ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" лютого 2016 р.Справа № 5016/1974/2012(18/48)
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Воронюка О.Л.

Суддів: Лашина В.В., Мирошниченко М.А.

при секретарі Станковій І.М.

За участю:

Від ПАТ "Укрсоцбанк" - Терещенко О.О., довіреність № 5203, 5204, дата видачі : 15.12.14;

Арбітражний керуючий - Бутенко О.О., посвідчення № 912, дата видачі : 05.06.13;

Інші представники учасників процесу в судове засідання не з'явились, про день, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ПАТ "Укрсоцбанк"

на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 17.12.2015р.

у справі №5016/1974/2012(18/48)

Кредитор 1: Публічне акціонерне товариство "Укрсоцбанк"

Кредитор 2: Центральний районний центр зайнятості

Кредитор 3: Управління Пенсійного фонду України в Центральному районі м. Миколаєва

Кредитор 4: Миколаївське обласне відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності.

Банкрут: Товариство з обмеженою відповідальністю "Транскорн"

Ліквідатор: арбітражний керуючий Бутенко О.О.

Встановив:

26.09.2012 до господарського суду Миколаївської області від ПАТ «Укрсоцбанк» надійшла заява про порушення справи про банкрутство ТОВ «Транскорн».

28.09.2012 до господарського суду Миколаївської області порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ «Транскорн».

05.11.2012 ухвалою господарського суду Миколаївської області введено процедуру розпорядження майном.

Визначено грошові вимоги Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк"в сумі 404 376 грн. 21 коп.

Розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Транскорн" призначено арбітражного керуючого Глуховського Олексія Юрійовича (ліцензія АВ №397277 від 19.08.2008р.).

18.04.2013 ухвалою господарського суду Миколаївської області затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Транскорн" на загальну суму 662 808 грн. 87 коп.

Визнано грошові вимоги наступних кредиторів: Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" у сумі 662 426 грн. 29 коп. з яких: 7085 грн. - перша черга, 609 569 грн. 07 коп. - четверта черга, 45 772 грн. 22 коп. - шоста черга реєстру вимог кредиторів; Центральний районний центр зайнятості у сумі 37 грн. 30 коп. - друга черга реєстру вимог кредиторів; Управління Пенсійного фонду України в Центральному районі м. Миколаєва у сумі 345 грн. 28 коп. - друга черга реєстру вимог кредиторів.

04.07.2013 постановою господарського суду Миколаївської області визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Транскорн" (54048, м. Миколаїв, вул. Сілікатна, 283, кв. 19, ) - банкрутом.

Відкрито ліквідаційну процедуру Товариства з обмеженою відповідальністю "Транскорн" ().

Призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Транскорн" арбітражного керуючого Глуховського Олексія Юрійовича (ліцензія АВ №397277 від 19.08.2008р., АДРЕСА_2).

16.12.2014 ухвалою господарського суду Миколаївської області, залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 30.02.2014, усунено арбітражного керуючого Глуховського Олексія Юрійовича від виконання обов`язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Транскорн" ().

Призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Транскорн" () - арбітражного керуючого Бутенка Олега Олександровича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 912 від 18.04.2013р.; ідентифікаційний код НОМЕР_1; АДРЕСА_3).

Зобов'язано арбітражного керуючого Глуховського О.Ю. у 10-ти денний строк, з дня винесення даної ухвали, передати всі документи щодо банкрутства Товариства з обмеженою відповідальністю "Транскорн" () призначеному ліквідатору Бутенко Олегу Олександровичу. Акт прийому - передачі надати до суду.

Зобов'язано призначеного ліквідатора Бутенко Олега Олександровича завершити ліквідаційну процедуру Товариства з обмеженою відповідальністю "Транскорн" () та надати суду звіт про проведену роботу.

28.07.2015 постановою Вищого господарського суду України ухвалу господарського суду Миколаївської області від 16.12.2014 року та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 11.02.2015 року у справі №516/1974/2012 (18/48) в частині призначення ліквідатором ТОВ "Транскорн" арбітражного керуючого Бутенка О.О. - скасовано, в скасованій частині справу передано на розгляд до господарського суду Миколаївської області.

Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 16.12.2014 року та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 11.02.2015 року у справі №516/1974/2012 (18/48) в частині усунення арбітражного керуючого Глуховського О.Ю. від виконання обов'язків ліквідатора - залишено без змін.

Зобов'язано арбітражного керуючого Бутенка О.О. виконувати обов'язки ліквідатора ТОВ "Транскорн" до призначення в установленому законом порядку ліквідатора ТОВ "Транскорн".

20.10.2015 ухвалою господарського суду Миколаївської області призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Транскорн" () - арбітражного керуючого Бутенка Олега Олександровича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) № 912 від 18.04.2013р.; ідентифікаційний код НОМЕР_1; АДРЕСА_3).

Зобов'язано призначеного ліквідатора Бутенко Олега Олександровича надати суду звіт про проведену роботу з ліквідації Товариства з обмеженою відповідальністю "Транскорн" ().

17.12.2015 ухвалами господарського суду Миколаївської області, з урахуванням ухвали господарського суду Миколаївської області від 28.12.2015 про виправлення описки, затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Транскорн" (54048, м. Миколаїв, вул. Сілікатна, 283, кв. 19, ) станом на 26.10.2015р.

Ліквідовано Товариство з обмеженою відповідальністю "Транскорн" (54048, м. Миколаїв, вул. Сілікатна, 283, кв. 19, ).

Провадження у справі № 5016/1974/2012(18/48) про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Транскорн" припинено.

Задоволено клопотання ліквідатора від 29.10.2015 вих. № 02-01/08/394, затверджено звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Бутенко О.О. при виконанні обов'язків ліквідатора ТОВ «Транскорн» з розрахунку чотирьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним повноважень ліквідатора на загальну суму за період з 16.12.2014 по 26.10.2015 на загальну суму 52001,80грн.

Стягнено з ПАТ «Укрсоцбанк» на користь арбітражного керуючого Бутенка О.О. грошові кошти у сумі 51 968,53грн.

Стягнено з Центрального районного центру зайнятості на користь арбітражного керуючого Бутенка О.О. грошові кошти у сумі 2,93грн.

Стягнено з Управління Пенсійного фонду України в Центральному районі міста Миколаєва на користь арбітражного керуючого Бутенка О.О. грошові кошти у сумі 27,09грн.

Стягнено з Миколаївського обласного відділення Фонду соціального страхування тимчасової втрати працездатності на користь арбітражного керуючого Бутенка О.О. грошові кошти у сумі 3,25 грн.

Не погоджуючись із ухвалою господарського суду Миколаївської області від 17.12.2015 про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Бутенко О.О. та стягнення з ПАТ «Укрсоцбанк» на користь Бутенка О.О. грошові кошти у сумі 51 968,53грн. до Одеського апеляційного господарського суду від ПАТ «Укрсоцбанк» надійшла апеляційна скарга в якій скаржник просив скасувати оскаржувану ухвалу повністю, прийняти постанову, якою відмовити у задоволенні клопотання ліквідатора про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат при виконанні обов'язків ліквідатора ТОВ «Транскорн».

В обґрунтування своїх вимог скаржник послався на порушення норм матеріального та процесуального права господарським судом Миколаївської області при прийнятті оскаржуваного судового рішення.

16.02.2015 до Одеського апеляційного господарського суду від арбітражного керуючого Бутенка О.О. надійшов відзив на апеляційну скаргу в якому арбітражний керуючий просив ухвалу господарського суду Миколаївської області від 17.12.2015 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення з підстав викладених у відзиві.

Відповідно до частини 2 статті 41 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно з частиною 1 статті 41 Закону про банкрутство, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Відповідно до частини 1 статті 98 Закону про банкрутство, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право отримувати винагороду в розмірі та порядку, передбачених цим Законом.

Порядок сплати грошової винагороди арбітражного керуючого та відшкодування його витрат, понесених під час виконання повноважень у справі про банкрутство, визначено положеннями статті 115 Закону про банкрутство.

Відповідно до частин 1, 3, 4 статті 115 Закону про банкрутство, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород. Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора визначається в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи до відкриття господарським судом процедури ліквідації банкрута за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень ліквідатора, а її розмір не може перевищувати десяти мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень. Право вимоги основної грошової винагороди виникає в арбітражного керуючого в останній день кожного календарного місяця виконання ним повноважень ліквідатора. Витрати арбітражного керуючого, пов'язані з виконанням ним повноважень у справі про банкрутство, відшкодовуються в порядку, передбаченому цим Законом.

Положеннями частини 5 статті 115 Закону про банкрутство визначено джерела сплати грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, а саме за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Відповідно до частини 7 статті 115 Закону про банкрутство, ліквідатор щомісяця звітує перед комітетом кредиторів про нарахування та виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат. Звіт арбітражного керуючого про нарахування і виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат доводиться кредиторам до відома та повинен бути схвалений або погоджений комітетом кредиторів. Звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури ліквідації подається арбітражним керуючим до господарського суду за п'ять днів до закінчення ліквідаційної процедури, розглядається судом та затверджується ухвалою, що може бути оскаржена у встановленому порядку.

Як вбачається із матеріалів справи, 22.07.2015р. до суду від ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю «Транскорн» (ТОВ «Транскорн») надійшло клопотання (від 20.07.2015р. № 02-01/08/244) про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Бутенка О.О. при виконанні обов'язків ліквідатора ТОВ «Транскорн» з розрахунку чотирьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень ліквідатора на загальну суму за період з 16.12.2014 року по 20.07.2015 на загальну суму 35037,44 грн. та стягнення вказаних коштів з кредиторів.

20.10.2015р. ліквідатором подано уточнене клопотання (від 15.10.2015р.) про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Бутенка О.О. при виконанні обов'язків ліквідатора ТОВ «Транскорн» з розрахунку чотирьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень ліквідатора на загальну суму за період з 16.12.2014 року по 26.10.2015 на загальну суму 52001,80 грн.

30.10.2015р. ліквідатором надано суду клопотання (від 29.10.2015р. вих..№ 02-01/08/394) про затвердження звіту про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Бутенка О.О. при виконанні обов'язків ліквідатора ТОВ «Транскорн» з розрахунку чотирьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень ліквідатора на загальну суму за період з 16.12.2014 року по 26.10.2015 на загальну суму 52001,80 грн., який було схвалено (погоджено) комітетом кредиторів 29.10.2015р.

20.10.2015 ухвалою господарського суду Миколаївської області, з урахуванням ухвали господарського суду Миколаївської області від 28.12.2015 про виправлення описки, задоволено клопотання ліквідатора від 29.10.2015 вих. № 02-01/08/394, затверджено звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат арбітражного керуючого Бутенко О.О. при виконанні обов'язків ліквідатора ТОВ «Транскорн» з розрахунку чотирьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання ним повноважень ліквідатора на загальну суму за період з 16.12.2014 по 26.10.2015 на загальну суму 52001,80грн.

Стягнено з ПАТ «Укрсоцбанк» на користь арбітражного керуючого Бутенка О.О. грошові кошти у сумі 51 968,53грн.

Стягнено з Центрального районного центру зайнятості на користь арбітражного керуючого Бутенка О.О. грошові кошти у сумі 2,93грн.

Стягнено з Управління Пенсійного фонду України в Центральному районі міста Миколаєва на користь арбітражного керуючого Бутенка О.О. грошові кошти у сумі 27,09грн.

Стягнено з Миколаївського обласного відділення Фонду соціального страхування тимчасової втрати працездатності на користь арбітражного керуючого Бутенка О.О. грошові кошти у сумі 3,25 грн.

Зазначений судовий акт обгрунтовано тим, що дванадцять місяців своєї роботи до введення процедури ліквідації, керівник ТОВ «Транскорн» заробітну плату не отримував.

Судова колегія вважає за необхідне зазначити про те, що оскаржувана ухвала, якою стягнено винагороду арбітражного керуючого була прийнята одночасно із прийняттям ухвали про затвердження звіту ліквідатора, тобто після встановлення усіх обставин справи, у одному судовому засіданні.

Як вірно встановлено господарським судом Миколаївської області, до вступу в силу постанови Вищого господарського суду України від 28.07.2015р. у справі №5016/1974/2012(18/48), а саме з 16.12.2014р. до 28.07.2015р., арбітражний керуючий Бутенко Олег Олександрович виконував повноваження ліквідатора ТОВ «Транскорн» на підставі ухвали Господарського суду Миколаївської області від 16.12.2014р. у справі №5016/1974/2012(18/48), після вступу в силу постанови Вищого господарського суду України від 28.07.2015р. (з 28.07.2015р. по 20.10.2015р.) арбітражний керуючий Бутенко Олег Олександрович виконував повноваження ліквідатора ТОВ «Транскорн» на підставі зазначеної постанови ВГС України, з 20.10.2015р. арбітражний керуючий Бутенко Олег Олександрович виконував повноваження ліквідатора ТОВ «Транскорн» на підставі ухвали Господарського суду Миколаївської області від 20.10.2015р. у справі №5016/1974/2012(18/48).

Відповідно до ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», п. 37 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 № 01-06/606/2013 (із змінами, внесеними Інформаційним листом від 26.12.2013 № 01-06/1862/2013), основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора ТОВ «Транскорн» визначається у розмірі чотирьох мінімальних заробітних плат.

Як вбачається із матеріалів справи, арбітражним керуючим Бутенко О.О. завчасно повідомлено про скликання комітету кредиторів всіх його членів.

Судовою колегією встановлено, що кредитор ПАТ «Укрсоцбанк» повідомлений про скликання кредиторів за адресою м. Одеса вул. Юрія Олеши, 6 м. Одеса, 65014, оскільки ПАТ «Укрсоцбанк» визначено, що документи підрозділами Укрпошти перенаправляються з адреси Філії кредитора в м. Херсоні до Одеського офісу за адресою м. Одеса вул. Юрія Олеши, 6 м. Одеса, 65014.

Повідомлення про скликання комітету кредиторів було вручено працівникам ПАТ «Укрсоцбанк» в м. Одеса вул. Юрія Олеши, 6 м. Одеса, 65014 про що свідчить відмітка кредитора про отримання.

Отже, посилання скаржника у своїй апеляційній скарзі на те, що кредитор не був належним чином повідомлений про скликання комітету кредиторів судовою колегією не приймається.

Згідно з частиною 6 статті 115 Закону про банкрутство, кредитори можуть створювати фонд для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого. Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Отже, оплата послуг ліквідатора за період виконання ним своїх повноважень здійснюється за рахунок коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу його майна (майнових прав), або із фонду для авансування грошової винагороди та відшкодування витрат арбітражного керуючого, якщо такий створено комітетом кредиторів боржника.

При цьому, керуючись принципом пропорційності голосів кредиторів на зборах кредиторів кількості їх грошових вимог відповідно до статті 26 Закону про банкрутство, господарський суд вправі застосувати такий принцип до розподілу між кредиторами витрат, пов'язаних з проведенням ліквідаційної процедури (в тому числі на виплату грошової винагороди та відшкодування витрат ліквідатора), за відсутності у боржника коштів від господарської діяльності, від реалізації його майна та рішення комітету кредиторів про утворення фонду для оплати грошової винагороди ліквідатору чи відшкодування його витрат.

Як вбачається із матеріалів справи, комітетом кредиторів на засіданні 29.10.2015р., в тому числі, прийнято рішення: схвалити (погодити) звіт про нарахування і виплату основної та додаткової грошових винагород арбітражного керуючого, здійснення та відшкодування витрат при виконанні повноважень ліквідатора ТОВ «Транскорн» за період з 16.12.2014 року по 26.10.2015 року з розрахунку чотирьох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання ним повноважень ліквідатора на загальну суму 52001 (п'ятдесят дві тисячі одна) грн. 80 коп.

Керуючись принципом пропорційності голосів кредиторів кількості їх грошових вимог відповідно до ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд вправі застосувати такий принцип до розподілу витрат між кредиторами за відсутності коштів від реалізації майна боржника на проведення ліквідаційної процедури.

Як вірно встановлено господарським судом Миколаївської області, вимоги ПАТ "Укрсоцанк" становлять 662426,29грн - частка від сукупного розміру кредиторських вимог становить 99, 93603081, а отже, частка в оплаті винагороди арбітражного керуючого становить 51 968,53грн., вимоги Центрального районного центру зайнятості становлять 37.3 грн - частка від сукупного розміру кредиторських вимог становить 0,005627213, а отже, частка в оплаті винагороди арбітражного керуючого становить 2,93грн., вимоги Управління пенсійного фонду України становлять 345,28грн - частка від сукупного розміру кредиторських вимог становить 0,052090192, а отже, частка в оплаті винагороди арбітражного керуючого становить 27,09грн., вимоги Миколаївського обласного відділення Фонду соціальногострахування з тимчасової втрати працездатності становлять 41,44грн - частка від сукупного розміру кредиторських вимог становить 0,006251789, а отже, частка в оплаті винагороди арбітражного керуючого становить 3,25грн.

Отже, колегією суддів не приймається посилання скаржника на безпідставність нарахування і виплату основної та незаконності визначення джерела сплати витрат у ліквідаційній процедурі.

Щодо посилання скаржника у своїй апеляційній скарзі на те, що дії які були вчинені ліквідатором не є співрозмірними з розміром затвердженої судом оплати його винагороди судовою колегією не приймається оскільки з матеріалів справи не вбачається будь-яких скарг на дії ліквідатора під час виконання його повноважень.

Аналізуючи матеріали справи, судова колегія доходить до висновку про те, що судом першої інстанції цілком вірно встановлені обставини справи, ним дана правильна юридична оцінка із застосуванням належних норм матеріального права з дотриманням норм процесуального права.

Враховуючи, що інші доводи апеляційної скарги ПАТ «Укрсоцбанк» не спростовують правильних висновків місцевого господарського суду, підстави для скасування ухвали господарського суду Миколаївської області від 17.12.2015р. у справі №5016/1974/2012(18/48) відсутні.

Керуючись ст.ст. 85, 99, 101; 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

Постановила:

Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 17.12.2015р. у справі №5016/1974/2012(18/48) залишити без змін, а апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Укрсоцбанк» без задоволення.

Головуючий суддя О.Л. Воронюк

Суддя В.В. Лашин

Суддя М.А. Мирошниченко