донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

09.02.2016р. справа №908/913/14

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого: суддівРадіонової О.О. Зубченко І.В., Марченко О.А.
секретаря Бордунова К.Е.

від позивача:Рушинець А.О., представник за дов. від 11.01.16р. №7
від відповідача:не з"явився

розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Комунального підприємства «Водоканал» м.Запоріжжя

на рішення господарського суду Запорізької області
від27.05.2014 року
у справі№908/913/14 (суддя Сушко Л.М.)
за позовомКомунального підприємства «Водоканал», м. Запоріжжя
до відповідача Приватного торгівельно-виробничого підприємства «ДП-Вектор» м.Запоріжжя
простягнення 57542,92грн.
ВСТАНОВИВ:

20.03.2014р. до господарського суду Запорізької області звернулось Комунальне підприємство "Водоканал" м.Запоріжжя з позовною заявою до Приватного торгівельно-виробничого підприємства "ДП-Вектор" м.Запоріжжя про стягнення заборгованості у сумі 57542,92 грн. (а.с. 6-7).

Рішенням господарського суду Запорізької області від 27.05.2014 року по справі №908/913/14 у задоволені позовних вимог відмовлено (а.с.36-40).

Судове рішення мотивоване тим, що наданий позивачем розрахунок вартості без облікового споживання, здійснений на підставі п.3.3 Правил користування…з параметрами вводу труби діаметром 32 мм є недоведеним. Крім того, відповідач своєчасно виконав припис КП «Водоканал» щодо проведення державної повірки засобу обліку водопостачання, отже відсутні підстави вважати водокористування безобліковим.

Позивач, Комунальне підприємство «Водоканал» м.Запоріжжя звернувся із апеляційною скаргою, в якій зазначив, що з прийнятим рішенням не згоден з огляду на порушення судом першої інстанції норм матеріального права, просив скасувати рішення господарського суду Запорізької області від 27.05.2014р. по справі №908/913/14 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги про стягнення 57542,92грн. у повному обсязі (а.с.41-42).

Зокрема, скаржник зауважує на те, що відповідачем було порушено п.3.2.3 договору, п.5.14 «Правил користування…», а саме не було вчасно зроблено повірку засобу обліку та у КП «Водоканал» були всі підстави для нарахування оплати відповідно до п.3.3 «Правил користування…», яким передбачено, що у разі без облікового водокористування виробник виконує розрахунок витрат води за пропускною спроможністю труби вводу при швидкості руху води в ній 2,0 м/сек та дією її повним перерізом протягом 24 годин за добу.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 23.06.2014р. було порушено апеляційне провадження у даній справі та призначено до розгляду на 22.07.2014р. (а.с.46).

У зв"язку з неможливістю здійснювати правосуддя внаслідок бойових дій, що відбувалися в Донецькій та Луганській областях, робота Донецького апеляційного господарського суду з 08.07.2014р. була призупинена до закінчення проведення АТО.

18.11.2015р. Комунальне підприємство "Водоканал" звернулося до господарського суду Запорізької області із заявою про відновлення втраченої судової справи №908/913/14.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 10.12.2015р. заява КП "Водоканал" про відновлення втраченої господарської справи №908/913/14 була задоволена, відновлено втрачену господарську справу №908/913/14 (а.с.71-72).

18.12.2015р. на адресу Донецького апеляційного господарського суду надійшла справа № 908/913/14.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 18.12.2015р. призначено розгляд апеляційної скарги на 26.01.2016р. (а.с.75).

14.01.2016р. на адресу Донецького апеляційного господарського суду від відповідача надійшли заперечення на апеляційну скаргу №14/07 від 03.07.2014р. по справі №908/913/14, в яких останній просить суд апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення місцевого суду без змін, які колегією суддів розглянуті, прийняті до уваги та залучені до матеріалів справи (а.с.79-122).

26.01.2016р. відповідач звернувся до апеляційного суду із клопотанням про залучення до матеріалів справи доповнень до заперечень на апеляційну скаргу, копії паспорту водолічильника та додатку до договору №2506 від 01.01.2006р., яке судом розглянуто, прийнято до уваги та залучено до матеріалів справи (а.с.123-126).

26.01.2016р. у судовому засіданні оголошувалася перерва до 09.02.2016р.

08.02.2016р. через канцелярію Донецького апеляційного господарського суду від позивача надійшли пояснення № 1176 від 03.02.2016р., які колегією суддів розглянуті, прийняті до уваги та залучені до матеріалів справи ( а.с.136-154).

09.02.2016р. представник апелянта у судовому засіданні підтримав апеляційну скаргу, просив суд її задовольнити у повному обсязі.

Відповідач у судове засідання 09.02.2016р. не з"явився, про час та місце розгляду справи був повідомлений належним чином.

Колегія суддів вважала за можливе розглянути справу за відсутності представника відповідача.

Відповідно до частини другої статті 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Заслухавши представника апелянта, перевіривши матеріали справи та правильність застосування господарським судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду встановила наступне.

Позивач, Комунальне підприємство «Водоканал» є юридичною особою (ідентифікаційний код 03327121), що підтверджено Свідоцтвом про державну реєстрацію юридичної особи та Статутом (а.с.30,31).

Відповідно п. 1.1 Статуту Комунальне підприємство «Водоканал» є правонаступником майнових прав та обов'язків Державного комунального підприємства "Водоканал".

Відповідач, Приватне торгівельно-виробниче підприємство «ДП-Вектор» є юридичною особою (ідентифікаційний код 23879992).

01.01.2006р. року між Комунальним підприємством "Водоканал" (за договором -водоканал, далі - позивач) і Приватним торгівельно-виробничим підприємством «ДП-Вектор» (за договором-абонент, далі - відповідач) укладено договір про надання послуг з питного водопостачання та приймання стічних вод у системи каналізації №2506 (а.с. 9-11).

Відповідно до п. 1.1 водоканал забезпечує абоненту подачу води на господарсько-питні, побутові та технічні потреби, а також приймання стічних вод по майданчику адміністративний корпус і промислова база вул.Рекордна,20А.

При цьому, сторони керуються Законом України „Про питну воду та питне водопостачання" від 10 січня 2002р. №2918-111, діючими „Правилами користування системами комунального водопостачання і водовідведення в містах і селищах України", затверджених наказом Держжиткомгоспа України від 1 липня 1994р. №65, „Правилами приймання стічних вод підприємств в комунальні та відомчі системи каналізації населених пунктів України", затвердженими наказом Держбуду України від 19 лютого 2002р. №37, „Інструкцією про встановлення та стягнення плати за скидання промислових та інших стічних вод в системи каналізації населених пунктів", зареєстрованого Міністерством юстиції України 26 квітня 2002р. №402/6690, „Правилами приймання стічних вод підприємств у систему каналізування м.Запоріжжя", затвердженими рішенням виконавчого комітету міської ради № 167 від 29.05.03р., „Правилами експлуатації та технічними вимогами до приладів обліку питної, технічної води, промислових та госпфекальних стоків" від 20.12.1993р., ДОСТом на воду питну 2874-82, ДБН 360-92, СНіП 2.04.02-84,"Правилами технічної експлуатації систем комунального водопостачання і каналізації населених пунктів України "КДП 204-12 Укр. 242-95.

Договір укладається з 01.01.2006р. по 31.12.2010р. Договір вважається пролонгованим на кожний наступний рік, якщо за місяць до закінчення терміну його дії, про його припинення не було письмово заявлено однією із сторін. Відносини сторін до укладення договору регулюються даним договором. У разі, якщо абонент не виконує свої обов'язки за договором, водоканал має право припинити дію договору, письмово попередивши абонента за 30 календарних днів (розділ 2 договору)

Розділом 3 договору сторони визначили обов'язки сторін.

Пунктом 3.1.1 договору позивач зобов'язався забезпечити відповідачу подачу питної води з напором в точці підключення вводу відповідача до мереж позивача і якістю у відповідності з ДОСтом на воду питну 2874-82 в точці підключення вводу відповідача до мережі позивача згідно розподілу зон обслуговування та балансової належності.

Згідно з п. 3.2.1 договору відповідач зобов'язаний своєчасно оплачувати надані йому послуги з водопостачання та водовідведення, експлуатувати водопровідні та каналізаційні мережі, прилади і пристрої на них у встановленому порядку у відповідності з цим договором та нормативно-правовими актами, вказаними в п. 1.1 договору.

Згідно п.3.2.3 договору при відсутності або не встановленому обліковому приладі у встановлений водоканалом термін або розміщенні абонентом водомірних вузлів чи то їх експлуатації з порушенням Правил користування...", "Правил експлуатації...", водопостачання абонента вважається без обліковим, а витрати води і об»єм стоків у такому випадку визначаються розрахунковим шляхом у відповідності з п.9.6 та 21.5 "Правил користування...", починаючи з дня виписки останнього акту до дня приймання в експлуатацію облікового приладу або водомірного вузла.

Пунктом 3.2.4а договору сторони погодили, що при порушенні абонентом «Правил користування…» (пункти 2.17, 4.19, 6.6, 6.9, 6.11, 9.6, 9.8, 10.2, 12.14, 13.4 та інші) витрати питної води і об'єм стічних вод визначається розрахунковим шляхом у відповідності з пунктами 9.6 та 21.5 «Правил користування…».

Відповідно п. 3.2.5 договору при виявлені представником водоканалу в процесі контрольних перевірок порушень «Правил користування…», за виключенням вказаних у п.3.2.4а Договору, абонент на протязі 5 календарних днів зобов'язаний усунути всі порушення, зафіксовані у відповідному акті, встановити резервний технічно придатний держперевірений обліковий прилад, про що повідомити водоканал у письмовому вигляді (рекомендованим листом з повідомленням чи посильним) не пізніше однієї доби після усунення зауважень або установки водолічильника.

При виявлені представником водоканалу, в процесі повторної перевірки невиконаних зауважень за попереднім актом, витрати питної води і об»єм стічних вод визначається розрахунковим шляхом у відповідності з пунктами 9.6 та 21.5 «Правил користування…», з дня складання акту, в якому зафіксовані порушення. При відмові відповідальної за водопостачання особи підписати акт, він підписується представником водоканалу з зазначенням прізвища та посади представника абонента, який відмовився підписувати акт. Відповідальність за організацію обліку витрат питної води субабонентами покладається на абонента.

Розділом 5 Договору сторони визначили порядок розрахунків.

Згідно з п. 5.1 договору основним документом на оплату є акт. Абонент зобов'язаний на протязі трьох банківських днів з дня виписки акта перерахувати кошти на розрахунковий рахунок водоканалу у сумі, вказаній в акті. Якщо абонент відмовляється підписати акт, він підписується представником водоканалу, а в акті робиться відповідний запис про таку відмову. Такий акт пересилається абоненту поштою. Оформлений таким чином акт є обов'язковим для виконання у вказаний у ньому термін, а також є підставою для розрахунків за питне водопостачання та приймання стічних вод.

Відповідно до п. 5.2.1, по водоспоживанню нарахованого у відповідності з п.п. 9.6, 21.5 «Правил користування…» та ін.. абонент на підставі актів про порушення перераховує кошти на розрахунковий рахунок водоканалу в банк на протязі 3 банківських днів з дня складання актів.

Сторони несуть відповідальність за невиконання зобов'язань у відповідності з чинним законодавством та вказаним в цьому договорі нормативними документами (п.6.1).

Абонент сплачує об»єм витрат питної води в мережах абонента внаслідок їх пошкодження, нераціонального водокористування, коли водолічильник на вводі відсутній або не працює з вини абонента відповідно з п.9.6 «Правил приймання…» за пропускною спроможністю вводу водопроводу (п.6.4 договору).

Пунктом 9.1 договору сторони встановили, що межа розподілу водопроводу та каналізації визначається згідно схеми водопостачання та водовідведення, доданих до Договору.

Пунктом 9.3 договору встановлено, що у випадку прийняття компетентними органами нормативних актів, якими регулюються відносини з надання послуг за цим договором, прийняття рішень щодо зміни порядку розрахунків між суб"єктами господарювання, нове законодавство та новий порядок поширюється на умови цього договору без узгодження його сторонами та внесення додаткових змін.

Договір підписаний сторонами у встановленому порядку та скріплений печатками підприємств.

Додатковою угодою від 19.05.2008р. до договору №2506 від 01.01.2006р. сторони домовились внести наступні зміни: п. 3.2.9.: відповідальними особами за водопостачання абонента, зберігання пломб на водолічильних вузлах, вводах та водопровідних мереж абонента, забезпечення безпечних умов праці при проведенні робіт по зняттю показників облікових приладів, огляду водолічильних вузлів, вводів водопроводу, водопровідних та каналізаційних мереж і споруд абонента, підписання усіх видів актів, актів-рахунків, виконання приписів представників водоканалу, абонент-призначає: заступника директора ОСОБА_6, начальника відділу кадрів ОСОБА_7 (а.с.13).

Додатковою угодою від 05.12.2012р. до договору №2506 від 01.01.2006р. сторони домовились внести наступні зміни: п.5.1 абзац 2 договору.: акти (рахунки) виписуються 19-21 числа кожного місяця. Абонент зобов»язаний протягом 3 банківських днів з дня виписки акта-рахунку перерахувати на розрахунковий рахунок водоканалу суму, вказану в акті - рахунку (а.с.12 ).

Додаткові угоди підписані обома сторонами без зауважень та скріплені печатками підприємств.

Як вбачається з матеріалів справи та умов договору, 10.03.2010р. представником КП "Водоканал" - головним інспектором ОСОБА_5 та відповідальною особою за технічне перебування водопроводу ПрТВП "ДП-Вектор" - ОСОБА_6 було проведено технічне обстеження водопроводу та сантехнічного обладнання ПрТВП "ДП-Вектор", про що складено Акт №184 технічного обстеження водопроводу від 10.03.2010 р. (а.с. 15).

В даному Акті зазначено, що у Відповідача на вводі, після державної повірки встановлено засіб обліку типу Vnimax діаметром 15 мм, № 14106614, державна повірка 1 квартал 2010 року. Засіб обліку припломбовано до трубопроводу пломбою "А-15539". Пломби здано Відповідачу на збереження. Крім того, в Акті зазначено про те, що держповірка засобу обліку дійсна до 31.03.2013р. Даний Акт підписано представником КП "Водоканал" - ОСОБА_8 та відповідальною особою за технічне перебування водопроводу ПрТВП "ДП-Вектор" - ОСОБА_6

29.07.2013р. представниками КП "Водоканал" у складі: інспекторів ОСОБА_9, ОСОБА_10 та відповідальною особою за технічне перебування водопроводу ПрТВП "ДП-Вектор" - ОСОБА_6 було проведено технічне обстеження водопроводу та сантехнічного обладнання ПрТВП "ДП-Вектор", про що складено Акт №97 технічного обстеження водопроводу від 29.07.2013 р. (а.с. 16).

В даному Акті зафіксовано наступне: "На вводі Абонента Ду 32 мм встановлено засіб обліку Vnimax, державна повірка 1 квартал 2010 року, показники на час огляду 1807 м. куб. Засіб обліку припломбовано до трубопроводу пломбою "А -15539". Термін держповірки засобу обліку закінчився. Згідно п. 5.14 "Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України", усі засоби обліку в обумовлені законодавством строки підлягають періодичній повірці. Задовільні результати повірки підтверджують свідоцтвом про повірку або записом з відбитком повірочного тавра у відповідному розділі експлуатаційної документації. Засоби обліку опломбовуються з нанесенням відбитка повірочного тавра в місцях, що передбачені експлуатаційною документацією. У випадку тривалості повірки понад місяць об'єм води визначається відповідно до п. 3.3 цих Правил до дня установки повіреного засобу обліку. Згідно п. 3.3. "Правил", об'єм води визначається за пропускною здатністю труби вводу ДУ 32 мм при швидкості руху води в ній 2,0 м/сек та дією її повним перерізом протягом 24 годин за добу. Об'єм води по без обліковому водокористуванню по вводу ДУ 32 мм складає 138,912 м.куб./доб. Розрахунковий період складає с 20.06.2013р. по 29.07.2013р. А = 40 дн*138,912 м.куб./доб=5556,48 м.куб. У відповідності з п. 3.14 "Правил користування" об'єм стоків дорівнює об'єму спожитої води. Даний Акт підписано представниками КП "Водоканал". Разом з тим, представник Абонента з актом ознайомлений, від підпису відмовився, про що свідчить відмітка на Акті.

На підставі Акту технічного обстеження водопроводу № 97 від 29.07.2013р. було складено Акт-рахунок №2506/1 від 29.07.2013р. за період з 20.06.13р. по 29.07.13р. на суму 57542,92 грн. В даному Акті зазначено наступні розрахунки: Витрати води 5556,48 м3 х 5,14 (тариф на воду) = 28 560,31 грн. Витрати стічних вод 5556,48 м3 х 3,49 (тариф на стічні води) =19392,12 грн. ПДВ = 9590,49 грн. Разом 57 542,92 грн.(а.с.18).

Також, 29.07.2013р. представником КП "Водоканал" - інспектором ОСОБА_9 та відповідальною особою за технічне перебування водопроводу ПрТВП "ДП-Вектор" - ОСОБА_6 було проведено технічне обстеження водопроводу та сантехнічного обладнання ПрТВП "ДП-Вектор", про що складено Акт №98 технічного обстеження водопроводу від 29.07.2013 р. (а.с. 14).

В даному Акті зафіксовано наступне: КП "Водоканал" забезпечує "Абоненту" подачу питної води по одному водопровідному вводу. Ввод №1. На вводі раніше встановлений водомір Vnimax, №14106614, державна повірка 1 квартал 2010 року, показники водоміру 1807 м. куб. Водомір робочий, раніше припломбований до трубопроводу роторною пломбою "А 15539". Також винесено припис: в строк до 03.08.2013р. встановити на водопровідному вводі держповірений резервний, технічно справний водомір Vnimax (або аналогічний, занесений в держреєстр України), згідно Договору №2506 п. 3.2.4. Даний Акт підписаний представниками КП "Водоканал" ОСОБА_9 та представником абонента ОСОБА_6

Надалі, 08.08.2013р. представником КП "Водоканал" - інспектором ОСОБА_9 та відповідальною особою за технічне перебування водопроводу ПрТВП "ДП-Вектор" - ОСОБА_6 було проведено технічне обстеження водопроводу та сантехнічного обладнання ПрТВП "ДП-Вектор", про що складено Акт №140 технічного обстеження водопроводу від 08.08.2013 р. (а.с. 17).

В даному Акті зазначено, що подача питної води "Абоненту" здійснюється від мереж ВАТ "ЗДСК" по вводу ДУ 32 мм. На трубопроводі подачі холодної води після держповірки встановлено водомір марки Vnimax-Lorta №14106614, д/п ІІІ квартал 2013 року, покази на момент огляду 01810 м. куб. Акт підписаний представником КП "Водоканал" ОСОБА_9 та представником абонента - ОСОБА_6

Позивач у зв'язку з порушенням ПрТВП "ДП-Вектор" п. 5.14 "Правил користування…", листом №7923 від 05.08.2013р. надіслав на адресу останнього Акт технічного обстеження №97 від 29.07.2013р. та Акт-рахунок №2506/1 від 29.07.2013р. на суму 57 542,92 грн. (у зв'язку з відмовою ОСОБА_6 від їх підпису).

Таким чином, на підставі вищезазначених актів технічного обстеження відповідачу було виписано Акт-рахунок за період з 20.06.2013р. по 29.07.2013р. на загальну суму 57 542,92грн.

Однак, відповідач оплату за вказаним вище Актом-рахунком не здійснив, внаслідок чого, позивач звернувся до суду з позовом про стягнення з відповідача суми заборгованості за надані послуги з водопостачання та водовідведення за період з 20.06.2013р. по 29.07.2013р. у розмірі 57 542,92грн.

Суть спірних правовідносин полягає у вирішенні питання щодо правомірності нарахування та стягнення суми боргу за безоблікове водокористування.

Спірні правовідносини регулюються Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Законом України „Про питну воду та питне водопостачання" від 10.01.2002р. № 2918-Ш (далі - Закон України № 2918), Правилами користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затвердженими наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України №190 від 27.06.2008р., зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 07.10.2008р. за № 936/15627 (далі по тексту -Правила користування).

Зобов'язання згідно із ст.ст.11, 509 Цивільного кодексу України, ст.174 Господарського кодексу України виникають, зокрема, з договору та інших правочинів.

Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України, ст.173 Господарського кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Стаття 193 Господарського кодексу України передбачає, що суб'єкти господарювання та учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору. Аналогічне положення закріплено в ст. 526 Цивільного кодексу України

Відповідно до ч. 2 ст. 530 ЦК України якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

При цьому, приписи ч.7 ст.193 Господарського кодексу України та ст. 525 Цивільного кодексу України встановлюють загальне правило щодо заборони односторонньої відмови від зобов'язання або односторонньої зміни його умов, що кореспондується із вимогами ст. 629 Цивільного кодексу України щодо обов'язковості договору для виконання сторонами.

Відповідно до ст. 19 Закону України №2918 послуги з питного водопостачання надаються споживачам підприємством питного водопостачання на підставі договору з підприємствами, установами або організаціями, у повному господарському віданні або оперативному управлінні яких перебуває житловий фонд і до обов'язків яких належить надання споживачам послуг з питного водопостачання та водовідведення.

Відповідно до вимог ст.23 Закону України №2918 підприємства питного водопостачання мають право, зокрема, сприяти впровадженню засобів обліку та регулюванню споживання питної води.

На час укладання договору його умовами зобов'язано абонента у визначений строк встановити засіб обліку води та передбачена відповідальність за недотримання абонентом прийнятих на себе зобов'язань, на підставі тих нормативно-правових актів, які діяли в той час.

З матеріалів справи вбачається, що станом на час проведення представниками КП "Водоканал" технічного обстеження водопроводу та сантехнічного обладнання приміщення відповідача у 2013 році, порядок користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення визначається та регулюється Правилами користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, які затверджені наказом Міністерства з питань житлово-комунального господарства України від 27.06.2008р. №190, пунктом 1.1 яких, встановлено, що ці Правила визначають порядок користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення населених пунктів України і є обов'язковими для всіх юридичних осіб незалежно від форм власності і підпорядкування та фізичних осіб - підприємців, що мають у власності, господарському віданні або оперативному управлінні об'єкти, системи водопостачання та водовідведення, які безпосередньо приєднані до систем централізованого комунального водопостачання та водовідведення і з якими виробником укладено договір на отримання питної води, скидання стічних вод.

З огляду на зазначене, Правила № 190 є обов'язковими для застосування та виконання, як учасниками правочину, так і судом під час розгляду спору, оскільки положення попередніх Правил №65, 1994 року втратили чинність та не регулюють спірні правовідносини.

Відповідно до п. 2.1 Правил № 190 договірні відносини щодо користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення здійснюються виключно на договірних засадах відповідно до Законів України "Про питну воду та питне водопостачання" та "Про житлово-комунальні послуги".

Розрахунок за спожиту питну воду та скид стічних вод здійснюється на основі показів засобів обліку (п. 3.1 Привал № 190).

При цьому, сторони в договорі погодили, що у випадку прийняття компетентними органами нормативних актів, якими регулюються відносини з надання послуг за цим договором, прийняття рішень щодо зміни порядку розрахунків між суб"єктами господарювання, нове законодавство та новий порядок поширюється на умови цього договору без узгодження його сторонами та внесення додаткових змін (п.9.3 договору).

Періодична повірка, обслуговування та ремонт засобів обліку проводяться відповідно до Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність", а також інших нормативно-правових актів, які регулюють цю сферу діяльності.

Відповідно до ч. 2 ст. 28 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" (в редакції станом на момент виникнення спірних правовідносин) засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці через міжповірочні інтервали, порядок встановлення яких визначається нормативно- правовим актом ЦОВМ.

Підприємства, організації та фізичні особи зобов"язані своєчасно (з урахуванням установлених міжповірочних інтервалів) подавати засоби вимірювальної техніки на повірку.

При цьому, відповідно до п.3.2.3 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з централізованого водопостачання та водовідведення, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері комунальних послуг від 10.08.12р. № 279, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 31.08.2012р. за №1468/21780, суб"єкти господарювання, які провадять (мають намір провадити) господарську діяльності з централізованого водопостачання та/або водовідведення, повинні здійснювати своєчасно забезпечення контрольно-вимірювальних інструментів і приладів, а також відповідних приладів обліку, повірки або державної метрологічної атестації засобів вимірювальної техніки, на які поширюється метрологічний приладів.

Пунктом 9.2.11 Правил технічної експлуатації систем водопостачання та каналізації населених пунктів України, затверджених наказом Державного комітету України по житлово-комунальному господарству від 05.07.95 № 30 передбачено, що контроль за наявністю і станом обладнання засобів вимірювальної техніки для обліку відпущеної води, а також за дотриманням термінів їх періодичної повірки здійснюється працівниками абонентського відділу виробника.

Отже, з вищевикладеного вбачається, що контроль за наявністю і станом обладнання засобів вимірювальної техніки для обліку відпущеної води покладено на суб"єктів господарювання, які провадять господарську діяльності з централізованого водопостачання та/або водовідведення.

Колегія суддів вважає посилання позивача на порушення відповідачем п.5.14 Правил № 190 безпідставним, виходячи з наступного.

Згідно п.5.1 Правил № 190, облік відпущеної питної води та прийнятих стоків здійснюється виробником і споживачами засобами вимірювальної техніки, які занесені до Державного реєстру або пройшли державну метрологічну атестацію. При цьому, в силу п.5.4 Правил, періодична повірка, обслуговування та ремонт засобів обліку проводяться відповідно до Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність", а також інших нормативно-правових актів, які регулюють цю сферу діяльності.

Пунктом 5.14 Правил № 190 встановлено, що усі засоби обліку в обумовлені законодавством строки підлягають періодичній повірці. Задовільні результати повірки підтверджуються свідоцтвом про повірку або записом з відбитком повірочного тавра у відповідному розділі експлуатаційної документації. Засоби обліку опломбовуються з нанесенням відбитка повірочного тавра в місцях, що передбачені експлуатаційною документацією. У випадку тривалості повірки понад місяць об"єм води визначається відповідно до п.3.3 цих Правил до дня установки повіреного засобу обліку.

З матеріалів справи вбачається, що водоканал Актом від 29.07.2013р. №97 встановив, що строк повірки прибору обліку води сплинув з посиланням на п.5.14 Правил, а Актом від 29.07.2013р. № 98 видав відповідачу припис щодо усунення порушення у строк до 03.08.2013р., а саме встановити на водопроводному вводі резервний, технічно справний водомір згідно договору № 2506 п.3.2.4.

Як свідчить довідка ЗАТ "Теплосервіс", держповірка приладу Lorta-1.5, № 14106614, що належить відповідачу проведена 01.08.2013р., тобто в строк, встановлений КП "Водоканал" Актом № 98 від 29.07.2013р.(а.с.57).

Враховуючи фактичні обставини справи, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов правильного висновку про те, що в даному випадку не вбачається тривалості повірки засобу обліку понад місяць, як то встановлено п.5.14 Правил № 190, а оскільки відповідач своєчасно виконав припис КП "Водоканал" щодо проведення державної повірки засобу обліку водопостачання, відсутні підстави вважати водокористування позивача безобліковим.

Також слід зауважити на те, що чинним законодавством не передбачено норми, відповідно до якої виробник, у разі не проведення споживачем вчасно повірки засобу обліку води, має проводити розрахунок витрат води згідно п.3.3 Правил користування №190, оскільки розрахунок витрат води згідно із зазначеним пунктом Правил проводиться виробником у випадку, якщо споживач самовільно приєднався до систем централізованого комунального водопостачання та водовідведення або самовільно користується ними. А отже, застосування п.3.3 Правил позивачем для здійснення розрахунку витрат води за ставкою позаоблікового споживання є безпідставним.

Така правова позиція висловлена у постанові ВГСУ від 01.10.2015р. по справі № 908/1093/14.

Відповідно до вимог ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Слід зазначити, що позивач доводить розрахунок стягуваної суми з посиланням на те, що на підставі п.3.2.3 договору, п.3.3 та п.5.14 Правил в Акті технічного обстеження водопроводу № 97 від 29.07.13р. КП "Водоканал" виконано розрахунок об"єму води за період з 20.06.2013р. (з дня виписки останнього акту - рахунку №29533 від 19.06.13р.) по 29.07.13р. (тобто за 40 діб) по вводу діаметром 32 мм.(а.с.19-20).

Проте, посилання позивача на Акт №2506/1 від 19.06.13р. та на акт-рахунок №29533 від 19.06.13р.) є помилковим, оскільки вказані акти не є за своїм змістом фіксацією безоблікового водокористування, оскільки Акт № 2506/1 від 19.06.13р. фіксує показники водолічильника, а акт-рахунок №29533 від 19.06.13р є актом на оплату, а тому колегія суддів вважає застосування п.5.14 Правил для нарахування позаоблікового розрахунку об"ємів води безпідставним.

Таким чином, судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції щодо безпідставності застосування позивачем п.п.3.3, 5.14 Правил № 190 при розрахунках з відповідачем та стягнення з нього 57 542,92грн. заборгованості, нарахованої за безоблікове водокористування.

Доводи апелянта колегією суддів відхиляються, оскільки не спростовують висновок місцевого господарського суду.

Враховуючи викладене, твердження заявника апеляційної скарги про недоведеність обставин справи, що мають значення для справи, порушення норм матеріального права не знайшло свого підтвердження, в зв'язку з чим Донецький апеляційний господарський суд не вбачає підстав для його скасування та задоволення апеляційної скарги.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.

Керуючись статями 43, 49, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Комунального підприємства «Водоканал» м.Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 27.05.2014р. у справі № 908/913/14 залишити без задоволення, а рішення господарського суду Запорізької області від 27.05.2014р. у справі № 908/913/14 - без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий О.О.Радіонова

Судді І.В.Зубченко

О.А.Марченко

Надр.5 прим:1 -у справу; 2 -позивачу;3 -відповідачу;4 - ДАГС;5-ГС Запорізької обл.