ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" лютого 2016 р.Справа № 916/3207/15

Господарський суд Одеської області у складі:

головуючого - судді Волкова Р.В.,

при секретарі судового засідання Кришталь Д.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні господарського суду справу

За позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕЛЛІАНА" (65026, м. Одеса, Польський узвіз, 6, ідентифікаційний )

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікарт" (65026, м. Одеса, Польський узвіз, 6, ідентифікаційний );,

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_1 (65044, АДРЕСА_1, реєстраційний номер НОМЕР_1);

та ОСОБА_2(65044, АДРЕСА_2 реєстраційний номер НОМЕР_2);

про стягнення вартості частини майна товариства, пропорційної частці боржника у статутному капіталі товариства у розмірі 13 250,00 грн.

За участю представників сторін:

Від позивача: Щукін О.С. (директор);

Від відповідача: не з'явився;

Від третіх осіб: не з'явилися.

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ВЕЛЛІАНА" (ТОВ "ВЕЛЛІАНА") звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом (зареєстрований за вхід. № 3367/15 від 30.07.2015 р. ) до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікарт" (ТОВ "Нікарт") за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_1 та ОСОБА_2 про стягнення вартості частини майна ТОВ "Нікарт", пропорційної частці ОСОБА_1, як учасника ТОВ "Нікарт" у статутному капіталі товариства у розмірі 13 250,00 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 03.08.2015 р. позовну заяву прийнято до розгляду, порушено провадження у справі № 916/3207/15 та призначено розгляд справи в судовому засіданні.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 28.08.2015 р. за клопотанням позивача у ТОВ "Нікарт" витребувані наступні письмові докази: фінансовий звіт ТОВ "Нікарт", як суб`єкта малого підприємництва у складі балансу та звіту про фінансові результати (за формами № 1-м, 2-м) станом на останню дату; засвідчену копію останньої за часом Статуту ТОВ "Нікарт" (із врахуванням усіх змін); довідку зі підписом директора та головного бухгалтера ТОВ "Нікарт" про розмір фактично сплаченої частці ОСОБА_1 у статутному капіталі ТОВ "Нікарт" станом на останню дату.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 11.09.2015 р. за клопотанням позивача по справі було призначено судово-бухгалтерську експертизу, яку було доручено провести судовому експерту Марчук Л.Л. (свідоцтво про присвоєння кваліфікації судового експерта № 1654; 65014 м. Одеса, вул. Канатна, буд. 31). На вирішення судового експерта було поставлено наступне питання: - Скільки згідно до балансу ТОВ «НІКАРТ» на останню дату складає вартість частини майна ТОВ «НІКАРТ», пропорційна частці ОСОБА_1 у статутному капіталі ТОВ «Нікарт»?

На час проведення судової експертизи провадження у справі було зупинено.

18.11.2015 р. до господарського суду Одеської області надійшов висновок експерта Марчук Л.Л. (зареєстрований за вхід. № 28850/15) з проведення експертизи призначеної ухвалою господарського суду Одеської області від 11.09.2015 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 25.11.2015 р. провадження у справі було поновлено та справу призначено до розгляду в засіданні суду.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 07.12.2015 р. за клопотанням позивача по справі було призначено додаткову судово-бухгалтерську експертизу, яку було доручено провести судовому експерту Марчук Л.Л. На вирішення судового експерта було поставлено наступне питання: - Скільки згідно до балансу ТОВ „Нікарт" на 30.07.2015 р. складає вартість частини майна ТОВ „Нікарт", пропорційна частці ОСОБА_1 у статутному капіталі ТОВ „Нікарт"?

Також ухвалою господарського суду Одеської області від 07.12.2015 р. за клопотанням позивача залучено до участі у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача іншого учасника ТОВ „Нікарт" - ОСОБА_2 (далі - «ОСОБА_2).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 09.12.2015 р. за клопотанням позивача зобов'язано Старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Департаменту Державної виконавчої служби України Міністерства юстиції України Кошкера І.А (01001, м. Київ, вул. Городецького,13) надати: письмову інформацію (письмову відповідь у формі довідки) про наявність у ОСОБА_1 іншого майна (не враховуючи частку у статутному капіталі ТОВ„Нікарт") за рахунок якого можуть бути задоволені грошові вимоги ТОВ „ВЕЛЛІАНА" за виконавчим листом Приморського районного суду Одеси від 28.01.2015 р. № 522/17764/14-ц. На отримання зазначених доказів згідно ст. 38 Господарського процесуального кодексу України було уповноважено ТОВ „ВЕЛЛІАНА".

До господарського суду Одеської області надійшов висновок судового експерта Марчук Л.Л. № 1/01-16 від 13.01.2016 р. з проведення додаткової експертизи призначеної ухвалою господарського суду Одеської області від 07.12.2015 р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 18.01.2016 р. провадження у справі поновлено, строк розгляду справи продовжено до 12.02.2016 р. на підставі клопотання ТОВ „ВЕЛЛІАНА" (зареєстроване за вхід. № 2-6781/15), справу призначено до розгляду в засіданні суду на 05.02.2016 р.

Представник ТОВ „ВЕЛЛІАНА" у судовому засіданні 05.02.2016 р. позовні вимоги підтримав з підстав, викладених в позовній заяві, просив суд позов задовольнити.

В обґрунтування позовних вимог представник ТОВ „ВЕЛЛІАНА" посилається на те, що ТОВ „ВЕЛЛІАНА" відповідно до рішення Приморського районного суду міста Одеси від 11.12.2014 року по справі № 522/17764/14-ц (набрало чинності 23.12.2014 р.) та Виконавчого листа Приморського районного суду міста Одеси від 28.01.2015 р. по справі № 522/17764/14-ц є кредитором ОСОБА_1 на загальну суму 11 015 994,00 грн. Згідно до Постанови Головного державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Департаменту Державної виконавчої служби України Міністерства юстиції України Бойко О.М. про відкриття виконавчого провадження від 24.03.2015 р. на підставі Виконавчого листа Приморського районного суду міста Одеси від 28.01.2015 р. по справі № 522/17764/14-ц відкрито та здійснюється виконавче провадження ВП № 46968862 за яким ТОВ „ВЕЛЛІАНА" виступає стягувачем щодо ОСОБА_1 у межах вищезазначеної суми.

На даний час у ОСОБА_1 відсутнє майно, що дозволяє задовольнити вимоги ТОВ „ВЕЛЛІНА", що підтверджується наданим представником ТОВ „ВЕЛЛІАНА" Листом Начальника відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України від 28.12.2015 р. № 20-2.48329484/17 щодо майнового стану ОСОБА_1, наданого на виконання ухвали господарського суду Одеської області від 09.12.2015 року.

З посиланням на ст.149 Цивільного кодексу України, ст.57 Закону України „Про господарські товариства" від 19.09.1991 року N 1576-XII (із змінами та доповненнями) ТОВ „ВЕЛЛІАНА" вважає, що воно вправі вимагати задоволення своїх вимог шляхом стягнення вартості частини майна ТОВ „Нікарт", пропорційної частці ОСОБА_1 у статутному капіталі ТОВ «Нікарт».

Представник ТОВ „Нікарт" явку свого представника в судове засідання не забезпечив, відзив на позовну заяву не надав, у зв'язку з чим, справа розглядається на підставі ст.75 ГПК України за наявними документами.

Листом представника ТОВ „Нікарт" № 0202/2016 від 02.02.2016 р. господарський суд Одеської області було повідомлено, що представник ТОВ „Нікарт" ознайомився із висновком судового експерта Марчук Л.Л. № 1/01-16 від 13.01.2016 р. та іншими матеріалами справи та зауважень щодо висновку експерта судового експерта не має, а також просив розглянути справу за відсутності у судовому засіданні представників ТОВ „Нікарт".

Треті особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_2 та ОСОБА_1 в судове засідання не з'явились, про причини неявки суду не повідомили.

Абзацом першим пункту 3.9.2. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» № 18 від 26 грудня 2011 року передбачено, що у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Суд також дійшов висновку про достатність у матеріалах справи документальних доказів для вирішення спору по суті за відсутності повноважного представника відповідача та третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

05.02.2016 р. у судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини рішення суду в порядку ст. 85 ГПК України.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд встановив наступне.

Рішенням Приморського районного суду міста Одеси від 11.12.2014 р. по справі № 522/17764/14-ц за позовом ТОВ „ВЕЛЛІАНА" до ОСОБА_1 про стягнення суми боргу позов ТОВ „ВЕЛЛІАНА" задоволено повністю, стягнуто з ОСОБА_1 на користь ТОВ „ВЕЛЛІАНА" суму боргу у розмірі 11 012 340,00 грн. за іпотечним договором, укладеним 23.05.2007 р., зі змінами та доповненнями, на виконання договору №660/44-32 відновлюваної кредитної лінії, укладеного між Акціонерно-комерційним банком соціального розвитку „УКРСОЦБАНК", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство „УКРСОЦБАНК" та ОСОБА_1, зі змінами та доповненнями. Також

Рішенням Приморського районного суду міста Одеси від 11.12.2014 р. по справі № 522/17764/14-ц стягнуто з ОСОБА_1 на користь ТОВ „ВЕЛЛІАНА" судові витрати, а саме: судовий збір у розмірі 3.654,00 грн. (арк. с. 12-13).

Усього за рішенням Приморського районного суду міста Одеси від 11.12.2014 р. по справі № 522/17764/14-ц з ОСОБА_1 на користь ТОВ „ВЕЛЛІАНА" стягнуто 11 015 994,00 грн.

Вказане рішення набрало законної сили 23.12.2014 р., у зв'язку з чим Приморським районним судом міста Одеси 28.01.2015 року видано виконавчий лист по справі № 522/17764/14-ц, який дійсний для пред'явлення до виконання до 23.12.2015 р. (арк. с. 14).

Відповідно до ст.35 ГПК України, обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Отже, факт наявності неналежного виконання ОСОБА_1 своїх зобов'язань перед ТОВ „ВЕЛЛІАНА" та наявність у ОСОБА_1 заборгованості перед ТОВ „ВЕЛЛІАНА" у розмірі 11 012 340,00 грн. встановлено рішенням Приморського районного суду міста Одеси від 11.12.2014 року по справі № 522/17764/14-ц, що набрало законної сили.

20.03.2015 року ТОВ „ВЕЛЛІАНА" пред'явило виконавчий лист Приморського районного суду міста Одеси від 28.01.2015 р. по справі № 522/17764/14-ц на примусове виконання до Відділу примусового виконання рішень Департаменту Державної виконавчої служби України Міністерства юстиції України.

Постановою Старшого державного виконавця Відділу примусового виконання рішень Департаменту Державної виконавчої служби України Міністерства юстиції України Бойко О.М. про відкриття виконавчого провадження від 24.03.2015 року відкрите виконавче провадження ВП № 46968862 про примусове виконання Виконавчого листа Приморського районного суду м. Одеси від 28.01.2015 року по справі № 522/17764/14-ц про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ „ВЕЛЛІАНА" грошових коштів у сумі 11 015 994,00 гривні (арк. с. 15).

На даний час виконавче провадження ВП № 46968862 здійснюється Старшим державним виконавцем відділу примусового виконання рішень Департаменту Державної виконавчої служби Міністерства юстиції України Кошкером І.А. згідно до Постанови про об'єднання виконавчих проваджень у зведене виконавче провадження від 03.08.2015 року у межах зведеного виконавчого провадження № 48329484.

Виходячи із того, що звернення стягнення за Виконавчим листом Приморського районного суду м. Одеси від 28.01.2015 р. по справі № 522/17764/14-ц у будь-якій частині не здійснено у зв'язку із відсутністю у ОСОБА_1 майна, ТОВ „ВЕЛЛІАНА" звернулося до ТОВ „Нікарт" із вимогою № 2505/2015/1 від 25.05.2015 р. про надання інформації щодо балансової вартості майна ТОВ „Нікарт" на останню дату, про надання інформації щодо балансової вартості частини майна ТОВ „Нікарт", пропорційної частці ОСОБА_1 у статутному капіталі ТОВ „Нікарт"; про надання балансу ТОВ „Нікарт" на останню дату та здійснення ТОВ „Нікарт" виплати на користь ТОВ „ВЕЛЛІАНА" балансової вартості частини майна ТОВ „Нікарт", пропорційної частці ОСОБА_1 у статутному капіталі ТОВ „Нікарт".

ТОВ „Нікарт" листом № 0506/2015 від 05.06.2015 року (арк. с.36) повідомило ТОВ „ВЕЛЛІАНА", що згідно до власних розрахунків ТОВ „Нікарт" балансова вартість майна ТОВ „Нікарт" на останню звітну дату складає 26500,00 грн. Виконати інші вимоги ТОВ „ВЕЛЛІАНА", у тому числі щодо здійснення виплати на користь ТОВ „ВЕЛЛІАНА" балансової вартості частини майна ТОВ „Нікарт" пропорційної частці ОСОБА_1 у статутному капіталі ТОВ „Нікарт" відмовилось.

Як вбачається із Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців щодо ТОВ „Нікарт" станом на 05.06.2015 року та 05.02.2016 року одним із засновників (учасників) ТОВ „Нікарт" є ОСОБА_1 з розміром внеску до статутного фонду 345 900 грн. або 50% (арк. с. 28).

Вищезазначені обставини підтверджуються також змістом п. 8.4. розділу 8 „Статутний капітал Товариства" Статуту ТОВ „Нікарт" в редакції Змін до Статуту ТОВ „Нікарт", зареєстрованих державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради Одеської області 05 квітня 2012 року, реєстраційний №0000384.

ОСОБА_1 повністю сплатив приналежну йому частку у статутному капіталі ТОВ „Нікарт", що підтверджується Довідкою ТОВ „Нікарт" № 1/15 від 09.09.2015 року.

Відповідно до ст.57 Закону України „Про господарські товариства" від 19.09.1991 року N 1576-XII (із змінами та доповненнями) звернення стягнення на частину майна товариства з обмеженою відповідальністю, пропорційну частці учасника товариства у статутному капіталі, за його особистими боргами допускається лише в разі недостатності у нього іншого майна для задоволення вимог кредиторів. Кредитори такого учасника мають право вимагати від товариства виплати вартості частини майна товариства, пропорційної частці боржника у статутному капіталі товариства, або виділу відповідної частини майна для звернення на нього стягнення. Частина майна, що підлягає виділу, або обсяг коштів, що становлять її вартість, встановлюється згідно з балансом, який складається на дату пред'явлення вимог кредиторами. Звернення стягнення на всю частку учасника в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю припиняє його участь у товаристві.

Аналогічна за змістом норма міститься в ст.149 Цивільного кодексу України.

За змістом наведеної ст.57 Закону України „Про господарські товариства" від 19.09.1991 року N 1576-XII (із змінами та доповненнями) та ст.149 Цивільного кодексу України, стягнення вартості частини майна товариства з обмеженою відповідальністю, що відповідає частці учасника в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, за особистими боргами цього учасника є можливим за відсутності чи недостатності іншого майна учасника товариства з обмеженою відповідальністю, що є боржником. В цьому разі кредитори учасника мають право вимагати від товариства з обмеженою відповідальністю виплати вартості частки майна, що відповідає частці учасника - боржника в статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю з метою погашення його особистого боргу.

Таким чином, із вказаних норм вбачається, що кредитор (ТОВ „ВЕЛЛІАНА"), враховуючи, що боржник (ОСОБА_1) має частку в статутному капіталі іншого товариства (ТОВ „Нікарт"), має право звернутися до цього товариства з відповідною вимогою про виплату на його користь балансову вартість частини майна товариства, пропорційної частці учасника в статутному капіталі товариства, а у разі виникнення спору - до суду.

Вимоги кредиторів підлягають задоволенню, якщо буде встановлена недостатність іншого майна учасника для погашення його особистих боргів перед кредиторами.

Із змісту Листа Начальника відділу примусового виконання рішень Департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України від 28.12.2015 року № 20-2.48329484/17 щодо майнового стану боржника наданого на виконання Ухвали Господарського суду Одеської області від 07 грудня 2015 року встановлено, що у ОСОБА_1 відсутнє майно на яке можна звернути стягнення окрім частки у статутному капіталі ТОВ „Нікарт" та часток у статутних капіталах інших товариств з обмеженою відповідальністю.

Вартість відповідної частини майна товариства з обмеженою відповідальністю, що може бути стягнена на користь кредиторів за особистими боргами його учасника встановлюється відповідно до балансу, який складається на дату пред'явлення вимог кредиторами.

Враховуючи, що встановлення вартості відповідної частини майна ТОВ „Нікарт", пропорційної частці ОСОБА_1 в статутному капіталі ТОВ „Нікарт" на підставі балансу, складеного на 30.07.2015 року (дата подання ТОВ „ВЕЛЛІАНА" позову до ТОВ „Нікарт" до Господарського суду Одеської області) потребує спеціальних знань Ухвалами Господарського суду Одеської області від 11.09.2015 р. та 07.12.2015 року по справі призначалася судово-бухгалтерська експертиза. Виходячи із клопотання ТОВ „ВЕЛЛІАНА" та ТОВ „Нікарт" проведення вищезазначеної судово-бухгалтерської експертизи було доручено судовому експерту Марчук Л.Л. (свідоцтво про присвоєння кваліфікації судового експерта № 1654; 65014 м. Одеса, вул. Канатна, буд. 31).

Згідно до останнього за часом висновку судового експерта Марчук Л.Л. № 1/01-16 від 13.01.2016 року вартість частини майна ТОВ „Нікарт", пропорційна частці ОСОБА_1 у статутному капіталі ТОВ „Нікарт" згідно до балансу ТОВ „Нікарт" складеного на 30.07.2015 року становить 4 650,00 грн.

Згідно пояснень ТОВ „ВЕЛЛІАНА" та письмових пояснень ТОВ „Нікарт" і усних пояснень представника ТОВ „ВЕЛЛІАНА", наданих 05.02.2016 р. у судовому засіданні позивач та відповідач по справі погоджуються з розміром вартості частини майна ТОВ «НІКАРТ», пропорційної частці ОСОБА_1 у статутному капіталі ТОВ «НІКАРТ» згідно до балансу ТОВ «НІКАРТ» складеного на 30.07.2015 року, визначеної судовим експертом Марчук Л.Л. у висновку № 1/01-16 від 13.01.2016 року.

Згідно ст.32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ст.33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Виходячи з вищенаведеного та зважаючи на те, що здійснити стягнення на користь ТОВ „ВЕЛЛІАНА" за рішенням Приморського районного суду міста Одеси від 11.12.2014 р. по справі № 522/17764/14-ц не є можливим у зв'язку з відсутністю у ОСОБА_1 майна, на яке може бути звернуто стягнення окрім часток у статутних капіталах товариств з обмеженою відповідальністю, а також те, що ОСОБА_1 є власником частки у статутному капіталі ТОВ „Нікарт" в розмірі 50%, Господарський суд Одеської області суд вважає, що єдиним шляхом задоволення майнових вимог ТОВ „ВЕЛЛІАНА" до ОСОБА_1 є стягнення вартості частини майна ТОВ „Нікарт", пропорційної частці ОСОБА_1 у статутному капіталі ТОВ „Нікарт", що згідно до балансу ТОВ „Нікарт" складеного на 30.07.2015 року становить 4 650,00 грн.

Враховуючи вищевикладене, Господарський суд Одеської області дійшов висновку, що позовні вимоги обґрунтовані, підтверджені матеріалами справи та підлягають частковому задоволенню.

Відповідно до ст.ст.44,49 Господарського процесуального Кодексу України, судові витрати покладаються на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

Керуючись ст. 57 Закону України „Про господарські товариства", ст.149 Цивільного Кодексу України, ст.ст.32, 33, 35, 49, 82-85 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1. Позов Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕЛЛІАНА" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікарт" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - ОСОБА_1 та ОСОБА_2 про стягнення вартості частини майна товариства, пропорційної частці боржника у статутному капіталі товариства у розмірі 13 250,00 грн. - задовольнити частково.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікарт" (65026, м. Одеса, Польський узвіз, 6, ідентифікаційний ) вартість частини майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікарт" пропорційну частці учасника - ОСОБА_1 (65044, АДРЕСА_1 реєстраційний номер облікової картки платника податків за даними Державного реєстру фізичних осіб - платників податків НОМЕР_1) в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікарт" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ВЕЛЛІАНА" (65026, м. Одеса, Польський узвіз, 6, ідентифікаційний ) у розмірі 4 650/чотири тисячі шістсот п'ятдесят/ грн. 00 коп. та 641/шістсот сорок одну/грн. 17 коп. витрат на сплату судового збору.

3. В решті позовних вимог - відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Вступна та резолютивна частина рішення оголошені в судовому засіданні 05 лютого 2016 року.

Повний текст рішення складений 10 лютого 2016 р.

Суддя Р.В. Волков