ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

20.01.16р. Справа № 904/6533/14

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРІЛІУМ", м.Київ

до Відповідача 1: Товариства з обмеженою відповідальністю "Мілм", м. Дніпропетровськ

Відповідача 2: товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Приватні Інвестиції", м. Київ

Відповідача 3: приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк Маргарити Миколаївни, м. Дніпропетровськ

Відповідача 4: приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Кулиняк Ігоря Ярославовича, м. Львів

Відповідача 5: відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Дніпропетровській області, м. Дніпропетровськ

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-2: публічне акціонерне товариство "Кредобанк", м. Львів

про визнання недійсним договору, визнання права власності на майно та зобов'язання вчинити певні дії

Головуючий колегії Кеся Н.Б.

Суддя Ліпинський О.В.

Суддя Мельниченко І.Ф.

Представники:

Від Позивача: Кузяков О.В., довіреність № б/н від 07.12.2015 р.

Від Відповідача-1: представник не з'явився

Від Відповідача-2: Лойфер А.Е., довіреність № 197 від 14.08.2015 р.

Від Відповідача-3: представник не з'явився

Від Відповідача-4: представник не з'явився

Від Відповідача-5: представник не з'явився

Третя особа: представник не з'явився

СУТЬ СПОРУ:

Справа знаходиться на новому розгляді на підставі постанови Вищого господарського суду України від 20.09.2015 року.

Товариство з обмеженою відповідальністю "ТРІЛІУМ" (далі-Повивач) звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом про:

- визнання недійсним з моменту укладення Договору про відступлення прав за договорами іпотеки від 16 грудня 2011 року, реєстровий номер 5387, посвідчений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Кулиняк Ігорем Ярославовичем, укладений між ПАТ "Кредобанк" та ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції";

- зобов'язання приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк Маргариту Миколаївну виключити з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно обтяження реєстраційний №8687737 та обтяження реєстраційний №10779056;

- зобов'язання приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу

Кулиняк Ігоря Ярославовича виключити з Державного реєстру іпотек обтяження реєстраційний №8687945 та обтяження реєстраційний №10779141;

- зобов'язання Відділ примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Дніпропетровській області, зняти арешт (номер запису про обтяження 239487) з нерухомого майна, що складається з:

1) в житловому будинку літ. А-16, літ. А1-1, літ. а-1 на І поверсі вбудовано-прибудовані приміщення: №152 позиції 1-41, І-ІV площею 1 119,6 кв.м., приміщення №153 позиції 1-3 загальною площею 41,9 кв.м., загальною площею 1161,5 кв.м.; ґанки а1, а3-а6., розвантажувальна рампа літ. а2, огорожа №1-4, що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Маршала Малиновського, 14А;

2) в житловому будинку літ. А-5 на 1 поверсі нежитлові приміщення: кафе №113 поз. 1- 9, загальною 96,4 кв.м.; магазин №114 поз. 1-13, загальною площею 340,1 кв.м.; офісні приміщення №115 поз. 1-6, загальною площею 70,0 кв.м.; в підвалі приміщення ХХХХV поз. 1-10, загальною площею 177,1 кв.м., приміщення ХХХХVІ поз. 1-18, загальною площею 277,0 кв.м., входи у підвал літ. а, а1, ґанки а2, а4, а5, що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, проспект Гагаріна, буд. 24;

- визнання за товариством з обмеженою відповідальністю "Тріліум" право власності на

нерухоме майно:

1) в житловому будинку літ. А-16, літ. А1-1, літ. а-1 на І поверсі вбудовано-прибудовані приміщення: №152 позиції 1-41, І-ІV площею 1 119,6 кв.м., приміщення №153 позиції 1-3 загальною площею 41,9 кв.м., загальною площею 1161,5 кв.м.; ґанки а1, а3-а6., розвантажувальна рампа літ. а2, огорожа №1-4, що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Маршала Малиновського, 14А;

2) в житловому будинку літ. А-5 на 1 поверсі нежитлові приміщення: кафе №113 поз. 1- 9, загальною 96,4 кв.м.; магазин №114 поз. 1-13, загальною площею 340,1 кв.м.; офісні приміщення №115 поз. 1-6, загальною площею 70,0 кв.м.; в підвалі приміщення ХХХХV поз. 1-10, загальною площею 177,1 кв.м., приміщення ХХХХVІ поз. 1-18, загальною площею 277,0 кв.м., входи у підвал літ. а, а1, ґанки а2, а4, а5, що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, проспект Гагаріна, буд. 24.

В обґрунтування позову Позивач посилається на відсутність у нього змоги зареєструвати у передбаченому законодавством порядку внесені зміни до установчих документів щодо зміни кількості учасників товариства з перерозподілом часток кожного, збільшення статутного капіталу, зареєструвати належним чином право власності на нерухоме майно. Вказане, на думку позивача, є порушенням його прав та законних інтересів, з огляду на що, він просив визнати недійсним з моменту укладення договір про відступлення прав за договорами іпотеки від 16.12.2011р., реєстровий номер 5387, посвідчений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Кулиняк Ігорем Ярославовичем, укладений між ПАТ "Кредобанк" та ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції"; зобов'язати приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк Маргариту Миколаївну виключити з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно обтяження реєстраційний №8687737 та обтяження реєстраційний №10779056; зобов'язати приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Кулиняк Ігоря Ярославовича виключити з Державного реєстру іпотек обтяження реєстраційний №8687945 та обтяження реєстраційний №10779141; зобов'язати Відділ примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Дніпропетровській області, зняти арешт (номер запису про обтяження 239487) з нерухомого майна, що складається з: 1) в житловому будинку літ. А-16, літ. А1-1, літ. а-1 на І поверсі вбудовано-прибудовані приміщення: №152 позиції 1-41, І-ІV площею 1 119,6 кв.м., приміщення №153 позиції 1-3 загальною площею 41,9 кв.м., загальною площею 1 ] 61,5 кв.м.; ґанки а1, а3-а6., розвантажувальна рампа літ. а2, огорожа №1-4, що знаходяться за адресою: М.Дніпропетровськ, вул. Маршала Малиновського, 14А; 2) в житловому будинку літ. А-5 на 1 поверсі нежитлові приміщення: кафе №113 поз. 1-9, загальною 96,4 кв.м.; магазин №114 поз. 1-13, загальною площею 340,1 кв.м.; офісні приміщення №115 поз. 1-6, загальною площею 70,0 кв.м.; в підвалі приміщення ХХХХV поз. 1-10, загальною площею

177,1 кв.м., приміщення ХХХХVІ поз. 1-18, загальною площею 277,0 кв.м., входи у підвал літ. а, а1, ґанки а2, а4, а5, що знаходиться за адресою: м. Дніпропетровськ, проспект Гагаріна, буд. 24; визнати за ТОВ "Тріліум" право власності на нерухоме майно: 1) в житловому будинку літ. А-16, літ. А1-1, літ. а-1 на І поверсі вбудовано-прибудовані приміщення: №152 позиції 1-41, І-ІV площею 1 119,6 кв.м., приміщення №153 позиції 1-3 загальною площею 41,9 кв.м., загальною площею 1161,5 кв.м.; ґанки а1, а3-а6., розвантажувальна рампа літ. а2, огорожа №1-4, що знаходяться за адресою: м.Дніпропетровськ, вул. Маршала Малиновського, 14А; 2) в житловому будинку літ. А-5 на 1 поверсі нежитлові приміщення: кафе №113 поз. 1-9, загальною 96,4 кв.м.; магазин №114 поз. 1-13, загальною площею 340,1 кв.м.; офісні приміщення №115 поз. 1-6, загальною площею 70,0 кв.м.; в підвалі приміщення ХХХХV поз. 1-10, загальною площею 177,1 кв.м., приміщення ХХХХVІ поз. 1-18, загальною площею 277,0 кв.м., входи у підвал літ. а, а1, ґанки а2, а4, а5, що знаходяться за адресою: м. Дніпропетровськ, проспект Гагаріна, буд. 24. При цьому, позивач також зазначив про накладення постановою відділу примусового виконання рішень УДВС ГУЮ в Дніпропетровській області арешту на нерухоме майно, яке передано до статутного фонду ТОВ "Тріліум".

08.12.2015р. Відповідач-2 подав додаткові письмові пояснення (а.с.7-8 Т.3) щодо права власності ТОВ "Тріліум" на нерухоме майно; щодо участі ТОВ "Мілм" у ТОВ "Тріліум"; щодо порушення Відповідачами права Позивача; щодо тверджень Позивача про невідповідність Договору про відступлення прав за договорами іпотеки від 16.12.2011 року вимогам чинного законодавства України; щодо порушення Позивачем прав Відповідача; щодо порушення Позивачем прав Відповідача; щодо позовних вимог про зобов'язання приватних нотаріусів вчинити певні дії; щодо скасування арештів; щодо нікчемності правочину.

До пояснень Відповідач-2 подав (а.с. 9-18 Т.3):

інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єктів нерухомого майна;

інформаційну довідку з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єктів нерухомого майна;

Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців ТОВ «Тріліум» № ;

копію постанови Вищого господарського суду України від 15.09.2015 року у справі №904/10086/14.

17.12.15р. Відповідач-2 подав до матеріалів справи (а.с.39-58 Т.3):

лист Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області відділ примусового виконання рішень вих.№021-14/16939 від 12.10.15р.;

постанову про закінчення виконавчого провадження ВП№4501853 від 12.10.2015р.;

лист Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області відділ примусового виконання рішень вих.№021-14/16936 від 12.10.15р.;

постанова про скасування процесуального документу ВП №36702941 від 12.10.15р.;

лист Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області відділ примусового виконання рішень вих.№021-14/16938 від 12.10.15р.;

постанова про скасування процесуального документа ВП №45018953 від 12.10.2015р.;

лист Головного територіального управління юстиції у Дніпропетровській області відділ примусового виконання рішень вих.№021-14/16937 від 12.10.15р.;

постанова про закінчення виконавчого провадження ВП №36702941 від 12.10.2015р.;

копію постанови господарського суду Дніпропетровської області по справі №904/6972/15 від 25.08.15р.;

копію постанови пленуму №5 від 07.02.2014р.;

копію ухвали Дніпропетровського апеляційного господарського суду по справі №904/10086/14 від 19.10.2015р.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 17.12.15р. визначено справу розглядати колегіально.

Ухвалою суду від 24.12.2015 року судовою колегією у складі: головуючий - суддя Кеся Н.Б. та судді Ліпинський О.В., Мельниченко І.Ф. справу прийнято до розгляду.

Представники Відповідачів - 1, 3, 4, 5 та Третьої особи в останнє судове засідання представників не направили, клопотання про відкладення слухання справи не подавали, про дату та час слухання справи повідомлені належним чином, про що свідчать поштові повідомлення (а.с. 69, 72-75 Т.3).

В судовому засіданні 20.01.2016р. оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення в порядку ст. 85 ГПК України.

Розглянувши матеріали справи та враховуючи пояснення представників сторін, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, господарський суд -

ВСТАНОВИВ:

Між Відкритим акціонерним товариством "Кредобанк" (правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Кредобанк") (далі - ПАТ "Кредобанк") та Товариством з обмеженою відповідальністю "Мілм" (Відповідач-1) 23.04.2009 року укладено кредитний договір №003/09-К, за яким ПАТ "Кредобанк" надав кредитні кошти, а ТОВ "Мілм" зобов'язалось отримати їх та на умовах договорів повернути, сплативши відсотки та комісію за користування ними.

Для забезпечення виконання товариством з обмеженою відповідальністю "Мілм" (іпотекодавець) зобов'язань за вказаним кредитним договором, між ТОВ "Мілм" та ПАТ"Кредобанк" (іпотекодержатель) укладено договір іпотеки №024/09-1 від 13.04.2009р., посвідчений 30.04.2009р. приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М. і зареєстрований у реєстрі №1786. Предметом іпотеки за вказаним договором є нерухоме майно в житловому будинку літ. А-16, літ. А1-1, літ. а-1 на І поверсі вбудовано-прибудовані приміщення: №152 позиції 1-41, І-IV площею 1119,6 кв.м., приміщення №153 позиції 1-3 загальною площею 41,9 кв.м., загальною площею 1161,5 кв.м.; ґанки аі, аЗ-аб., розвантажувальна рампа літ. а2, огорожа №1-4, що знаходяться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Маршала Малиновського, 14А, належать іпотекодавцю на праві власності на підставі договору купівлі-продажу нежитлового приміщення, посвідченого 26.04.1996р. приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Олейник С.В. (№888).

Водночас, для забезпечення виконання ТОВ "Мілм" (іпотекодавець) зобов'язань за кредитним договором №003/09-К між ТОВ "Мілм" та ПАТ "Кредобанк" (іпотекодержатель) укладено договір іпотеки №009/11-1 від 01.02.2011р., посвідчений 01.02.2011р. приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М. і зареєстрований у реєстрі №219. Предметом іпотеки за цим договором є нерухоме майно в житловому будинку літ. А-5 на 1 поверсі нежитлові приміщення: кафе №113 поз. 1-9, загальною 96,4 кв.м.; магазин №114 поз. 1-13, загальною площею 340,1кв.м.; офісні приміщення №115 поз. 1-6, загальною площею 70,0 кв.м.; в підвалі приміщення ХХХХУ поз. 1-10, загальною площею 177,1 кв.м., приміщення ХХХХУІ поз. 1-18, загальною площею 277,0 кв.м., входи у підвал літ. а, аі, ґанки а2, а4, а5, що знаходяться за адресою: м. Дніпропетровськ, проспект Гагаріна, буд. 24, належать іпотекодавцю на праві власності на підставі договору купівлі-продажу №395/н, посвідчений приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М. 12.08.1996р. за № в реєстрі нотаріальних дій 208.

29.11.2011р. між ПАТ "Кредобанк" та ТОВ "Фінансова компанія "Приватні Інвестиції" укладено договір факторингу, яким було переуступлено право вимоги за кредитним договором №003/09-К від 23.04.2009р., який укладено між ВАТ "Кредобанк" та ТОВ "Мілм".

За умовами договору факторингу ТОВ "Фінансова компанія "Приватні Інвестиції" набуло прав нового кредитора по відношенню до Товариства з обмеженою відповідальністю "Мілм" на умовах визначених договором.

З умов визначених сторонами в пункті 3.2 договору факторингу судовою колегією встановлено, що ПАТ "Кредобанк" передав, а ТОВ "Фінансова компанія "Приватні Інвестиції" прийняло права вимоги за кредитними договорами та за усіма забезпеченнями відповідно до забезпечувальних документів, вказаних в додатку №1.

Пунктом 3.7 договору факторингу передбачено, що ПАТ "Кредобанк" і ТОВ "Фінансова компанія "Приватні Інвестиції" зобов'язались протягом 5 календарних днів з дня оплати ціни відступлення здійснити за рахунок банку всі дії, необхідні для заміни іпотекодержателя за всіма договорами іпотеки, що входять до складу забезпечення за забезпечувальними документами, переданого за цим договором, з банку на нового кредитора, включаючи підписання та нотаріальне посвідчення відповідного договору (договорів), подання заяв та забезпечення реєстрації змін у відповідних записах у Державному реєстрі іпотек та Єдиному державному реєстрі заборон відчуження нерухомого майна тощо.

Акт прийому - передачі портфеля заборгованостей до договору факторингу підписано та передано 14.12.2011р., платіжним дорученням №5 від 13.12.2011р. внесено ціну купівлі за викуп портфеля заборгованості на основі договору факторингу шляхом відступлення права вимог.

16.12.2011р. між ПАТ "Кредобанк" та ТОВ "Фінансова компанія "Приватні інвестиції" укладено договір уступки права вимоги за договорами іпотеки №024/09-1 від 13.04.2009р. та №009/11-1 від 01.02.2011р., посвідчений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу Кулиняк І.Я., реєстровий номер 5387, про що внесено реєстраційний запис до реєстру іпотек та реєстру речових прав на нерухоме майно.

04.02.2013р. на загальних зборах Товариства з обмеженою відповідальністю "Тріліум" прийнято рішення про прийняття до складу нового учасника ТОВ "Мілм" шляхом внесення частки нерухомого майна до статутного фонду, а саме: 1) в житловому будинку літ. А-16, літ. А1-1, літ. а-1 на І поверсі вбудовано-прибудовані приміщення: №152 позиції 1-41, І-ІУ площею 1 119,6 кв.м., приміщення №153 позиції 1-3 загальною площею 41,9 кв.м., загальною площею 1161,5 кв.м.; ґанки аі, аЗ-аб., розвантажувальна рампа літ. а2, огорожа №1-4, що знаходяться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Маршала Малиновського, 14А; 2) в житловому будинку літ. А-5 на 1 поверсі нежитлові приміщення: кафе №113 поз. 1-9, загальною 96,4 кв.м.; магазин №114 поз. 1-13, загальною площею 340,1 кв.м.; офісні приміщення №115 поз. 1-6, загальною площею 70,0 кв.м.; в підвалі приміщення ХХХХV поз. 1-10, загальною площею 177,1 кв.м., приміщення ХХХХVІ поз. 1-18, загальною площею 277,0 кв.м., входи у підвал літ. а, а1, ґанки а2, а4, а5, що знаходяться за адресою: м. Дніпропетровськ, проспект Гагаріна, буд. 24., про що складено акт приймання-передачі та грошової оцінки майна від 04.02.2013р.

Відповідно до відомостей з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно (а.с. 9 Т.3) 21.03.2003 року зареєстровано право власності на нерухоме майно у житловому будинку літ. А-16, літ. А1-1, літ. а-1 на І поверсі вбудовано-прибудовані приміщення: №152 позиції 1-41, І-ІV площею 1 119,6 кв.м.; приміщення №153 позиції 1-3 загальною площею 41,9 кв.м., загальною площею 1161,5 кв.м.; ґанки а1, а3-а6., розвантажувальна рампа літ. а2, огорожа №1-4, що знаходяться за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Маршала Малиновського, 14А; за реєстраційним номером майна 399295, власником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю "МІЛМ" (); підстава виникнення права власності: договір купівлі-продажу, б/н реєстр №888, 26.04.1996, посвідчено приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Олейник С.В.

У Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна (з.с. 9 Т.3) здійснено запис: тип обтяження: заборона на нерухоме майно; реєстраційний номер обтяження: 8687737; зареєстровано: 30.04.2009р. 15:14:59 за №8687737 реєстратором: приватний нотаріус Ярмолюк М.М., 49101, Дніпропетровська обл., м. Дніпропетровськ, пр. Пушкіна, 43/2; підстава обтяження: Договір іпотеки №024/09-І, р.№1786, 30.04.2009, приватний нотаріус Дніпропетровського МНО Ярмолюк М.М., заборона зареєстрована в реєстрі №1788/11; об'єкт обтяження: інше, вбудовано-прибудовані приміщення, в житловому будинку літ. А-16, літ. А1-1, літ. а-1 на І поверсі №152 позиції 1-41, І-ІV площею 1 119,6 кв.м.; приміщення №153 позиції 1-3 загальною площею 41,9 кв.м., загальною площею 1161,5 кв.м.; ґанки а1, а3-а6., розвантажувальна рампа літ. а2, огорожа №1-4, адреса: м. Дніпропетровськ, вул. Маршала Малиновського, 14А, приміщення 152, 153, номер РПВН: 399295; власник: ТОВ "МІЛМ, код:20228840, Дніпропетровська область, м.Дніпропетровськ, вул.Маршала Малиновського, буд.14а; заявник: Дніпропетровська філія ВАТ "Кредобанк".

19.12.2011 року приватним нотаріусом Кулиняк І.Я. було здійснено державну реєстрацію обтяження іпотекою нерухомого майна (з.с. 9, а.с. 10 Т.3): інше, вбудовано-прибудовані приміщення, в житловому будинку літ. А-16, літ. А1-1, літ. а-1 на І поверсі №152 позиції 1-41, І-ІV площею 1 119,6 кв.м.; приміщення №153 позиції 1-3 загальною площею 41,9 кв.м., загальною площею 1161,5 кв.м.; ґанки а1, а3-а6., розвантажувальна рампа літ. а2, огорожа №1-4, адреса: м. Дніпропетровськ, вул. Маршала Малиновського, 14А, приміщення 152, 153, номер РПВН: 399295; іпотекодержатель: ТОВ Фінансова компанія "Приватні інвестиції"; боржник за основним зобов'язанням: ТОВ "МІЛМ", код: 20228840, Дніпропетровська область, м.Дніпропетровськ, вул.Маршала Малиновського, буд.14а; розмір основного зобов'язання: 24753707,28грн.; строк виконання зобов'язання: 30.05.2016; заставна: немає.

Відповідно до відомостей з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно (а.с. 11 Т.3) 25.05.2010 року зареєстровано право власності на нерухоме майно в житловому будинку літ. А-5 на 1 поверсі нежитлові приміщення: кафе №113 поз. 1-9, загальною 96,4 кв.м.; магазин №114 поз. 1-13, загальною площею 340,1кв.м.; офісні приміщення №115 поз. 1-6, загальною площею 70,0 кв.м.; в підвалі приміщення ХХХХV поз. 1-10, загальною площею 177,1 кв.м., приміщення ХХХХVІ поз. 1-18, загальною площею 277,0 кв.м., входи у підвал літ. а, а1, ґанки а2, а4, а5. Примітка що знаходяться за адресою: м. Дніпропетровськ, проспект Гагаріна, буд. 24; за реєстраційним номером майна 883457, власником якого є Товариство з обмеженою відповідальністю "МІЛМ"; підстава виникнення права власності: договір купівлі-продажу, б/н реєстр №208, 12.08.1996, посвідчено приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк М.М.

У Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна (з.с. 11 Т.3) здійснено запис: тип обтяження: заборона на нерухоме майно; реєстраційний номер обтяження: 10779056; зареєстровано: 01.02.2011р. 17:09:50 за №10779056 реєстратором: приватний нотаріус Ярмолюк М.М., 49101, Дніпропетровська обл., м. Дніпропетровськ, пр. Пушкіна, 43/2; підстава обтяження: Договір іпотеки №009/11-І, р.№219, 01.02.2011, приватний нотаріус Дніпропетровського МНО Ярмолюк М.М./ПАТ "Кредобанк", заборону накладено за реєстровим №222/5; об'єкт обтяження: кімната, нежитлові приміщення: № 113-кафе; № 114- магазин; № 115-офісні приміщення, № ХХХХV, № ХХХХVІ, у житловому будинку літ.А-5 на 1 поверсі нежитлові приміщення: кафе №113 поз. 1 - 9, загальною площею 96,4 кв.м.; магазин № 1 14 поз. 1-13, загальною площею 340,1 кв.м.; офісні приміщення № 115 поз. 1-6, загальною площею 70,0 кв.м.; в підвалі приміщення № ХХХХV поз. 1-Ю, загальною площею 177,1 кв.м., приміщення № ХХХХVІ поз. 1-18. загальною площею 277,0 кв.м., входи у підвал літ.а, аі, ґанки а2 , а4 , а5., адреса: Дніпропетровська обл., м. Дніпропетровськ, проспект Гагаріна, 24, номер РПВН: 883457; власник: ТОВ "МІЛМ, код:20228840, Дніпропетровська область, м.Дніпропетровськ, вул.Маршала Малиновського, буд.14а; обтяжувач: ПАТ "Кредобанк"; заявник: приватний нотаріус Дніпропетровського МНО Ярмолюк М.М.

19.12.2011 року приватним нотаріусом Кулиняк І.Я. було здійснено державну реєстрацію обтяження іпотекою нерухомого майна (з.с. 11, а.с. 12 Т.3): підстава обтяження: договір про відступлення прав за договорами іпотеки 5387, 16.12.2011, приватний нотаріус Кулиняк І.Я., об'єкт обтяження: кімната, нежитлові приміщення: № 113-кафе; № 114- магазин; № 115-офісні приміщення, № ХХХХV, № ХХХХVІ, у житловому будинку літ.А-5 на 1 поверсі нежитлові приміщення: кафе №113 поз. 1 - 9, загальною площею 96,4 кв.м.; магазин № 1 14 поз. 1-13, загальною площею 340,1 кв.м.; офісні приміщення № 115 поз. 1-6, загальною площею 70,0 кв.м.; в підвалі приміщення № ХХХХV поз. 1-Ю, загальною площею 177,1 кв.м., приміщення № ХХХХVІ поз. 1-18. загальною площею 277,0 кв.м., входи у підвал літ.а, аі, ґанки а2 , а4 , а5., адреса: Дніпропетровська обл., м. Дніпропетровськ, проспект Гагаріна, 24, номер РПВН: 883457; іпотекодержатель: ТОВ Фінансова компанія "Приватні інвестиції"; боржник за основним зобов'язанням: ТОВ "МІЛМ", код: 20228840, Дніпропетровська область, м.Дніпропетровськ, вул.Маршала Малиновського, буд.14а; розмір основного зобов'язання: 24753707,28грн.; строк виконання зобов'язання: 30.05.2016; заставна: немає.

В обгрунтування позову Позивач посилається на те, що спірний договір про відступлення прав за договором іпотеки не відповідає вимогам ст.24 Закону України "Про іпотеку", тому просить визнати цей договір недійсним, визнати його право власності на предмет іпотеки, а також просить зобов'язати виконавчу службу зняти арешти зі спірного майна за зобов'язаннями ТОВ "Мілм" тощо.

Про зняття всіх арештів, що накладені на майно Товариства з обмеженою відповідальністю "МІЛМ", зазначено в резолютивній частині постанови господарського суду Дніпропетровської області від 25.08.2015 року по справі №904/6972/15 (а.с.47-49 т.3).

Зважаючи на встановлені обставини, суд керується наступним.

Частиною 1 статті 15 ЦК України передбачено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Відповідно до частини 1 статті 16 ЦК України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Частиною 1 статті 1 ГПК України встановлено, що підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

З аналізу наведених норм Верховним судом України у постанові Суду від 04.11.2015року у справі №922/3131/14 надано висновок, що підставою для звернення до суду є наявність порушеного права, і таке звернення здійснюється особою, котрій це право належить, і саме з метою його захисту. Відсутність обставин, які б підтверджували наявність порушення права особи, за захистом якого вона звернулася, є підставою для відмови у задоволенні такого позову.

Враховуючи викладене, судова колегія у справі, що розглядається, дійшла висновку, що умови договору про відступлення прав за договором іпотеки не можуть порушувати прав та інтересів Позивача, оскільки він не є стороною цього договору, а його права та інтереси не могли бути порушені на момент укладення договору в 2011 році, оскільки рішення про внесення до статутного фонду Позивача спірного нерухомого майна, права на яке відступлені за оспорюваним договором, прийнято у 2013 році. У зв'язку з тим, що у справі не вбачається порушення права особи, за захистом якого вона звернулася до суду, суд не розглядає підстави позову Позивача щодо визнання договору недійсним.

Згідно зі ст. 392 ЦК України власник майна може пред'явити позов про визнання його права власності, якщо це право оспорюється або не визнається іншою особою, а також у разі втрати ним документа, який засвідчує його право власності. Таким чином, приписами даної правової норми встановлено, що у випадку оспорення або невизнання права власності майна власника іншою особою, власник майна може звернутися до суду за захистом свого права власності.

Відповідно до ч. 1 ст. З Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" державна реєстрація прав є обов'язковою. Інформація про права на нерухоме майно та їх обтяження підлягає внесенню до Державного реєстру прав.

Згідно зі ст.4 зазначеного Закону обов'язковій державній реєстрації підлягають речові права та обтяження на нерухоме майно, розміщене на території України, що належить фізичним та юридичним особам, державі в особі органів, уповноважених управляти державним майном, іноземцям та особам без громадянства, іноземним юридичним особам,

міжнародним організаціям, іноземним державам, а також територіальним громадам в особі органів місцевого самоврядування, зокрема, право власності на нерухоме майно.

Відповідно до ч.3 ст.3 вказаного Закону права на нерухоме майно та їх обтяження, які підлягають державній реєстрації відповідно до цього Закону, виникають з моменту такої реєстрації.

Враховуючи наведені положення чинного законодавства, а також дані Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, згідно з якими право власності на спірне майно зареєстровано за ТОВ "Мілм", також спірне майно має обтяження у вигляді застави, суд вважає, що Позивач стверджуючи про право власності на спірне майно, не довів виникнення у нього цього права відповідно до вимог Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень".

Також у позові Позивач зазначає, що арешти, які були накладені на спірне майно органом Державної виконавчої служби, пов'язані із кредитними та іпотечними зобов'язаннями ТОВ "Мілм". Оскільки спірне майно є власністю останнього і є предметом іпотеки, позовні вимоги Позивача про зняття арештів з цього майна суд визнає безпідставним.

У зв'язку з викладеним суд відмовляє у задоволенні позову щодо визнання договору про відступлення прав за договорами іпотеки, щодо визнання права власності на спірне майно та зняття арештів на спірне майно.

Провадження у справі щодо вимог Позивача про зобов'язання приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк Маргариту Миколаївну виключити з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно обтяження реєстраційний №8687737 та обтяження реєстраційний №10779056 та зобов'язання приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Кулиняк Ігоря Ярославовича виключити з Державного реєстру іпотек обтяження реєстраційний №8687945 та обтяження реєстраційний №10779141, підлягає припиненню на підставі п.1 ч.1 ст.80 ГПК України, оскільки приватний нотаріус Ярмолюк Маргарита Миколаївна та приватний нотаріус Кулиняк Ігор Ярославович не можуть бути стороною в господарському процесі. Так, відповідно до ст.3 Закону Украхни "Про нотаріат" нотаріус - це уповноважена державою фізична особа, яка здійснює нотаріальну діяльність у державній нотаріальній конторі, державному нотаріальному архіві або незалежну професійну нотаріальну діяльність, зокрема посвідчує права, а також факти, що мають юридичне значення, та вчиняє інші нотаріальні дії, передбачені законом, з метою надання їм юридичної вірогідності, а також здійснює функції державного реєстратора прав на нерухоме майно у порядку та випадках, встановлених Законом України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень". Нотаріус не може займатися підприємницькою, адвокатською діяльністю, бути засновником адвокатських об'єднань, перебувати на державній службі або службі в органах місцевого самоврядування, у штаті інших юридичних осіб, а також виконувати іншу оплачувану роботу, крім викладацької, наукової і творчої діяльності. Отже, як фізичні особи, які не є суб'єктами підприємницької діяльності, нотаріуси не можуть бути стороною у господарському процесі відповідно до ст.ст.1, 22 ГПК України.

За результатами вирішення спору судові витрати у справі покладаються на Позивача в порядку ст. 49 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 4, 32-34, 36, 43, 44, 49, п.1-1 ч.1 ст.80, ст.ст. 111-28, 116-117 ГПК України, господарський суд -

ВИРІШИВ:

В частині зобов'язання приватного нотаріуса Дніпропетровського міського нотаріального округу Ярмолюк Маргариту Миколаївну виключити з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно обтяження реєстраційний №8687737 та обтяження реєстраційний №10779056 та зобов'язання приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу Кулиняк Ігоря Ярославовича виключити з Державного реєстру іпотек обтяження реєстраційний №8687945 та обтяження реєстраційний №10779141 припинити провадження у справі.

В решті позовних вимог відмовити.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня підписання його повного тексту і може бути оскаржено протягом цього строку до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Головуючий колегії Суддя Суддя Н.Б. Кеся О.В.Ліпинський І.Ф.Мельниченко

Повне рішення складено-25.01.16р.