ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" лютого 2016 р.Справа № 5017/2602/2012
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого Пироговського В.Т.

Суддів: Лавриненко Л.В.

Філінюка І.Г.

при секретарі Мельник Ю.М.

за участю представників учасників процесу:

від Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк» - Биковський Д.Ю.;

від ліквідатора, арбітражного керуючого Сухініна С.В. - особисто;

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Публічного акціонерного товариства «Дельта Банк»

на ухвалу господарського суду Одеської області від 02.12.2015 р. (про затвердження звіту ліквідатора та припинення провадження у справі)

у справі № 5017/2602/2012

за заявою кредитора Приватного акціонерного товариства «МТС Україна»

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «А-ТЕК Технолоджі»

кредитори:

1). Одеський міський центр зайнятості;

2). Управління Пенсійного Фонду України в Приморському районі м. Одеси;

3). Державна податкова інспекція у Приморському районі м. Одеси Одеської області ДПС

ліквідатор: арбітражний керуючий Сухінін С.В.

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 15.01.2016р. прийнята до провадження та призначена до розгляду на 01.02.2016р. апеляційна скарга ПАТ «Дельта Банк» на ухвалу господарського суду Одеської області від 02.12.2015р. у справі №5017/2602/2012

Учасники судового процесу належним чином повідомлені про час і місце розгляду апеляційної скарги, що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення та реєстром вихідної кореспонденції Одеського апеляційного господарського суду за 16.01.2016 р.

Апеляційна скарга розглянута в порядку передбаченому ст. 102 ГПК України.

Відповідно до приписів ст.85 ГПК України в засіданні суду 01.02.2016р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.12.2014 року порушена справа №5017/2602/2012 про банкрутство ТОВ «А-ТЕК Технолоджі», за заявою Приватного акціонерного товариства «МТС Україна» в порядку ст.ст.6,8,11,12 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», у зв'язку із неспроможністю боржника погасити на протязі більше трьох місяців заборгованість, безспірний розмір якої становить більше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати.

Постановою господарського суду Одеської області від 10.04.2013 р. ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Комарова А.В.

До господарського суду Одеської області 16.10.2014 р. надійшла заява ліквідатора Комарова А.В. про дострокове припинення його повноважень у справі № 5017/2602/2012 про банкрутство ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" за станом здоров'я.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 24.12.2014 р. призначено ліквідатором ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" арбітражного керуючого Сухініна С.В., діючого на підставі свідоцтва про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора ) від 03.11.2014 р. НОМЕР_1 ( Наказ Міністерства юстиції України від 28.10.2014 р. № 1792/14 ).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 02.12.2015 р. зі справи №5017/2602/2012 (суддя Ровинський О.Ю.) затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ «А-ТЕК Технолоджі», ліквідовано юридичну особу банкрута; вимоги усіх кредиторів, незадоволені за відсутністю майна банкрута, визнано погашеними; провадження у справі припинено.

Вказана ухвала вмотивована тим, що в ході здійснених ліквідатором ТОВ «А-ТЕК Технолоджі» заходів будь-яких активів боржника не виявлено, розрахункові рахунки у банківських та фінансових установах закриті, дебіторської заборгованості не виявлено. Згідно із ліквідаційним балансом банкрута будь-які активи відсутні та вбачаються пасиви товариства у вигляді нерозподіленого прибутку (непокритого збитку)- 9856, 7 тис.грн, а також поточної кредиторської заборгованості у сумі 8394,6 тис.грн. В ході проведення ліквідаційних заходів банкрута, ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, приховування стійкої фінансової неспроможності-не виявлено.

Комітетом кредиторів прийнято рішення від 24.11.2015 року (протокол №8) про схвалення звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу ТОВ «А-ТЕК Технолоджі», а також про звернення до суду з відповідним клопотанням та затвердження звіту, ліквідаційного балансу банкрута та припинення провадження у справі.

Не погоджуючись із вказаною ухвалою суду, ПАТ „Дельта Банк" звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для справи, а також порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить ухвалу суду від 02.12.2015р. у даній справі скасувати.

В обґрунтування своїх вимог, особа, що подала апеляційну скаргу, зазначає, в ході проведеного засідання комітету кредиторів ТОВ «А-ТЕК Технолоджі», яке відбулось 12.10.2015 р. та оформлене протоколом №7 встановлено, що арбітражний керуючий Сухінін С.В. не отримав від попереднього ліквідатора- арбітражного керуючого Комарова А.В. реєстраційну,бухгалтерську документацію банкрута та документацію, що стосується ліквідаційної процедури та роботи ліквідатора, майна банкрута, яке належить йому на праві власності, печатки, штампи тощо. На думку ПАТ „Дельта Банк", арбітражний керуючий Сухінін С.В. не вжив можливих і необхідних заходів для отримання вищезазначених документів, а саме, не звернувся до органів прокуратури про порушення кримінальної справи, не подав до господарського суду клопотання щодо примусового їх вилучення у попереднього арбітражного керуючого. Крім того, банк вказує, що ліквідатором не використано всіх засобів для виявлення майна боржника, а саме, не подано запит до Державного космічного агентства України не отримано відповіді від державної адміністрації залізничного транспорту та рішенням комітету кредиторів не затверджено звіт ліквідатора згідно із вимогами ч.1 ст.46 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Арбітражним керуючим Сухініним С.В. надано відзив на апеляційну скаргу банку згідно із яким, ліквідатор просить залишити оскаржувану ухвалу без змін, а апеляційну скаргу без задоволення з підстав вказаних у відзиві, оскільки доводи скарги суперечать фактичним обставинам та наявним доказам у справі.

Відзивом на апеляційну скаргу ПрАТ «МТС Україна» не погоджується з апеляційною скаргою, вважає викладені в ній доводи банку необґрунтованими та такими, що спростовуються матеріалами справи та посилається на інформацію, що міститься у звіті ліквідатора банкрута- арбітражного керуючого Сухініна С.В., яким здійснювались заходи щодо розшуку та прийняття в управління майна банкрута, про що ліквідатор щомісяця звітував комітету кредиторів. При цьому заперечень щодо проведених заходів ліквідатором від комітету кредиторів до господарського суду Одеської області і до ліквідатора не надходило, у зв'язку з чим просить апеляційний господарський суд залишити апеляційну скаргу без задоволення, а ухвалу господарського суду Одеської області від 02.12.2015 р. без змін.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, оцінивши наявні докази, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, повноту та об'єктивність дослідження обставин справи, колегія суддів зазначає.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.09.2012 р. порушено провадження у справі № 5017/2602/2012 про визнання ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" банкрутом, введено процедуру розпорядження майном боржника та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою підготовчого засідання господарського суду Одеської області від 26.10.2012 р. ПАТ „МТС Україна" визнано кредитором ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" із грошовими вимогами у розмірі 1 519 457 грн. 73 коп., кредитора зобов'язано у десятиденний строк подати до офіційного друкованого органу Верховної Ради чи Кабінету Міністрів (газети "Голос України" чи "Урядовий кур'єр") оголошення про порушення справи про банкрутство ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" з метою виявлення всіх кредиторів та можливих санаторів розпорядником майна ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" призначено арбітражного керуючого Комарова Анатолія Володимировича, діючого на підставі ліцензії Державного департаменту з питань банкрутства від 28.01.2011 р. серії НОМЕР_2.

В офіційному друкованому органі - газеті "Урядовий кур'єр" № 202 від 03.11.2012 р, на виконання п. 2 ухвали суду від 26.10.2012 р., відповідно до п. 5 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" опубліковано оголошення про порушення провадження по справі про банкрутство ТОВ „А-ТЕК Технолоджі", призначення розпорядником майна боржника - арбітражного керуючого Комарова А.В. та прийняття заяв кредиторів та можливих санаторів протягом 30 (тридцяти) днів з дня опублікування оголошення.

У тридцятиденний термін із дня публікації оголошення про порушення провадження по справі про банкрутство ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" до господарського суду Одеської області надійшли заяви про визнання кредиторами до боржника від: ДПІ у Приморському районі м.Одеси Одеської області ДПС України з грошовими вимогами у розмірі 24 022 грн. 10 коп.; Одеського міського центру зайнятості з грошовими вимогами у розмірі 513 грн. 04 коп.; ПАТ „Дельта Банк" з грошовими вимогами на загальну суму у розмірі 6 836 369 грн. 98 коп.; Управління ПФУ у Приморському районі м.Одеси у розмірі 11 509 грн. 50 коп. при цьому, заяв від інших кредиторів та можливих санаторів до господарського суду не надходило.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 06.02.2013 р. затверджено поданий розпорядником майна боржника реєстр визнаних судом грошових вимог конкурсних кредиторів боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю „А-ТЕК Технолоджі" на загальну суму 8 394 765 грн. 35 коп.

Постановою господарського суду Одеської області від 10.04.2013 р. ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Комарова Анатолія Володимировича, якого зобов'язано опублікувати в офіційних друкованих органах відомості про визнання банкрутом ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" та відкриття ліквідаційної процедури.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 24.12.2014 р. призначено ліквідатором ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" арбітражного керуючого Сухініна С.В.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.08.2015 р. крім іншого продовжено строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора до 04.10.2015 р.

Як вбачається з матеріалів справи, в процесі ліквідаційної процедури ліквідатором направлено запити : Одеській митниці ДФС, Одеському територіальному управлінню Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку, Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції у Одеській області, Територіальному управлінню Державної служби гірничого нагляду та промислової безпеки України в Одеській області, Державній інспекції сільського господарства в Одеській області, Департаменту льотної придатності Державної авіаційної служби України, Державній службі інтелектуальної власності України, Управлінню державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції в Одеській області, ВОРЕР УДАІ ГУМВС України в Одеській області, Державній інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті (УКРМОРРІЧІНСПЕКЦІЯ), Головному управлінню Держземагентства України у Одеській області, Державному Підприємству "Головний інформаційно-обчислювальний центр Державної адміністрації залізничного транспорту України", на вказані запити отримано відповіді, з яких вбачається, що за обліком державних органів не має будь-якого майна зареєстрованого у встановленому порядку за ТОВ „А-ТЕК Технолоджі".

Із Витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 25.09.2015 р. № 47945434 вбачається, що постановою від 27.02.2012 р. другим Приморським ВДВС Одеського МУЮ накладено арешт на рухоме майно банкрута. На виконання наказу господарського суду Одеської області від 25.08.2010 р. по справі №3/27-10-2573. Проте із вказаного витягу не вбачається накладення арешту на конкретне нерухоме майно (т.7, а.с.157).

Згідно виписки з рахунку № 6004 АТ „УКРСИББАНК" за період 29.09.2008р. - 23.02.2015 р. ліквідатором встановлено, що залишок грошових коштів ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" станом на 23.02.2015 року складає 6 387,31 грн.

Із листа №ГІОЦ-36/1518 від 23.11.2015 року від ДП «Головний інформаційно- обчислювальний центр Державної адміністрації залізничного транспорту України», вбачається, що за ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" вантажні вагони не зареєстровані (т.7 а.с.152). Отже доводи апеляційної скарги щодо відсутності відповіді уповноваженої установи про наявність у боржника залізничних вагонів суперечить доказам у справі з чим погодився представник банку у судовому засіданні апеляційної інстанції.

Ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Сухініним С.В. з метою отримання бухгалтерської документації та іншої документації банкрута, печатки і штампів, матеріальних та інших цінностей на адресу керівника ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" ОСОБА_8 направлено лист вих.№ 02-01/248 від 29.09.2015 року з вимогами про надання у триденний строк бухгалтерської документації та іншої документації банкрута, печатки і штампів, матеріальних та інших цінностей. Вказаний лист ОСОБА_8 отримав 03.10.2015 року, проте всупереч вимог ч.6 ст.41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" станом на 28.10.2015 року зазначені документи та цінності не передані.

З метою здійснення реагування на ухилення ОСОБА_8 від обов'язку стосовно передачі документації та печатки,штампів банкрута та на виконання вимог п.8 ч.2 ст.98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражним керуючим направлена заява вих.№02-01/263 від 28.10.2015 року до Прокуратури Приморського району м.Одеси щодо проведення перевірки за фактом ухилення керівником ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" ОСОБА_8 в наданні ліквідатору бухгалтерської та іншої документації банкрута, печатки і штампів, матеріальних та інших цінностей ТОВ „А-ТЕК Технолоджі".

Згідно із Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення порядку відкриття бізнесу» дозволяється діяти юридичній особі без печатки. Отже, арбітражним керуючим Сухініним С.В. без порушень чинного законодавства визнано печатку боржника недійсною з метою уникнення випадків її незаконного використання третіми особами.

За таких обставин, колегія суддів погоджується із висновками господарського суду щодо відсутності порушень вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в діях ліквідатора у вказаній вище частині, які на думку банку свідчать про бездіяльність арбітражного керуючого в ліквідаційній процедурі.

З протоколу засідання комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю „А-ТЕК Технолоджі" № 8 від 24.11.2015 р. вбачається, що ліквідатором Банкрута доведено до відома кредитора про хід ліквідаційної процедури ТОВ „А-ТЕК Технолоджі", та повідомлено що за підсумками ліквідаційного звіту та балансу банкрута, ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" не має активів, за допомогою яких можливе погашення кредиторських вимог. Тобто, погашення визнаних судом вимог кредиторів ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" можливо лише шляхом застосування судової процедури у формі ліквідації. При цьому, слід зазначити, що збори комітету кредиторів 24.11.2015 р. проведено за участю ПрАТ «МТС Україна» та ліквідатора Сухініна С.В. ПАТ «Дельта Банк» участь свого представника для участі у зборах не забезпечило, хоча про час, місце та порядок денний повідомлено належним чином, що підтверджується належними доказами (Т.7 а.с.179).

За результатами дослідження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута, комітетом кредиторів вирішено схвалити звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" а також звернутись до суду з відповідним клопотанням про затвердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу банкрута та припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" (Т.7 а.с.193).

Отже, доводи банку в апеляційній скарзі про відсутність рішення комітету кредиторів щодо схвалення звіту ліквідатора і ліквідаційноо балансу ТОВ „А-ТЕК Технолоджі", а також про звернення до суду із відповідним клопотанням суперечать наявним доказам у справі.

Крім того, в апеляційний скарзі ПАТ «Дельта Банк» посилається на невиконання арбітражним керуючим Сухініним С.В. заходів по виявленню об'єктів космічної техніки, проте банком не взято до уваги, що види космічної діяльності підлягають ліцензуванню і на сайті Державного космічного агентства України наявний перелік суб'єктів господарювання -ліцензіатів ДКА України на право провадження господарської діяльності з розроблення, випробування, виробництва, експлуатації ракет-носіїв, космічних апаратів та їх складових частин, наземного комплексу управління космічними апаратами та його складових частин. Перелік є актуальним станом на 05.09.2014 року. З якого вбачається відсутність відповідної ліцензій у ТОВ „А-ТЕК Технолоджі" , що підтверджується ДКА України в листі №5703/10-М3.1/15 від 28.12.2015, доданий до відзиву ліквідатора.

Таким чином, доводи ПАТ „Дельта Банк" в цій частині, також не можуть бути прийняті до уваги, як підстава для скасування оскаржуваної ухвали.

З огляду на викладені обставини справи, колегія суддів суду апеляційної інстанції погоджується з висновками суду першої інстанції про наявність правових підстав для затвердження звіту ліквідатора та припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ „А-ТЕК Технолоджі", а доводи апеляційної скарги про передчасність винесення ухвали господарського суду від 02.12.2015 року у справі №5017/2602/2012 без з?ясування всіх обставин, які мають істотне значення для правильного вирішення справи, оскільки, на думку банку, ліквідатором банкрута арбітражним керуючим Сухініним С.В. не отримано всіх документів, матеріальних цінностей, печаток та штампів банкрута, а також не вжито всіх заходів для їх вилучення в попереднього ліквідатора боржника та керівника боржника, не проведено весь комплекс заходів з виявлення майна банкрута та комітетом кредиторів не затверджено звіт ліквідатора про проведену роботу та такими, що суперечать наявним доказам-вважає необґрунтованими, у зв'язку з чим підстави для зміни чи скасування ухвали суду від 02.12.2015 р. зі справи №5017/2602/2012 із мотивів вказаних в апеляційній скарзі ПАТ „Дельта Банк"- відсутні.

Керуючись ст.ст. 85, 99, 101-106 ГПК України, колегія,

ПОСТАНОВИЛА:

Ухвалу господарського суду Одеської області від 02.12.2015 р. по справі №5017/2602/2012 залишити без змін, а апеляційну скаргу ПАТ „Дельта Банк" без задоволення.

Постанова відповідно до вимог ст.105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 05.02.2016 року.

Головуючий суддя: В.Т. Пироговський

Судді: Л.В.Лавриненко

І.Г.Філінюк