ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" лютого 2016 р.Справа № 916/3590/15
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Пироговського В.Т.

суддів: Лавриненко Л.В.

ОСОБА_1

при секретарі Мельник Ю.М.

за участю представників учасників процесу:

від ТОВ "Ресурс Девелопмент" - ОСОБА_2,

від ТОВ "Ресурс Девелопмент" - ОСОБА_3,

від ДП "Морський торговельний порт "Южний" - ОСОБА_4,

від ДП "Морський торговельний порт "Южний" - ОСОБА_5С

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ДП "Морський торговельний порт "Южний"

на рішення господарського суду Одеської області від 12.11.2015р.

зі справи № 916/3590/15

за позовом ДП "Морський торговельний порт "Южний"

до відповідача: ТОВ "Ресурс Девелопмент"

про стягнення 82 248,35грн. пені за несвоєчасне виконання робіт та 31 633, 98грн. штрафу

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 03.12.2015р. прийнята до провадження та призначена до розгляду на 13.01.2016р. апеляційна скарга ДП "Морський торговельний порт "Южний" на рішення господарського суду Одеської області від 12.11.2015р. зі справи №916/3590/15.

Ухвалою суду від 13.01.2016р., задоволено клопотання ТОВ "Ресурс Девелопмент", розгляд справи відкладено на 03.02.2016р.

Учасники судового процесу належним чином повідомлені про час і місце розгляду апеляційної скарги, що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення та реєстром вихідної кореспонденції Одеського апеляційного господарського суду за 15.01.2016 р.

Згідно із приписами ст.85 ГПК України у судовому засіданні 03.02.2016 р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ДП „Морський торговельний порт „Южний звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою про стягнення з ТОВ „Ресурс Девелопмент 82 248,35 грн. пені і 31 633,98 грн. штрафу за ОСОБА_6 від 09.08.2013 № СД/ВКБ-445.

Рішенням місцевого господарського суду Одеської області від 12.11.2015 р. зі справи №916/3590/15 (суддя Шаратов Ю.А.) позов задоволено частково, стягнуто з ТОВ „Ресурс Девелопмент на користь ДП „Морський торговельний порт „Южний 31 633,98 грн. штрафу. В задоволені іншої частини позову відмовлено. Вирішено питання щодо судових витрат.

Судове рішення з посиланням на ст.ст.525,526 ЦК України, п.п.1.1, 2.2, 3.4 ОСОБА_6 вмотивовано обґрунтованістю заявлених вимог. При цьому, суд, відмовляючи ДП „Морський торговельний порт „Южний в задоволенні вимог щодо стягнення пені, вказав на те, що наявне прострочення кредитора, на час якого, відповідно до ч.2 ст. 613 ЦК України відстрочене і зобов'язання Товариства за ОСОБА_6 підряду на виконання робіт від 09.08.2013 № СД/ВКБ-445 (надалі-Договір) щодо 2-го та 3-го етапу.

Не погоджуючись із зазначеним рішенням, ДП "Морський торговельний порт "Южний" звернулось до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду першої інстанції від 12.11.2015р. по даній справі скасувати в частині відмови стягнення пені, вказуючи, що дане рішення є незаконним, неповним та необґрунтованим і прийнятим з порушенням норм матеріального права.

Зокрема, підприємство відзначає, що судом не обґрунтувано зроблено висновок про прострочення кредитора та посилання на ст.29 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», наказу Мінрегіону №45 від 16.05.2011 року «Про затвердження Порядку розроблення проектної документації на будівництво обєктів», п.2 Наказу Міністерства оборони України №771 від 14.11.2013 року «Про затвердження Правил надання технічних умов до інженерного забезпечення обєкта будівництва щодо пожежної та техногенної безпеки» згідно із якими отримання технічних умов до інженерного забезпечення обєкта будівництва щодо пожежної та техногенної безпеки здійснюється на добровільній основі та не є обовязковим. Тобто, вважає, що всі документи та вихідні дані на розробку проектної документації надані проектувальнику ТОВ „Ресурс Девелопмент своєчасно, строки виконання робіт порушені з вини Підрядника.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши наявні в них докази, перевіривши правильність застосування господарським судом Одеської області норм процесуального і матеріального права, повноту та обєктивність дослідження ним обставин справи, колегія суддів зазначає:

Як встановлено господарським судом та підтверджується матеріалами справи між ДП „Морський торговельний порт „Южний (Замовник) і ТОВ „Ресурс Девелопмент (Підрядник) укладено Договір підряду на виконання робіт від 09.08.2013 року № СД/ВКБ-445, згідно з яким підрядник зобовязався на власний ризик виконати за плату відповідно до умов договору за завданням Замовника роботи з розробки проектної документації «Будівництво поліклініки ДП «МТП «Южний» в м. Южне, а замовник зобовязується прийняти ці роботи та оплатити їх, на умовах, викладених у цьому договорі. Підрядник зобовязався: передати у власність замовника результати робіт за актом виконаних робіт у визначені в договорі строки; забезпечити якість робіт та їх результатів відповідно до вимог Додатку № 1, чинних будівельних норм, стандартів та правил; виконати експертизу проекту (п.2.2 ОСОБА_6).

Згідно із п.2.4 ОСОБА_6 замовник зобовязаний:

-надати Підряднику завдання на виконання робіт;

-до початку виконання робіт ознайомити Підрядника з вимогами діючого Тимчасового положення про забезпечення пропускного, внутрішньооб?єктового режиму та морської безпеки на території ДП «МТП «Южний»;

-сплатити Підряднику загальну ціну робіт на умовах, викладених у цьому ОСОБА_6;

-прийняти від Підрядника результати виконаних робіт за актом виконаних робіт, якщо виконані роботи відповідають умовам ОСОБА_6, та оплачувати їх у розмірах і в строки передбачені цим ОСОБА_6;

-забезпечувати Підрядника інформацією, необхідною для виконання робіт;

-забезпечити Підрядника перепустками на територію ДП «МТП «Южний» згідно з вимогами діючого Тимчасового положення про забезпечення пропускного, внутрішньооб?єктового режиму та морської безпеки на території ДП «МТП «Южний».

Загальна вартість робіт та порядок розрахунків визначена п.п.4;5 ОСОБА_6 та Додатком №2 «Договірна ціна».

Строки виконання робіт визначаються у Додатку № 3 «Календарний план виконання робіт», що є невідємною частиною договору. Датою закінчення робіт вважається дата їх прийняття замовником за ОСОБА_6 виконаних робіт. Договір набирає чинності з моменту його підписання сторонами та скріплення печатками сторін і діє до 01.03.2014, але в будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобовязань (п.6 ОСОБА_6) .

На виконання вищезазначеного договору Позивачем сплачена вартість 1-го етапу робіт за ОСОБА_6 у розмірі 321 021,60 грн.- платіжними дорученнями від 19.08.2013 р. № 2367 на суму 160 510,80 грн. та від 09.01.2014 р. № 192376 на суму 160 510,80 грн. (Т.1, а.с. 35, 36).

Додатковою угодою № 1 від 20.02.2014 р. до ОСОБА_6, викладено у новій редакції п. 10.1 ОСОБА_6, внаслідок чого продовженого строк його дії до 31.05.2014 р., але у будь-якому випадку до повного виконання сторонами своїх зобовязань. Крім того, вказаною додатковою угодою викладено у новій редакції Додаток № 3 до ОСОБА_6 від 09.08.2013 р., та встановлено наступний календарний план виконання робіт. 1-й етап «Розробка проекту «Будівництво поліклініки ДП «МТП «Южний»: початок з дати сплати авансу, закінчення через 90 календарних днів після початку роботи по 1-му етапу. 2-й етап «Проведення експертизи проекту «Будівництво поліклініки ДП «МТП «Южний»: початок дата розрахунку за 1-й етап, закінчення через 85 календарних днів після початку роботи по 2-му етапу. 3-й етап «Розробка робочої документації «Будівництво поліклініки ДП «МТП « Южний»: початок дата розрахунку за 1-й етап робіт, закінчення через 90 календарних днів після початку роботи по 3-му етапу (т.1, а.с.34- 34).

З урахуванням умов, викладених у Додатку № 3 до ОСОБА_6, у редакції Додаткової угоди № 1 від 20.02.2014 р., закінчення строків виконання 2-го і 3-го етапів робіт, які обраховуються з дати розрахунку за 1-й етап - 09.01.2014 р., повинно відбутись відповідно 03.04.2014 р. та 08.04.2014 р..

На виконання зобовязань за договором підряду робіт ТОВ „Ресурс Девелопмент та Державним підприємством «Спеціалізована державна експертна організація- Центральна служба Української державної будівельної експертизи» укладено Договір на виконання експертизи проекту від 30.12.2013 р. №16-2276-13, предметом якого є проведення експертизи проекту щодо дотримання вимог міцності, надійності та довговічності будинків і споруд (в залежності від особливості проекту: санітарного та епідеміологічного благополуччя населення, екології, охорони праці, енергозбереження та енергоефективності, пожежної, техногенної, ядерної та радіаційної безпеки, кошторисної частини) проекту: Будівництво поліклініки ДП МТП Южний в м. Южне зі змінами внесеними ОСОБА_6 від 21.01.2014 №1 до договору № 16-2276-13 від 30.12.2013 щодо продовження строку проведення експертизи до 27.03.2014 (Т.1, а.с.80-83).

Накладною №19 (вих.№1) від 18.01.2014 р., Підрядник звернувся до Замовника про надання документів, яких не вистачає для своєчасного проходження експертизи та отримання позитивного висновку, а саме: 1) на наданих Містобудівних умовах та обмеженнях забудови земельної ділянки від 17.04.2013 відсутній реєстраційний (вихідний) номер; 2) надану топографічну зйомку території обєкту, яка виконана ПП Бюро проектування і експертизи, завірити службою містобудівного кадастру УАМ Южнеської міської ради; 3) надати викопіювання з генерального плану м. Южне, затвердженого рішенням Южненської міської ради від 29.11.1005 № 104-IX-XXII, на який наявне посилання у п. 8 Містумов від 17.04.2013, із зазначенням розташування території поліклініки, яка проектується; 4) надати копію рішення Южненської міськради від 29.11.1995 № 104-IX-XXII; 5) доповнити копією додатку до п. 1 рішення Южненської міськради від 11.08.2011 № 293-VI; 6) доповнити копією держакта серії ЯЯ № 205081 на право користування земельною ділянкою КП «Южненська міська лікарня» загальною площею 5,15 га, виданого 08.01.2008 у повному обсязі (з планом меж земельної ділянки); 7) уточнити повноваження головного лікаря МСЧ ОСОБА_7 як погоджувального органу поліклініки, яка проектується; 8) надати матеріали про згоду власників (користувачів) суміжних земельних ділянок на розташування на їх територіях: проїздів, автостоянок, майданчику зі сміттєвими контейнерами; 9) надати Технічні умови до інженерного забезпечення обєкта будівництва щодо пожежної та техногенної безпеки (Т.1, а.с. 85).

На виконання умов вказаного вище договору Філією ДП Укрдержбудекспертиза в Одеській області видано Експертний звіт від 27.03.2014 № 16-2276-13 про виявлені помилки та необхідність доробки проектно-кошторисної документації Полікліника ДП МТП Южний в м. Южне, в якому зазначено необхідність усунення недоліків і надання документів: 1) на наданих Містобудівних умовах та обмеженнях забудови земельної ділянки від 17.04.2013 відсутній реєстраційний (вихідний) номер; 2) найменування наданої проектної документації привести у відповідність вихідним даним (Містумовам від 17.04.2013) (Будівництво поліклініки ДП МТП Южний); 3) надану топографічну зйомку території обєкту, виконану ПП Бюро проектування і експертизи, завірити службою містобудівного кадастру УАМ Южнеської міської ради; 4) матеріали доповнити викопіюванням з генерального плану м. Южне, затвердженого рішенням Южненської міської ради від 29.11.1005 № 104-IX-XXII, на який наявне посилання у п. 8 Містумов від 17.04.2013, із зазначенням розташування території поліклініки, яка проектується; копією рішення Южненської міськради від 29.11.1995 № 104-IX-XXII; ескізним проектом; 5) доповнити матеріали: копією держакта серії ЯЯ № 205081 на право користування земельною ділянкою КП Южненська міська лікарня загальною площею 5,15 га, виданого 08.01.2008 у повному обсязі (з планом меж земельної ділянки); копією додатку до п. 1 рішення Южненської міськради від 11.08.2011 № 293-VI; 6) надати архітектурно-планувальне завдання; ескізний проект; матеріали візуального огляду та обмірів існуючих будівель та прилеглої території; 7) уточнити повноваження головного лікаря МСЧ ОСОБА_7 у якості погоджувального органу поліклініки, яка проектується; 8) надати матеріали про згоду власників (користувачів) суміжних земельних ділянок на розташування на їх територіях: проїздів, автостоянок, майданчику зі сміттєвими контейнерами; 9) надати Технічні умови до інженерного забезпечення протипожежного захисту обєкта відповідно до вимог додатку А п. 12 ДБН А.2.2-3-2012, тощо (т.1, а.с.86-98).

В матеріалах справи наявні «Технічні умови до інженерного забезпечення обєкта будівництва щодо пожежної та техногенної безпеки» виданий Головним Управлінням державної служби України із надзвичайних ситуацій в Одеській області від 11.02.2015 року №10/921/10 (т.1, а.с. 100-105).

ТОВ „Ресурс Девелопмент та Держаним підприємством Спеціалізована державна експертна організація Центральна служба Української державної будівельної експертизи укладено Договір від 10.03.2015 року на виконання експертизи проекту № 16-0135-15 (16-0873-14). Предметом вказаного договору є експертиза щодо дотримання вимог міцності, надійності та довговічності (в залежності від особливості проекту: санітарного та епідеміологічного благополуччя населення, екології, охорони праці, енергозбереження та енергоефективності, пожежної, техногенної, ядерної та радіаційної безпеки, кошторисної частини) проекту: Будівництво поліклініки ДП МТП Южний (повторно) (Т.1, а.с. 107-109).

На виконання умов вказаного договору, з урахуванням технічних умов від 11.02.2015 року №10/921/10 Філією ДП Укрдержбудекспертиза в Одеській області видано позитивний Експертний звіт № 16-0135-15 (16-0873-14) від 09.04.2015 року з розгляду проектної документації по проекту Будівництво поліклініки ДП МТП Южний за адресою: м. Южне Одеської області, вул. Новобилярська, 12-А (Т.1, а.с. 112-113).

Факт приймання робіт по 2-му етапу з проведення експертизи проекту «Будівництво поліклініки ДП «МТП «Южний» на суму 42000,00 грн., в т.ч. ПДВ - 7000,00 грн підтверджується підписанням сторонами ОСОБА_6 №2. Факт приймання робіт по 3-му етапу з проведення експертизи проекту «Будівництво поліклініки ДП «МТП «Южний» на суму 409914,00 грн., у т.ч. ПДВ 68 319,00 грн. підтверджується підписанням ОСОБА_6 № 3. Вказані акти підписано сторонами ОСОБА_6 12.06.2015 року (Т.1, а.с. 41, 42).

Згідно із наказом Міністерства оборони України Про затвердження Правил надання технічних умов до інженерного забезпечення об'єкта будівництва щодо пожежної та техногенної безпеки від 14.11.2013 № 771 фізична чи юридична особа, яка має намір щодо забудови земельної ділянки, що перебуває в її власності або користуванні, звертається до Державної служби України з надзвичайних ситуацій для отримання технічних умов до інженерного забезпечення об'єкта будівництва щодо пожежної та техногенної безпеки на добровільній основі.

З огляду на зазначені вище обставини справи колегія суддів погоджується із висновком господарського суду Одеської області, що оскільки ДП «МТП «Южний» замовило Технічні умови до інженерного забезпечення обєкта будівництва щодо пожежної та техногенної безпеки, отримання яких є добровільним, тобто Замовник за договором підряду виявив таке бажання, та вважав необхідним використання у роботі Підрядника вказаних вихідних даних, а зазначені технічні умови в подальшому були використані та відображені у позитивному експертному звіті, надання технічних умов Товариству, є дією, що випливає із суті зобовязання, до вчинення якої Підрядник не міг виконати свій обов'язок з проведення експертизи проектної документації. А відтак, у даному випадку, наявне прострочення кредитора, на час якого, відповідно до частини другої статті 613 Цивільного кодексу України, відстрочене й зобов'язання Підрядника з виконання 2-го та 3-го етапу робіт за ОСОБА_6 від 09.08.2013.

Умовами пункту 8.2 ОСОБА_6 від 09.08.2013 за порушення підрядником строків виконання зобовязання стягується пеня у розмірі 0,1 відсотка вартості робіт, з яких допущено прострочення виконання за кожний день прострочення, а за прострочення понад тридцять днів додатково стягується штраф у розмірі 7 % вказаної вартості.

Таким чином вимоги ДП «МТП «Южний» в частині стягнення пені, яка нарахована на вартість робіт за другим етапом за період з 04.04.2014 по 04.10.2014 у розмірі 7 644,00 грн., та на вартість робіт за третім етапом за період з 09.04.2014 по 09.10.2014 у розмірі 74 604,35 грн., правомірно відхилені судом як не правомірні, оскільки зазначені періоди прострочення виконання робіт припадають на час прострочення кредитора.

Колегія суддів погоджується із висновками господарського суду в частині стягнення із ТОВ „Ресурс Девелопмент на користь ДП «МТП «Южний» штрафу у розмірі 7% від вартості робіт за прострочення зобовязання за 2-м і 3-м етапом робіт більше як на 30 діб у загальній сумі 31633,98 грн. Оскільки, відстрочення виконання зобовязання Підрядника мало місце лише до дати надання Технічних умов до інженерного забезпечення обєкта будівництва щодо пожежної та техногенної безпеки, а саме до 11.02.2015 року, про що правомірно вказано господарським судом в оскаржуваному рішенні.

Доводи особи, яка подала апеляційну скаргу спростовуються наведеними вище обставинами та наявними доказами, у звязку з чим не можуть бути підставами для зміни чи скасування рішення суду від 12.11.2015р. зі справи № 916/3590/15.

Керуючись ст.ст. 85, 99, 101-105 ГПК України ,

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Одеської області від 12.11.2015р. зі справи №916/3590/15 залишити без змін, апеляційну скаргу ДП "Морський торговельний порт "Южний" без задоволення.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.

Повний текст постанови підписано 09.02.2016р.

Головуючий суддя: В.Т. Пироговський

Судді: Л.В.Лавриненко

ОСОБА_1