015р. розписався в отриманні листа від 24.06.2015р. №759 із запрошенням на засідання комісії ПАТ „ЕК „Одесаобленерго по розгляду порушень ПКЕЕ.

Як свідчать наявні в матеріалах справи пояснювальні записки працівників відповідача ОСОБА_10, ОСОБА_7, ОСОБА_9, ОСОБА_8, які проводили перевірку 09.06.2015р., акт судово-медичного обстеження №148 від 10.06.2015р., висновок Біляївського РВ ГУМВС України в Одеській області від 01.07.2015р., працівники позивача вчиняли їм, із застосуванням фізичної сили, перешкоди у проведенні перевірки засобів обліку позивача, однак, інспекторами відповідача було оглянуто ТП-47 та встановлено, що прилад обліку електроенергії не працює через встановлення електронного пристрою, який зупиняє лічильник.

09.06.2015р. з підстав не допуску до приладів обліку електроенергії, встановлених у ТП-47, працівниками ПАТ „ЕК „Одесаобленерго було опломбовано двері РУ-0,4 кВ ТП-47, №пломби с16638443.

Так, на підтвердження власної позиції щодо відсутності керівника фермерського господарства „Одесарибгосп на місці розташування приладу обліку позивача, останній надав укладений між ПП „Альстар та ФГ „Одесарибгосп договір складського зберігання зерна №09-06/15 від 09.06.2015р. із позначенням про його укладення у м. Одесі, а також копію наказу №3 від 08.06.2015р. про відрядження ОСОБА_2 до м. Одеси для укладання зазначеного договору.

Проаналізувавши наявні в матеріалах справи документи, подані сторонами докази та викладені правові позиції, суд вважає заявлені позивачем позовні вимоги необґрунтованими, такими, що не підлягають задоволенню з огляду на наступні положення чинного законодавства.

Відповідно до ч.1 ст.714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов'язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов'язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.

Згідно ч.1 ст.275 ГК України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України. Правила користування електричною і тепловою енергією для населення затверджуються Кабінетом Міністрів України (ч.4 ст.26 Закону України „Про електроенергетику).

За положеннями ч.10 ст.26 Закону України „Про електроенергетику споживач забезпечує в установленому законом порядку безперешкодний доступ відповідальних представників енергопостачальника, підприємства, яке здійснює передачу енергії, до власних енергетичних установок для здійснення контролю за рівнем споживання енергії, відключення та обмеження споживання відповідно до встановленого порядку, а також уповноважених осіб центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики для здійснення державного енергетичного нагляду (контролю) за дотриманням вимог нормативно-правових актів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж, енергетичного обладнання і мереж суб'єктів електроенергетики та споживачів енергії в порядку, визначеному Законом України "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності".

Відповідно до п.п.3.1., 3.2. Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою НКРЕ №28 від 31.07.1996 р. (зі змінами та доповненнями), (далі ПКЕЕ), електроустановки споживачів мають бути забезпечені необхідними розрахунковими засобами обліку електричної енергії для розрахунків за спожиту електричну енергію, технічними засобами контролю і управління споживанням електричної енергії та величини потужності, а також (за бажанням споживача) засобами вимірювальної техніки для контролю якості електричної енергії. Відповідальність за технічний стан засобів обліку несе та організація, на балансі якої вони перебувають, або організація, яка здійснює їх експлуатацію на підставі відповідного договору.

Відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені (п.3.3. ПКЕЕ).

Електропередавальна організація (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом) не рідше одного разу на шість місяців має здійснювати контрольний огляд засобу обліку. Технічна перевірка здійснюється електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії за регульованим тарифом) не рідше одного разу на три роки. Роботи з контрольного огляду засобу обліку та технічної перевірки розрахункових засобів обліку електричної енергії проводяться у присутності уповноважених представників споживача, а в разі, якщо споживач купує електричну енергію у постачальника електричної енергії за нерегульованим тарифом - додатково в присутності представників постачальника за нерегульованим тарифом та оформляються актом про проведені роботи із зазначенням в акті прізвища уповноваженого представника електропередавальної організації, який проводив роботи, та номера його службового посвідчення, підстави проведення технічної перевірки або контрольного огляду засобу обліку та детального опису результатів обстеження (п.3.33. ПКЕЕ).

У разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до ОСОБА_9 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N782/12656 (п.6.40. ПКЕЕ).

Положеннями п.6.41. ПКЕЕ встановлено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Згідно п.6.42. ПКЕЕ на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді. У разі звернення до суду впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу останній має право не оплачувати виставлені рахунки до вирішення спірних питань у судовому порядку. Постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) під час вручення протоколу споживачу зобов'язаний ознайомити споживача з його правом щодо можливості оскарження рішення комісії. У разі звернення споживача до суду щодо оскарження рішення комісії споживач впродовж 10 робочих днів з дня вручення протоколу повідомляє про це постачальника електричної енергії (до прийняття постачальником електричної енергії рішення про обмеження або відключення електропостачання) та надає копію зареєстрованої в канцелярії суду позовної заяви. У разі неотримання постачальником електричної енергії ухвали про відкриття провадження у справі впродовж 20 робочих днів з дня реєстрації позовної заяви канцелярією суду постачальник електричної енергії може звернутись до суду щодо встановлення факту порушення провадження у справі. На період розгляду судом спірних питань щодо порушення споживачем цих Правил обмеження та відключення електропостачання такого споживача, пов'язане з оскаржуваним фактом порушення, не здійснюється. У разі задоволення судом скарги споживача постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) скасовує відповідний акт про порушення. Оплачені споживачем за рішенням комісії кошти постачальник електричної енергії (електропередавальна організація) має право зарахувати як погашення існуючої заборгованості цього споживача з найдавнішим терміном її виникнення (який не перевищує трьох років), у разі відсутності заборгованості - зараховує ці кошти в рахунок майбутніх розрахункових періодів або, за заявою споживача, повертає оплачені ним кошти.

За положеннями пп.4 п.8.1. ПКЕЕ постачальник електричної енергії за регульованим тарифом має право на безперешкодний доступ (за пред'явленням службового посвідчення) до розрахункових засобів обліку електричної енергії, що встановлені на об'єктах споживачів, для візуального або автоматизованого зняття показів розрахункових засобів обліку.

Відповідно до пп.4 п.11.1. ПКЕЕ електропередавальна організація має право: на доступ до розрахункових засобів обліку електричної енергії, що встановлені на об'єктах споживачів, для проведення технічної перевірки, зняття показів, виконання інших робіт відповідно до договору; на безперешкодний доступ (за пред'явленням службового посвідчення) до електроустановок споживачів, через які здійснюється передача електричної енергії, відповідно до законодавства України.

Згідно п.1.2. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергію, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2006р. №562, ОСОБА_9 застосовується постачальником електричної енергії за регульованим тарифом (електропередавальною організацією) (далі - енергопостачальник) при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку. У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмового повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку ОСОБА_9 не застосовується.

Відповідно до пп.3 п.2.1. Методики вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень: пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Згідно п.2.5. Методики у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1. цієї ОСОБА_9, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W, кВт/год) визначається за формулою Wдоб = Р * tдоб *Кв.

За положеннями п.4.1. Методики факт виявлених представниками енергопостачальника електричної енергії за регульованим тарифом (далі - енергопостачальник) порушень споживачем вимог ПКЕЕ або ПКЕЕН оформлюється актом про порушення. Акт про порушення складається у присутності споживача представниками енергопостачальника, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред'явлення ними службових посвідчень на місці виявлення порушень. У разі відмови споживача від підписання акта про порушення про це зазначається в акті про порушення. Акт про порушення без підпису споживача вважається дійсним, якщо його підписали три представники енергопостачальника. Споживачі та представники енергопостачальника під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень, про що зазначається в акті про порушення.

В акті про порушення зазначаються всі необхідні для розрахунку згідно з вимогами цієї ОСОБА_9 параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; фазування приладу обліку на дату оформлення акта про порушення. (п.4.6. Методики).

Відповідно до п.4.7. Методики в акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.

Згода або незгода споживача із зафіксованим в акті про порушення фактом пошкодження пломб або розрахункових приладів обліку фіксується в акті про порушення (п.4.8. Методики).

Згідно приписів п.2. Розяснення Президії Вищого арбітражного суду України від 26.01.2000р. №02-5/35 „Про деякі питання практики вирішення спорів, пов'язаних з визнанням недійсними актів державних чи інших органів (зі змінами) підставами для визнання акта недійсним є невідповідність його вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав цей акт. Обов'язковою умовою визнання акта недійсним є також порушення у зв'язку з прийняттям відповідного акта прав та охоронюваних законом інтересів підприємства чи організації - позивача у справі. Якщо за результатами розгляду справи факту такого порушення не встановлено, у господарського суду немає правових підстав для задоволення позову.

Позовні вимоги позивача ґрунтуються на тому, що керівник ФГ „Одесарибгосп ОСОБА_2 під час проведення перевірки приладу обліку господарства, що розташований у м. Білявка, 6-1 км автошляху Білявка-Яськи, був відсутній у звязку з укладанням 09.06.2015р. договору у м. Одесі. Однак, позивач не довів суду тієї обставини, що зважаючи на невелику відстань між м. Білявка та м. Одеса, ОСОБА_2 мав можливість укласти контракт та повернутись на територію господарства у м. Білявка, з огляду на те, що дана перевірка відбулась в строк з 09год.00хв. до 16год.00хв., та як зазначає відповідач, його посадові особи, що прибули в судове засідання 14.01.2016р., і що не заперечує позивач, на протязі цього часу ОСОБА_2 був на телефонному звязку з перевіряючими, тобто, був освідчений про хід перевірки, однак, заходів щодо прийняття в ній участі не вчинив.

Натомість, представниками ПАТ „ЕК „Одесаобленерго складено акт №032417, який підписано трьома працівниками товариства, в ньому зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти ПКЕЕ та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії. Поряд із цим в акті зазначено про відмову ОСОБА_2, який є керівником господарства, від підписання акту. Оформлення та складання акту №032417 від 09.06.2015р. відповідає вимогам п.6.41. ПКЕЕ, з огляду на що даний акт є підставою для врахування його комісією ПАТ „ЕК „Одесаобленерго з розгляду актів про порушення ПКЕЕ.

Даних висновків суд дійшов з врахуванням судової практики в аналогічних спірних правовідносинах. Так, переглянувши справу №902/598/14, Вищий господарський суд України у постанові від 19.02.2015р. зазначив, що нормативне положення пункту 6.41 Правил передбачає способи захисту прав як споживача, так і постачальника електричної енергії. Так, якщо позивач не погоджується зі змістом акта, він робить зауваження про це в самому акті. Втім, і постачальник енергії має засоби для захисту своїх прав у разі, коли споживач відмовляється від підпису акта (або не надає доказів своїх повноважень, або відмовляється назвати своє прізвище та/або посаду чи від участі у проведенні перевірки). Правила передбачають дійсність акта про порушення, якщо він підписаний трьома представниками постачальника. Законодавство не надає електропостачальнику інших засобів довести факт порушення Правил споживачем (якщо представник не називає свого прізвища та посади, не надає доказів своїх повноважень), як підпису акт про порушення Правил трьома особами (постанова Пленуму ВГСУ №3 від 16.12.2015р. "Про узагальнення судової практики вирішення спорів, що виникають у сфері надання послуг з електропостачання", постанова ВГСУ від 16.02.2015р. у справі №918/851/13).

З підстав перешкоджання групою осіб із застосуванням фізичної сили представникам ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" 09.06.2015р., незабезпечення уповноваженою особою участі у перевірці, посадові особи відповідача були не взмозі провести перевірку приладу обліку належним способом, про що склали акт за підписом трьох представників постачальника.

Отже, на підставі акту про порушення ПКЕЕ комісією ПАТ „ЕК „Одесаобленерго з розгляду актів про порушення ПКЕЕ прийнято рішення, оформлене протоколом №28 від 08.07.2015р., згідно з яким визначено обсяг та вартість недорахованої електричної енергії за період з дня технічної перевірки до дня складання акту, тобто, з 28.04.2015р. по 09.06.2015р. по дозволеній потужності згідно договору на поставку електроенергії 126,7кВт. Так, згідно п.2.5. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою НКРЕ №562 від 04.05.2006р., відповідачем розраховано недораховану енергію в обсязі 90265кВт/год. на суму 152006,24грн., у т.ч. ПДВ. При цьому, при розрахунку застосовано показники спожитої електроенергії за аналогічний звітний минулий період та взято за основу п.2.5. Методики, так як виявлено саме вплив зовнішнього частотного поля на прилад обліку позивача, який є приладом обліку постачання електричної енергії.

Крім того, в матеріалах справи наявні докази, які свідчать про те, що на одному фідері поєднані 18 споживачів та при проведенні їх перевірки електропередавальною організацією встановлено, що їх покази збігаються із обсягом фактично спожитої ними електричної енергії, крім показів ФГ „Одесарибгосп, перелік споживачів, які приєднані до фідеру автопарк (10кВ), пофідерний аналіз МВ-10кВ-Автопарк+ по Біляївському РЕС в період з травня по грудень 2015р., акти про обсяги спожитої електроенергії споживачів, що знаходяться на одному з позивачем фідері, крім акту самого споживача, технічні паспорти вимірювальних комплексів, акти технічної перевірки схеми обліку електричної енергії споживачів, що поєднані фідером автопарк (10кВ).

Під час проведення перевірки 09.06.2015р. згідно акту про опломбування №010737 представниками відповідача було опломбовано двері трансформатора позивача, в якому знаходився прилад обліку, однак, вказану пломбу в порушення п.п.10.2.26., 3.31. було самовільно знято без участі електропередавальної організації, на що вказують акт про порушення №031278 від 03.07.2105р., протокол №35 від 29.07.2105р.

Актом від 07.09.2015р. №031295 зафіксовано вихід з ладу приладу обліку позивача (енергія споживається, але приладом обліку не враховується), у звязку з чим його направлено на експертизу відповідно до протоколу №48 від 18.09.2015р. за актом-повідомленням про направлення на експертизу засобу вимірювальної техніки.

Однак, експертизу не проведено у звязку з тим, що на балансі ПАТ „ЕК „Одесаобленерго засобів фіксування частотного випромінювання, таких як широкосмуговий сканер радіочастот, не обліковується.

Одночасно, суд бере до уваги факт нанесення працівнику ПАТ „ЕК „Одесаобленерго під час проведення перевірки тілесних ушкоджень та вчинення опору при проведенні перевірки, яка є правом відповідача та співвідноситься із обовязком позивача надати доступ до приладу обліку.

Отже, проаналізовані судом у сукупності докази вказують на те, що мала місце бездіяльність позивача щодо збереження приладу обліку електроенергії в режимі роботи, що відповідає вимогам ПКЕЕ, а саме, усунення впливу сторонніх чинників на роботу вказаного засобу обліку, що і було зафіксовано відповідачем в акті про порушення №032417 від 09.06.2015р. Внаслідок недбалого ставлення позивача до обовязку щодо забезпечення нормальної роботи приладу обліку, цей прилад вийшов з ладу внаслідок дії на нього стороннього фізичного впливу.

Таким чином, є правомірним, законним прийняте на підставі акту №032417 від 09.06.2015р. рішення комісії ПАТ „ЕК „Одесаобленерго від 08.07.2015р. (протокол №28) в частині донарахування неврахованої електричної енергії внаслідок того, що прилад обліку позивача не обліковував споживання електричної енергії, тоді як така електроенергія фактично споживалася. У звязку з цим, спірне рішення не порушує прав та охоронюваних законом інтересів позивача та доводи позивача не спростовують самого факту правопорушення та підстав для застосування до нього оперативно-господарської санкції.

Враховуючи викладене, суд вважає недоведеними та такими, що не підлягають задоволенню позовні вимоги позивача щодо визнання недійсним рішення комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією ПАТ „ЕК „Одесаобленерго, оформленого протоколом №28 від 08.07.2015р., про визначення обсягу та вартості недорахованої електроенергії за період з дня технічної перевірки до дня складання акту, тобто, з 28.04.2015р. до 09.06.2015р. по дозволеній потужності згідно договору на поставку електроенергії 126,7кВт, а всього 90265кВт на суму 152006,24грн., в т.ч. ПДВ, відносно ФГ „Одесарибгосп.

Згідно ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Статтею 33 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом (ст. 43 ГПК України).

Таким чином, суд повністю відмовляє у задоволенні заявлених ФГ „Одесарибгосп позовних вимог.

Згідно ст.49 ГПК України судовий збір, сплачений позивачем в сумі 1218грн., відноситься за рахунок позивача.

Керуючись ст. ст. 49, 82- 85 ГПК України суд, -

ВИРІШИВ:

1. Відмовити у задоволенні позову ФГ „Одесарибгосп повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили згідно зі ст. 85 ГПК України, після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.

Повний текст рішення складено 22 лютого 2016 р.

Суддя І.А. Малярчук