ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 січня 2016 року Справа № 8/24
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Ткаченко Н.Г. - головуючого, Катеринчук Л.Й., Куровського С.В. - доповідача,
за участю представників:

ТОВ "Ю.К." - Горлатого О.В.,

арбітражного керуючого Левкович О.К.,

Генеральної прокуратури України - Томчук М.О.,

ДП "Укрбурштин" - Карплюка Ю.В.,

ДАК "Українські поліметали" - Лісничого К.М.(директора), Приянчука І.В., Хорунжого Ю.А., Филика А.І.,

Мінекономрозвитку України - Гаврюшенка В.В., Голоюх С.Р.,

ТОВ "Грейн-Сервіс" - Горлатого О.В. (директора),

розглянувши у відкритому судовому засіданні

касаційні скарги: 1.Товариства з обмеженою відповідальністю "Газ-Волинь",

2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Ю.К.",

3. Товариства з обмеженою відповідальністю "УМБ Фінанс",

4.Арбітражного керуючого Левкович Олени Кононівни,

5.Компанії "Thamesvest LTD",

на постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 12.11.2015

та ухвалу господарського суду Рівненської області від 07.10.2015

у справі № 8/24 господарського суду Рівненської області

за заявою Управління Пенсійного фонду України в м.Рівне

до Дочірнього підприємства "Укрбурштин" ДАК "Українські

поліметали"

про визнання банкрутом,

встановив:

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 07.10.2015 (суддя Церковна Н.Ф.) заяву Thamesvest LTD б/н від 05.10.2015 про здійснення процесуального правонаступництва залишено без розгляду; затверджено звіт арбітражного керуючого Сокотуна В.А. про оплату послуг за період виконання останнім повноважень керуючого санацією Дочірнього підприємства "Укрбурштин" Державної акціонерної компанії "Українські поліметали" з 16.05.2015 по 07.04.2015 в сумі 66 232,44 грн.; задоволено клопотання ДАК "Українські поліметали" про припинення провадження у справі про банкрутство ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали"; провадження у справі № 8/24 про банкрутство ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" припинено; припинено дію мораторію на задоволення вимог кредиторів, введеного ухвалою господарського суду Рівненської області від 21.04.2003.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 12.11.2015 (колегія суддів у складі: Демянчук Ю.Г. - головуючий, Павлюк І. Ю., Крейбух О.Г.) ухвалу господарського суду Рівненської області від 07.10.2015 залишено без змін.

До Вищого господарського суду України з касаційними скаргами звернулися Товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ) "Газ-Волинь", Товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ) "Ю.К.", Товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ) "УМБ Фінанс", арбітражний керуючий Левкович О.К., Компанія "Thamesvest LTD", які просять скасувати вказані вище постанову суду апеляційної інстанції від 12.11.2015 та ухвалу суду першої інстанції від 07.10.2015 з підстав порушення та неправильного застосування норм матеріального та процесуального права, а справу направити на новий розгляд до господарського суду першої інстанції.

До початку судового засідання від ТОВ "Газ-Волинь" надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з перебуванням представника у відрядженні. Обговоривши дане клопотання, враховуючи, що сторони належним чином повідомлені про день та час розгляду справи, а відповідно до вимог ГПК України, нез'явлення представників сторін в судове засідання Вищого господарського суду України не є перешкодою для розгляду справи за касаційною скаргою, судова колегія, беручи до уваги встановлений ст.111-8 ГПК України строк розгляду касаційної скарги, не знаходить підстав для його задоволення.

Заслухавши доповідь судді Куровського С.В., пояснення представників сторін та учасників судового процесу, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційних скарг, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційні скарги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Провадження по даній справі про банкрутство Дочірнього підприємства (ДП) "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" порушене ухвалою господарського суду Рівненської області від 21.04.2003 за заявою Управління Пенсійного фонду України в м.Рівне порушено провадження у справі № 8/24 про банкрутство ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" на загальних підставах Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції чинній до 19.01.2013).

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 03.05.2005 введено процедуру санації боржника ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" терміном на 12 місяців, призначено керуючим санацією арбітражного керуючого Піщухіна М.К.

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 20.09.2007 затверджено мирову угоду від 15.06.2006, укладену від імені боржника керуючим санацією та головою комітету кредиторів та підписану інвестором, припинено процедуру санації боржника та припинено провадження у справі № 8/24 про банкрутство ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали".

Постановою Вищого господарського суду України від 11.06.2008 скасовано ухвалу господарського суду Рівненської області від 20.09.2007 про затвердження мирової угоди та припинення провадження у справі. Справу № 8/24 передано на новий розгляд до господарського суду Рівненської області на стадію санації.

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 12.05.2011 припинено процедуру санації ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали", переведено справу № 8/24 про банкрутство ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" на стадію процедури розпорядження майном строком на 6 місяців та призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Гонтар Н.Б.

Постановою Вищого господарського суду України від 05.10.2011 ухвалу господарського суду Рівненської області від 12.05.2011 та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 16.06.2011 у справі № 8/24 скасовано. Матеріали справи повернуто до господарського суду Рівненської області.

Приймаючи оскаржувану ухвалу від 07.10.2015 про припинення провадження у справі про банкрутство Дочірнього підприємства "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" господарський суд Рівненської області виходив з того, що боржник є державним підприємством, частка держави у статутному капіталі якого становить 100%, є гірничим підприємством, оскільки здійснює видобуток корисних копалин на основі спеціального дозволу на користування надрами, включено до переліку підприємств, що не підлягають приватизації відповідно до Закону України "Про перелік об'єктів державної власності, що не підлягають приватизації".

Рівненський апеляційний господарський суд, переглянувши справу в апеляційному порядку, відповідно до вимог ст. 99-101 ГПК України, давши належну оцінку зібраним по справі та дослідженим судом першої інстанції доказам, доводам та запереченням сторін, прийшов до правильного висновку, що ухвала господарського суду Рівненської області від 07.10.2015 прийнята у відповідності до вимог ГПК України та вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". При цьому встановив, що підприємством вчинено дії щодо повного погашення кредиторських вимог.

Згідно зі ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"(далі Закон).

Судами попередніх інстанцій встановлено, що Державне підприємство "Укрбурштин" створене на підставі Розпорядження Кабінету міністрів України від 18.02.1993 № 110-р.

Постановою Кабінету міністрів України від 28.03.1998 № 373 "Про створення Державної акціонерної компанії "Українські поліметали" та постанови Кабінету Міністрів України від 16.01.2001 № 17 "Про внесення змін до постанов Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2000 № 1573 і № 373 від 28.03.1998 року" майно державного підприємства "Укрбурштин" передано до статутного фонду ДАК "Українські поліметали" зі збереженням статусу державного.

Пунктом 7 вищевказаної постанови, майно державних підприємств, яке передається до статутного фонду компанії, перебуває у державній власності, до прийняття згідно із законодавством спеціального рішення про приватизацію.

Наказом Міністерства фінансів України від 31.05.2001 № 265 "Про реорганізацію Державного підприємства "Укрбурштин", реорганізовано державне підприємство "Укрбурштин" шляхом перетворення у дочірнє підприємство "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали".

Відповідно до п. 4.2 Статуту ДП "Укрбуштин" ДАК "Українські поліметали" майно даного підприємства є державною власністю і закріплюється за ним на праві повного господарського відання, що включає в себе право володіти, користуватися та розпоряджатися цим майном в цілях господарської діяльності.

Державна акціонерна компанія "Українські поліметали" є юридичною особою, частка держави у статутному капіталі якої становить 100 %. Це підтверджується відомостями з реєстру корпоративних прав держави та Витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців станом на 20.08.2015 р. Відповідно до відомостей з Витягу з ЄДРПОУ учасниками ДАК "Українські поліметали" є: Міністерство промислової політики України (правонаступником якого є Міністерство економічного розвитку і торгівлі (Мінекономрозвитку), Міністерство фінансів України, Фонд державного майна України.

Станом на 20.08.2015 Державна акціонерна компанія "Українські поліметали" (Закрите акціонерне товариство) є єдиним учасником ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" із часткою 100 %, що складає 7 295 385 грн.

Відповідно до Статуту ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали", затвердженого загальними зборами акціонерів 19.04.2001 (протокол №7), ДП "Укрбурштин" створене шляхом реорганізації (перетворення) Державного підприємства "Укрбурштин" і є його правонаступником згідно чинного законодавства.

Згідно листа Державного департаменту з питань банкрутства від 18.02.2011 №216-60-11/462 ДП "Укрбурштин" створене на базі майна Державного підприємства "Укрбурштин" шляхом реорганізації, майно якого передане до статутного фонду ДАК "Українські поліметали".

Крім того судами встановлено, що відповідно до Закону України "Про перелік об'єктів державної власності, що не підлягають приватизації", Дочірнє підприємство "Укрбурштин" віднесене до Переліку підприємств, що не підлягають приватизації, про що також вказав Фонд державного майна України у своєму листі від 19.08.2015 № 10-25-14751.

Згідно з ч. 5 ст. 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакцій Закону від 30.06.1999), положення цього Закону застосовуються до юридичних осіб - підприємств, що є об'єктами права державної власності, які не підлягають приватизації, в частині санації чи ліквідації після виключення їх у встановленому порядку з переліку таких об'єктів.

07.07.1999 Верховною Радою України прийнято Закон України "Про перелік об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації" № 847-XIV, яким затверджений перелік об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації.

Таким чином, до боржника, що є об'єктом права державної власності і не підлягає приватизації та внесеного до переліку відповідно до Закону України "Про перелік об'єктів права державної власності що не підлягають приватизації" може бути застосовано дві судові процедури банкрутства - процедуру розпорядження майном та процедуру мирової угоди.

Судові процедури: санація та ліквідація відносно боржника, що знаходиться в переліку об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації, відповідно до Закону України "Про перелік об'єктів права державної власності, що не підлягають приватизації" можуть бути здійснені тільки після звернення керівних органів боржника в установленому законом порядку з клопотанням про виключення боржника з даного переліку та прийняття відповідного рішення Кабінетом Міністрів України про виключення боржника з переліку.

У разі не прийняття відповідного рішення Кабінетом Міністрів України про виключення боржника з переліку об'єктів державної власності, що не підлягають приватизації, провадження у справі може бути закінчене укладанням мирової угоди, а в разі відсутності згоди між боржником та кредиторами щодо укладення мирової угоди - припинене за ч.1 ст. 80 ГПК України.

Крім того, судами попередніх інстанцій встановлено, що відповідно до даних, зазначених у Спеціальному дозволі на користування надрами №4553 від 31.07.2014, виданого на підставі Наказу Державної служби геології та надр України від 10.07.2014, вищезазначений спеціальний дозвіл на користування надрами виданий ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" на підставі п.8 пп. 13 постанови Кабінету Міністрів України від 30.05.2011 № 615 як суб'єкту господарювання державного сектора економіки та господарському товариству, у статутному (складеному) капіталі яких не менш як 25 відсотків акцій (часток, паїв) належать державі.

Відповідно до п. 2.1., п. 2.2. Статуту ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" - "підприємство створено з метою здійснення підприємницької діяльності у сфері видобутку сировини дорогоцінних матеріалів та каміння....".

Предметом діяльності підприємства зокрема є: видобуток, переробка, обробка, використання і застосування дорогоцінних металів, дорогоцінного каміння, дорогоцінного каміння органогенного утворення, напівдорогоцінного та декоративного каміння для виробничих, інвестиційних чи комерційних потреб; проведення геологічної пошукової та експлуатаційної розвідки родовищ корисних копалин та оцінки їх запасів; будівництво та експлуатація кар'єрів та збагачувальних виробництв, ведення робіт з використанням вибухових речовин та їх виробництво; відкриті та/або підземні гірничо-капітальні роботи; підтримка у робочому стані відкритих гірничих виробок і об'єктів поверхневого комплексу.

Згідно витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб підприємців основним видом діяльності ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" є добування інших корисних копалин та розроблення кар'єрів, н.в.і.у, за КВЕД 08.99.

В довідці статистики, наданої Головним управлінням статистики у Рівненській області, вказано, що основним видом діяльності ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали", зокрема є: 08.99 - добування інших корисних копалин та розроблення кар'єрів, н.в.і.у.; 09.90 - надання допоміжних послуг у сфері добування інших корисних копалин та розроблення кар'єрів. КВЕД 08.99 відноситься до розділу 8 секції В, що включає в себе розроблення родовищ або кар'єрів, а також і драгування (поглиблення) алювіальних розсипів, дроблення скельних порід і розроблення соляних родовищ (наказу Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 11.10.2010 № 457 "Про затвердження та скасування національних класифікаторів").

Крім того, судом апеляційної інстанції встановлено, що наказом Державної служби геології та надр України від 10.07.2014 № 228 ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" (Закрите акціонерне товариство), надано спеціальний дозвіл на користування надрами № 4553 про право на геологічне вивчення, у тому числі дослідно-промислову розробку бурштину на родовищі "ділянка "Олексіївка".

Оскільки ДП "Укрбурштин" здійснює видобуток корисних копалин (рудних або нерудних) на основі спеціального дозволу на користування надрами та володіє необхідним майновим комплексом для цього, суди дійшли висновку, що ДП "Укрбурштин" є гірничим підприємством.

Згідно з п. 4 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції Закону № 4212 від 22.12.2011 провадження у справах про банкрутство і гірничих підприємств (гірничовидобудівні підприємства, шахти, рудники, копальні, кар'єри, розрізи, збагачувальні фабрики, шахтовуглебудівні підприємства, у статутних капіталах яких частка держави становить не менше ніж 25 відсотків, порушені після 01 січня 2000 року, підлягає припиненню, крім тих, що ліквідуються за рішенням власника.

З урахуванням наведеного, суд першої інстанції, з яким погодився і апеляційний господарський суд, встановивши, що процедура банкрутства триває понад 12 років, однак кредиторами ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" мирову угоду не укладено, боржника у встановленому порядку з переліку об'єктів, що не підлягають приватизації, не виключено, а також наявність у боржника гірничого статусу, враховуючи наведені норми законодавства дійшов вірного висновку, що провадження у даній справі підлягає припиненню на підставі п. 4 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції Закону №4212 від 22.12.2011 та ст. 80 ГПК України, положення якої застосовуються судом з урахуванням вимог ст. 4-1 цього Кодексу, тобто особливостей процедури банкрутства.

Крім того, судом апеляційної інстанції було досліджено надані матеріали та встановлено, що після винесення ухвали суду першої інстанції від 07.10.2015 про припинення провадження у справі про банкрутство ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали", яка діяла від імені та в інтересах ДП "Укрбурштин", в силу ст. 537 ЦК України, вчинила дії по погашенню вимог кредиторів боржника.

Так, ДПІ у м. Рівному ГУ ДФС у Рівненській області листом від 11.11.2015 № 23617/1716-23-10 повідомила ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" про повне погашення кредиторських вимог в сумі 107191,11 грн., що відповідають четвертій та шостій черзі погашення конкурсних вимог у справі № 8/24.

Аналогічний лист за № 8700/17-14-23 від 11.11.2015 отримано від Сарненської ОДПІ ГУ ДФС у Рівненській області, яким повідомлено про повне погашення боргу ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" в розмірі 35152,09 грн. у даній справі.

При цьому, такими кредиторами, як ТОВ "Ю.К.", ТОВ "Інвестиційна компанія "Грейн-Сервіс", ТОВ "Бізнес Центр Фармація" та ТОВ "ГАЗ-ВОЛИНЬ" листи ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" щодо погашення кредиторської заборгованості були проігноровані.

У зв'язку з чим ДАК "Українські поліметали", яка діє від імені та в інтересах ДП "Укрбурштин" ДАК "Українські поліметали" керуючись ст. 537 ЦК України звернулося до приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Маловацької Н.А. із заявами № 197, № 198, № 199, № 200 від 10.11.2015 про прийняття грошових коштів в депозит для виконання грошових зобов'язань останнього перед вищевказаними кредиторами, що також стверджується наявними в матеріалах справи повідомленнями нотаріуса про можливість отримання грошових коштів кредиторами № 109/02-23, № 110/02-23, № 111/02-23, № 112/02-23.

За таких обставин у зв'язку з припиненням провадження у справі, колегія суддів вважає обґрунтованим висновок суду про залишення без розгляду заяви Компанії "Thamesvest LTD" б/н від 05.10.2015 про здійснення процесуального правонаступництва.

Відповідно до ст. 111-7 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Правова позиція, щодо дотримання вимог ст. 111-7 ГПК України судом касаційної інстанції, викладена у постановах Верховного суду України від 27.12.2005 по справі №24/389, від 16.03.2010 по справі № 30/44-09, від 23.03.2010 по справі № 4/45-38, відповідно до яких, касаційна інстанція під час розгляду справи, зокрема, не вправі виходити за межі своїх повноважень, переоцінювати докази, що є в матеріалах справи, ставити під сумнів достовірність документальних доказів, яким надана оцінка судами попередніх інстанцій.

Відтак, твердження касаційних скарг про помилковість висновків місцевого та апеляційного судів, порушення норм матеріального та процесуального права не знайшли свого підтвердження при розгляді справи у касаційному провадженні.

З огляду на викладене, колегія суддів Вищого господарського суду України, діючи в межах повноважень суду касаційної інстанції, встановлених ст. ст. 111-5, 111-7 ГПК України, вважає, що постанова Рівненського апеляційного господарського суду від 12.11.2015 та ухвала господарського суду Рівненської області від 07.10.2015 про припинення провадження у справі про банкрутство Дочірнього підприємства "Укрбурштин" Державної акціонерної компанії "Українські поліметали" прийняті у відповідності до фактичним обставин і вимог Закону і підстав для їх скасування не вбачається.

Керуючись статтями 1117, 1119 , 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Газ-Волинь", Товариства з обмеженою відповідальністю "Ю.К.", Товариства з обмеженою відповідальністю "УМБ Фінанс", арбітражного керуючого Левкович Олени Кононівни, Компанії "Thamesvest LTD" залишити без задоволення.

Постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 12.11.2015 та ухвалу господарського суду Рівненської області від 07.10.2015 по справі № 8/24 залишити без змін.

Головуючий Ткаченко Н.Г.

Судді Катеринчук Л.Й.

Куровський С.В.