ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" січня 2016 р.Справа № 915/1121/14
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Лавриненко Л.В.

суддів: Богатиря К.В., Філінюка І.Г.

при секретарі судового засідання - Мельник Ю.М.

розглянувши матеріали апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Райффайзен банк Аваль" м. Київ в особі Миколаївської обласної дирекції ПАТ "Райффайзен банк Аваль" м. Миколаїв

на ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 26.11.2015 р.

по справі № 915/1121/14

за заявою боржника Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський Діпроміст" м. Миколаїв

кредитори:

1) Державна податкова інспекція у Центральному районі м. Миколаєва Головного управління Міндоходів у Миколаївський області;

2) ОСОБА_4 м. Миколаїв;

3) ОСОБА_5 м. Миколаїв;

4) Управління Пенсійного фонду України в Центральному районі м. Миколаєва

про банкрутство,-

за участю представників сторін:

від арбітражного керуючого - ліквідатора боржника ОСОБА_6 - особисто;

від Публічного акціонерного товариства "Райффайзен банк Аваль" м. Київ в особі Миколаївської обласної дирекції ПАТ "Райффайзен банк Аваль" м. Миколаїв: Бичковський О.Г. - за довір.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 28.12.2015 р. прийнята до провадження та призначена до розгляду апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Райффайзен банк Аваль" м. Київ в особі Миколаївської обласної дирекції Публічного акціонерного товариства "Райффайзен банк Аваль" м. Миколаїв на ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 26.11.2015 р. по справі № 915/1121/14.

Апеляційна скарга розглянута в межах строку, встановленого ч. 2 ст. 102 ГПК України.

15.07.2014 р. Товариство з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв звернулось до Господарського суду Миколаївської області з заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 23.07.2014 р. порушено провадження у справі № 915/1121/14 про банкрутство Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв.

Постановою Господарського суду Миколаївської області від 30.07.2014 р. по справі № 915/1121/14, залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 18.11.2014 р. та постановою Вищого господарського суду України від 05.02.2015 р., Товариство з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв визнане банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура, ліквідатором підприємства - банкрута призначено ОСОБА_6

Місцевим господарським судом встановлено, що розмір кредиторських вимог, визнаних боржником, складає 18 459 457,12 грн.:

- ПАТ "Райффайзен банк Аваль" - 8 432 085,67 грн.;

- ПрАТ "ДАТАГРУП" - 13 731,18 грн.;

- ТОВ "СК "Формула" - 2 405,89 грн.;

- ТОВ "Глобал Сертифік" - 15 647,80 грн.;

- ТОВ "Авто - Плаза" - 7 239,98 грн.;

- ПП Фірма "ТЕПС&Со" - 3 000 грн.;

- ТОВ "ВалАн" - 744,04 грн.;

- ПАТ "МТС" - 3 364 грн.;

- ТОВ "Южград" - 9 840 грн.;

- ТОВ "Фірма "Архдизайн" - 4 800 грн.;

- Перша державна пожежно - рятувальна частина Територіального управління МНС України - 11 860,34 грн.;

- заборгованість з виплати заробітної плати перед колишніми працівниками боржника - 449 058,53 грн.

Проміжний ліквідаційний баланс боржника станом на 10.07.2014 р. свідчить про недостатність у боржника оборотних та необоротних активів, необхідних для задоволення вимог кредиторів.

У боржника відсутнє майно, що підтверджується Витягами з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 10.07.2014 р. № 24080297 та № 240077481, довідкою боржника від 08.07.2014 р. № 1-2 та актом інвентаризації боржника від 10.07.2014 р.

З огляду на ці обставини, місцевий господарський суд дійшов висновку про те, що фінансовий стан Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв характеризується стійкою фінансовою неплатоспроможністю, проведення процедури санації є недоцільним, підприємство діяльності не здійснює, погашення заборгованості перед кредиторами в повному обсязі неможливе.

18.08.2014 р. на офіційному веб - сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет розміщено інформацію про визнання Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв банкрутом.

Після офіційного оприлюднення інформації про визнання боржника банкрутом до місцевого господарського суду з заявами про визнання грошових вимог до банкрута звернулись: ОСОБА_4 (17 599,77 грн.), Державна податкова інспекція у центральному районі м. Миколаєва ГУ Міндоходів у Миколаївській області (1 079 966,31 грн.), ОСОБА_5 (56 832,03 грн.), Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" (9 054 638,54 грн. - забезпечені заставою), Управління Пенсійного фонду України в Центральному районі м. Миколаєва (401 595,87 грн.), Товариство з обмеженою відповідальністю "Архдизайн" (9 165 066 грн.).

Ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 10.12.2014 р. затверджено реєстр вимог кредиторів станом на 03.12.2014 р. в сумі 20 173 406,81 грн., у тому числі заборгованість по заробітній платі в сумі 401 054,70 грн.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 26.05.2015 р. ухвалу місцевого господарського суду від 10.12.2014 р. в частині включення до 4-ї черги реєстру вимог кредиторів грошових вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Архдизайн" в сумі 9 165 066 грн. скасовано, затверджено реєстр вимог кредиторів Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв на загальну суму 11 008 340,81 грн.

В подальшому ухвалами Господарського суду Миколаївської області від 10.12.2014 р., від 18.03.2015 р., від 10.06.2015 р., від 19.08.2015 р., від 26.11.2015 р. визнані та включені до 4-ї черги поточні вимоги Управління Пенсійного фонду України в Центральному районі м. Миколаєва на загальну суму 695,89 грн.

Ухвалою від 26.11.2015 р. по справі № 915/1121/14 Господарський суд Миколаївської області затвердив звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв станом на 24.11.2015 р., ліквідував підприємство - банкрута, провадження у справі № 915/1121/14 припинив.

Цією же ухвалою місцевий господарський суд відмовив Публічному акціонерному товариству "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ у задоволенні скарги від 07.07.2015 р. № 140-7-0-00-1704 на бездіяльність ліквідатора Шибко О. Л. щодо невжиття заходів щодо повернення у власність банкрута нерухомого майна, яке перебуває в іпотеці Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ.

Ухвала Господарського суду Миколаївської області від 26.11.2015 р. по справі № 915/1121/14 мотивована тим, що в ході ліквідаційної процедури ліквідатором проведено інвентаризацію майна банкрута на загальну суму 42 695,82 грн., до ліквідаційної маси включене та в подальшому реалізоване рухоме майно, яке належало Товариству з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв, на загальну суму 14 100 грн.

В процесі ліквідаційної процедури на поточному рахунку банкрута виявлено грошові кошти в сумі 28 595,82 грн.

З урахуванням коштів, отриманих від реалізації майна банкрута, ліквідаційна маса склала 42 695,82 грн.

23.11.2015 р. учасником Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв Шандрик В. І. погашено залишок заборгованості з заробітної плати перед працівниками підприємства - банкрута в сумі 429 472,07 грн.

В ході ліквідаційної процедури були погашені кредиторські вимоги ОСОБА_4 в сумі 17 599,77 грн., ОСОБА_5 в сумі 53 399,64 грн., заборгованість по заробітній платі в сумі 401 054,70 грн., витрати ліквідатора в ліквідаційній процедурі в сумі 16 083,76 грн. (послуги архівної установи в сумі 13 238,41 грн., послуги нотаріуса в сумі 200 грн., канцелярські витрати в сумі 660,45 грн., розрахунково - касове обслуговування банку в сумі 1 984,90 грн.).

За відсутністю у Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв майна, непогашеним залишилися вимоги кредиторів на загальну суму 10 536 878,61 грн.

Комітетом кредиторів банкрута (протокол від 09.07.2015 р. № 2) схвалено звіт ліквідатора.

За результатом розгляду матеріалів справи, звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, місцевий господарський суд зробив висновок про те, що ліквідатором виконано вимоги, передбачені ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Всі заперечення Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ місцевим господарським судом відхилено з огляду на те, що власником спірного майна, на яке претендує банк, як на заставне майно, є Товариство з обмеженою відповідальністю "Офісний центр Миколаїв" м. Миколаїв. Ліквідатор звертався з позовом про витребування з незаконного володіння Товариства з обмеженою відповідальністю ""Офісний центр Миколаїв" м. Миколаїв вказаного майна, але рішенням Господарського суду Миколаївської області від 13.10.2015 р. по справі № 915/1479/15 ліквідатору у задоволенні позову було відмовлено.

Крім того, Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ звернулось до суду з заявою про звернення стягнення на предмет іпотеки: нежитлові приміщення загальною площею 730 кв. м. на І та ІІ поверхах у будівлі літ. А-5, які знаходяться за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/5.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 29.09.2015 р. по справі № 915/2417/13 звернуто стягнення на нежитлові приміщення загальною площею 730 кв. м. на І та ІІ поверхах у будівлі літ. А-5, які знаходяться за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/5, шляхом проведення прилюдних торгів. Виконання цього судового рішення не входить до компетенції ліквідатора.

За цих обставин, місцевим господарським судом зроблено висновок про те, що Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ не надано доказів неналежного виконання ліквідатором Шибко О. Л. своїх обов'язків.

Публічне акціонерне товариство "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ з ухвалою Господарського суду Миколаївської області від 26.11.2015 р. по справі № 915/1121/14 не погодилось, оскарживши її до Одеського апеляційного господарського суду.

За результатами розгляду матеріалів справи суд дійшов висновку, що апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, 17.05.2007 р. між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ, в особі Миколаївської обласної дирекції "Райффайзен Банк Аваль", та Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" м. Миколаїв укладено Кредитний договір № 012/01-02/07-027.

Відповідно до п. 1.1 договору кредитор відкриває позичальнику невідновлювальну кредитну лінію в сумі 5 050 000 грн., строком до 15.05.2017 р., зі сплатою 17 % (відсотків) річних.

Відповідно до п. 3.5 цього договору, його забезпеченням є комерційна нерухомість, а саме:

- застава належної Товариству з обмеженою відповідальністю "Істок-2001" м. Миколаїв нерухомості, яка знаходиться за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/4;

- порука ОСОБА_9;

- порука ОСОБА_10;

- порука ОСОБА_11;

- порука ОСОБА_12;

- порука ОСОБА_2;

- порука ОСОБА_13

18.05.2007 р. між Відкритим акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ, особі Миколаївської обласної дирекції ВАТ "Райффайзен Банк Аваль" та Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК - 2001" м. Миколаїв укладено іпотечний договір № 694.

Предметом іпотеки за цим договором є нерухоме майно, розташоване за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/4, яке складається з нежитлових приміщень ІІІ-го поверху, загальною площею 605,5 кв. м. та ІV-го поверху, загальною площею 405,3 кв. м. Загальна площа об'єктів складає 1 010,8 кв. м., позначена на плані літерою "А".

Відповідно до п. 1.2 іпотечного договору, на момент його укладення загальна вартість предмета іпотеки складає 3 251 000 грн.

04.12.2009 р. між Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ, в особі Миколаївської обласної дирекції АТ "Райффайзен Банк Аваль", Товариством з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" м. Миколаїв та Закритим акціонерним товариством "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв укладено договір про переведення боргу № 11/01-02/09-060.

За умовами цього договору Товариство з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" м. Миколаїв переводить свої боргові зобов'язання за Кредитним договором від 17.05.2007 р. № 012/01-02/07-027 на нового боржника, Закрите акціонерне товариство "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв, а новий боржник замінює первісного боржника, як сторону - позичальника, у кредитному договорі та приймає на себе всі його права та обов'язки за кредитним договором.

Станом на 04.12.2009 р. загальна сума заборгованості первісного боржника, Товариства з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" м. Миколаїв, складала 3 986 731,12 грн.

У зв'язку з укладенням Договору про переведення боргу від 04.12.2009 р. № 11/01-02/09-060, між Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ та Закритим акціонерним товариством "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв укладено додатковий договір від 04.12.2009 р. № 012/01-02/07-027/4 до Кредитного договору від 17.05.2007 р. № 012/01-02/07-027.

Відповідно до п. 1.1 додаткового договору, за його умовами кредитором було надано кредит в формі невідновлювальної кредитної лінії з лімітом 3 986 731,12 грн. Позичальник, відповідно до договору про переведення боргу, зобов'язується повернути кредитору суму кредиту, сплатити проценти за користування кредитом та комісії, а також виконати інші обов'язки, визначені договором.

Кінцевий термін погашення кредиту позичальником - 15.05.2017 р.

Як вбачається з наявної в матеріалах справи копії Свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 13.12.2011 р., на підставі рішення Виконавчого комітету Миколаївської міської ради від 22.11.2011 р. № 1240 за Товариством з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв зареєстроване право власності на нерухоме майно, розташоване за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/4, яке складається з нежитлових приміщень загальною площею 1 013,9 кв. м. на ІІІ та ІV поверхах, літ. "А-5".

17.05.2012 р. між Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ та Товариством з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв укладено договір про внесення змін до іпотечного договору від 18.05.2007 р. № 694.

Пункт 1.1. розділу 1 "Предмет договору" викладено в новій редакції:

"Відповідно до умов цього Договору Іпотекодавець передає Іпотекодержателю в іпотеку наступні об'єкти нерухомості: нежитлові приміщення загальною площею 1 013,9 кв. м., на третьому та четвертому поверхах літ. "А-5", розташовані за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/4.

Відповідно до нової редакції п. 1.2 іпотечного договору загальна вартість Предмету іпотеки на момент укладення цього Договору визначена за згодою сторін, відповідає ринковій вартості та становить 5 884 080 грн.

Також, з копії Свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 13.12.2011 р., на підставі рішення Виконавчого комітету Миколаївської міської ради від 22.11.2011 р. № 1240 за Товариством з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв зареєстроване право власності на нерухоме майно, розташоване за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/5, яке складається з нежитлових приміщень загальною площею 730 кв. м. на І та ІІ поверхах, літ. "А-5".

27.06.2012 р. між Публічним акціонерним товариством "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ та Товариством з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв укладено Іпотечний договір № 608.

Відповідно до п. 1 цього договору Товариство з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв передає в іпотеку нежитлові приміщення загальною площею 730 кв. м. на І та ІІ поверхах літ. "А-5", розташовані за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/5.

Вартість об'єкту нерухомості на момент укладення цього Договору визначена за згодою сторін, відповідає ринковій вартості і складає 4 406 640 грн.

Таким чином, на підставі іпотечних договорів від 18.05.2007 р. № 694 (з урахуванням змін та доповнень до нього) та від 27.06.2012 р. № 608 Товариством з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв в іпотеку Публічному акціонерному товариству "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ передані нежитлові приміщення:

- загальною площею 1 013,9 кв. м., на третьому та четвертому поверхах літ. "А-5", розташовані за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/4;

- загальною площею 730 кв. м. на І та ІІ поверхах літ. "А-5", розташовані за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/5.

В подальшому, рішенням Центрального районного суду м. Миколаєва від 05.05.2014 р. по справі № 490/2801/14 визнані недійсними договори купівлі - продажу нежитлових приміщень, які були підставою виникнення у Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв права власності на передані в іпотеку банку об'єкти нерухомості:

- від 18.05.2007 р. № 602: нежитлові приміщення третього поверху площею 605,5 кв. м. та четвертого поверху площею 405,3 кв., загальною площею 1010,8 кв. м. в будівлі літ. "А-5", яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/4;

- від 20.06.2007 р. № 987: нежитлові приміщення першого поверху площею 131,8 кв. м., другого поверху площею 608,9 кв. м., загальною площею 7407 кв. м. в будівлі літ. "А-5", яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/5.

Наведеним судовим рішенням всі перелічені вище об'єкти нерухомості витребувано з володіння Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв на користь ОСОБА_14.

Рішення Центрального районного суду м. Миколаєва від 05.05.2014 р. по справі № 490/2801/14 обґрунтоване посиланням на ухвалу Заводського районного суду м. Миколаєва від 11.05.2007 р. по справі № 2-1606/07, відповідно до якої ОСОБА_14 набув право власності на нежитлові приміщення третього поверху площею 605,5 кв. м. та четвертого поверху площею 405,3 кв., загальною площею 1010,8 кв. м. в будівлі літ. "А-5", яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/4, та нежитлові приміщення першого поверху площею 131,8 кв. м., другого поверху площею 608,9 кв. м., загальною площею 7407 кв. м. в будівлі літ. "А-5", яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/5.

В подальшому ОСОБА_14 зареєстрував за собою право власності на спірні об'єкти.

На час винесення місцевим господарським судом оскарженої ухвали від 26.11.2015 р. спірні нежитлові об'єкти належали Товариству з обмеженою відповідальністю "Офісний центр Миколаїв" м. Миколаїв.

Відповідно до рішення Виконавчого комітету Миколаївської міської ради від 24.10.2014 р. № 1032 спірним нежитловим об'єктам надано нову адресу: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/9.

Як вбачається зі змісту наявної в матеріалах справи постанови Одеського апеляційного господарського суду від 29.09.2015 р. по справі № 915/2417/13, ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 06.04.2015 р. скасована ухвала Заводського районного суду м. Миколаєва від 11.05.2007 р. по справі № 2-1606/07, справу направлено до суду першої інстанції на новий розгляд. В свою чергу, рішенням Апеляційного суду Миколаївської області від 28.04.2015 р. скасоване рішення Центрального районного суду м. Миколаєва від 05.05.2014 р. по справі № 490/2801/14, ОСОБА_14 у задоволенні позову до Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв, Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Торгстрой", Товариства з обмеженою відповідальністю "ІСТОК-2001" м. Миколаїв та Товариства з обмеженою відповідальністю "Гипроград" про визнання недійсними договорів купівлі - продажу та витребування майна з чужого незаконного володіння відмовлено.

Відповідні процесуальні документи роздруковані судом апеляційної інстанції з Єдиного державного реєстру судових рішень і долучені до матеріалів справи, оскільки вони підтверджують (встановлюють) факт незаконного вибуття спірного майна з власності Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв і, як наслідок, з іпотеки Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ.

Відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону України від 22.12.2011 р. № 4212-VI (зі змінами та доповненнями) ліквідатор - це фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ч. 2 вказаної норми визначено перелік повноважень, які здійснює ліквідатор.

Так, ліквідатор з дня свого призначення здійснює, крім інших, такі повноваження:

приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження;

виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута;

проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута;

аналізує фінансове становище банкрута;

виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута;

очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу;

пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості;

подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника;

вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб.

Як вбачається з матеріалів справи, Товариство з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв, яке представляв ліквідатор Шибко О. Л., звернулось до Господарського суду Миколаївської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Офісний центр Миколаїв" м. Миколаїв про витребування з чужого незаконного володіння нежитлових приміщень загальною площею 1 714,4 кв. м., які знаходяться за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/9.

Рішенням Господарського суду Миколаївської області від 13.10.2015 р. по справі № 915/1479/15 Товариству з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв у задоволенні позову відмовлено.

Місцевий господарський суд в оскарженій ухвалі від 26.11.2015 р. по справі № 915/1121/14, пославшись на вказане вище судове рішення, а також на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 29.09.2015 р. по справі № 915/2417/13, якою звернуто стягнення на предмет іпотеки: нежитлові приміщення загальною площею 730 кв. м. на І та ІІ поверхах у будівлі літ. "А-5" за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна4/5, фактично визнав, що ліквідатор Шибко О. Л. належним чином виконав свої обов'язки в ліквідаційній процедурі, затвердивши звіт та ліквідаційний баланс та ліквідувавши підприємство - банкрута.

Суд апеляційної інстанції з таким висновком погодитись не може, оскільки відповідно до абз. 1 ч. 1 та ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі - банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

Майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

Факт незаконного вибуття з володіння Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв нерухомого майна, а саме: третього поверху площею 605,5 кв. м. та четвертого поверху площею 405,3 кв., загальною площею 1010,8 кв. м. в будівлі літ. "А-5", яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/4, та нежитлових приміщень першого поверху площею 131,8 кв. м., другого поверху площею 608,9 кв. м., загальною площею 740,7 кв. м. в будівлі літ. "А-5", яка розташована за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/5, підтверджено наявними в матеріалах справи судовими рішеннями Апеляційного суду Миколаївської області.

Як вбачається зі змісту рішення Господарського суду Миколаївської області від 13.10.2015 р. по справі № 915/1479/15, відмова Товариству з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв у задоволенні позову до Товариства з обмеженою відповідальністю "Офісний центр Миколаїв" м. Миколаїв, обґрунтована посиланням на ст. 33 ГПК України, яка передбачає обов'язок сторін довести ті обставини, на які вони посилаються як на підставу своїх вимог та заперечень.

Зміст рішення Господарського суду Миколаївської області 13.10.2015 р. по справі № 915/1479/15 свідчить про те, що під час розгляду правова оцінка підставам вибуття спірного майна з власності банкрута не давалась.

Вказане судове рішення містить висновок про те, що ліквідатором Шибко О. Л. не надано жодного доказу на підтвердження порушеного права та підстави витребування майна з володіння Товариства з обмеженою відповідальністю "Офісний центр Миколаїв" м. Миколаїв. Крім того, місцевим господарським судом зазначено, що в позові позивачем у якості підстави для повернення майна вказані норми ГПК України та повноваження ліквідатора в ліквідаційній процедурі, а не норми матеріального права.

Таким чином, підставою для відмови у задоволенні позову щодо витребування майна з чужого незаконного володіння були недоліки позовної заяви, що стосуються обґрунтування позовних вимог та надання доказів.

Ліквідатор Шибко О. Л. вказаного судового рішення в апеляційному порядку не оскаржив, що свідчить проте, що він фактично погодився з висновками суду першої інстанції про неналежне оформлення позову, не надання суду належних доказів на підтвердження порушеного права та не визначення законних підстав для витребування майна.

З іншим позовом, за іншими підставами та з належними доказами про витребування спірного майна у Товариства з обмеженою відповідальністю "Офісний центр Миколаїв" м. Миколаїв ліквідатор Шибко О. Л. до суду не звертався.

Відповідно до п. 2 ч. 2 ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" одним з обов'язків ліквідатора є здійснення заходів щодо захисту майна боржника.

Частиною третьою вказаної норми передбачено, що під час реалізації своїх прав та обов'язків ліквідатор зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дій), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

З огляду на викладені обставини, а також на висновки місцевого господарського суду, що містяться в рішенні Господарського суду Миколаївської області від 13.10.2015 р. по справі № 915/1479/15, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що ліквідатором Шибко О. Л. не вчинено всіх належних заходів, щодо виконання повноважень ліквідатора, передбачених ч. 2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в частині повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб).

Таким чином, ліквідатор Шибко О. Л. передчасно надав на розгляд та затвердження Господарського суду Миколаївської області кінцевий звіт та ліквідаційний баланс банкрута з відомостями про відсутність у банкрута майнових активів, оскільки спірні об'єкти нерухомого майна, які перебували у власності Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв та вибули з його володіння на підставі скасованих судових рішень, станом на 26.11.2015 р. знаходяться у Товариства з обмеженою відповідальністю "Офісний центр Миколаїв" м. Миколаїв, а ліквідатором Шибко О. Л. не вчинено належних заходів, спрямованих на витребування цього майна.

Відповідно до п. 1 ч. 3 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) є підставою для його усунення господарським судом за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи.

Суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що ліквідатором Шибко О. Л. не вжито належних заходів, спрямованих на витребування майна Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв з володіння Товариства з обмеженою відповідальністю "Офісний центр Миколаїв" м. Миколаїв, а тому суд вважає за необхідне відсторонити Шибко Л. О. від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв.

Суд апеляційної інстанції не приймає до уваги посилання ліквідатора та місцевого господарського суду на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 29.09.2015 р. по справі № 915/2417/13, якою звернено стягнення на нежитлові приміщення загальною площею 730 кв. м. на І та ІІ поверхах у будівлі літ. "А-5" за адресою: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/5, оскільки:

по перше, в силу приписів ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, тобто звернення стягнення на предмет іпотеки за межами справи про банкрутство є неможливим;

по друге, рішенням Виконавчого комітету Миколаївської міської ради від 24.10.2014 р. № 1032 спірним нежитловим об'єктам (які раніше були зареєстровані за адресами: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/4 та вул. Лягіна, 4/5) надано нову адресу: м. Миколаїв, вул. Лягіна, 4/9.

Тобто, мова йдеться про об'єкти нерухомості, які фактично змінили свої технічні характеристики і ця обставина не відображена у постанові Одеського апеляційного господарського суду від 29.09.2015 р. по справі № 915/2417/13.

З огляду на викладені обставини, суд апеляційної інстанції вважає, що станом на 26.11.2015 р. питання щодо можливості або неможливості повернення спірного майна банкрута з володіння Товариства з обмеженою відповідальністю "Офісний центр Миколаїв" м. Миколаїв в установленому законодавством порядку не вирішене, а тому припинення Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв та провадження у справі про банкрутство цього суб'єкта господарювання є передчасним.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 85, 91, 93, 101-106 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства ""Райффайзен Банк Аваль" м. Київ задовольнити.

Ухвалу Господарського суду Миколаївської області від 26.11.2015 р. по справі № 915/1121/14 скасувати.

Скаргу Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль" м. Київ на дії ліквідатора Шибко О. Л. задовольнити.

Повноваження ліквідатора Шибко О. Л. припинити.

Справу № 915/1121/14 повернути для подальшого розгляду до Господарського суду Миколаївської області на стадію ліквідаційної процедури у новому складі суду.

Зобов'язати Шибко О. Л. виконувати повноваження ліквідатора Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв до призначення іншого ліквідатора в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Копію цієї постанови направити до Реєстраційної служби Миколаївського міського управління юстиції Миколаївської області для внесення до Єдиного державного реєстру запису про скасування ухвали Господарського суду Миколаївської області від 26.11.2015 р. по справі № 915/1121/14 про ліквідацію Товариства з додатковою відповідальністю "Миколаївський ДІПРОМІСТ" м. Миколаїв.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Постанова складена та підписана 15.01.2016 р.

Головуючий Л. В. Лавриненко

Судді К. В. Богатир

І. Г. Філінюк