КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" січня 2016 р. Справа№ 05-5-43/1913-49/272-2012

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Остапенка О.М.

суддів: Пантелієнка В.О.

Разіної Т.І.

при секретарі судового засідання: Сотніковій І.О.

за участю представників сторін:

від ТОВ „Фактор Нафтогаз": Кизенко Д.О. - довіреність № 402/12 від 30.12.2015.

від ПАТ „УкрСиббанк": Бічуков А.В. - довіреність № 3740 від 30.12.2015.

від ПАТ „КБ „Надра": Волинський А.В. - довіреність № 13-11-32514 від 24.12.2015.

від ПАТ „Укрексімбанк": Волощук Р.А. - довіреність № 010-01/5351 від 06.08.2013.

від ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.: Демчан О.І. - довіреність № 239 від 13.01.2015.

арбітражний керуючий Єрохін О.П.- посвідчення № 909 від 15.05.2013.

арбітражний керуючий Швачка С.В. - посвідчення № 23 від 08.02.2013.

Інші учасники провадження у справі в судове засідання не з'явилися.

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства „Державний експортно-імпортний банк України" на ухвалу господарського суду міста Києва від 09.11.2015 року

у справі № 05-5-43/1913-49/272-2012 (суддя Чеберяк П.П.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю „Фактор Ексім"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду міста Києва від 09.11.2015 року задоволено заяву арбітражного керуючого Швачки С.В. про затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого, затверджено оплату послуг арбітражного керуючого Швачки С.В. за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ „Фактор Ексім" з 11.07.2012 року по 03.04.2013 року в розмірі 19 752,43 грн., задоволено заяву арбітражного керуючого Єрохіна О.П. про затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого та затверджено оплату послуг арбітражного керуючого Єрохіна О.П. за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ „Фактор Ексім" з 03.04.2013 року по 16.05.2015 року в розмірі 60 791,88 грн., а також витрати арбітражного керуючого, понесені при виконанні обов'язків ліквідатора банкрута в розмірі 6 601,47 грн.

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою місцевого господарського суду, ПАТ „Державний експортно-імпортний банк України" звернулося до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду міста Києва від 09.11.2015 року про затвердження оплати послуг арбітражних керуючих Швачки С.В. та Єрохіна О.П, посилаючись на неповне з'ясування судом першої інстанції обставин, що мають значення для справи, а також порушення норм матеріального та процесуального права.

Протоколом автоматизованого розподілу справ між суддями апеляційну скаргу ПАТ „Державний експортно-імпортний банк України" у справі № 05-5-43/1913-49/272-2012 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Остапенка О.М., суддів: Верховця А.А., Шипка В.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 14.12.2015 року вищевказаною колегією суддів апеляційну скаргу ПАТ „Укрексімбанк" прийнято до провадження та призначено її до розгляду на 22.12.2015 року за участю повноважних представників учасників провадження у справі.

У відзиві на апеляційну скаргу арбітражний керуючий Швачка С.В. просить суд залишити її без задоволення, а оскаржувану ухвалу суду першої інстанції без змін.

Згідно розпорядження Секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 22.12.2015 року у зв'язку з перебуванням судді Верховця А.А. у відпустці, для розгляду справи № 05-5-43/1913-49/272-2012 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя - Остапенко О.М., судді: Гарник Л.Л., Шипко В.В.

Ухвалою суду від 22.12.2015 року вищевказаною колегією суддів апеляційну скаргу ПАТ „Державний експортно-імпортний банк України" прийнято до провадження.

Іншою ухвалою суду від 22.12.2015 року продовжено строк розгляду справи на п'ятнадцять днів та відкладено розгляд справи на 20.01.2016 року на підставі ст. 77 ГПК України.

Згідно розпорядження Секретаря судової палати Київського апеляційного господарського суду від 20.01.2016 року у зв'язку з перебуванням судді Гарник Л.Л. у відпустці та судді Шипка В.В. на лікарняному, для розгляду справи № 05-5-43/1913-49/272-2012 сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя - Остапенко О.М., судді: Пантелієнко В.О., Разіна Т.І.

Ухвалою суду від 20.01.2016 року вищевказаною колегією суддів апеляційну скаргу Публічного ПАТ „Укрексімбанк" прийнято до провадження.

Представники ПАТ „Укрексімбанк", ПАТ „УкрСиббанк", ПАТ „КБ „Надра", ТОВ „Фактор Нафтогаз" та ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. у судовому засіданні 20.01.2016 року вимоги апеляційної скарги підтримали, просили її задовольнити та скасувати ухвалу господарського суду міста Києва від 09.11.2015 року про затвердження оплати послуг арбітражних керуючих Швачки С.В. та Єрохіна О.П.

Арбітражні керуючі Єрохін О.П. та Швачка С.В. в судовому засіданні проти вимог ПАТ „Укрексімбанк", викладених в апеляційній скарзі, заперечували, просили залишити її без задоволення, а ухвалу господарського суду міста Києва від 09.11.2015 року - без змін.

22.12.2015 року було оголошено вступну та резолютивну частини постанови Київського апеляційного господарського суду у даній справі.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи та дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства та заслухавши пояснення представників учасників провадження у справі, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що у задоволенні апеляційної скарги ПАТ „Укрексімбанк" слід відмовити, а ухвалу господарського суду міста Києва від 09.11.2015 року - залишити без змін, виходячи з наступного.

Відповідно до статті 99 ГПК України, в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у розділі ХІІ ГПК України. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно із частиною 2 статті 101 ГПК України, апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справ, ліквідатор ТОВ „Фактор Ексім" звернувся до суду із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 51 Закону про банкрутство, посилаючись на свою неспроможність виконати грошові зобов'язання перед кредиторами в сумі 185 638 231, 51 грн. та 54 830 593, 23 дол. США.

Ухвалою Господарського суду міста Києва у справі № 05-5-43/1913 від 04.04.2012 року вказану заяву повернуто без розгляду.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 30.05.2012 року апеляційну скаргу ТОВ „Фактор Ексім" задоволено, ухвалу Господарського суду міста Києва від 04.04.2012 року у справі № 05-5-43/1913 скасовано. Справу № 05-5-43/1913 скеровано до Господарського суду міста Києва для розгляду по суті зі стадії прийняття.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 15.06.2012 року вказану справу прийнято до провадження для нового розгляду та присвоєно їй № 05-5-43/1913-49/272-2012.

Постановою Господарського суду міста Києва від 11.07.2012 року ТОВ „Фактор Ексім" визнано банкрутом, відкрито його ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Швачку С.В.

Відповідно до ч. 2 ст. 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство).

Пунктом 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 22.12.2011 року, який вступив в дію з 19.01.2013 року, встановлено, що положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Тобто, розгляд справи про банкрутство за новою редакцією Закону здійснюється згідно з постановою про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. При цьому правові підстави прийняття постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури визначаються відповідно до раніше чинної редакції Закону, а правові наслідки введення ліквідаційної процедури - за його новою редакцією.

У даному випадку застосовується положення Закону про банкрутство в редакції, чинній до 19.01.2013 року.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.04.2013 року припинено повноваження арбітражного керуючого Швачки С.В.; призначено ліквідатором ТОВ „Фактор Ексім" арбітражного керуючого Єрохіна О.П.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 02.07.2014 року, з урахуванням змін, внесених за наслідками перегляду в суді апеляційної інстанції, затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ „Фактор Ексім".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.02.2015 року відмовлено ТОВ „Фактор Нафтогаз" у задоволенні скарги на дії ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Єрохіна О.П.; усунуто арбітражного керуючого Єрохіна О.П. від виконання ним повноважень ліквідатора банкрута та призначено на відповідну посаду арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф.

28.08.2015 року до суду надійшла заява арбітражного керуючого Швачки С.В. про затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого.

Крім того, 29.10.2015 року до суду надійшла заява арбітражного керуючого Єрохіна О.П. про затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого.

За наслідками розгляду поданих заяв, оскаржуваною ухвалою господарського суду міста Києва від 09.11.2015 року задоволено заяву арбітражного керуючого Швачки С.В. про затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого, затверджено оплату послуг арбітражного керуючого Швачки С.В. за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ „Фактор Ексім" з 11.07.2012 року по 03.04.2013 року в розмірі 19 752,43 грн., задоволено заяву арбітражного керуючого Єрохіна О.П. про затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого та затверджено оплату послуг арбітражного керуючого Єрохіна О.П. за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ „Фактор Ексім" з 03.04.2013 року по 16.05.2015 року в розмірі 60 791,88 грн., а також витрати арбітражного керуючого, понесені при виконанні обов'язків ліквідатора банкрута в розмірі 6 601,47 грн.

Переглядаючи в апеляційному порядку законність винесення ухвали суду першої інстанції від 09.11.2015 року, колегія суддів не вбачає підстав для її скасування, з огляду на наступне.

Так, як вірно встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, в поданій до суду заяві арбітражний керуючий Швачка С.В. просив суд затвердити розмір оплати послуг арбітражного керуючого за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ „Фактор Ексім" з 11.07.2012 року по 03.04.2013 року, виходячи з розрахунку двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання відповідних повноважень на загальну суму 19 752,43 грн.

Із заяви про затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого Єрохіна О.П. вбачається, що розмір грошової винагороди арбітражного керуючого за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ „Фактор Ексім" з 03.04.2013 року по 16.05.2015 року, виходячи з розрахунку двох мінімальних заробітних плат за кожний місяць виконання відповідних повноважень становить 60 791,88 грн., а також витрати арбітражного керуючого, понесені при виконанні обов'язків у справі про банкрутство боржника становлять 6 601,47 грн., на підтвердження чого останнім до поданої заяви додано відповідні докази, зокрема: фіскальні чеки, квитанції та акт виконаних робіт.

Згідно ст. 3-1 „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", надання послуг професійного арбітражного керуючого відбувається на платній основі.

Відповідно до ч. 12 ст. 3-1 вказаного закону, оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюються в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника.

Частиною 14 ст. 3-1 Закону про банкрутство визначено, що оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень встановлюється та виплачується в розмірі, встановленому комітетом кредиторів і затвердженому господарським судом, якщо інше не встановлено цим Законом, але не менше двох мінімальних заробітних плат та не більше середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство.

Звіт про оплату послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого затверджується рішенням комітету кредиторів та ухвалою господарського суду (ч. 16 ст. 3-1 Закону про банкрутства).

Згідно ч. 1 ст. 31 Закону про банкрутство витрати, пов'язані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді та роботою ліквідаційної комісії задовольняються у першу чергу.

Таким чином, з урахуванням норм чинного законодавства, здійснивши перерахунок заявлених до затвердження сум, судом першої інстанції правомірно задоволено заяву арбітражного керуючого Швачки С.В. про затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого та затверджено оплату послуг арбітражного керуючого Швачки С.В. за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ „Фактор Ексім" з 11.07.2012 року по 03.04.2013 року в розмірі 19 752,43 грн., задоволено заяву арбітражного керуючого Єрохіна О.П. про затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого та затверджено оплату послуг арбітражного керуючого Єрохіна О.П. за період виконання повноважень ліквідатора ТОВ „Фактор Ексім" з 03.04.2013 року по 16.05.2015 року в розмірі 60 791,88 грн., а також витрати арбітражного керуючого, понесені при виконанні обов'язків ліквідатора банкрута в розмірі 6 601,47 грн.

Звертаючись до суду з апеляційною скаргою, ПАТ „Укрексімбанк" зауважує на відсутність рішення комітету кредиторів про затвердження звіту про оплату послуг арбітражного керуючого та звіту про відшкодування витрат арбітражних керуючих (ліквідаторів) Швачки С.В. та Єрохіна О.П.

Проте, слід зазначити, що оскільки провадження в даній справі здійснюється за особливою процедурою банкрутства, визначеною ст. 51 Закону про банкрутство, яка не передбачає обов'язку ліквідатора щодо скликання зборів кредиторів та створення комітету кредиторів, то суд має право самостійно встановити порядок оплати послуг арбітражного керуючого, який виконував обов'язки ліквідатора банкрута.

Доводи скаржника щодо безпідставного затягування ліквідаційної процедури, а відтак неналежного виконання арбітражними керуючими (ліквідаторами) Швачкою С.В. та Єрохіним О.П. своїх обов'язків, що в свою чергу є підставою для відмови в оплаті їх послуг, колегією суддів відхиляються, як такі, що не ґрунтуються на матеріалах справи, а скаржником, в свою чергу, у відповідності до ст. 33 ГПК України, не доведено належним чином зазначені обставини.

Натомість, жодних рішень з приводу неналежного виконання арбітражними керуючими (ліквідаторами) Швачкою С.В. та Єрохіним О.П. своїх обов'язків судом першої інстанції не приймалось та матеріали справи не містять, а повноваження вказаних ліквідаторів було припинено саме на підставі власноруч поданих суду заяв.

Враховуючи викладене, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що ухвалу господарського суду міста Києва від 09.11.2015 року у даній справі затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого прийнято у відповідності до норм чинного законодавства, доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, є безпідставними та правильності висновків суду першої інстанції не спростовують, а тому підстав для її задоволення та скасування оскаржуваної ухвали не вбачається.

Керуючись статтями 99, 101-106 ГПК України та Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства „Державний експортно-імпортний банк України" на ухвалу господарського суду міста Києва від 09.11.2015 року у справі № 05-5-43/1913-49/272-2012 про затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого залишити без задоволення.

2. Ухвалу господарського суду міста Києва від 09.11.2015 року у справі № 05-5-43/1913-49/272-2012 про затвердження розміру оплати послуг арбітражного керуючого залишити без змін.

3. Копію постанови суду надіслати учасникам провадження у справі.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 21.01.2016 року.

Головуючий суддя О.М. Остапенко

Судді В.О. Пантелієнко

Т.І. Разіна