ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

20.01.2016р. Справа № 905/1933/15

за позовом ОСОБА_1 акціонерного товариства «Комерційний банк «Даніель»,

, м.Київ

до відповідача ОСОБА_1 акціонерного товариства «Експо нафта продукт»,

, м.Донецьк

про стягнення заборгованості по сплаті відсоткового доходу в сумі 3936000,00 грн., забезпечення примусового виконання обовязку з оплати вартості облігацій шляхом стягнення коштів в сумі 3280000,00 грн., зобовязання вчинити всі необхідні дії для набуття права власності на облігації

Головуючий суддя Левшина Г.В.

Суддя Осадча А.М.

Суддя Мельниченко Ю.С.

Представники:

від позивача: ОСОБА_2-по дов.

від відповідача: не зявився

В засіданні суду брали участь:

СУТЬ СПРАВИ:

Публічне акціонерне товариство «Комерційний банк «Даніель», м.Київ, позивач, звернувся до господарського суду з позовною заявою до відповідача, ОСОБА_1 акціонерного товариства «Експо нафта продукт», м.Донецьк, про:

- стягнення з відповідача заборгованості по сплаті відсоткового доходу в сумі 3936000,00 грн.;

- забезпечення виконання відповідачем обовязку з оплати вартості облігацій серії «А» у кількості 32800 штук, номінальна вартість однієї облігації 1000,00 грн., Міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (код ISIN)-UA шляхом стягнення з відповідача коштів в сумі 3280000,00 грн.;

- зобовязання відповідача вчинити всі необхідні дії для набуття відповідачем права власності на облігації серії «А» у кількості 32800 штук, номінальна вартість однієї облігації 1000,00 грн., Міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (код ISIN)-UA.

В обгрунтування своїх вимог позивач посилається на невиконання відповідачем своїх зобовязань зі сплати відсоткового доходу та погашення облігацій серії «А» у кількості 32800 штук, номінальна вартість однієї облігації 1000,00 грн., Міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (код ISIN)-UA.

Згідно позовної заяви та витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Публічне акціонерне товариство «Експо нафта продукт» зареєстроване за адресою: 83087 м.Донецьк, вул.Бакінських комісарів, буд.6, оф.1.

Відповідно до п.6 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 12.09.2014р. №01-06/1290/14 учасник судового процесу, який знаходиться на території проведення АТО, вважатиметься належним чином повідомленим про час і місце засідання господарського суду, зокрема, якщо відповідну ухвалу господарським судом надіслано поштою за місцезнаходженням учасника судового процесу, зазначеним в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. Якщо у господарського суду наявні достовірні (тобто документально підтверджені підприємством звязку) відомості про неможливість здійснення поштових відправлень до певних населених пунктів чи місцевостей, а також у випадках, коли поштові відправлення учасникам судового процесу все ж було надіслано, але їх повернуто підприємством звязку через неможливість вручення, суд здійснює відповідне повідомлення шляхом надсилання телеграми, телефонограми, з використанням факсимільного зв'язку чи електронною поштою або з використанням інших засобів зв'язку, які забезпечують фіксацію повідомлення. У такому разі на примірнику переданого тексту, що залишається у матеріалах справи, зазначаються дата і година його передачі і прізвища та ініціали осіб, які передали і прийняли текст. У матеріалах справи мають міститися документи, що підтверджують отримання учасником судового процесу повідомлення (завірений судом витяг з журналу реєстрації телефонограм, журналу реєстрації електронних поштових відправлень тощо). За неможливості здійснити повідомлення учасника судового процесу і в такий спосіб - інформація про час і місце судового засідання розміщується на сторінці відповідного суду (у розділі "Новини та події суду") офіційного веб-порталу "Судова влада в Україні" в мережі Інтернет (www.court.gov.ua/sudy/). У такому разі на роздрукованій сторінці з мережі Інтернет, на якій розміщено інформацію про час та місце засідання господарського суду, зазначаються дата розміщення інформації, прізвище та ініціали судді, у провадженні якого знаходиться відповідна справа, а також вчиняється його підпис.

Відділом документального забезпечення та контролю господарського суду Донецької області було встановлено неможливість направлення за належністю поштової кореспонденції ПАТ «Експо нафта продукт». За таких обставин, інформація про час і місце судового засідання була розміщена на сторінці суду.

14.12.2015р. до суду надійшло клопотання ОСОБА_1 акціонерного товариства «Експо нафта продукт», м.Донецьк про відкладення розгляду справи. У вказаному клопотанні відповідачем повідомлено суд про можливість отримання процесуальних документів по справі на адресу: 01010 м.Київ, а/с 108. За таких обставин, процесуальні документи були направлені судом на цю адресу (повідомлення про вручення поштового відправлення від 23.12.2015р.). Проте, відповідач в судове засідання не зявився, відзив на позовну заяву не надав.

Отже, відповідача було належним чином повідомлено про час та місце проведення судового засідання, тому судом з створені всі необхідні умови для вирішення спору на принципах змагальності, рівності учасників процесу перед законом.

За таких обставин, враховуючи достатність зібраних по справі доказів, згідно зі ст.75 Господарського процесуального кодексу України справа розглянута за наявними в ній матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення позивача, господарський суд встановив:

Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України, ст.173 Господарського кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Зобов'язання згідно із ст.ст.11, 509 Цивільного кодексу України, ст.174 Господарського кодексу України виникають, зокрема, з договору та інших правочинів.

Згідно ст.163 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання в межах своєї компетенції та відповідно до встановленого законодавством порядку можуть випускати та реалізовувати цінні папери, а також придбавати цінні папери інших суб'єктів господарювання.

Суб'єкти господарювання можуть придбавати акції та інші цінні папери, зазначені у цьому Кодексі, за рахунок коштів, що надходять у їх розпорядження після сплати податків та відсотків за банківський кредит, якщо інше не встановлено законом (ст.165 Господарського кодексу України).

Як встановлено, 18.12.2012р. між позивачем та ПАТ «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «Європейські технології» був підписаний договір купівлі-продажу цінних паперів №ДД-227/2012.

За умовами договору №ДД-227/2012 від 18.12.2012р. ПАТ «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «Європейські технології» зобовязалося забезпечити передачу у власність позивача, а позивач прийняти у власність та оплатити наступні цінні папери: найменування емітента ЦП ПАТ «Експо нафта продукт», міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (ISIN) UA, вид, тип та форма випуску ЦП облігації підприємств, іменні, процентні, форма існування ЦП бездокументарна, номінальна вартість одного ЦП 1000,00 грн., кількість ЦП 32800 шт., загальна номінальна вартість ЦП 32800000,00 грн.

Право власності ПАТ «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «Європейські технології» на цінні папери підтверджується випискою з рахунку у цінних паперах (п.1.2 договору).

Згідно вимог ст.ст.525, 615 Цивільного кодексу України одностороння відмова від виконання зобовязання і одностороння зміна умов договору не допускаються.

За приписом ст.526 Цивільного кодексу України зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

За змістом ст.193 Господарського кодексу України субєкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобовязання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до п.3.1 договору №ДД-227/2012 від 18.12.2012р. продавець зобовязаний надати зберігачеві цінних паперів розпорядження на списання цінних паперів на користь позивача у строк по 18.12.2012р. включно.

Позивач зобовязаний протягом строку, визначеному в п.3.1 цього договору, надати зберігачу розпорядження на зарахування цінних паперів (п.3.2 договору).

Поставка цінних паперів здійснюється в межах депозитарної системи України (п.3.3 договору).

За змістом п.п.3.4, 3.6 договору право власності у позивача виникає з моменту зарахування цінних паперів на його рахунок у цінних паперах - 001295.

18.12.2012р. сторонами було складено та підписано акт про виконання договору купівлі-продажу цінних паперів №ДД-227/2012 від 18.12.2012р. Як зазначено у даному акті, продавець перерахував зі свого рахунку в цінних паперах на рахунок в цінних паперах позивача, цінні папери згідно п.1.1 договору купівлі-продажу цінних паперів.

Згідно з наявною у матеріалах справи обмеженою випискою про стан рахунку в цінних паперах на 31.07.2015р. містяться відомості про облік на депозитарному рахунку депонента ПАТ «Комерційний банк «Даніель» наступних цінних паперів: найменування емітента ЦП ПАТ «Експо нафта продукт», код цінних паперів UA, вид, тип та форма випуску ЦП облігації підприємств, іменні, процентні, бездокументарна, серія «А», номінальна вартість одного ЦП 1000,00 грн., кількість ЦП 32800 шт., загальна номінальна вартість ЦП 32800000,00 грн.

Відповідно до ст.328 Цивільного кодексу України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів. Право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом.

За таких обставин, внаслідок укладання та виконання договору купівлі-продажу цінних паперів №ДД-227/2012 від 18.12.2012р., за висновками суду, позивач набув право власності на перелічені вище цінні папери.

За приписом ст.3 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок цінним папером є документ установленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право, визначає взаємовідносини емітента цінного папера (особи, яка видала цінний папір) і особи, що має права на цінний папір, та передбачає виконання зобов'язань за таким цінним папером, а також можливість передачі прав на цінний папір та прав за цінним папером іншим особам. Бездокументарним цінним папером є обліковий запис на рахунку в цінних паперах у системі депозитарного обліку цінних паперів. Цінні папери, що посвідчують відносини позики і передбачають зобов'язання емітента або особи, яка видала неемісійний цінний папір, сплатити у визначений строк кошти, передати товари або надати послуги відповідно до зобов'язання, є борговим цінніми паперами, до яких відносяться, зокрема, облігації.

До особи, яка набула право на цінний папір, одночасно переходять у сукупності всі права, які ним посвідчуються (права за цінним папером), крім випадків, установлених законом або правочином (ст.4 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок).

Згідно із ст.7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» облігація це цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений проспектом емісії строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено проспектом емісії. Перехід права власності на облігації емітента до іншої особи не є підставою для звільнення емітента від виконання зобов'язань, що підтверджуються облігацією.

Таким чином, облігація є цінним папером, що визначає відносини позики між власником облігації та емітентом. Тобто, власник облігації у цих відносинах є позикодавцем, а емітент облігації є позичальником.

Як наслідок, до позивача (позикодавця) перейшли у сукупності всі права, які посвідчені наступними цінними паперами: найменування емітента ЦП ПАТ «Експо нафта продукт», код цінних паперів UA, вид, тип та форма випуску ЦП облігації підприємств, іменні, процентні, бездокументарна, серія «А», номінальна вартість одного ЦП 1000,00 грн., кількість ЦП 32800 шт., загальна номінальна вартість ЦП 32800000,00 грн.

Згідно п.1 глави 1 розділу 2 Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.07.2003р. №322, стосовно кожного розміщення облігацій емітент приймає окреме рішення про розміщення.

Як встановлено, 27.04.2009р. генеральним директором ВАТ «Експо нафта продукт» було ухвалене рішення №1 (далі по тексту «Рішення») про закрите (приватне) розміщення облігацій у кількості 85000 штук, номінальною вартістю 1000,00 грн., на загальну суму 85000000,00 грн. у бездокументарній формі існування.

На підставі вказаного рішення Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 03.08.2009р. було видано свідоцтво про реєстрацію випуску облігацій підприємств, яким засвідчено випуск облігацій серії А, який здійснювався ВАТ «Експо нафта продукт».

Згідно п.4.4 рішення власники облігацій мають право отримувати відсотковий доход за облігаціями в терміни, визначені рішенням про розміщення та номінальну вартість під час погашення; укладати договори купівлі-продажу облігацій з особами, коло яких визначено умовами розміщення облігацій, здійснювати з облігаціями інші операції, що не суперечать чинному законодавству, предявити облігації емітенту для викупу.

В п.4.5.2 рішення було визначено перелік осіб, серед яких емітент міє намір розмістити облігації, із зазначенням відомостей про цих осіб, серед яких наявне ВАТ «Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд «Європейські технології».

Згідно п.4.8 рішення обіг облігацій здійснюється виключно серед осіб, визначених цим рішенням. Обіг облігацій здійснюється на рахунках у цінних паперах, що відкриті у депозитарії та зберігачів. Право власності на облігації власник набуває з моменту зарахування облігацій на його рахунок в цінних паперах та підтверджується випискою зберігача з цього рахунку. Обіг починається після дати реєстрації звіту про результати розміщення облігацій, що підтверджується генеральним директором товариства.

Викуп облігацій здійснюється емітентом за номінальною вартістю 1000,00 грн. та відсотків за попередній відсотковий період у національній валюті України гривні на підставі зведеного облікового реєстру, що складається депозитарієм на кінець операційного дня, що передує даті викупу облігацій, та надається емітенту на початок викупу. Після предявлення облігації до викупу та передачі облігацій емітенту (шляхом перерахування з рахунку у цінних паперах власника на рахунок у цінних паперах емітента в депозитарції (ВАТ «Межрегіональний фондовий союз»), емітент протягом 10 робочих днів з дати предявлення облігацій до викупу здійснює перерахування належних до сплати сум на поточний рахунок власника облігацій.

Відповідно до п.4.9.1 рішення виплата відсоткового доходу за облігаціями здійснюється за адресою: Україна, 83096, м.Донецьк, пров. 9-го січня, 12. Відсотковий доход за облігаціями нараховується за кожним відсотковим періодом та сплачується за таким тарифом:

- з 20.06.2009р. по 19.06.2010р. відсотковий доход сплачується 20.06.2010р. за процентною ставкою для виплати процентного доходу 20% річних;

- з 20.06.2010р. по 19.06.2011р. відсотковий доход сплачується 20.06.2011р., з 20.06.2011р. по 18.06.2012р. відсотковий доход сплачується 19.06.2012р., з 19.06.2012р. по 18.06.2013р. відсотковий доход сплачується 19.06.2013р., з 19.06.2013р. по 18.06.2014р. відсотковий доход сплачується 19.06.2014р. у розмірі відсоткової ставки, встановленої генеральним директором але не менше ніж 12% річних.

Сума відсоткового доходу, що підлягає виплаті, розраховується за формулою: I=(N*i/100), де I сума відсоткового доходу на одну облігацію, N номінальна вартість облігації, гривень, I встановлена відсоткова ставка. Розмір відсоткової ставки на перший відсотковий період встановлюється у розмірі 20% річних в гривні, розмір відсоткової ставки за другий пятий відсоткові періоди встановлюється генеральним директором, виходячи з ринкової конюктури, але не менше 12% річних. Емітент зобовязується повідомити про нову відсоткову ставку або підтвердити чинність попередньої відсоткової ставки усіх власників облігацій шляхом відправлення їм рекомендованих листів або шляхом вручення відповідних повідомлень під підпис, на відповідні відсоткові періоди. Емітент на підставі зведеного облікового реєстру, що складається депозитарієм на кінець останнього робочого дня відсоткового періоду, що передує даті виплати доходу та надається емітенту на початок такої виплати, перераховує необхідну для виплати відсоткового доходу суму коштів кожному власнику облігацій на його поточний рахунок в банку, реквізити якого будуть надані депозитарієм або власником. Якщо строк виплати відсоткового доходу за облігаціями припадає на святкові (вихідні) дні за законодавством України, виплата доходу здійснюється у відповідний строк, починаючи з наступного за святковим (вихідним) робочим днем.

Відповідно до п.4.9.3 рішення виплата відсоткового доходу власнику облігацій здійснюється відповідачем в національній валюті України шляхом безготівкового перерахування сум належного йому відсоткового доходу на його поточний рахунок.

За висновками суду, відповідачем свої зобовязання щодо сплати позивачу відсоткового доходу за пятий період з 19.06.2013р. по 18.06.2014р. не виконані.

При цьому, судом прийнято до уваги письмові пояснення позивача від 20.01.2016р. №1-04-0068, згідно яких повідомлення про нову процентну ставку або підтвердження про незмінність попередньої ставки від емітента до позивача шляхом отримання рекомендованого листа або шляхом вручення відповідного повідомлення під підпис у відповідності до п.4.9.2 рішення не надходило. Публікація про зміну відсоткової ставки за облігаціями емітента на пятий відсотковий період в офіційному друкованому виданні НКЦПФР Бюлетень «Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку» та Бюлетень «Цінні папери України» за період з 01.01.2013р. по 22.05.2013р. відсутня.

За таких обставин, розрахунок заборгованості за відсотковим доходом емітента перед позивачем за пятий відсотковий період проведено позивачем правомірно, виходячи зі ставки 12% на суму 3936000,00 грн.

Відповідачем доказів сплати позивачу відсоткового доходу за пятий відсотковий період в сумі 3936000,00 грн. до матеріалів справи не надано.

За приписом ст.1 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» погашенням емісійних цінних паперів є сукупність дій емітента та власників цінних паперів щодо припинення обігу боргових емісійних цінних паперів, виплати їх власникам номінальної вартості цінних паперів та доходу за такими цінними паперами (якщо це передбачено проспектом емісії цінних паперів) або постачання (надання) товарів (послуг) у строки, передбачені проспектом емісії цінних паперів, та анулювання цінних паперів. При цьому, строком обігу облігацій є строк, який починається з дня, що настає за днем реєстрації Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення облігацій і видачі свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій, та закінчується днем, що передує дню початку погашення таких облігацій відповідно до проспекту їх емісії.

Згідно п.4.10.1 рішення погашення облігацій здійснюється з 19.06.2014р. по 18.06.2015р. включно на підставі зведеного облікового реєстру, що складається депозитарієм на кінець дня, що передує даті погашення облігації, та надається емітенту на початок погашення.

Погашення облігацій здійснюється товариством за номінальною вартістю у національній валюті України гривні шляхом безготівкового перерахування належних до сплати сум на поточний рахунок власника облігацій протягом 10 робочих днів з дати предявлення облігацій до погашення, але в терміни погашення (п.4.10.2).

20.04.2015р. позивач звернувся до депозитарної установи ПАТ «Аграрний комерційний банк» з листом №1-11-805 від 20.04.2015р. з приводу проведення операції погашення цінних паперів та надав розпорядження №1 від 20.04.2015р. на переказ перелічених вище облігацій на рахунок у цінних паперах емітента в ПАТ «Національний депозитарій України».

Згідно з нормами встановленими Законом України «Про депозитарну систему України» операція погашення цінних паперів здійснюється Центральним депозитарієм відповідно до умов випуску цінних паперів (проспекту емісії цінних паперів) згідно з Правилами Центральнго депозитарію цінних паперів від 04.09.2013р. №4, затвердженими рішенням Наглядової ради ПАТ «Національний депозитарій України» та іншими внутрішніми документами центрального депозитарію.

Зокрема, цими правилами визначаються загальний порядок надання ОСОБА_1 акціонерним товариством "Національний депозитарій України", який набуває статусу Центрального депозитарію цінних паперів (далі - Центральний депозитарій), послуг, пов'язаних із провадженням депозитарної діяльності, проведення ним операцій у системі депозитарного обліку, здійснення Центральним депозитарієм контролю за депозитарними установами та регулюють відносини, що виникають в процесі провадження депозитарної діяльності між Центральним депозитарієм та його клієнтами - емітентами, депозитарними установами, Національним банком України, депозитаріями-кореспондентами, Розрахунковим центром, кліринговими установами та іншими особами відповідно до законодавства України.

Відповідно до правил підставою для виконання операції погашення випуску цінних паперів є розпорядження емітента на проведення погашення, на виконання якого центральний депозитарій ініціює операцію щодо погашення цінних паперів в депозитарній установі.

Тобто, для переказу цінних паперів необхідне також звернення емітента з розпорядженням на зарахування цих цінних паперів на його рахунок, яке подається незалежно від розпорядження власника.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 05.11.2015р. згідно ст.30 Господарського процесуального кодексу України зобов'язано посадову особу ОСОБА_1 акціонерного товариства "Аграрний комерційний банк" з'явитися в судове засідання та надати письмові пояснення щодо наявності розпорядження ПАТ Комерційний банк Даніель на списання облігацій з його рахунку, а також процедури погашення наступних цінних паперів: найменування емітента ЦП ПАТ Експо нафта продукт, код цінних паперів UA, вид, тип та форма випуску ЦП облігації підприємств, іменні, процентні, бездокументарна, серія А, номінальна вартість одного ЦП 1000,00 грн., кількість ЦП 32800 шт., загальна номінальна вартість ЦП 32800000,00 грн.

За змістом письмових пояснень ПАТ «Аграрний комерційний банк» від 26.11.2015р. отримавши від центрального депозитарію розпорядження на погашення цінних паперів, депозитарна установа в свою чергу підтверджує його, створює зустрічне на підставі отриманого розпорядження від депонента, в результаті чого здійснюється списання цінних паперів з рахунку депонента на рахунок емітента в центральному депозитарії.

У звязку з викладеним депозитарна установа на виконання своїх договірних відносин з позивачем та на виконання норм і правил проведення депозитарних операцій звернулася до центрального депозитарію із запитом про здійснення емітентом корпоративних дій зі своєї сторони в центральному депозитарії (лист від 24.04.2015р. №729/0112-9833-011).

Зі змісту відповіді центрального депозитарію ПАТ «Аграрний комерційний банк» було встановлено відсутність розпорядження відповідача до центрального депозитарію щодо погашення випуску облігацій та можливість переказу цінних паперів тільки після отримання від відповідача відповідного розпорядження.

30.04.2015р. депозитарною установою було ініційовано операцію списання цінних паперів з рахунку позивача на рахунок у цінних паперах відповідача.

За поясненнями ПАТ «Аграрний комерційний банк» ініційована операція погашення цінних паперів знаходилася в програмному комплексі центрального депозитарію в стані «Очікує пари» до кінцевої дати, зазначеної в рішенні про погашення облігацій, а саме, до 18.06.2015р. включно і на наступний день була автоматично анульована з ознакою «Парного не знайдено до вказаної дати», про що повідомлено позивача.

Таким чином, враховуючи викладене, за висновками суду, позивач вчасно приступив до виконання свого обов'язку за рішенням та вчинив всі необхідні дії для перерахування облігацій, а сама операція з перерахування облігацій не завершена в силу особливостей обігу таких цінних паперів з причин, які не залежать від позивача. Зокрема, відсутність розпорядження емітента (відповідача) щодо погашення облігацій є обставиною, яка безпосередньо перешкоджає позивачу виконати покладені на нього умовами договору обов'язки.

Статтею 1049 Цивільного кодексу України передбачений обовязок позичальника повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором. Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок.

Всупереч вимог ст.ст.4-3, 33 Господарського процесуального кодексу України відповідачем доказів погашення спірних облігацій до матеріалів справи не надано.

За таких обставин, враховуючи невиконання відповідачем своїх зобовязань перед позивачем зі сплати відсоткового доходу та погашення облігацій, позовні вимоги в частині стягнення з відповідача заборгованості по сплаті відсоткового доходу в сумі 3936000,00 грн., забезпечення виконання відповідачем обовязку з оплати вартості облігацій серії «А» у кількості 32800 штук, номінальна вартість однієї облігації 1000,00 грн., Міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (код ISIN)-UA шляхом стягнення з відповідача коштів в сумі 3280000,00 грн. підлягають задоволенню.

Щодо позовних вимог про зобовязання відповідача вчинити всі необхідні дії для набуття відповідачем права власності на облігації серії «А» у кількості 32800 штук, номінальна вартість однієї облігації 1000,00 грн., Міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (код ISIN)-UA, суд виходить з наступного:

Відповідно до ст.1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Тобто законодавство пов'язує право звернення за судовим захистом з суб'єктивною думкою юридичної особи щодо порушення чи оспорювання її інтересів; об'єктивна наявність чи відсутність таких порушень встановлюється під час розгляду справи.

Згідно із ст.15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. За приписом ст.16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Статтями 16 Цивільного кодексу України, ст.20 Господарського кодексу України встановлені способи захисту цивільних прав та інтересів. Зокрема, права та законні інтереси захищаються шляхом: визнання наявності або відсутності прав; визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб'єктів, що суперечать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси суб'єкта господарювання або споживачів; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом; відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів суб'єктів господарювання; припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення; присудження до виконання обов'язку в натурі; відшкодування збитків; застосування штрафних санкцій; застосування оперативно-господарських санкцій; застосування адміністративно-господарських санкцій; установлення, зміни і припинення господарських правовідносин; іншими способами, передбаченими законом.

Відповідно до ч.2 ст.16 Цивільного кодексу України суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом. Аналогічний припис містить ч.2 ст.20 Господарського кодексу України про те, що права суб'єктів господарювання захищаються, зокрема, іншими способами, передбаченими законом.

Таким чином, законодавець визначив, що цивільне право або охоронюваний законом інтерес можуть бути захищені судом не будь-яким способом, а тільки тим, що передбачений договором чи законом.

За висновками суду, позивачем обрано спосіб захисту, який не відповідає вимогам ст.16 Цивільного кодексу України, ст.20 Господарського кодексу України.

Зокрема, в законі відсутній такий спосіб захисту цивільного права як спонукання вчинити дій направлені на набуття права власності.

За таких обставин, виходячи з того, що заявлений предмет позову не відповідає встановленим законом способам захисту прав та інтересів субєктів господарювання, позовні вимоги в частині зобовязання відповідача вчинити всі необхідні дії для набуття відповідачем права власності на облігації серії «А» у кількості 32800 штук, номінальна вартість однієї облігації 1000,00 грн., Міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (код ISIN)-UA підлягають залишенню без задоволення.

Судовий збір в сумі 73080,00 грн. підлягає стягненню з відповідача на користь державного бюджету України.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.4-3, 33, 43, 49, 75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги ОСОБА_1 акціонерного товариства «Комерційний банк «Даніель», м.Київ до ОСОБА_1 акціонерного товариства «Експо нафта продукт», м.Донецьк про:

- стягнення заборгованості по сплаті відсоткового доходу в сумі 3936000,00 грн.;

- забезпечення виконання обовязку з оплати вартості облігацій серії «А» у кількості 32800 штук, номінальна вартість однієї облігації 1000,00 грн., Міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (код ISIN)-UA шляхом стягнення коштів в сумі 3280000,00 грн.;

- зобовязання вчинити всі необхідні дії для набуття права власності на облігації серії «А» у кількості 32800 штук, номінальна вартість однієї облігації 1000,00 грн., Міжнародний ідентифікаційний номер ЦП (код ISIN)-UA, задовольнити частково.

Стягнути з ОСОБА_1 акціонерного товариства «Експо нафта продукт», м.Донецьк на користь ОСОБА_1 акціонерного товариства «Комерційний банк «Даніель», м.Київ заборгованість по сплаті відсоткового доходу в сумі 3936000 грн. 00 коп., заборгованість з оплати вартості облігацій в сумі 3280000 грн. 00 коп.

Стягнути з ОСОБА_1 акціонерного товариства «Експо нафта продукт», м.Донецьк на користь державного бюджету України судовий збір в сумі 73080 грн. 00 коп.

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

В задоволенні решти позовних вимог відмовити.

В судовому засіданні 20.01.2016р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Повний текст рішення підписано 25.01.2016р.

Головуючий суддя Г.В. Левшина

Суддя А.М. Осадча

Суддя Ю.С. Мельниченко