ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" січня 2016 р.Справа № 923/1425/15
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Разюк Г.П.,

суддів: Головея В.М., Колоколова С.І.

при секретарі судового засідання Полінецькій В.С.

за участю представників сторін :

від відповідача 1 - ОСОБА_1, довіреність № б/н, дата видачі : 20.11.15;

від відповідача 2 - ОСОБА_1, довіреність № б/н, дата видачі : 20.11.15;

/позивач не використав законного права на участь у останньому судовому засіданні, хоча про час та місце його проведення повідомлений належним чином (див. розписку у судовому засіданні від 24.12.15р.)/,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Каховка "ОСОБА_1", м. Нова Каховка Херсонської області

на рішення господарського суду Херсонської області від 29.10.2015 року

по справі № 923/1425/15

за позовом скаржника

до відповідачів:1.Товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРДЖІ ПРОДАКТ", м. Київ;

2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів №1", м. Київ

про визнання недійсним пункту 1.1 договору купівлі-продажу та зобовязання усунути перешкоди в користуванні майном шляхом надання доступу,

/повна фіксація судового процесу здійснювалась відповідно до ст. 129 Конституції України та ст. ст. 4-4, 81-1 Господарського процесуального кодексу України/,

встановив:

В серпні 2015р. Товариство з обмеженою відповідальністю (далі по тексту ТОВ) "Каховка "ОСОБА_1" звернулося до господарського суду Херсонської області з позовом до ТОВ "ЕНЕРДЖІ ПРОДАКТ" та ТОВ "Завод будівельних матеріалів №1" про:

- визнання недійсним пункту 1.1 договору купівлі-продажу від 23.06.14р., який укладено між відповідачами, посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 та зареєстровано за №780 в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, в частині передачі у власність покупця наступного майна: - водопровідна мережа:

- повітрепровід по цеху;

- газопровід;

- каналізаційна мережа;

- конденсаторна ємність;

- блок пост;

- вимірювальний прилад кислотності РН-150МІ;

- комплект: модуль пам'яті, валік, стойки Deignje;

- ваги електронні ВЕСТ-150А12Е;

- контейнер самоперекідний ВК-КС, - 4 шт.

та зобовязання усунути перешкоди в користуванні зазначеним майном, яке знаходиться за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Першотравнева, буд. 79, шляхом надання доступу.

Позовні вимоги з посиланням на приписи ст.ст. 203, 215, 216, 319, 583, 656, 658 ЦК України та ч. 1 ст. 5 ЗУ Про іпотеку мотивовані тим, що означеним договором порушено його право власності на перелічене майно, яке позивач придбав за договором №4 від 6.08.2010р., укладеним з ТОВ «Глобал Концентрат», якому це майно того ж дня було продано другим відповідачем -ТОВ "Завод будівельних матеріалів №1" за договором №0608-1. Крім того, позивач стверджує, що перелічене майно, яке є власністю ТОВ "Каховка "ОСОБА_1", незаконно - без згоди останнього, було передано заводом в іпотеку на підставі пункту 1 додаткового договору №4 від 23.06.2014р. до іпотечного договору №91/09 від 02.03.2009р., укладеного між заводом-іпотекодавцем та іпотекодержателем ПАТ Альфа-Банк в забезпечення виконання кредитних зобовязань ТОВ "Завод будівельних матеріалів №1" за договором про відкриття кредитної лінії №ІВ 386-МВ/8 від 24.11.2008р..

Рішенням господарського суду Херсонської області від 29.10.2015 року (суддя Литвинова В.В.) у задоволенні позову відмовлено повністю, оскільки суд дійшов висновку про нікчемність обох договорів від 6.08.2010р. і відповідну відсутність у позивача права власності на перелічене майно, на захист якого подано позов.

Не погоджуючись з вказаним рішенням місцевого господарського суду, ТОВ "Каховка "ОСОБА_1" звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове, яким задовольнити позов в повному обсязі.

Скаржник вважає рішення суду першої інстанції незаконним та необґрунтованим, прийнятим порушенням або неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права через недоведеність обставин, що мають значення для справи, які місцевий господарський суд визнав встановленими, та невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи.

ТОВ "Каховка "ОСОБА_1" не погоджується з висновком суду першої інстанції, що позивач не мав права власності на спірне майно, з огляду на те, що це суперечить договору купівлі-продажу майна № 4 від 06.08.2010р., за яким ТОВ Глобал Концентрейт здійснив продаж даного майна ТОВ "Каховка "ОСОБА_1" за ціною 349 861,01грн..

На думку скаржника суд першої інстанції, оцінюючи постанову Київського апеляційного господарського суду від 03.03.2015р. по справі №910/24028/14 дійшов невірного висновку про відсутність у позивача права власності на майно, зазначене в позові.

Також на думку позивача висновки суду першої інстанції про те, що позивачем не доведено у розумінні положень ст.ст. 32-34, 36 ГПК України, що він є законним власником спірного майна, а оспорюваний ним правочин не відповідає приписам ч. 1, 2 ст. 203 ЦК України, у звязку з чим правові підстави для задоволення позову відсутні, в контексті приписів ст.ст. 330 та 328 ЦК України є невірними.

ТОВ "Каховка "ОСОБА_1" стверджує, що місцевим судом не враховано, що спірне майно вибуло з володіння ТОВ "Завод будівельних матеріалів №1" на підставі договору купівлі-продажу №0608-1 від 06.08.2010р., укладеного з ТОВ Глобал Концентрейт. Саме з 06.08.2010р. у відповідача-2 на підставі п. 1 ч. 1 ст. 346 ЦК України припинилось право власності. Скаржник вважає, що оспорюване майно на 23.06.2014р. не належало ТОВ "Завод будівельних матеріалів №1" на праві власності, тому й висновок суду першої інстанції щодо застосування до спірних правовідносин ст. 186 ЦК України є безпідставним.

У відзиві на апеляційну скаргу ТОВ "Завод будівельних матеріалів №1" спростовує доводи апеляційної скарги та просить відмовити ТОВ "Каховка "ОСОБА_1" в задоволенні апеляційної скарги на рішення Господарського суду Херсонської області від 29.10.2015р..

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, заслухавши в судових засіданнях представників сторін, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія прийшла до висновку про відсутність підстав для скасування оскарженого рішення, виходячи з такого.

Як вбачається з матеріалів справи та вірно встановлено місцевим господарським судом, 24.11.2008р. між ЗАТ "Альфа Банк" та ТОВ "Завод будівельних матеріалів №1" укладений договір про відкриття кредитної лінії за № ІВ-386-МВ/08 /т.1 а.с. 20-32/.

02.03.2009р. для забезпечення кредитних зобов'язань за цим договором між ТОВ Завод будівельних матеріалів №1 (іпотекодавцем) та ЗАТ Альфа-Банк (іпотекодержателем) укладений нотаріально посвідчений іпотечний договір № 91/09 /т. 1 а.с. 33-44/.

Згідно з умовами п.п. 3.1 ст. 3 іпотечного договору "Предметом іпотеки" за цим договором є:

- підпункт 3.1.1 - об'єкт незавершеного будівництва, корпус пересувних електростанцій, у тому числі незавершена будівництвом будівля літ. А, загальною площею 31 742,1 кв.м., туалет літ. Б, огорожа 1, 2, що розташовані на земельній ділянці кадастровий номер :13:047:0019, за адресою м. Нова Каховка, вул. Першотравнева, 79.

- підпункт 3.1.2 - майнові права на корпус по виробництву стінових матеріалів з легкого бетону, будівництво якого не завершене та який стане власністю іпотекодавця після завершення будівництва. Відповідно до проекту будівництва зазначений корпус має наступні техніко - економічні показники: продуктивність цеху по виготовленню газобетонних панелей та дрібних блоків - 893 кв.м. на добу; площа забудови (частини, що реконструюється) - 22 929,0 кв.м., площа твердого покриття - 32 561 кв.м.

- підпункт 3.1.3 - земельна ділянка загальною площею 7,1757 га з цільовим призначенням "для будівництва та обслуговування заводу будівельних матеріалів", кадастровий номер :13:047:0019, що знаходиться за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Першотравнева, 79. Право власності на земельну ділянку підтверджено Державним актом на право власності на землю серії ЯД №749314, виданим іпотекодавцю виконавчим комітетом Новокаховської міської ради Херсонської області 07 квітня 2008р. на підставі нотаріально посвідченого договору купівлі-продажу від 20.03.2008р..

Відповідно до п.п.4.4.1.6, 4.4.2.6 договору іпотекодавець без попередньої письмової згоди згоди іпотекодержателя зобовязаний жодним чином не відчужувати, не обтяжувати та не передавати предмет іпотеки (повністю або частково) та /або права на нього третім особам.

Протягом дії іпотечного договору сторонами вносилися до нього зміни та доповнення на підставі нотаріально посвідчених договорів № 1 від 22.04.2011р. /т.1, а.с.45-52/, № 2 від 02.06.2011р./т.1,а.с.53,54/, № 3 від 27.09.2012р. /т.1, ас.55-57/, та № 4 від 23.06.2014р. /т.1, а.с.58-61/, в тому числі і у звязку зі змінами правового статусу та обсягу предмету іпотеки з внесенням відповідних обтяжень до реєстру речових прав.

Додатковим договором №1 від 22.04.2011р. сторони внесли зміни та доповнення до іпотечного договору, зокрема: викладено підпункт 3.1.1. пункту 3.1. статті 3 Предмет іпотеки договору в новій редакції наступного змісту: нежитлова будівля заводу, що знаходиться за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Першотравнева, буд.79 (далі обєкт), що належить іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно серія СС №456668, виданого виконавчим комітетом Новокаховської міської ради 04.03.2010 р. на підставі рішення виконкому Про видачу свідоцтва про право власності від 22.12.2009р. за номером 458, право власності іпотекодавця на яке зареєстровано в Реєстрі прав власності на нерухоме майно 04.03.2010р., про що комунальним підприємством Каховське БТІ видано витяг про реєстрацію права власності на нерухоме майно від 04.03.2010р. за номером 25487923, реєстраційний номер 29846596, номер запису: 1235 у низі 9.

До складу обєкту, що є предметом іпотеки за цим договором, також входять:

- Виробничий корпус (літ.А), загальною площею 28249,8 м. кв.;

- Адміністративно-побутовий корпус (літ.А1, над А 1, а), загальною площею 1571,4 м. кв.;

- Котельна (літ. Б), загальною площею 337,3 м. кв.;

- Огорожа (літ.1);

- Вимощення, бетонний майданчик (літ.1).

Згідно до п.5 додаткового договору №1 від 22.04.2011р. підпункт 3.1.2. пункту 3.1. статті 3 Предмет іпотеки договору виключено і відповідно п.3.1.3 вважається п.3.1.2..

Додатковими договорами №2 від 02.06.2011р. та №3 від 27.09.2012р. предмет іпотеки не змінювався.

Відповідно до п.1 додаткового договору №4 від 23.06.2014р. викладено підпункт 3.1.1. статті 3 Предмет іпотеки договору в новій редакції наступного змісту: будівля заводу, що знаходиться за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Першотравнева, № 79 (далі обєкт) та належить іпотекодавцю на праві приватної власності на підставі Дублікату свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 04.03.2010р., виданого 26.12.2013р. виконавчим комітетом Новокаховської міської ради на підставі рішення виконавчого комітету Новокаховської міської ради Про видачу дублікату свідоцтва про право власності на обєкт нерухомого майна ТОВ Завод будівельних матеріалів №1 від 24.12.2013р. №470.

Право власності на обєкт, що входить до предмету іпотеки, зареєстровано за іпотекодавцем Реєстраційною службою Новокаховського міського управління юстиції Херсонської області 04.02.2014 р., що підтверджується витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 04.02.2014 р., індексний номер витягу 17324124, номер запису про право власності:4557866, реєстраційний номер обєкта нерухомого майна 07.

Згідно до п. 1 додаткового договору №4 від 23.06.2014 р. підпункт 3.1.2. статті 3 Предмет іпотеки Договору іпотеки № 91/09 викладено в новій редакції наступного змісту: "земельна ділянка площею 7,1757 га, на якій розташоване зазначене у підпункті 3.1.1 пункту 3.1 цього договору нерухоме майно, з цільовим призначенням - для будівництва та обслуговування заводу будівельних матеріалів, кадастровий номер :13:047:0019, що розташована за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Першотравнева, 79. Право власності іпотекодавця на вказану земельну ділянку підтверджено свідоцтвом про право власності на нерухоме майно від 11.03.2014р., індексний номер 188443513, виданим державним реєстратором Реєстраційної служби Новокаховського міського управління юстиції у Херсонській області ОСОБА_3, вказане свідоцтво про право власності на нерухоме майно видане на заміну Державного акту на земельну ділянку серія ЯК №585236, виданого 30.04.2010р. відділом Держкомзему у м. Нова Каховка.

Таким чином, майно ТОВ Завод будівельних матеріалів №1 з 2.03.209р. по теперішній час перебуває в іпотеці з забороною відчуження.

Між тим, 06.08.2010 року між ТОВ Завод будівельних матеріалів №1 (продавець) та ТОВ Глобал Концентрейт (покупець) укладено договір купівлі-продажу майна №0608-1, за умовами якого продавець продав, а покупець купив майно відповідно до додатку №1, яке знаходиться за адресою м. Нова Каховка Херсонської області, вул. Першотравнева, буд.79 /т.1 а.с. 62-64/.

Згідно до додатку №1 до договору /т. 1 а.с. 65/ відчужено наступне майно на загальну суму 349861,01грн.:

- водопровідна мережа:

- повітрепровід по цеху;

- газопровід;

- каналізаційна мережа;

- конденсаторна ємність;

- блок пост;

- вимірювальний прилад кислотності РН-150МІ;

- комплект: модуль пам'яті, валік, стойки Deignje;

- ваги електронні ВЕСТ-150А12Е;

- контейнер самоперекідний ВК-КС, - 4 шт.

Згідно умов договору, а саме п.п. 3.2 приймання передача майна здійснюється за актом приймання-передачі майна, який є невідємною частиною договору та підписується належним чином уповноваженими представниками та скріплюється печатками сторін протягом 2-х робочих днів після оплати майна згідно виконання п.п. 3.1 договору.

В матеріалах справи знаходиться акт приймання-передачі майна від 13.08.2010р. до договору купівлі-продажу майна №0608-1 від 06.08.2010р. /т.1 а.с. 66/, згідно якого продавець передав, а покупець прийняв майно зазначене в додатку №1.

Тогож дня покупець ТОВ Глобал Концентрейт продав вищевказане майно ТОВ Каховка Маркет за договором купівлі-продажу майна за №4 від 06.08.2010р.. /т.1 а.с. 67-69/. Між сторонами складено акт приймання-передачі майна від 13.08.2010р. до договору купівлі-продажу за №4 від 06.08.2010р. /т. 1 а.с. 71/.

23.06.2014р. ТОВ Завод будівельних матеріалів №1 за письмовою згодою ПАТ Альфа Банк (іпотекодержателя) №54605-38-171327 за договором купівлі-продажу/т.1,а.с.72-80/, який посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_2 та зареєстровано за №780 в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, діючи як продавець передав у власність покупця ТОВ "ЕНЕРДЖІ ПРОДАКТ"наступне майно:

Обєкт продажу 1 - нежитлова будівля заводу, що знаходиться за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Першотравнева, буд.79 : виробничий корпус, А, загальною площею 28249,8 кв.м.; адміністративно-побутовий корпус, А1, над А1, а, загальною площею 1571,4 кв. м.; котельна, Б, загальною площею 337,3 кв.м.; огорожа, 1; вимощення, бетонний майданчик, 1.

Обєкт продажу 2 - земельна ділянка площею 7,1757 га, цільове призначення для будівництва та обслуговування заводу будівельних матеріалів, кадастровий номер :13:047:0019, що знаходиться за адресою: Херсонська область, м. Нова Каховка, вул. Першотравнева, 79.

Обєкт продажу 3 - основні засоби, перелік яких викладений в Додатку №1 до основного договору, що є його невідємною частиною.

У відповідності до п.1.2 договору купівлі-продажу від 23.06.2014р. відчужуваний ТОВ Завод будівельних матеріалів №1 Обєкт продажу 1 належить продавцю на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно, виданого 04.03.2010р. Виконавчим комітетом Новокаховської міської ради Херсонської області на підставі рішення виконавчого комітету Новокаховської міської ради Херсонської області Про видачу свідоцтва про право власності №458 від 22.12.2009 р., дублікат якого видано 26.12.2013 р. на підставі рішення виконавчого комітету Новокаховської міської ради Про видачу дублікату свідоцтва про право власності на обєкт нерухомого майна ТОВ Завод будівельних матеріалів №1 від 24.12.2013 р. №470. Право власності Продавця на обєкт продажу 1 зареєстроване Реєстраційною службою Новокаховського міського управління юстиції Херсонської області 04.02.2014 р., що підтверджується витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 04.02.2014 р. індексний номер витягу 17324124, номер запису про право власності:4557866, реєстраційний номер обєкта нерухомого майна 07.

Згідно до п.5.2. договору купівлі-продажу від 23.06.2014 р. відповідно до витягу за результатом пошуку інформації про зареєстровані речові права, їх обтяження, обєктів нерухомого майна в порядку доступу нотаріусів до Державного реєстру речових прав наявна актуальна інформація про обтяження та іпотеку.

На думку позивача, що на підставі пункту 1.1. договору купівлі-продажу від 23.06.2014р., укладеного між ТОВ Завод будівельних матеріалів №1 та ТОВ "ЕНЕРДЖІ ПРОДАКТ" було здійснене безпідставне відчуження майна, яке є власністю ТОВ Каховка Маркет на підставі договору купівлі-продажу майна №4 від 06.08.2010 р. та було придбано у ТОВ Глобал Концентрейт.

Зазначене спростовується обставинами, встановленими постановою Київського апеляційного господарського суду від 03.03.2015р. по справі № 910/24028/14 , залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 28.04.2015р., якою за позовом ОСОБА_4" до ТОВ "Завод будівельних матеріалів № 1" та ТОВ"Глобал Концентрейт" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ТОВ "Каховка Маркет", визнано недійсним договір купівлі-продажу № 0608-1, укладений між ТОВ Завод будівельних матеріалів №1 та ТОВ Глобал Концентрейт 06.08.2010р. з підстав його нікчемності через відсутність нотаріального посвідчення.

Оцінюючи договір купівлі-продажу №4, укладений 06.08.2010р. ТОВ Глобал Концентрейт та ТОВ "Каховка "ОСОБА_1", місцевий господарський суд цілком обґрунтовано зазначив, що договір нотаріально не посвідчений, отже за змістом ч.2 ст.215 ЦК України він є нікчемним, не породжує жодних правових наслідків і визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. Жодної реєстрації будь-яких прав за даним договором в установленому чинним законодавством порядку не здійснювалося.

За таких обставин, судова колегія погоджується з висновком господарського суду першої інстанції про те, що позивач не довів належними та допустимими доказами у розумінні положень ст.ст.32-34, 36 ГПК України наявність у нього права власності на майно відчужене оспорюваним правочином, у звязку з чим встановлені ст.203 ЦК України правові підстави для задоволення позовних вимог про визнання недійсним п.1.1. договору купівлі-продажу від 23.06.2014 р., який укладено між ТОВ Завод будівельних матеріалів №1 та ТОВ "ЕНЕРДЖІ ПРОДАКТ" відсутні.

26.01.2016р. до канцелярії Одеського апеляційного господарського суду надійшло клопотання від ТОВ "Каховка "ОСОБА_1", в якому товариство просило витребувати в ТОВ "ЕНЕРДЖІ ПРОДАКТ" та/або ТОВ Завод будівельних матеріалів №1 належним чином засвідчену копію додатку до договору купівлі-продажу від 23.06.2014р., в якому міститься перелік рухомого та нерухомого майна та надати оригінал для огляду в судовому засіданні.

Судова колегія відхиляє дане клопотання, як необґрунтоване, з огляду на те що в матеріалах справи вже міститься завірена належним чином копія додатку до договору купівлі-продажу від 23.06.2014р. /т. 1 а.с. 140-162/.

За таких обставин, суд першої інстанції в повному обсязі дослідив фактичні обставини справи та надав вірну юридичну оцінку правовідносинам сторін та наявним в справі доказам, не порушив норми матеріального та процесуального права та на підставі ст.ст. 203, 215, ч. 1 ст. 236 ЦК України, прийняв обґрунтоване рішення, яке слід залишити без змін, отже, апеляційну скаргу ТОВ "Каховка "ОСОБА_1" колегія суддів залишає без задоволення.

Згідно із ст.49 ГПК України витрати скаржника по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги не відшкодовуються.

Керуючись ст. ст. 49, 99,101-105 ГПК України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Рішення господарського суду Херсонської області від 29.10.2015 року по справі №923/1425/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Каховка "ОСОБА_1" без задоволення.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її проголошення.

Відповідно до ст. 110 ГПК України постанова може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів.

Повний текст постанови складено 2.02.16 р.

Головуючий суддя Г.П. Разюк

Суддя В.М. Головей

Суддя С.І. Колоколов