ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 лютого 2016 року Справа № 903/380/15
Колегія суддів Вищого господарського суду України у складі :

головуючого суддіХодаківської І.П.,
суддівФролової Г.М.,
Яценко О.В.,
розглянувши
касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі"
на постанову від 02.09.2015 Рівненського апеляційного господарського суду
у справі№903/380/15 господарського суду Волинської області
за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі"
до проТоварної біржі "Універсальна-Полісся" стягнення 59 622,50 грн.
За участю представників сторін:

Від позивача - Замлинський С.С. (дов. від 25.12.15)

Гуріна Л.В. (дов. від 01.02.16)

Від відповідача - Оспанов Р.О. (дов. від 28.12.15)

У задоволенні клопотання про зупинення провадження у справі та надіслання матеріалів справи до слідчих органів відмовлено в зв'язку з тим, що заявником не доведено яким чином дана справа про стягнення з відповідача 59 622,50 грн стосується внесення до Єдиного реєстру досудових розслідувань відомостей щодо виявлених фактів ухилення від сплати податків службовими особами ТБ "Універсальна-Полісся".

ВСТАНОВИЛА:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Цунамі" звернулось до господарського суду Волинської області з позовом до Товарної біржі "Універсальна-Полісся" про стягнення 42 587,50грн. членських внесків, відрахованих із гарантійного внеску.

29.04.2015 позивач звернувся до суду із заявою про збільшення розміру позовних вимог, в якій містилось прохання стягнути з відповідача 59 622,50грн., з них 42 587,50грн. безпідставно нарахованого членського внеску, 17 035,00грн. біржової винагороди, оскільки регламентом передбачено біржову винагороду в розмірі 0,3% від вартості придбаних лотів, а відповідачем стягнуто з позивача 0,5%.

Рішенням господарського суду Волинської області від 12.06.2015 (суддя Кравчук В.О.) у задоволені позову відмовлено.

Постановою колегії суддів Рівненського апеляційного господарського суду від 02.09.2015 у складі: Олексюк Г.Є., Гудак А.В., Сініцина Л.М. рішення господарського суду першої інстанції залишено без змін.

ТОВ "Цунамі" у касаційній скарзі просить рішення та постанову попередніх судових інстанцій скасувати, справу направити на новий розгляд до господарського суду першої інстанції. Скарга мотивована неправильним застосуванням та порушенням судами норм чинного законодавства, зокрема, ст.ст.279, 281 Господарського кодексу України, ст.15 Закону України "Про товарну біржу", Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини, затв.наказом Державного комітету Лісового господарства України №42 від 19.02.2007.

Розглянувши матеріали справи та касаційної скарги, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів зазначає наступне.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що позовні вимоги обґрунтовані наступним:

ТОВ "Цунамі" є постійним учасником аукціонних торгів з продажу необробленої деревини на території усієї України.

За участь в аукціонних торгах, що відбулись 27.02.2015 на базі ТБ "Універсальна-Полісся" ТОВ "Цунамі" перерахувало на розрахунковий рахунок відповідача 269 950,40грн. гарантійного внеску.

Сума коштів в розмірі 184 775,40грн. була перерахована біржею на лісові господарства, як авансові платежі за куплену лісопродукцію.

Станом на 30.03.2015 на рахунку залишалось 86 571,98грн. гарантійного внеску.

Відповідно до наданого біржею рахунку №119 від 27.02.2015 та акта виконаних робіт від 27.02.2015 за організацію та проведення аукціонних торгів 27.02.2015 із гарантійного внеску було вирахувано 42 587,50грн. членського внеску, 42 587,50грн. біржової винагороди та 200,00грн. реєстраційного внеску.

При цьому, у п. 2.1 заявки на участь в аукціонних торгах 27.02.2015 товариство зобов'язалось сплатити після проведення аукціону (торгів) на рахунок біржі винагороду у розмірі 0,5% від вартості придбаних лотів, тоді як в регламенті зазначено, що переможці торгів, що придбали відповідну кількість лотів, сплачують протягом семи банківських днів після проведення аукціону на рахунок біржі винагороду у розмірі 0,3% від вартості придбаних лотів.

Про членські внески в заявці на участь в аукціонних торгах не зазначено.

Відповідач у своєму відзиві від 29.04.2015 зазначив про наступне:

ТОВ "Цунамі" уже не вперше бере участь у аукціонних торгах, а тому йому відомо про порядок та розміри сплати членських внесків.

Товариство, підписавши заявку на участь у спеціалізованому аукціоні (торгах) із продажу необробленої деревини по Волинському ОУЛМГ на 2 квартал та вступ в члени біржі на одну біржову (аукціонну) сесію від 27.02.2015, безпосередньо вказало на вступ в члени біржі на одну біржову сесію та про ознайомлення з умовами та регламентом.

Незважаючи на незгоду з членськими внесками товариство приступило до виконання договорів купівлі-продажу деревини за наслідком придбаних лотів на аукціонних торгах від 27.02.2015, що свідчить про виконання аукціонних зобов'язань та фактичну згоду з ними.

Господарські суди попередніх інстанцій при відмові в позові посилались на те, що 27.02.2015 ТОВ "Цунамі" подало до ТБ "Універсальна-Полісся" заявку на участь у спеціалізованому аукціоні (торгах) із продажу необробленої деревини по Волинському ОУЛМГ на 2 квартал та вступ в члени біржі на одну біржову (аукціонну) сесію.

Відповідно до протоколу №15 засідання біржового комітету ТБ "Універсальна-Полісся" від 27.02.2015, ТОВ "Цунамі" було прийнято в тимчасові члени товарної біржі на одну біржову сесію.

Відповідно до п. 2.1 заявки у випадку перемоги товариство зобов'язалось сплатити після проведення аукціону (торгів) на рахунок біржі винагороду до підписання договору купівлі-продажу 0,5% від вартості придбаних лотів.

27.02.2015 товарною біржею виставлено товариству до сплати рахунок №119 на суму 85 175,00грн., з них 42 587,50грн. членських внесків, 42587,50грн. біржової винагороди.

Рішення та постанова прийняті на основі положень Господарського кодексу України, а саме статей 279, 281, положень Закону України "Про товарну біржу", а саме статей 3, 8, 10.

Відповідно до ч. 1 ст. 279 Господарського кодексу України, товарна біржа є особливим суб'єктом господарювання, який надає послуги в укладенні біржових угод, виявленні попиту і пропозицій на товари, товарних цін, вивчає, упорядковує товарообіг і сприяє пов'язаним з ним торговельним операціям.

Відповідно до ч. 4 ст. 281 Господарського кодексу України біржові операції дозволяється здійснювати тільки членам біржі або брокерам - громадянам, зареєстрованих на біржі відповідно до її статуту для виконання доручень членів біржі, яких вони представляють, щодо здійснення біржових операцій.

Статтею 3 Закону України "Про товарну біржу" передбачено права товарної біржі, зокрема, встановлювати вступні та періодичні внески для членів біржі, плату за послуги, що надаються біржею; встановлювати інші грошові збори; встановлювати і стягувати відповідно до статуту біржі плату за реєстрацію угод на біржі, штрафи та інші санкції за порушення статуту біржі та біржових правил.

Згідно ст. 8 Закону України "Про товарну біржу" членами товарної біржі є засновники, а також прийняті до її складу згідно із статутом біржі вітчизняні та іноземні юридичні і фізичні особи. Порядок прийняття у члени біржі та вибуття із складу її членів визначається статутом товарної біржі.

Статтею 10 Закону України "Про товарну біржу" передбачено, що член товарної біржі зобов'язаний: додержуватись статуту біржі, біржових правил торгівлі, рішень загальних зборів членів біржі та біржового комітету (ради біржі); провадити розрахунки за своїми угодами відповідно до правил біржової торгівлі та своєчасно інформувати біржовий комітет (раду біржі) про зміни у своєму фінансовому становищі, що можуть негативно вплинути на виконання його зобов'язань перед третіми особами та біржею; сплачувати членські внески, вести облік здійснюваних угод за формою, визначеною правилами біржової торгівлі; подавати необхідну інформацію контролюючим органам біржі; не розголошувати конфіденційні відомості та комерційну таємницю про діяльність біржі.

Крім того, суди послались на лист-відповідь від 28.01.2015 за №28-01/011-2015, в якому асоціація "Союз бірж України" рекомендувала встановити товарній біржі біржову винагороду в розмірі 0,5% від суми придбаних лотів, членські внески - 0,5% від суми придбаних лотів.

При цьому ні судом першої інстанції, ні судом другої інстанції не взято до уваги Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини, затв.наказом Державного комітету Лісового господарства України №42 від 19.02.2007 (яке регулює порядок реалізації усієї необробленої деревини, які здійснюють заготівлю деревини, як постійні користувачі лісових ресурсів), на яке неодноразово посилався позивач у своїх пояснення до позовної заяви та до апеляційної скарги.

Відповідно до п.1.6 Положення, зокрема, покупець - суб'єкт господарської діяльності незалежно від форми власності, резидент України, який бажає придбати необроблену деревину для забезпечення потреб власного деревообробного виробництва відповідно до умов аукціону від свого імені та за власний рахунок і не перебуває у стані ліквідації або проти якого не порушено справу про банкрутство.

Відповідно до п.2.2 Положення перелік учасників спеціалізованих торгів визначається Міністерством промислової політики України.

Відповідно до п.2.13 Положення для участі в аукціоні покупці необробленої деревини подають біржі заяву про участь в аукціоні, до якої додаються:

- нотаріально засвідчена копія свідоцтва про державну реєстрацію підприємства (юридичної особи або фізичної особи - підприємця);

- нотаріально засвідчені копії установчих документів;

- копія свідоцтва про взяття на облік платника податків;

- довідка за підписом керівника суб'єкта господарювання щодо обсягу фактично переробленої необробленої деревини за попередній квартал, завірену печаткою;

- довіреність уповноваженим особам покупця з повноваженнями на участь в аукціоні та на підписання договорів купівлі-продажу;

- документ (копія платіжного доручення), що підтверджує перерахування гарантійного внеску.

Копії документів на участь в аукціоні повинні бути завірені печаткою покупця за винятком копій документів, які повинні бути засвідчені нотаріально.

Судами не взято до уваги п.2.8 Положення щодо оголошення, організації, умов проведення аукціону; п.3.1 Положення щодо обов'язків біржі, як організатора аукціону, де, зокрема, зазначено, що біржа розробляє регламент проведення аукціону.

Господарськими судами попередніх інстанцій не з'ясовано правовідносини сторін з урахуванням цих та інших вимог Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини.

Судами також нормативно не обгрунтовано можливість прийняття у члени біржі на одну біржову (аукціонну) сесію, права та обов'язки цієї особи, а також розмір членських внесків, які має сплачувати ця особа за участь в аукціоні.

Судами також не з'ясовано у який спосіб і коли ТОВ "Цунамі" було повідомлено про необхідність сплати членського внеску для вступу в тимчасові члени товарної біржі для участі в аукціоні від 27.02.2015 в розмірі 0,5% від суми придбаних лотів, з урахуванням того, що у заявці (а саме у п.2.1) зазначено, що у випадку перемоги товариство зобов'язується сплатити після проведення аукціону (торгів) на рахунок біржі винагороду до підписання договору купівлі-продажу 0,5% від вартості придбаних лотів, але немає жодного слова про необхідність сплати членського внеску для вступу в тимчасові члени товарної біржі для участі в аукціоні в розмірі 0,5% від суми придбаних лотів. У Регламенті відповідача також не зазначено про необхідність сплати членських внесків в розмірі 0,5% від суми придбаних лотів для осіб, прйнятих у члени біржі на одну біржову (аукціонну) сесію.

Відповідно до п.2.13 Положення про організацію та проведення аукціонів з продажу необробленої деревини для участі в аукціоні покупці необробленої деревини подають біржі заяву про участь в аукціоні, до якої додається, зокрема, документ (копія платіжного доручення), що підтверджує перерахування гарантійного внеску.

Відповідно до п.2.14 Положення сума гарантійного внеску визначається у розмірі п'яти відсотків від початкової вартості лота.

Гарантійний внесок повинен бути перерахований на рахунок біржі в терміни, зазначені в оголошенні про проведення аукціону.

Відповідно до п.2.13 Положення якщо покупці, які подали заяви про купівлю, не придбали заявлених ними лотів, гарантійний внесок повертається їм протягом трьох банківських днів з дня проведення аукціону. У разі, якщо покупці придбали заявлені лоти, гарантійний внесок перераховується продавцю як оплата за товар.

Господарські суди попередніх інстанцій не з'ясували, з урахуванням вищенаведеного, чи вправі біржа утримувати з гарантійного внеску винагороду біржі та членські внески для вступу в тимчасові члени товарної біржі.

Враховуючи, що в силу статті 1117 Господарського процесуального кодексу України у суду касаційної інстанції відсутнє право встановлювати або вважати доведеними обставини справи, які не були встановлені судами попередніх інстанцій, так само як і надавати їм власну юридичну оцінку, колегія суддів зазначає, що у розумінні статті 1119 названого Кодексу усі вищевикладені обставини є підставою для скасування судових рішень судів попередніх інстанцій у даній справі і передачі її на новий розгляд до місцевого господарського суду.

За таких обставин колегія суддів, дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню, а рішення судів першої та апеляційної інстанцій - скасуванню з передачею справи на новий розгляд до суду першої інстанції, під час здійснення якого суду необхідно врахувати вищезазначені обставини, які стали підставою для скасування оскаржуваних судових рішень, і повністю встановивши фактичні обставини справи, підтверджені належними та допустимими доказами, з наданням їм обґрунтованої юридичної оцінки, вирішити спір з приводу наявності чи відсутності підстав для задоволення позову із застосуванням до спірних правовідносин відповідних норм матеріального права.

Керуючись, ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-10, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Вищого господарського суду України

ПОСТАНОВИЛА:

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Цунамі" задовольнити.

Постанову від 02.09.2015 Рівненського апеляційного господарського суду у справі №903/380/15 господарського суду Волинської області та рішення від 12.06.2015 господарського суду Волинської області скасувати; справу №903/380/15 направити на новий розгляд до господарського суду Волинської області.

Головуючий суддя І. Ходаківська

Судді Г. Фролова

О. Яценко