УХВАЛА

01.02.2016Справа № 910/13006/14

За заявою Товариство з обмеженою відповідальністю "ІСК Трансекспо"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "УкрБудКонтракт" ()

про визнання банкрутом

Суддя Чеберяк П.П.

Представники:

Від заявника не з'явилися

Від боржника не з'явилися

Арб. керуючий Щербань О.М.

Від ДАХК «Артем» Козаренко С.М. - представник

Від ТОВ «Хорст» Медик В.О. - представник

Від ТОВ «Пері Україна» Пустовойтов Д.М. - представник

Від ТОВ «Адмірал-Клуб» Мороз С.С. - представник

Від ПАТ «КБ «Надра» Кренець О.С. - представник

Від ТОВ «Фамед Україна» Якімлюк Н.О. - представник

ОБСТАВИНИ СПРАВИ :

Товариство з обмеженою відповідальністю "ІСК Трансекспо" звернулось до Господарського суду міста Києва з заявою про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "УкрБудКонтракт", оскільки останній неспроможний погасити заборгованість.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 03.07.2014 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ІСК Трансекспо" про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "УкрБудКонтракт" прийнято до розгляду та призначено розгляд справи на 16.07.2014.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 16.07.2014 порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "УкрБудКонтракт", визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "ІСК Трансекспо" до боржника у розмірі 2 649 003 грн. 70 коп., введено процедуру розпорядження майном, розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Щербаня О.М. та призначено попереднє засідання суду на 06.10.2014.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 03.12.2014 справу № 910/13006/14 прийнято до провадження судді Чеберяка П.П.

Ухвалою попереднього засідання від 02.02.2015 затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "УкрБудКонтракт" та призначено підсумкове засідання суду на 02.03.2015.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 11.02.2015 клопотання розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Щербаня О.М. про припинення повноважень керівника боржника та тимчасове покладення обов'язків керівника Товариства з обмеженою відповідальністю "УкрБудКонтракт" на розпорядника майна залишено без розгляду.

Судове засідання 02.03.2015 не відбулось, у зв'язку з направленням матеріалів справи № 910/13006/15 до Київського апеляційного господарського суду.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 07.04.2015 задоволено апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Пері Україна", Товариства з обмеженою відповідальністю "Ульма опалубка Україна", ухвалу Господарського суду м. Києва від 02.02.2015 скасовано в частині визнання кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Хорст", відмови у визнанні вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Ульма опалубка Україна".

Постановою Вищого господарського суду України від 24.06.2015 касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Хорст" задоволено, а постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.04.2015 в частині розгляду кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Хорст" скасовано, ухвалу Господарського суду м. Києва від 02.02.2015 в цій частині залишено в силі.

23.06.2015 до Господарського суду м. Києва надійшло клопотання розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Щербаня О.М. про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 08.07.2015 розгляд справи призначено на 31.08.2015.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 31.08.2015 задоволено клопотання розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Щербаня О.М. та відкладено розгляд справи на 23.09.2015.

Постановою Господарського суду м. Києва від 23.09.2015 Товариство з обмеженою відповідальністю "УкрБудКонтракт" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру,ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Щербаня Олексія Миколайовича.

Повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "УкрБудКонтракт" та відкриття ліквідаційної процедури опубліковано на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України 04.10.2015 за № 23477.

29.10.2015 до Господарського суду м. Києва надійшла заява Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" з кредиторськими вимогами до боржника на суму 21 134 949 грн. 12 коп.

12.11.2015 до Господарського суду м. Києва надійшла заява Державної податкової інспекції у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві з кредиторськими вимогами до боржника на суму 410 396 грн 22 коп.

25.11.2015 до Господарського суду м. Києва надійшла заява Державної акціонерної холдингової компанії "Артем" з кредиторськими вимогами до боржника на суму 2 428 610 грн 04 коп.

27.11.2015 до Господарського суду м. Києва надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Пері Україна" з кредиторськими вимогами до боржника на суму 2 511 299 грн 55 коп.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 02.12.2015 відкладено розгляд справи на 18.01.2016, у зв'язку з необхідністю витребування нових доказів.

02.12.2015 до Господарського суду м. Києва надійшла заява Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" з кредиторськими вимогами до боржника на суму 261 213 грн 74 коп.

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 18.01.2016 відкладено розгляд справи на 01.02.2016, у зв'язку з необхідністю витребування нових доказів.

У судовому засіданні 01.02.2016 розглядались заяви з кредиторськими вимогами до боржника Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" на суму 261 213 грн 74 коп., Державної акціонерної холдингової компанії "Артем" на суму 2 428 610 грн 04 коп. та Товариства з обмеженою відповідальністю "Пері Україна" на суму 2 511 299 грн 55 коп.

Представники Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра", Державної акціонерної холдингової компанії "Артем" та Товариства з обмеженою відповідальністю «Пері Україна» надали пояснення по суті заявлених вимог до боржника.

Ліквідатор заявив про визнання в повному обсязі кредиторських вимог Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" та Державної акціонерної холдингової компанії "Артем".

Представник заявника у судове засідання не з'явився, про причини неявки суд не повідомив.

Розглянувши заяви Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" з кредиторськими вимогами до боржника, судом встановлено наступне.

Вимоги Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" на суму 20 228 415 грн. 98 коп. виникли на підставі договору будівельного підряду № 15/04 від 15.04.2013 з наступними змінами та доповненнями, за умовами якого підрядник - Товариство з обмеженою відповідальністю "УкрБудКонтракт" приймає на себе зобов'язання зі своїх матеріалів або матеріалів замовника - Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" на свій ризик виконати та здати в установлення даним договором строк будівельні роботи на об'єкті завершення будівництва будівлі банку по вул. Артема, 17 у Шевченківському районі м. Києва, відповідно до проектної документації, наданої замовником, а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконані роботи.

У вказаному договорі сторони погодили повністю завершити виконання будівельних робіт згідно з додатком №1 та пред'явити їх до прийому - передачі замовникові в порядку, визначеному п.п. 5.3. договору, в термін не пізніше 01.11.2014, а також забезпечити підготовку та подання на підписання замовникові відповідних актів приймання виконаних будівельних робіт (форма КБ-2в) та довідок про вартість виконаних будівельних робіт та витрат (форма КБ-3), оформлених відповідно до вимог договору, в термін не пізніше 31.12.2014 (п. 3.3.13).

Рішенням Господарського суду м. Києва від 20.08.2015 у справі № 910/16576/15 стягнуто солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбудконтракт" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Ф 3" на користь Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" 12 847 481 грн. 70 коп. основного боргу, 2 999 983 грн. 28 коп. штрафу, 4 240 508 грн. 67 коп. збитків від зміни індексу інфляції та 140 442 грн. 33 коп. - 3% річних.

Публічним акціонерним товариством "Комерційний банк "Надра" заявлено також вимоги до боржника, які виникли на підставі договору підряду на проектні та вишукувальні роботи по будівлі за адресою: м. Київ, вул. Артема, 17 від 15.04.2013 та підтверджені рішенням Господарського суду м. Києва від 07.08.2015 у справі № 910/14576/15, яким стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбудконтракт" на користь Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" основний борг у розмірі 904 097 грн. 14 коп.

Також кредитором заявлено вимоги в розмірі 2 436 грн. 00 коп. які складають витрати зі сплати судового збору за звернення до суду із заявою про визнання грошових вимог до боржника.

Відповідно до п. 2.6 постанови пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» № 18 від 26.12.2011 не потребують доказування преюдиціальні обставини, тобто встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, - при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Таким чином, враховуючи, що вимоги Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" на загальну суму 21 134 949 грн. 12 коп. виникли в процедурі розпорядження майном боржника, в повному обсязі підтверджені судовими рішеннями та заявлені в межах строку, встановленого ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суд дійшов до висновку про обґрунтованість вказаних вимог тому погоджується з рішенням ліквідатора про визнання вказаних вимог в повному обсязі та включенні їх до реєстру вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбудконтракт" на суму 2 436 грн. 00 коп. до першої черги, на суму 18 132 529 грн. 84 коп. до четвертої черги та на суму 2 999 983 грн. 28 коп. до шостої черги.

Крім того, 02.12.2015 Публічне акціонерне товариство "Комерційний банк "Надра" звернулось до суду із заявою про визнання кредиторських вимог до боржника на загальну суму 261 213 грн. 74 коп., з яких: на суму 2 436 грн. 00 коп. витрати зі сплати судового збору та на суму 258 777 грн. 74 коп. складають вартість невстановленого та неповернутого боржником обладнання, одержаного для проведення робіт відповідно до договору будівельного підряду № 15/04 від 15.04.2013.

Розглянувши дану заяву, дослідивши матеріали справи та оцінивши додані до заяви докази, суд дійшов висновку про обґрунтованість заявлених кредитором вимоги тому вважає за доцільне визнати вказані вимоги в повному обсязі.

Також до суду надійшла заява Державної акціонерної холдингової компанії "Артем" з кредиторськими вимогами до боржника на суму 2 428 610 грн 04 коп.

Заявлені кредитором вимоги виникли на підставі договору генерального підряду № 21 від 07.12.2005 з наступними змінами та доповненнями за умовами якого Товариство з обмеженою відповідальністю "Укрбудконтракт" зобов'язується виконати роботи по спорудженню об'єкта - комплекс будівельно-монтажних та пусконалагоджувальних робіт по будівництву об'єкту та здати Державній акціонерній холдинговій компанії "Артем" об'єкт згідно проектної документації та змін до неї, якщо такі мають місце, у визначені цим договором строк, а кредитор зобов'язується надати боржнику фронт робіт у стані, погодженому сторонами, проекту документацію, забезпечити своєчасне фінансування робіт, приймання виконаних банкрутом робіт.

Відповідно до п. 5.1 розділу 5 договору даний договір вступає в силу з моменту його підписання і діє до повного і належного виконання сторонами своїх зобов'язань.

Згідно абз. 1 п. 1 розділу 1.3 договору з урахуванням додаткової угоди № 4 до договору генерального підряду № 21 від 07.12.2005 сторони визначили, що термін завершення робіт до початку здачі об'єкту в експлуатацію - 29 квітня 2015 за умови виконання сторонами всіх прийнятих на себе зобов'язань.

На виконання взятих на себе зобов'язань за договором кредитором були перераховані грошові кошти на рахунок боржника в розмірі 2 857 621 грн. 68 коп., що підтверджується доданими до заяви копіями платіжних доручень № 1712 від 12.05.2009, № 1741 від 14.05.2009 та № 2202 від 12.06.2009, водночас боржник свої зобов'язання за договором договору генерального підряду № 21 від 07.12.2005 не виконав.

Згідно акту ревізії взаємних розрахунків від 31.08.2014 підписаного сторонами, заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбудконтракт" перед Державною акціонерною холдинговою компанією "Артем" за договором генерального підряду № 21 від 07.12.2005 становить 2 344 216 грн. 20 коп.

Крім того, кредитором також заявлені вимоги в розмірі 81 957 грн. 84 коп., які підтверджені рішенням Господарського суду м. Києва від 30.01.2012 у справі № 1/390, яким стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбудконтракт" на корить Державної акціонерної холдингової компанії "Артем" 66 451 грн. 17 коп. основного боргу, 986 грн. 29 коп. пені, 10 100 грн. 57 коп. інфляційних втрат, 2 812 грн. 79 коп. 3 % річних та 1 607 грн. 02 коп. судового збору.

Вимоги Державної акціонерної холдингової компанії "Артем" визнані ліквідатором в повному обсязі та включені до шостої черги реєстру вимог кредиторів боржника.

Розглянувши заяву Державної акціонерної холдингової компанії "Артем" з кредиторськими вимогами до боржника на суму 2 428 610 грн 04 коп., дослідивши матеріали справи та оцінивши додані до заяви докази, суд погоджується з рішенням ліквідатора щодо визнання заявлених кредитором вимог в повному обсязі.

Водночас суд вважає необґрунтованими доводи ліквідатора щодо включення заявлених кредитором вимог, які виникли у зв'язку з невиконанням боржником взятих на себе зобов'язань за договором генерального підряду № 21 від 07.12.2005 в розмірі 2 344 216 грн. 20 коп. до шостої черги, оскільки умовами даного договору сторони погодили, що договір діє до повного і належного виконання сторонами своїх зобов'язань, а також згідно абз. 1 п. 1 розділу 1.3 договору сторони визначили, що термін завершення робіт до початку здачі об'єкту в експлуатацію - 29 квітня 2015 за умови виконання сторонами всіх прийнятих на себе зобов'язань.

Таким чином, вимоги кредитора в розмірі 2 344 216 грн. 20 коп. за переконанням суду є поточною заборгованістю боржника, у зв'язку з чим підлягають включенню до четвертої черги реєстру вимог кредиторів останнього.

До суду надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Пері Україна" з кредиторськими вимогами до боржника на суму 2 511 299 грн 55 коп. заявлені кредитором вимоги складають витрати зі сплати судового збору за звернення до суду із заявою про визнання кредиторських вимог до боржника в розмірі 2 436 грн. 00 коп., а також відшкодування вартості неповернутого із суборенди обладнання, що належить кредитору на суму 2 508 863 грн. 55 коп. згідно договору оперативної суборенди обладнання №118/Д-Я-БМ від 25.10.2011.

Дослідивши матеріали справи, судом встановлено наступне.

Ухвалою попереднього засідання від 02.02.2015 затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "УкрБудКонтракт" до якого у тому числі включені кредиторські вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Хорст" на загальну суму 8 170 512 грн. 65 коп., які виникли на підставі договору оперативної суборенди обладнання № 18/Д-Я-БМ від 25.10.2011.

Даною ухвалою було встановлено, що 25 жовтня 2011 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Хорст" та Товариством з обмеженою відповідальністю "УкрБудКонтракт" було укладено Договір оперативної суборенди обладнання №118/Д-Я-БМ (надалі - Договір суборенди).

Відповідно до п. 1.1 Договору суборенди, Орендар (ТОВ "Хорст") надає Суборендарю (ТОВ "Укрбудконтракт") у тимчасове оплатне користування (суборенду) будівельну опалубку PERI (в т.ч. окремі елементи, спеціалізовану тару для її транспортування), іменовану надалі "обладнання", асортимент, кількість і вартість якого вказуються в актах прийому-передачі, що є невід'ємною частиною цього договору.

Судом визнано обгрунованими вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Хорст" в частині вартості неповерненого боржником із суборенди обладнання PERI на загальну суму 2 508 863 грн. 55 коп.

Київський апеляційний господарський суд переглядаючи ухвалу попереднього засідання від 02.02.2015 в апеляційному порядку за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Пері Україна" встановив, що місцевим господарським судом визнано кредиторські вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Хорст", які ґрунтуються на зобов'язанні щодо відшкодування шкоди, завданої внаслідок неповернення переданого в суборенду майна, наявній заборгованості по оплаті орендної плати тощо, разом з тим, рішення впливає на права власника цього майна - ТОВ "Пері Україна", оскільки при порушенні права останнього саме йому належить право стягнення з суборендодавця безпідставно отриманого чи такого, що підлягає отриманню останнім, а також шкоду, завдану внаслідок неповернення переданого в суборенду майна; фактично рішенням позбавлено ТОВ "Пері Україна" права пред'явлення позову (заявлення кредиторських вимог) до ТОВ "УкрБудКонтракт" як особи, яка знала, що вона володіє майном незаконно (недобросовісного набувача), щодо передання усіх доходів від майна, які вона одержала або могла одержати за весь час володіння ним, відшкодування шкоди, завданої майну і т.ін., у зв'язку з чим, постановою від 07.04.2015 скасував вказану ухвалу в частині визнання кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Хорст".

Водночас, постановою Вищого господарського суду України від 24.06.2015 постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.04.2015 в частині розгляду кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Хорст" скасовано, а ухвалу Господарського суду міста Києва від 02.02.2015 в цій частині залишити в силі.

Вищий господарського суду України у наведеній постанові дійшов висновку, що у справі про банкрутство господарський суд не розглядає по суті спори стосовно заявлених до боржника грошових вимог, а лише встановлює наявність або відсутність відповідного грошового зобов'язання боржника шляхом дослідження первинних документів (договорів, накладних, актів тощо) та (або) рішення юрисдикційного органу, до компетенції якого віднесено вирішення відповідного спору.

Отже, за наявності належним чином оформлених первинних документів, що підтверджують грошові вимоги до боржника, обставини щодо недійсності, нікчемності правочинів (договорів), на яких ґрунтуються такі грошові вимоги, не підлягають дослідженню господарським судом у межах попереднього засідання у справі про банкрутство.

Такі обставини повинні бути предметом розгляду в окремому позовному провадженні, за результатами якого відповідне зобов'язання боржника може бути визнано припиненим, недійсним тощо. Тільки на підставі такого рішення юрисдикційного органу господарський суд у справі про банкрутство може зробити висновок щодо дійсності (недійсності) відповідного зобов'язання боржника.

Більше того, визнанню судом і включенню до реєстру вимог кредиторів у справі про банкрутство підлягають лише дійсні вимоги кредиторів, що відповідають чинному законодавству, а вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Хорст" ґрунтуються на дійсному договорі оперативної суборенди обладнання № 118/Д-Я-БМ укладеному 25 жовтгня 2011 року.

З огляду на викладені обставини, дослідивши матеріали справи та оцінивши наявні в матеріалах справи докази, суд дійшов висновку щодо безпідставності та необґрунтованості заявлених Товариством з обмеженою відповідальністю "Пері Україна" кредиторських вимог до боржника на суму 2 511 299 грн 55 коп., у зв'язку з чим в задоволенні поданої заяви суд вважає за доцільне відмовити.

Відповідно до п. 8 ч. 1 ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури протягом двох місяців з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Частиною 1 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що поточні кредитори - кредитори за вимогами до боржника, які виникли після порушення провадження у справі про банкрутство.

Згідно абз. 7 ч. 1 ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вимоги за зобов'язаннями боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедур банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури.

Керуючись ст.ст. 23, 37-38, 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -

У Х В А Л И В:

1. Заяви Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" з кредиторськими вимогами до боржника на загальну суму 21 396 162 грн. 86 коп. задовольнити.

2. Визнати поточні кредиторські вимоги Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбудконтракт" на загальну суму 21 396 162 грн. 86 коп., з яких: на суму 4 872 грн. 00 коп. - перша черга, 18 391 307 грн. 58 коп. - четверта черга та на суму 2 999 983 грн. 28 коп. - шоста черга.

3. Заяву Державної акціонерної холдингової компанії "Артем" з кредиторськими вимогами до боржника на суму 2 428 610 грн 04 коп. задовольнити.

4. Визнати кредиторські вимоги Державної акціонерної холдингової компанії "Артем" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрбудконтракт" на загальну суму 2 428 610 грн 04 коп. з яких: на суму 2 436 грн. 00 коп. - перша черга, на суму 2 344 216 грн. 20 коп. - четверта черга та на суму 81 957 грн. 84 коп. - шоста черга.

5. В задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Пері Україна" з кредиторськими вимогами до боржника на суму 2 511 299 грн 55 коп. відмовити.

6. Копію ухвали направити сторонам, ліквідатору та кредиторам.

СуддяП.П. Чеберяк