РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" січня 2016 р. Справа № 902/824/15

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Філіпова Т.Л.

судді Василишин А.Р. ,

судді Бучинська Г.Б.

при секретарі Першко А.А.

за участю представників сторін:

позивача - ОСОБА_1

відповідача - не з'явився

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Жмеринське підприємство "Експрес" на рішення господарського суду Вінницької області від 15.10.15 р. у справі № 902/824/15

за позовом ОСОБА_1

до ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Жмеринське підприємство "Експрес"

про визнання недійсними рішення

Рішенням господарського суду Вінницької області від 15.10.2015 р. у справі №902/824/15 (головуючий суддя Матвійчук В.В., судді Кожухар М.С., Тварковський А.А.) задоволено позов ОСОБА_1 до ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Жмеринське підприємство "Експрес" про визнання недійсними рішення.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Жмеринське підприємство "Експрес" звернулося до Рівненського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Вінницької області по справі №902/824/15 від 15.10.2015 р. прийняти нове рішення, яким в задоволенні позову ОСОБА_1 до ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Жмеринське підприємство "Експрес" про визнання недійсними рішення позачергових зборів засновників (учасників) товариства від 09.06.2015 р. відмовити повністю.

Мотивуючи апеляційну скаргу, скаржник зазначив, що суд першої інстанції прийняв рішення з порушенням норм процесуального та матеріального права. Зокрема, скаржник не погоджується з висновком господарського суду Вінницької області, що при проведенні позачергових загальних зборів засновників (учасників) ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Жмеринське підприємство «Експрес», що відбулись 09 червня 2015 р. відбулось голосування та прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів учасників товариства.

Відтак, апелянт звертає увагу апеляційного суду на те, що до порядку денного, як свідчить повідомлення про проведення позачергових загальних зборів засновників (учасників) товариства, що вручено учасникам 04.06.2015 р., внесено наступні питання: аналіз виконання рішення зборів від 28.05.2015; вибори директора ТОВ «Експрес»; різне.

Однак, на початку проведення позачергових зборів учасників ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Жмеринське підприємство «Експрес» 09 червня 2015 р. з врахуванням тих документів та матеріалів, які по ньому готувались, за пропозицією одного з учасників товариства було запропоновано розкрити питання, які внесені до розгляду в порядок денний під номером 3 «Різне». Вказане підтверджується змістом Протоколу від 09 червня 2015 р.

Відтак, в порядку розгляду 3 питання «Різне» було запропоновано розглянути питання про збільшення статутного капіталі ТОВ «Експрес»; про перерозподіл статутного капіталу ТОВ «Експрес»; про затвердження змін до Статуту ТОВ «Експрес» та уповноваження директора на підписання статуту ОСОБА_2 у новій редакції; про внесення майна, яке належить ТОВ «Експрес» до статутного капіталу новоствореної юридичної особи для подальшого залучення інвестиційних коштів; про уповноваження директора ТОВ «Експрес» на підписання статуту та інших документів новоствореної юридичної особи; про уповноваження директора на проведення державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ «Експрес»; продаж техніки.

З врахуванням вказаного, порядок питань, які розглянули засновники (учасники) ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Жмеринське підприємство «Експрес» викладено в розширеній редакції, де питання порядку номер 3 «Різне» розширено з врахуванням питань підготовлених товариством та його учасниками по цьому питанню. За деталізацію порядку денного загальних зборів учасників товариства проголосувало 82,91 % голосів учасників ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Жмеринське підприємство «Експрес». Зокрема, в кінцевому порядку денному зборів учасників товариства питання «Різне» уже відсутнє, що підтверджує вищевказане.

Таким чином, при проведені позачергових загальних зборів засновників (учасників) ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Жмеринське підприємство «Експрес» не відбулось прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів.

Також, суд першої інстанції не врахував, що володіючи 17,09333 % статутного капіталу ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Жмеринське підприємство «Експрес» ОСОБА_1 не міг впливати на рішення загальних зборів учасників товариства при проведенні відповідних зборів 09 червня 2015 р..

Відтак, на думку скаржника позов ОСОБА_1 не підлягає задоволенню, оскільки ним не доведено факту порушення або оспорювання його прав з боку ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю «Жмеринське підприємство «Експрес».

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 06.11.2015 р. у даній справі апеляційну скаргу ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Жмеринське підприємство "Експрес" прийнято до провадження, справу призначено до слухання.

04.12.2015 р. на адресу Рівненського апеляційного господарському суду від ОСОБА_1 надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому позивач просить суд залишити рішення господарського суду Вінницької області від 15.10.2015р. по справі №902/824/15 без змін, апеляційну скаргу ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Жмеринське підприємство "Експрес" без задоволення.

18.01.2016 р. на адресу Рівненського апеляційного господарського суду від ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Жмеринське підприємство "Експрес" надійшло клопотання про залучення в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача учасників ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Жмеринське підприємство "Експрес" та відкладення розгляду апеляційної скарги.

Колегія суддів в судовому засіданні ухвалила відхилити клопотання відповідача про залучення в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача учасників ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Жмеринське підприємство "Експрес" враховуючи наступне.

Разом з тим, згідно зі ст. 27 ГПК України треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до прийняття рішення господарським судом, якщо рішення з господарського спору може вплинути на їх права або обовязки щодо однієї з сторін. Їх може бути залучено до участі у справі також за клопотанням сторін, прокурора або з ініціативи господарського суду.

У позові про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства відповідачем є саме товариство, залучати до участі у справі всіх учасників (акціонерів) товариства немає необхідності.

Відтак, враховуючи предмет та підстави позову, колегія суддів відхиляє клопотання відповідача про залучення учасників товариства в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

Розглянувши клопотання про відкладення колегія суддів вважає за необхідне зазначити наступне.

Згідно ст. 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини" суди застосовують при розгляді справ Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод та практику Європейського суду з прав людини як джерело права.

В силу вимог ч. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод кожен при вирішенні судом питання щодо його цивільних прав та обов'язків має право на судовий розгляд упродовж розумного строку.

Обов'язок швидкого здійснення правосуддя покладається, в першу чергу, на відповідні державні судові органи. Розумність тривалості судового провадження оцінюється в залежності від обставин справи та з огляду на складність справи, поведінки сторін, предмету спору. Нездатність суду ефективно протидіяти недобросовісно створюваним учасниками справи перепонам для руху справи є порушенням ч. 1 ст. 6 даної Конвенції (§ 66-69 рішення Європейського суду з прав людини від 08.11.2005р. у справі "Смірнова проти України").

Статтею 77 ГПК України передбачено, що господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні.

Також, відповідно до ч.3 ст.77 ГПК України суддя має право оголосити перерву в засіданні в межах встановленого строку вирішення спору з наступною вказівкою про це в рішенні або ухвалі.

Відкладення розгляду справи та оголошення перерви є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є неможливість вирішення спору у цьому судовому засіданні.

Враховуючи викладене, Рівненський апеляційний господарський суд відмовляє відповідачу в клопотанні про відкладення розгляду справи.

У судовому засіданні позивач заперечив проти доводів апеляційної скарги та надав пояснення на обґрунтування своєї правової позиції. Вважає, що рішення господарського суду Вінницької області від 15.10.15 р. у справі №902/824/15 є законним та обґрунтованим, тому просить залишити його без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Представник ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Жмеринське підприємство "Експрес" в судове засідання не зявився, хоча про дату час та місце розгляду апеляційної скарги був повідомлений належним чином.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Рівненський апеляційний господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю Жмеринське підприємство Експрес засноване згідно з рішенням засновників відповідно до Установчого договору про створення товариства Експрес від 15 грудня 1994 року шляхом перетворення Жмеринського акціонерно-орендного підприємства Експрес та діє за погодженням між фізичними особами, громадянами України: ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_1, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11 в подальшому Учасники, на основі їх часткової власності (надалі ОСОБА_2).

Повне найменування ОСОБА_2: - ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю Жмеринське підприємство Експрес. Скорочене найменування ТОВ Експрес (п. 1.9. Статуту)

Відповідно до змін до Статуту ОСОБА_2 затверджених Зборами учасників ОСОБА_2 (протокол № 2 від 24.11.2010 року) та зареєстрованих 08.12.2010 року учасниками ОСОБА_2 є: ОСОБА_3; ОСОБА_4 ОСОБА_12; ОСОБА_6; ОСОБА_13; ОСОБА_1; ОСОБА_8; ОСОБА_9; ОСОБА_10; ОСОБА_11.

Як свідчать матеріали справи, 04.06.2015 року ОСОБА_1 отримано повідомлення про проведення 09.06.2015 року позачергових загальних зборів ОСОБА_2 на порядок денний яких винесено наступні питання: Аналіз виконання рішення зборів від 28.05.2015 року. Вибори директора ТОВ Експрес. Різне.

09.06.2015 року проведено позачергові загальні збори учасників ОСОБА_2, на яких були присутні учасники, що володіють 100% розміру статутного форду ОСОБА_2.

Судом першої інстанції встановлено, що в процесі проведення позачергових загальних зборів учасників ОСОБА_2 затверджено інший порядок денний, а саме: Аналіз виконання рішення зборів від 28.05.2015 року. Вироби директора ТОВ Експрес. Про збільшення статутного капіталу ТОВ Експрес. Про перерозподіл статутного капіталу ТОВ Експрес. Про затвердження змін до Статуту ТОВ Експрес та уповноваження директора на підписання Статуту ОСОБА_2 у новій редакції. Про внесення майна, яке належить ТОВ Експрес до статутного капіталу новоствореної юридичної особи для подальшого залучення інвестиційних коштів. Про уповноваження директора ТОВ Експрес на підписання Статуту та інших документів новоствореної юридичної особи. Про уповноваження директора на проведення державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ Експрес. Продаж техніки.

В голосуванні за вказаний порядок денний взяло участь 100% голосів, з яких: 72,41715% проголосувало за, а 27,58285% - проти.

За результатами проведення позачергових загальних зборів учасників ОСОБА_2 прийняті наступні рішення.

По першому питанню порядку денного вирішили доповідь ОСОБА_10 та ОСОБА_5 до уваги.

По другому питанню порядку денного вирішили вибрати директором ТОВ Експрес ОСОБА_10

По третьому питанню порядку денного вирішили збільшити статутний капітал ТОВ Експрес на суму 1 100 000,00 грн. за рахунок додаткового грошового внеску учасника ОСОБА_8.

По четвертому питанню порядку денного вирішили розподілити між учасниками статутний капітал наступним чином: ОСОБА_3 8585,16 грн., що становить 0,5050% статутного капіталу; ОСОБА_4 1775,46 грн., що становить 0,1044% статутного капіталу; ОСОБА_5 62 937,12, що становить 3,7022% статутного капіталу; ОСОБА_6 17 533,62 грн., що становить 1,0314% статутного капіталу; ОСОБА_14 17 545,56 грн., що становить 1,0321% статутного капіталу; ОСОБА_1 102 559,98 грн., що становить 6,0329% статутного капіталу; ОСОБА_8 1 204 163,06 грн., що становить 70,8331% статутного капіталу; ОСОБА_15 12 045,96 грн., що становить 0,7086% статутного капіталу; ОСОБА_10 20 738,10, що становить 1,2199% статутного капіталу; ОСОБА_11 252 115,98 грн., що становить 14,8304% статутного капіталу.

По пятому питанню порядку денного вирішили затвердити зміни до Статуту та уповноважити директора на підписання Статуту в новій редакції.

По шостому питанню порядку денного вирішили внести майно, яке належить ТОВ Експрес, до статутного капіталу новоствореної юридичної особи для подальшого залучення інвестиційних коштів.

По сьомому питанню порядку денного вирішили уповноважити директора ТОВ Експрес на підписання Статуту та інших документів новоствореної юридичної особи у звязку з прийнятим рішення п. 6 цього протоколу.

По восьмому питанню порядку денного вирішили уповноважити директора ТОВ Експрес на проведення державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ Експрес.

По девятому питанню порядку денного вирішили продати автотранспорт в звязку з тяжким фінансовим станом підприємства (перелік транспорту додається).

Зазначені рішення були оформлені протоколом позачергових загальних зборів учасників ОСОБА_2 № 3 від 09.06.2015 року.

17.06.2015 року проведено державну реєстрацію статутного та складеного капіталу ОСОБА_2 та зміну інформації про засновників.

З урахуванням вище викладеного позивач ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Вінницької області з позовом до ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Жмеринське підприємство "Експрес" про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю Експрес оформленими протоколом № 3 від 09 червня 2015 року. При цьому позивач стверджував, що дане рішення проведено з порушенням положень Статуту та норм Закону України Про господарські товариства, що потягло за собою порушення його корпоративних прав.

Дослідивши матеріали справи та обставини на предмет повноти їх встановлення, надання їм судом першої інстанції належної юридичної оцінки, вивчивши доводи апеляційної скарги стосовно дотримання норм матеріального і процесуального права, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Колегією суддів встановлено, що спірні відносини у даній справі випливають з правовідносин, які регулюються законодавством щодо господарських товариств, а саме Законом України "Про господарські товариства", яким врегульовано порядок збільшення у статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю, компетенцію загальних зборів учасників товариства тощо.

Відносини стосовно майна господарського товариства регулюються нормами Цивільного кодексу України, Господарським кодексом України та Законом України Про господарські товариства.

Так, згідно ст. 1 вказаного Закону господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками.

За змістом ст. 113 ЦК України та ст. 1 Закону України Про господарські товариства вбачається, що товариство з обмеженою відповідальністю належить до господарських товариств. Господарські товариства можуть набувати майнових та особистих немайнових прав.

ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом (ч. 1 ст. 140 ЦК України.)

Положеннями ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Згідно з ч.ч. 1, 4 ст. 58 та ч. 1 ст. 60 Закону України Про господарські товариства вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників, вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників; учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі; загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

У силу ст. 61 Закону України Про господарські товариства загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами.

Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу.

Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу.

Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

У п.п. 8.2.1., 8.2.4.1., 8.2.4.2., 8.2.4.3., 8.2.4.3. Статуту ОСОБА_2 закріплено, що вищим органом ОСОБА_2 є Загальні збори учасників. Чергові загальні збори учасників ОСОБА_2 скликаються не рідше одного разу на рік. Загальні збори учасників ОСОБА_2 скликатися також на вимогу виконавчого органу або голови ревізійної комісії. Про проведення загальних зборів ОСОБА_2 учасники повідомляються персонально рекомендованими листами або іншим способом, який дозволяє засвідчити факт інформування. Повідомлення повинно містити відомості щодо часу і місяця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників ОСОБА_2 вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам ОСОБА_2 повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників присутніх на зборах.

Позачергові загальні збори учасників скликаються головою ОСОБА_2 в будь-який час при наявності наступних обставин: розповсюдження інформації, яка може зашкодити діяльності ОСОБА_2; у разі неплатоспроможності ОСОБА_2; якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу; у разі необхідності термінового обговорення питання, що є виключною компетенцією загальних зборів; в інших випадках, які зачіпають інтереси ОСОБА_2.

Збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більше 30 відсотків голосів (п. 8.2.8. Статуту).

Будь-який з учасників має право вимагати розгляду питання на зборах учасників при умові, що це питання було поставлене ним не пізніше ніж за 25 днів до початку зборів.

З матеріалів справи вбачається, що позивача про проведення позачергових загальних зборів учасників ОСОБА_2 повідомлено 04.06.2015 року, тобто за 5 днів до проведення таких зборів, чим порушено вимоги Закону та Статуту ОСОБА_2.

Разом з тим, при вирішенні даного спору судом першої інстанції правомірно враховано, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення. (п.п. 17-18 постанови Пленуму Верховного Суду України Про практику розгляду судами корпоративних спорів від 24.10.2008 №13).

Так, рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства. Зокрема, права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо. (п. 21 постанови Пленуму Верховного Суду України Про практику розгляду судами корпоративних спорів від 24.10.2008 №13).

Колегія суддів погоджується із судом першої інстанції, відповідачем порушено встановлену процедуру скликання позачергових загальних зборів учасників ОСОБА_2.

Крім того, як зазначено вище, в повідомленні про проведення позачергових загальних зборів учасників ОСОБА_2 зазначено порядок денний, що складався з трьох питань. Відповідно ж до протоколу позачергових загальних зборів учасників ОСОБА_2 № 3 від 09.06.2015 року в процесі проведення позачергових загальних зборів уповноваженою особою ОСОБА_8 ОСОБА_16 запропоновано внести з порядок денний ще сім питань, зокрема: про збільшення статутного капіталу ОСОБА_2, про перерозподіл статутного капіталу ОСОБА_2.

Судом встановлено, що за змінений порядок денний проголосувало 72,41715% голосів, а 27,58285% - проти.

Колегія суддів вважає за необхідне відзначити, що вкладами учасників та засновників до статутного капіталу господарського товариства згідно з приписами ст. 115 Цивільного кодексу України, ст. 86 Господарського кодексу України можуть бути будинки, споруди, обладнання та інші матеріальні цінності, цінні папери, право користування землею, водою та іншими природними ресурсами, будинками, спорудами, а також інші майнові права (включаючи майнові права на об'єкти інтелектуальної власності), кошти, в тому числі в іноземній валюті. Вклад, оцінений у гривнях, становить частку учасника та засновника у статутному фонді товариства.

Отже, будь-яке майно, що передане учасником як вклад до господарського товариства і включене до його статутного капіталу, є часткою учасника в ньому та стає власністю товариства.

Згідно приписів ст. 16 Закону України Про господарські товариства товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного (складеного) капіталу. Збільшення статутного (складеного) капіталу може бути здійснено лише після внесення повністю всіма учасниками своїх вкладів (оплати акцій), крім випадків, передбачених цим Законом. Зменшення статутного (складеного) капіталу при наявності заперечень кредиторів товариства не допускається. Рішення про зміну розміру статутного (складеного) капіталу товариства набирає чинності з дня внесення таких змін до державного реєстру.

Із приписами вказаної статті Закону кореспондується п.5.13.3. Статуту ОСОБА_2, згідно якого збільшення статутного (складеного) капіталу може бути здійснене лише після внесення повністю всіма учасниками своїх вкладів. Зменшення статутного (складеного) капіталу при наявності заперечень кредиторів ОСОБА_2 не допускається. Рішення ОСОБА_2 про зменшення його статутного (складеного) капіталу набуває чинності не раніше як через 3 місяці після державної реєстрації і публікації про це у встановленому порядку. Рішення ОСОБА_2 про зміни розміру статутного (складеного) капіталу набуває чинності з дня внесення цих змін до Єдиного державного реєстру.

Пункт "а" частини 1 статті 59 даного Закону відносить до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства вирішення питання щодо встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів.

Статтею 59 Закону України Про господарські товариства встановлено умову, при якій загальні збори учасників вважаються повноважними для прийняття такого рішення, а саме, якщо за таке рішення повинні проголосувати учасники, які володіють більш як 50 % загальної кількості голосів учасників товариства. Лише при порушенні даної вимоги законодавства загальні збори учасників товариства будуть вважатися нелегітимними, а прийняті ними рішення незаконними.

Питання щодо внесення змін до Статуту ОСОБА_2, в тому числі змін розміру статутного капіталу у відповідності до п. 8.2.6.2. Статуту належить до виключної компетенції загальних зборів учасників.

При цьому колегія суддів звертає увагу на те, що ч. 5 ст. 61 Закону України Про господарські товариства та п. 8.2.4.2. Статуту ОСОБА_2 встановлено, що з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися лише за згоди всіх учасників, присутніх на зборах.

Таким чином, у зв'язку з прямою вказівкою закону прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства, є безумовною підставою для визнання рішень загальних зборів недійсними.

З урахуванням викладеного, колегія суддів погоджується із судом першої інстанції, що рішенням позачергових загальних зборів учасників ОСОБА_2 від 09.06.2015 року порушено корпоративні права позивача, що є підставою для визнання спірного рішення Загальних зборів Засновників ОСОБА_2 недійсними.

Посилання скаржника в апеляційній скарзі на те, що 03.07.2015 року були проведенні позачергові загальні збори учасників ОСОБА_2 на яких було прийнято рішення про збільшення частки позивача в статутному капіталі ОСОБА_2 не спростовують порушення корпоративних прав позивача оспорюваним рішенням на момент його прийняття.

Відтак, з урахуванням вище викладеного, доводи апеляційної скарги ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Жмеринське підприємство "Експрес" суд апеляційної інстанції не вважає переконливими та відхиляє, з огляду на викладене вище.

У відповідності до Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №6 від 23.03.2012р. Про судове рішення зазначено, що рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Рішення суду першої інстанції указаним вимогам відповідає.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що доводами апеляційної скарги висновків господарського суду не спростовано, підстав для скасування або зміни рішення, встановлених статтею 104 Господарського процесуального кодексу України, не встановлено, а відтак апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, рішення господарського суду - без змін.

Керуючись ст.ст. 99,101,103,105,109,110 Господарського процесуального кодексу України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 з обмеженою відповідальністю "Жмеринське підприємство "Експрес" на рішення господарського суду Вінницької області від 15.10.15 р. у справі № 902/824/15 залишити без задоволення, рішення суду першої інстанції без змін.

Справу №902/824/15 повернути до господарського суду Вінницької області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову суду апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постановою законної сили.

Головуючий суддя Філіпова Т.Л.

Суддя Василишин А.Р.

Суддя Бучинська Г.Б.