ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
У Х В А Л А

02.02.2016 р. справа № 908/1423/15-г

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: суддів: при секретарі: за участю представників сторін: ліквідатор: від скаржника: від кредиторів:ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 Не зявився Не зявився Не зявились
розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Е.В.А. м.Запоріжжя
на постанову господарського суду Запорізької області
від 28.09.2015р.
у справі№ 908/1423/15-г
за заявою кредитора до боржника про Публічного акціонерного товариства ОСОБА_5 Капітал, м.Київ Товариства з обмеженою відповідальністю Е.В.А. м.Запоріжжя банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю Е.В.А. м.Запоріжжя Встановив:
Постановою господарського суду Запорізької області від 28.09.2015 року по справі № 908/1423/15-г Товариство з обмеженою відповідальністю Е.В.А. (69006, м.Запоріжжя, просп.Леніна, буд. 1, ) визнано банкрутом.

Відкрито ліквідаційну процедуру.

Ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого ОСОБА_6 (свідоцтво арбітражного керуючого № 262 від 22.02.2013; ідент. № НОМЕР_1; адреса: вул.Свердлова, 14, а/с 31, м. Мелітополь, Запорізька обл., Україна, 72312).

Встановлено основну грошову винагороду арбітражному керуючому ОСОБА_6 за виконання повноважень ліквідатора банкрута в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень, яку здійснювати за рахунок фонду кредитора - ПАТ ОСОБА_5 КАПІТАЛ.

Здійснено офіційне оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

Зобовязано ліквідатора здійснити ліквідаційну процедуру відповідно до закону.

Засновник ТОВ «Е.В.А.» звернувся до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову господарського суду Запорізької області від 28.09.2015 року по справі № 908/1423/15-г, справу направити до суду першої інстанції на новий розгляд на стадію розпорядження майном.

На думку апелянта, оскаржувану постанову про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури прийнято передчасно, з порушенням норм матеріального та процесуального права.

В апеляційній скарзі засновник ТОВ «Е.В.А.» посилається на те, що 24 жовтня 2014 р.(до порушення справи про банкрутство ТОВ «Е.В.А.») ініціюючим кредитором з прилюдних торгів було незаконно реалізовано предмет іпотеки - майно боржника, площею 1156,5 кв.м., всупереч тому, що в технічному паспорті на предмет торгів, виготовленому БТІ м.Києва 25.08.2004 р. зазначено, що загальна площа будівлі складає 1 592,5 кв.м. Тому, на думку скаржника, акт опису й арешту майна від 10.07.2014 р. містить недостовірні данні про розмір загальної площі.

На думку апелянта, вартість загальної площі реалізованого заставного нерухомого майна (1 592,5 кв.м.) могла дозволити ТОВ «Е.В.А.» повністю погасити борги та відновити свою платоспроможність.

Ініціюючий кредитор ПАТ "ОСОБА_5 Капітал" у відзиві на апеляційну скаргу посилається на те, що фізична особа ОСОБА_7, як засновник (учасник) ТОВ "Е.В.А." не брав участі у розгляді господарської справи № 908/1423/15-г у якості сторони або учасника, тому він, як засновник (учасник) товариства не має права на оскарження судових рішень у справі про банкрутство ТОВ "Е.В.А.".

В обгрунтування вказаниз доводів ПАТ "ОСОБА_5 Капітал" надав ОСОБА_7 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань по ТОВ "Е.В.А.", станом на 25.01.2016 рік.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 02.12.2015 року порушено провадження за апеляційною скаргою засновника ТОВ «Е.В.А.». Розгляд апеляційної скарги призначено на 12.01.2016 р.

Розпорядженням Голови Донецького апеляційного господарського суду від 11.01.2016 року № 04-08/56/16 узв'язку з перебуванням у відпустці, визначеного за результатами автоматичного розподілу справи № 908/1423/15-г, судді Склярук О.І., керуючись ч. 5 ст. 26 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", п.п. 10.1, 17 Засад використання автоматизованої системи документообігу Донецького апеляційного господарського суду, затверджених рішенням загальних зборів суддів від 11.12.2015, з метою забезпечення подальшого розгляду апеляційної скарги, замінено відсутню суддю Склярук О.І. на суддю Ушенко Л.В. у складі колегії суддів з розгляду апеляційної скарги у справі № 908/1423/15-г.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 12.01.2015 року розгляд апеляційної скарги відкладено на 26.01.2016 р.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 26.01.2016 року розгляд апеляційної скарги відкладено на 02.02.2016 року.

Розпорядженням Голови Донецького апеляційного господарського суду від 01.02.2016 року № 04-08/137/16, у звязку із перебуванням у відпустці, визначеного за результатами автоматичного розподілу справи № 908/1423/15-г члена судової колегії, судді Ушенко Л.В., керуючись ч.5ст.26 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», п.10.1, 17 Засад використання автоматизованої системи документообігу Донецького апеляційного господарського суду, затверджених рішенням загальних зборів суддів від 11.12.2015, з метою забезпечення подальшого розгляду справи, замінено відсутню суддю Ушенко Л.В. на суддю Сгару Е.В., у складі колегії суддів з розгляду апеляційної скарги у справі № 908/1423/15-г.

Відповідно до ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України в судових засіданнях апеляційної інстанції 12.01.2016 та 26.01.2016 року здійснено фіксування судового процесу за допомогою технічних засобів програмно- апаратного комплексу «Документообіг спеціалізованих судів» та складено протокол, у судовому засіданні 02.02.2016 року складено протокол.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційна інстанція переглядає справу за наявними в ній доказами та не зв'язана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

З матеріалів справи вбачається, що ухвалою господарського суду Запорізької області від 31.03.2015 за заявою ініціюючого кредитора ПАТ «ОСОБА_5 КАПІТАЛ» порушено провадження у справі про банкрутство боржника - ТОВ «Е.В.А.».

Постановою господарського суду Запорізької області від 28.09.2015 року у справі № 908/1423/15-г боржника ТОВ «Е.В.А.» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого ОСОБА_6.

Відповідно до ст.21 Господарського процесуального кодексу України сторонами в судовому процесі можуть бути підприємства та організації, зазначені у статті 1 цього Кодексу.

Відповідно до ч.1 ст.1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

В силу особливостей справи про банкрутство (ст. 41 ГПК України), коло осіб, які мають право оскаржити судові рішення у справі про банкрутство, чинним законодавством звужено до учасників такої справи задля попередження необґрунтованого втручання інших осіб, які не є учасниками справи, у хід процедури банкрутства.

Відповідно до ст.1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом » сторони у справі про банкрутство - конкурсні кредитори (представник комітету кредиторів), боржник (банкрут); учасники у справі про банкрутство - сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство.

Право на апеляційне оскарження постанови суду першої інстанції про визнання боржника банкрутом та введення щодо нього ліквідаційної процедури мають учасники провадження у справі про банкрутство, а також інші, окрім кредиторів, юридичні особи, а також державні та інші органи, в тому числі й податкові органи, які не є учасниками провадження у справі, але судове рішення, що оскаржується, безпосередньо вирішує питання про їх права та обов'язки, тобто у мотивувальній частині оскаржуваного рішення повинні міститися висновки суду про права та обов'язки цієї особи, або у резолютивній частині рішення суд прямо вказав про права та обов'язки цієї особи. У такому випадку рішення порушує не лише матеріальні права учасників провадження у справі про банкрутство, а й їх процесуальні права, що витікають із визначеного пунктом 1 статті 6 Європейської конвенції про захист прав людини і основних свобод, права кожного на справедливий судовий розгляд при визначенні його цивільних прав та обов'язків. Будь-який інший правовий зв'язок між скаржником і сторонами спору не може братися до уваги.

П.5-2 Постанови Плунуму Вищого господарського суду України № 7 від 17.05.2011 р. «Про деякі питання практики застосування розділу XII Господарського процесуального кодексу України» передбачено, що у розгляді апеляційної скарги, поданої особою, яка не брала участі в розгляді справи судом першої інстанції і яка вважала, що місцевим господарським судом вирішено питання про її права та обов'язки, апеляційний господарський суд, прийнявши апеляційну скаргу до провадження (якщо вона не підлягала поверненню з передбачених ГПК 6 підстав), повинен з'ясувати наявність правового зв'язку між скаржником і сторонами у справі. Якщо при цьому буде встановлено, що права такої особи оскаржуваним судовим рішенням не порушені та що питання про її права і обов'язки стосовно сторін у справі судом першої інстанції не вирішувалися, то апеляційний господарський суд своєю ухвалою припиняє апеляційне провадження на підставі пункту 1 частини першої статті 80 ГПК.

Виходячи з приписів ст. 12 Закону України "Про господарські товариства" власником майна товариства є саме товариство.

Згідно ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право: брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених зазначеним Законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства, а також можуть мати інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Отже, учасник товариства не наділений суб'єктивним правом щодо здійснення повноважень власника майна товариства, оскільки власником майна є саме товариство.

Відповідно до ст. 12 Закону України "Про господарські товариства" товариство є власником майна, переданого йому учасниками у власність як вклад до статутного (складеного) капіталу.

З матеріалів справи вбачається, що фізична особа ОСОБА_7, як засновник ТОВ «Е.В.А.» не брав участі у розгляді справи № 908/1423/15-г.

Відповідно до наявної в матеріалах справи Виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, станом на 30.03.2015 року ОСОБА_7 є керівником ТОВ «Е.В.А.» (том 2 а.с.98).

З наявного в матеріалах справи ОСОБА_7 з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань, станом на 25.01.2016 вбачається, що до преліку засновників (учасників) ТОВ "Е.В.А." входять:

ОСОБА_7 (розмір внеску до статутного фонду - 959 310,00 грн.);

ОСОБА_8 (розмір внеску до статутного фонду - 959 310,00 грн.);

ОСОБА_9 (розмір внеску до статутного фонду - 213 180,00 грн.).

З наведеного вбачається, що скаржник є власником частини корпоративних прав, а не власником майна боржника. Доказів уповноваження ОСОБА_7 зборами засновників ТОВ "Е.В.А." представляли їх інтереси в процедурі банкрутства в матеріалах справи відсутні.

Тому, фізична особа ОСОБА_7, як засновник ТОВ «Е.В.А.» не набув процесуального статусу учасника провадження у справі про банкрутство ТОВ «Е.В.А.» та, відповідно, не має права на оскарження Постанови господарського суду Запорізької області від 28.09.2015 року у справі № 908/1423/15-г про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Аналогічна позиція викладена у Постановах Вищого господарського суду України по справі № Б29/249-09 від 09.11.2010 р. та по справі № 908/4890/14 від 26.05.2015 року.

Пунктом 12 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство" передбачено, що юридичні та фізичні особи, акціонери, учасники господарських товариств, що не мають статусу сторони чи учасника у справі про банкрутство, не мають права на оскарження судових рішень у справі про банкрутство, а помилково порушене апеляційне провадження підлягає припиненню в порядку, передбаченому статтею 80 Господарського процесуального кодексу України на підставі статті 91 Господарського процесуального кодексу України як таке, що не підлягає вирішенню в господарських судах.

Враховуючи наведене, судова колегія апеляційної інстанції дійшла до висновку, що апеляційне провадження за апеляційною скаргою засновника ТОВ «Е.В.А.» ОСОБА_7 на постанову господарського суду Запорізької області від 28.09.2015 року у справі № 908/1423/15-г про банкрутство ТОВ «Е.В.А.» підлягає припиненню в порядку, передбаченому статтею 80 Господарського процесуального кодексу України на підставі статті 91 Господарського процесуального кодексу України.

Справа № 908/1423/15-г підлягає поверненню до господарського суду Запорізької області.

Керуючись ст.80, 86, 91 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд,-

УХВАЛИВ:

1. Припинити апеляційне провадження за апеляційною скаргою засновника ТОВ «Е.В.А.» - ОСОБА_7 на постанову господарського суду Запорізької області від 28.09.2015 року у справі № 908/1423/15-г.

2. Справу № 908/1423/15-г направити до господарського суду Запорізької області.

Головуючий: Т.Д. Геза

Судді: Н.М.Дучал

ОСОБА_3

Надруковано 7 прим.:

1 арбітражному керуючому

1 боржнику

1 засновнику

1 кредитору

1 у справу

1 ДАГС

1ГСЗО