ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" січня 2016 р. Справа № 911/3148/15

Господарський суд Київської області у складі колегії суддів: Рябцевої О.О. (головуючий), ОСОБА_1, ОСОБА_2, розглянувши матеріали справи

за позовом Публічного акціонерного товариства «Банк Форум», м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз», Київська обл., м. Біла Церква

третя особа Публічне акціонерне товариство «Національний депозитарій України», м. Київ

про стягнення 10448800,00 грн.

за участю представників:

від позивача: не зявився;

від відповідача: ОСОБА_3 (дов. від 17.12.2015 р.);

від третьої особи: ОСОБА_4 (дов. № 3674/09 від 29.12.2015 р.);

Обставини справи:

Публічне акціонерне товариство «Банк Форум» звернулось до господарського суду Київської області з позовом до ТОВ «Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз» про стягнення 10448800,00 грн. заборгованості (10000000,00 грн. заборгованості по сплаті загальної номінальної вартості облігацій, 448800 грн. заборгованості по виплаті відсоткового доходу за облігаціями за 12 відсотковий період), яка виникла внаслідок неналежного виконання відповідачем зобовязання щодо оплати вартості відсоткових іменних облігацій зі строком їх погашення 21.09.2010, власником яких є позивач та щодо виплати позивачу відсоткового доходу за облігаціями.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідачем не виконано свого обовязку щодо оплати вартості відсоткових іменних облігацій бездокументарної форми у кількості 10000,00 штук номінальною вартістю 1000,00 грн., емітованих відповідачем, власником яких є позивач. Позивач відповідно до п.п. 3.10.4 Проспекту емісії направив ТОВ «Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз» заяву № 5075/7 від 03.04.2015 р. з проханням здійснити перерахування коштів в розмірі 10000000 грн. на погашення облігацій, зазначивши реквізити відповідного рахунку ПАТ «Банк Форум», а також подав розпорядження від 03.04.2015 р. депозитарній установі ПАТ «КБ «Глобус» на здійснення списання облігацій емітента зі свого рахунку на рахунок емітента для погашення ЦП згідно Проспекту емісії облігацій ТОВ «НВП «Білоцерківмаз». Позивач зазначає, що депозитарна установа ПАТ «КБ «Глобус» ініціювала операцію списання вищезазначених облігацій, але вказана операція була відхилена депозитарієм ПАТ «НДУ» у зв`язку з відсутністю зустрічного розпорядження емітента на погашення облігацій, що підтверджується листом ПАТ «КБ «Глобус» № 1647 від 01.07.2015 р. та доданими до нього виписками про стан рахунку в ЦП та про операції за облігаціями ТОВ «НВП «Білоцерківмаз».

Таким чином, за твердженням позивача, ТОВ «Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз», за наявності звернення ПАТ «Банк Форум» до емітента про погашення облігацій відповідно до п.п. 3.10.4 Проспекту емісії, проведення ПАТ «Банк Форум» всіх необхідних дій для переказу облігацій на рахунок емітента, не подало зустрічного розпорядження на зарахування облігацій та не здійснило як сплату номінальної вартості (погашення) облігацій в сумі 10000000 грн., і не сплатило відсотковий дохід за облігаціями за 12 відсотковий період.

15.09.2015 р. до господарського суду надійшла заява відповідача про припинення провадження у даній справі, в якій відповідач просить суд припинити провадження у справі на підставі п. 2 ч. 1 ст. 80 ГПК України, посилаючись на рішення господарського суду Київської області від 23.06.2014 р. у справі № 8/206-10/3/14/20-14 між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав.

Суд вважає необґрунтованою зазначену заяву відповідача і такою, що не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Звертаючись з позовом у справі № 8/206-10/3/14/20-14, позивач обґрунтовував свої вимоги тим, що відповідач не виконав свого обовязку щодо оплати вартості відсоткових іменних облігацій бездокументарної форми у кількості 10000,00 штук номінальною вартістю 1000,00 грн., емітованих відповідачем, придбаних за договором № Д-794/09;538/08-Д купівлі-продажу цінних паперів, при настанні строку їх погашення 21.09.2010 р. Отже, позивач посилався на те, що відповідач не виконав свого обовязку щодо погашення облігацій та виплати відсоткового доходу за облігаціями у розмірі та в строк, встановленими рішенням загальних зборів ТОВ «Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз» про закрите (приватне) розміщення облігацій (протокол № 33 від 06.08.2007).

Підставою ж даного позову є те, що відповідачем не виконано свого обовязку щодо оплати вартості відсоткових іменних облігацій бездокументарної форми у кількості 10000,00 штук номінальною вартістю 1000,00 грн., емітованих відповідачем, власником яких є позивач, передбаченого пунктом 3.10.4 Проспекту емісії, який регулює порядок погашення емітентом облігацій у разі несвоєчасного подання власником облігацій для погашення, тоді як позивач відповідно до п.п. 3.10.4 Проспекту емісії направив ТОВ «Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз» заяву № 5075/7 від 03.04.2015 р. з проханням здійснити перерахування коштів в розмірі 10000000 грн. на погашення облігацій, зазначивши реквізити відповідного рахунку ПАТ «Банк Форум», а також подав розпорядження від 03.04.2015 р. депозитарній установі ПАТ «КБ «Глобус» на здійснення списання облігацій емітента зі свого рахунку на рахунок емітента для погашення ЦП згідно Проспекту емісії облігацій ТОВ «НВП «Білоцерківмаз».

Таким чином, оскільки підстави позову у справі № 8/206-10/3/14/20-14 та у справі № 911/3148/15 різні, то заява відповідача про припинення провадження у справі на підставі п. 2 ч. 1 ст. 80 ГПК України задоволенню не підлягає.

12.11.2015 р. до господарського суду Київської області від позивача надійшли пояснення, в яких позивач зазначає, що Центральний депозитарій не може виконати облікову операцію списання облігацій ТОВ «НВП «Білоцерківмаз» у зв`язку з їх погашенням з рахунку у цінних паперах депозитарної установи ПАТ «КБ «Глобус» та сплатити суми погашення до надання ТОВ «НВП «Білоцерківмаз» розпорядження на погашення випуску цінних паперів та інших документів, передбачених Регламентом провадження депозитарної діяльності Центрального депозитарію, тоді як станом на 03.11.2015 р. емітент - ТОВ «НВП «Білоцерківмаз» не надавав Центральному депозитарію розпорядження на погашення облігацій серії «А» та інших необхідних документів та не здійснював переказ коштів для погашення цінних паперів на рахунок Центрального депозитарію у Розрахунковомуу центрі. Отже, позивач зазначає, що відповідач в порушення вимог законодавства, яке регулює обіг цінних паперів в України, та п.3.10.4.умов розміщення облігацій не депонував кошти на власному рахунку в сумі 10448000,00 грн., яка підлягає виплаті при особистому зверненні власника до емітента, та як наслідок емітент не виплатив власнику кошти, які підлягали депонуванню, після звернення власника до емітента з відповідною заявою. Також відповідач відмовився надавати зустрічне розпорядження ПАТ «НДУ» про проведення погашення облігацій, та як наслідок емітент не зарахував кошти у сумі 10448000,00 грн. на грошовий рахунок, відкритий Центральним депозитарієм у Розрахунковому центрі, з метою подальшого переказу цих коштів власнику облігацій.

12.11.2015 р. до господарського суду Київської області від відповідача надійшла заява про застосування строку позовної давності, в якій відповідач просить відмовити позивачу в задоволенні позову в зв`язку з пропуском строків позовної давності, посилаючись на те, що проспектом емісії ТОВ НВП Білоцерківмаз, з порядком та умовами якої (емісії) позивач був обізнаний в повному обсязі, передбачено фіксований строк погашення облігацій 21.09.2010 р., отже перебіг позовної давності почався з 22.09.2010 р. Як зазначає відповідач, з позовом ПАТ «Банк Форум» про стягнення номінальної вартості облігацій звернувся 16.07.2015 р., по спливу майже п`яти років з дати початку перебігу строку позовної давності, а отже після його закінчення.

Ухвалою господарського суду Київської області від 01.12.2015 р. залучено до участі у справі в якості третьої особи на стороні позивача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору публічне акціонерне товариство «Національний депозитарій України».

29.12.20015 р. до господарського суду Київської області від третьої особи ПАТ «Національний депозитарій України» надійшли пояснення по суті спору, в яких третя особа, посилаючись на пункт 17 глави 5 розділу V Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 р. № 735, відповідно до якого Емітент надає Центральному депозитарію розпорядження про проведення погашення та відповідні документи, на підставі яких здійснюється погашення; розпорядження має містити реквізити випуску, що погашається, дату початку погашення, термін та спосіб виконання зобов'язань емітента за борговими цінними паперами, що погашаються, повідомив суд, що станом на 29.12.2015 р. емітент ТОВ «НВП «Білоцерківмаз» не надавав Центральному депозитарію розпорядження на виконання облікових операцій у системі депозитарного обліку, пов`язаних з погашенням та/або виплатою доходів за відсотковими облігаціями (код ISIN UA) та інші документи, передбачені внутрішніми документами Центрального депозитарію, та не здійснював переказ коштів для погашення цінних паперів або виплаті доходів на рахунок Центрального депозитарію у Розрахунковому центрі.

В судових засіданнях 15.09.2015 р., 24.09.2015 р. та 29.12.2015 р. було оголошено перерву на 24.09.2015 р., 06.10.2015 р. та 12.01.2016 р. відповідно.

У судових засіданнях представники позивача позовні вимоги підтримали.

У судових засіданнях представники відповідача проти позову заперечували.

У судових засіданнях 16.12.2015 р., 29.12.2015 р. та 12.01.2016 р. представники третьої особи надали суду пояснення по суті спору.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, дослідивши докази та оцінивши їх в сукупності, суд

встановив:

06.08.2007 р. було проведено загальні збори учасників ТОВ «Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз», на яких було вирішено, крім інших питань, затвердити закрите (приватне) розміщення облігацій ТОВ НВП Білоцерківмаз, про що за наслідками загальних зборів учасників товариства було складено та підписано протокол № 33 загальних зборів учасників товариства ТОВ Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз» від 06.08.2007 р.

Згідно з п. 3 рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій ТОВ «Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз», оформленого протоколом № 33 від 06.08.2007 р. загальних зборів учасників товариства ТОВ «НВП «Білоцерківмаз», параметри емісії наступні: відсоткові іменні облігації (незабезпечені), бездокументарної форми, у кількості 30000 штук, номінальною вартістю 1000,00 грн., на загальну суму 30000000,00 грн., серії А №№ 00001 30000.

Відповідно до пп. 3.5.2 п. 3.5 цього ж рішення до переліку осіб, серед яких емітент має намір розмістити облігації, включені ВАТ «Український професійний банк» (правонаступник - ПАТ «Український ОСОБА_5») та АКБ «Банк Форум» (правонаступник - ПАТ «Банк Форум»).

Пунктом 3.8 цього рішення «Умови та дата закінчення обігу облігацій, можливість викупу емітентом облігацій у власників на їх вимогу із зазначенням випадків, у яких емітент здійснює викуп облігацій, порядок повідомлення власників облігацій про здійснення такого викупу облігацій, порядок встановлення ціни викупу облігацій і строк, у який облігації можуть бути предявлені їх власниками для викупу» передбачено, що облігації емітента є облігаціями, що мають обмежене коло обігу серед осіб, які визначені в пункті 3.5 рішення про розміщення облігацій.

Термін обігу облігацій починається після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення облігацій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій та триває до 20.09.2010 р.

Обіг облігацій здійснюється на рахунках у цінних паперах, що відкриті у зберігачів та у депозитарії - ВАТ «МФС». Для здійснення операцій з облігаціями власник облігацій має відкрити рахунок у цінних паперах у обраного ним зберігача. Право власності на придбані облігації виникає з моменту їх зарахування на рахунок у цінних паперах власника у зберігача та підтверджується випискою з цього рахунку, що надає зберігач.

За бажанням, власник облігацій має право надати облігації емітенту для їх викупу. Викуп здійснюється емітентом на дату, зазначену в рішенні про розміщення облігацій, після закінчення четвертого та восьмого відсоткових періодів, а саме - 23.09.2008 р. та 22.09.2009 р.

Ціна викупу облігацій дорівнює їх номінальній вартості - 1000,00 грн. Власники облігацій, які надають облігації для викупу, отримують відсотковий дохід за попередній відсотковий період.

Для здійснення продажу власник облігацій або належним чином уповноважена ним особа (далі - продавець) має подати емітенту повідомлення про намір здійснити такий продаж у строки, вказані нижче. Таке повідомлення має містити назву продавця, П.І.Б. уповноваженої особи та вказівку на документ, що підтверджує повноваження особи надавати дане повідомлення (статут підприємства, довіреність тощо), кількість облігацій, запропонованих до викупу, згоду з умовами викупу, які викладені в рішенні про розміщення облігацій, адресу та телефон продавця.

Протягом 5 (пяти) робочих днів, що передують даті викупу облігацій, емітент укладає угоди купівлі-продажу облігацій із продавцями, які належним чином подали повідомлення про викуп облігацій. На дату здійснення викупу облігацій продавець перераховує облігації в кількості, що вказана в повідомленні, на рахунок емітента в депозитарії ВАТ МФС, після чого емітент на протязі 1 (одного) робочого дня перераховує грошові кошти на рахунок продавця.

Підпунктом 3.10.1 п. 3.10 рішення Порядок погашення облігацій передбачено адреси місць, дати початку і закінчення погашення облігацій. Погашення облігацій здійснюється емітентом в національній валюті України (гривні) на підставі даних зведеного облікового реєстру, який надається на дату погашення депозитарієм, за адресою: 09100, Київська область, м. Біла Церква, бульвар 1-го Травня, 13, тел./факс (04463) 9-05-27; 9-28-83; 9-07-33. Погашення облігацій здійснюється 21 вересня 2010 року.

Згідно з пп. 3.10.2 п. 3.10 рішення встановлено порядок виплати номінальної вартості облігації із зазначенням валюти, у якій здійснюється погашення. На дату погашення облігацій емітент отримує в депозитарії ВАТ «МФС» зведений обліковий реєстр власників облігацій, складений на кінець операційного дня, що передує даті погашення облігацій. Згідно зведеного облікового реєстру емітент розраховує суму до погашення для кожного власника облігацій. На підставі отриманих даних, емітент перераховує власникам облігацій суму погашення на їх поточні рахунки згідно з вимогами діючого законодавства. Виплати номінальної вартості облігацій під час погашення здійснюються у національній валюті України - гривні. Виплати номінальної вартості облігацій під час погашення здійснюються одночасно з виплатами відсоткового доходу за останній дванадцятий відсотковий період. Для предявлення облігацій до погашення власники облігацій переводять належні їм облігації з особистих рахунків у цінних паперах на рахунок емітента в депозитарії ВАТ «МФС» в день погашення облігацій. Грошові кошти власникам облігацій, реквізити рахунків яких недостовірні або не зазначені в зведеному обліковому реєстрі, депонуються на поточному рахунку емітента за № 9450 в АКБ «Форум», МФО 322948, код за і виплачуються при особистому зверненні власника до емітента із відповідною заявою. Відсотки на депоновані кошти не нараховуються та не виплачуються.

13.12.2007 р. Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку було видано ТОВ «Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз» Свідоцтво про реєстрацію випуску облігацій підприємства, рішення про емісію яких було прийнято згідно Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій ТОВ Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз», оформленого протоколом № 33 від 06.08.2007 р. загальних зборів учасників товариства ТОВ «НВП «Білоцерківмаз».

20.11.2008 р. між АКБ «Форум» та ВАТ «Український професійний банк» було укладено договір № Д-794/09;538/08-Д купівлі-продажу цінних паперів номер угоди на ПФТС: 33, згідно з п. 1.1 якого відповідно до умов цього договору продавець зобовязується передати у власність покупця цінні папери, зазначені в п. 1.2 цього договору, а покупець зобовязується прийняти цінні папери і сплатити продавцю грошову суму, визначену в п. 1.2 цього договору як загальна вартість ЦП.

Згідно з п. 1.2 договору вид цінних паперів, їх форма випуску, існування, емітент, загальна вартість та інші характеристики цінних паперів: вид, тип та форма випуску ЦП - відсоткові іменні облігації; емітент ЦП - Товариство з обмеженою відповідальністю науково - виробниче підприємство «Білоцерківмаз»; код за ; форма існування ЦП без документарна; серії А; міжнародний ідентифікаційний номер (код ISIN) UA; Свідоцтво ДКЦПФР про реєстрацію випуску ЦП № 561/2/07 від 10.09.2007 р.; номінальна вартість одного ЦП 1000,00 грн.; ціна одного ЦП 1028,19 грн.; кількість ЦП 10000 штук; загальна вартість ЦП - 10281900,00 грн.

На виконання умов договору позивачем 20.11.2008 р. було виконано свій обовязок з оплати вартості облігацій та перераховано ВАТ «Український професійний банк» грошові кошти у розмірі 10566900,00 грн., що підтверджується меморіальним ордером № 171763 від 20.11.2008 р.

Зазначені факти встановлені рішенням господарського суду Київської області від 23.06.2014 р., яке залишено без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2014 р. та постановою Вищого господарського суду України від 10.12.2014 р. у справі № 8/206-10/3/14/20-14 за позовом ПАТ «Банк Форум» до ТОВ «Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз» про стягнення 12888232,27 грн. заборгованості (10000000,00 грн. загальної номінальної вартості облігацій, 2244000,00 грн. відсоткового доходу за облігаціями за 8-12 періоди, 512 005,58 грн. пені, 132 190,69 грн. 3% річних), а отже не підлягають доведенню при вирішенні даного спору.

Згідно з ч. 3 ст. 35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Таким чином, позивач у даній справі ПАТ «Банк Форум» став власником 10000 відсоткових іменних облігацій, випущених відповідачем.

Згідно з ст. 194 Цивільного кодексу України Цінним папером є документ установленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право, визначає взаємовідносини емітента цінного папера (особи, яка видала цінний папір) і особи, яка має права на цінний папір, та передбачає виконання зобов'язань за таким цінним папером, а також можливість передачі прав на цінний папір та прав за цінним папером іншим особам.

Згідно з ч. 1 ст. 7 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних відносин) облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобовязання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Відмовляючи у задоволенні позову в частині стягнення з відповідача 10000000,00 грн. заборгованості по сплаті загальної номінальної вартості облігацій та 448800 грн. заборгованості по виплаті відсоткового доходу за облігаціями за 12 відсотковий період у справі № 8/206-10/3/14/20-14, суди посилалися на те, що за відсутності здійснення позивачем дій щодо переведення (перерахування) належних йому облігацій з особистого рахунку на рахунок відповідача або його звернення до відповідача із заявою після настання дати погашення облігацій, у останнього, як емітента, не виникає обовязку по виплаті номінальної вартості облігацій її власнику.

В постанові Вищого господарського суду України від 10.12.2014 р. зазначено, що позивачем не було надано доказів звернення до відповідача із заявою в порядку п.п. 3.10.4 п. 3.10 рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій після дати погашення облігацій. Тому у емітента, не виникло обовязку виплатити номінальну вартість облігацій її власнику.

Як вбачається з рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій ТОВ «Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз», пунктом 3.10 рішення передбачено порядок погашення облігацій зі строком до 21.09.2010 р.

Порядок погашення емітентом облігацій у разі несвоєчасного подання власником облігацій для погашення передбачено п.п. 3.10.4 рішення.

Відповідно до підпункту 3.10.4 пункту 3.10 рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій ТОВ «Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз» у випадку, якщо власник облігацій не перерахував на дату погашення облігацій належні йому облігації зі свого рахунку у цінних паперах на рахунок емітента в депозитарії ВАТ «МФС», належна сума депонується на поточному рахунку емітента за № 9450 в АКБ «Форум», МФО 322948, код за і виплачується при особистому зверненні власника до емітента із відповідною заявою. Відсотки по облігаціях за час, що минув з дати погашення облігацій, не нараховуються та не виплачуються. Якщо власник перерахує облігації на рахунок емітента після дати погашення облігацій, то емітент здійснить виплату наступного робочого дня після дати перерахування облігацій, за умови наявності в зведеному обліковому реєстрі даних про реквізити поточного рахунку власника облігацій, на який повинна бути проведена оплата.

Як вбачається з матеріалів справи, 08.04.2015 р. ПАТ «Банк Форум» направив ТОВ «Науково-виробниче підприємство «Білоцерківмаз» заяву № 5075/7 від 03.04.2015 р., в якій просив перерахувати грошові кошти за погашення 10000 облігацій ТОВ «НВП «Білоцерківмаз» серії «А» (ISIN UA), які належать ПАТ «Банк Форум», в сумі 10000000 грн. та зазначив реквізити відповідного рахунку банку. Зазначене підтверджується описом вкладення у цінний лист від 08.04.2015 р. та рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення № 196.

ПАТ «Банк Форум» також подав депозитарній установі ПАТ «КБ «Глобус» розпорядження від 03.04.2015 р., копія якого міститься в матеріалах справи, на здійснення списання 10000 облігацій емітента серії «А» (ISIN UA) зі свого рахунку на рахунок емітента для погашення ЦП згідно Проспекту емісії облігацій ТОВ «НВП «Білоцерківмаз». Зазначене розпорядження було зареєстровано депозитарною установою 06.04.2015 р.

Депозитарна установа ПАТ «КБ «Глобус» ініціювала операцію списання зазначених облігацій, але вказана операція була відхилена депозитарієм ПАТ «НДУ» у зв`язку з відсутністю зустрічного розпорядження емітента на погашення облігацій, що підтверджується листом ПАТ «КБ «Глобус» № 1647 від 01.07.2015 р. та доданими до нього виписками про стан рахунку в ЦП та про операції за облігаціями ТОВ «НВП «Білоцерківмаз».

Листом № 2752/03 від 22.09.2015 р. ПАТ «Національний депозитарій України» повідомив ПАТ «Банк Форум», що відповідно до Правил Центрального депозитарію підставою для виконання операції погашення випуску цінних паперів є розпорядження емітента про проведення погашення, а станом на 21.09.2015 р. Центральний депозитарій не отримав від емітента ТОВ «НВП «Білоцерківмаз» розпорядження на погашення випуску облігацій серії «А» (код ISIN UA).

Листом № 3128/09 від 04.11.2015 р. ПАТ «Національний депозитарій України», розглянувши лист позивача щодо причин непогашення емітентом облігацій, повідомив ПАТ «Банк Форум», посилаючись на пункт 17 глави 5 розділу V Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 р. № 735, що Центральний депозитарій не може виконати облікову операцію списання облігацій ТОВ «НВП «Білоцерківмаз» у зв`язку з їх погашенням з рахунку у цінних паперах депозитарної установи ПАТ «КБ «Глобус» та сплатити суми погашення до надання ТОВ «НВП «Білоцерківмаз» розпорядження на погашення випуску цінних паперів та інших документів, передбачених Регламентом провадження депозитарної діяльності Центрального депозитарію, а станом на 03.11.2015 р. емітент - ТОВ «НВП «Білоцерківмаз» не надавав Центральному депозитарію розпорядження на погашення облігацій серії «А» та інших необхідних документів та не здійснював переказ коштів для погашення цінних паперів на рахунок Центрального депозитарію у Розрахунковому центрі.

Порядок проведення операцій у системі депозитарного обліку, пов`язаних з погашенням випуску цінних паперів та виплатою доходів за цінними паперами, встановлено Законом України «Про депозитарну систему України» та Положенням про провадження депозитарної діяльності, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 р. № 735.

Посилання представника відповідача в судових засіданнях на те, що Положення про провадження депозитарної діяльності, затверджене рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 р. № 735, не підлягає застосуванню до спірних правовідносин, оскільки було прийнято та набрало чинності після прийняття загальними зборами ТОВ «НВП «Білоцерківмаз» рішення про розміщення облігацій ТОВ «НВП «Білоцерківмаз», що оформлено протоколом № 33 загальних зборів учасників від 06.08.2007 р., є помилковим з огляду на те, що на момент звернення позивача до відповідача з заявою № 5075/7 від 03.04.2015 р., в якій він просив відповідача здійснити перерахування коштів на погашення облігацій, вказане Положення вже набрало чинності.

Згідно з пунктом 17 глави 5 розділу V Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 р. № 735, в редакції, що діяла на час звернення позивача з заявою № 5075/7 до відповідача, Погашення боргових цінних паперів відповідно до компетенції щодо обліку цінних паперів, встановленої Законом, здійснюється Центральним депозитарієм відповідно до умов випуску цінних паперів (проспекту емісії цінних паперів) згідно з Правилами та іншими внутрішніми документами Центрального депозитарію. Емітент (депозитарій іноземної держави або міжнародна депозитарно-клірингова установа - при погашенні цінних паперів, які розміщені за межами України) надає Центральному депозитарію розпорядження про проведення погашення та відповідні документи, на підставі яких здійснюється погашення. Розпорядження має містити реквізити випуску, що погашається, дату початку погашення (дату обліку), термін та спосіб виконання зобов'язань емітента за борговими цінними паперами, що погашаються.

Погашення цінних паперів коштами здійснюється Центральним депозитарієм та його клієнтами згідно з Правилами та іншими внутрішніми документами Центрального депозитарію і внутрішніми документами клієнтів Центрального депозитарію шляхом зарахування коштів, переказаних емітентом (депозитарієм іноземної держави або міжнародною депозитарно-кліринговою установою на рахунок Центрального депозитарію, відкритий в іноземній фінансовій установі - при погашенні цінних паперів, які розміщені за межами України) на грошовий рахунок, відкритий Центральним депозитарієм у Розрахунковому центрі, з подальшим переказом коштів з цього рахунку (не пізніше трьох робочих днів з дати їх надходження) на рахунки отримувачів (депозитарних установ та депозитаріїв-кореспондентів з метою їх подальшого перерахування власникам цінних паперів). Такі кошти не є власністю або доходами Центрального депозитарію, Розрахункового центру депозитарних установ та депозитаріїв-кореспондентів.

Таким чином, проведенню операцій у системі депозитарного обліку, пов`язаних з погашенням цінних паперів емітента, передує надання таким емітентом розпорядження про проведення погашення та інших документів, передбачених внутрішніми документами Центрального депозитарію.

Як вбачається з матеріалів справи, позивачем для переведення (перерахування) належних йому облігацій з особистого рахунку на рахунок відповідача було вчинено дії, передбачені п.п. 3.10.4 п. 3.10 рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій, тоді як відповідач, отримавши заяву позивача про погашення облігацій, розпорядження про проведення погашення облігацій Центральному депозитарію не надав.

При цьому, ні Законом України «Про депозитарну систему України», ні Положенням про провадження депозитарної діяльності, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 р. № 735, не передбачено звернення Центрального депозитарію до емітентів з метою виконання зобов`язань емітентів, пов`язаних з погашенням цінних паперів.

Пунктом 14 розділу ІІІ вказаного Положення встановлено, що погашення - сукупність дій емітента щодо припинення обігу цінних паперів та їх анулювання відповідно до умов випуску. Зазначений пункт кореспондується з ч. 1 ст. 1 Положення про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.07.2003 р. № 322, який був чинний станом на час прийняття відповідачем рішення від 06.08.2007 р. про затвердження закритого (приватного) розміщення облігацій ТОВ «НВП «Білоцерківмаз».

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Положення про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.07.2003 р. № 322, (в редакції, чинній на момент виникнення спірних відносин) погашення облігацій - сукупність дій емітента щодо припинення обігу облігацій, виплати номінальної вартості облігації або надання товарів (послуг) у строки, передбачені умовами розміщення облігацій, та анулювання облігацій відповідно до умов випуску.

Проте, відповідач в порушення п.п. 3.10.4 п. 3.10 рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій, пункту 17 глави 5 розділу V Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 р. № 735, не депонував кошти на власному рахунку в сумі, що підлягає виплаті позивачу, та не надав зустрічне розпорядження ПАТ «Національний депозитарій України» про проведення погашення облігацій та не переказав кошти на грошовий рахунок, відкритий Центральним депозитарієм у Розрахунковому центрі, для подальшого переказу цих коштів позивачу, як власнику облігацій.

Враховуючи здійснення позивачем всіх дій щодо переведення (перерахування) належних йому облігацій з особистого рахунку на рахунок відповідача та його звернення до відповідача із заявою після настання дати погашення облігацій, у відповідача, як емітента, виникло зобовязання по виплаті номінальної вартості облігацій її власнику, в звязку з чим позовні вимоги про стягнення з відповідача на користь позивача 10000000,00 грн. загальної номінальної вартості облігацій є доведеними та обґрунтованими.

Як вже зазначалося, 12.11.2015 р. до господарського суду Київської області від відповідача надійшла заява про застосування строку позовної давності, в якій відповідач просить відмовити позивачу в задоволенні позову в зв`язку з пропуском строків позовної давності, посилаючись на те, що проспектом емісії ТОВ НВП Білоцерківмаз, з порядком та умовами якої (емісії) позивач був обізнаний в повному обсязі, передбачено фіксований строк погашення облігацій 21.09.2010 р., отже перебіг позовної давності почався з 22.09.2010 р. Як зазначає відповідач, з позовом ПАТ «Банк Форум» про стягнення номінальної вартості облігацій звернувся 16.07.2015 р., по спливу майже п`яти років з дати початку перебігу строку позовної давності, а отже після його закінчення.

Проте, твердження відповідача про пропуск позивачем строку позовної давності є помилковим з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 257 ЦК України загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

Згідно з ч. 1 ст. 261 ЦК України перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Відповідач посилається на те, що проспектом емісії ТОВ НВП Білоцерківмаз передбачено фіксований строк погашення облігацій 21.09.2010 р., отже перебіг позовної давності почався з 22.09.2010 р.

Проте, п.п. 3.10.4 проспекту емісії передбачений порядок погашення емітентом облігацій у разі несвоєчасного подання власником облігацій для погашення. Отже, вказаним пунктом рішення передбачено право власника облігацій звернутися до емітента з заявою про погашення облігацій після встановленого проспектом емісії строку для погашення облігацій. В даному випадку обов`язок емітента виплатити номінальну вартість облігацій виникає після отримання емітентом відповідної заяви власника облігацій.

Як вже зазначалося, 01.07.2015 р. операція списання облігацій з рахунку позивача була відхилена депозитарієм ПАТ «НДУ» у зв`язку з відсутністю зустрічного розпорядження емітента на погашення облігацій, про що ПАТ «КБ «Глобус» повідомило позивача листом № 1647 від 01.07.2015 р.

Таким чином, саме 01.07.2015 р. з моменту коли ПАТ «Банк Форум» дізнався про відсутність зустрічного розпорядження емітента на погашення облігацій, розпочався перебіг позовної давності щодо стягнення номінальної вартості облігацій та відсоткового доходу.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач звернувся з даним позовом до суду 21.07.2015 р.. що підтверджується вхідним штампом відділу діловодства та обліку звернення громадян, тобто в межах трирічного строку позовної давності.

Враховуючи викладене, позовна вимога про стягнення з відповідача на користь позивача 10000000,00 грн. загальної номінальної вартості облігацій є такою, що підлягає задоволенню.

Позовна вимога про стягнення з відповідача 448800,00 грн. відсоткового доходу за облігаціями за 12 відсотковий період також підлягає задоволенню, з огляду на наступне.

Пунктом 3.9 рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій визначено порядок виплати відсоткового доходу за облігаціями.

Відповідно до пп. 3.9.1 п. 3.9 рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій, виплати відсоткового доходу за облігаціями здійснюються в національній валюті України (гривні) на підставі зведеного облікового реєстру власників облігацій, який формується на момент закінчення операційного дня, що передує дню виплати відсоткового доходу, та надається депозитарієм ВАТ МФС емітенту на дату виплати.

Дати виплати відсоткового доходу за облігаціями 12 відсоткового періоду - початок періоду 22.06.2010 р., а кінець періоду 20.09.2010 р., тривалість днів 91, дата виплати доходу 21.09.2010 р. Виплата доходу за дванадцятим відсотковим періодом здійснюється одночасно з погашенням облігацій.

Відсотки по облігаціях нараховуються відповідно до відсоткових періодів. Кожен відсотковий період складає 91 календарний день.

Сума відсоткового доходу за кожною облігацією розраховуються за формулою:

Дохід = (N*r*d)/(365*100%), де

Дохід = розмір відсоткового доходу за відповідний відсотковий період в гривнях на одну облігацію з точністю до 0,01 грн. за правилами математичного округлення;

N 1000,00 грн. (номінальна вартість облігації), що знаходиться у власника;

r відсоткова ставка (відсотків річних) в гривні у відсотковому періоді;

d кількість днів у відповідному відсотковому періоді;

365 умовна кількість днів у році.

Відсоткова ставка по девятому дванадцятому відсоткових періодах встановлюється емітентом виходячи з ринкової конюнктури.

Листом № 05/1333 від 22.09.2009 р. ТОВ «НВП «Білоцерківмаз» повідомило ПАТ «Банк Форум» про розмір встановлення відсоткової ставки по девятому дванадцятому відсоткових періодах на рівні 18 % річних.

Таким чином, відсотковий дохід на одну облігацію за 12 відсотковий періоди становив 1000,00 грн. х 18 х 91/365 х 100 = 44,88 грн.

Як встановлено судом, станом на 20.09.2010 р. (на день, що передує дню виплати відсоткового доходу за 12 відсотковий період) у власності позивача перебувало 10000 шт. відсоткових іменних облігацій відповідача.

Отже, відсотковий дохід за 12 період, який підлягав сплаті на користь позивача становить 448800,00 грн. (44,88 грн. х 10000 шт. = 448800,00 грн.).

Таким чином, позов підлягає задоволенню в повному обсязі.

Судовий збір відповідно до вимог ст.ст. 44, 49 Господарського процесуального кодексу України покладається судом на відповідача.

Керуючись ст. 124 Конституції України, ст.ст. 32-34, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

вирішив:

Позов задовольнити повністю.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю Науково-виробниче підприємство Білоцерківмаз (09100, Київська обл., м. Біла Церква, бульвар 1-го Травня, буд. 13, код 31907458) на користь публічного акціонерного товариства Банк Форум (02100, м. Київ, Дніпровський р-н, бульвар Верховної Ради, буд. 7, код 215740,00 грн. (десять мільйонів грн. 00 коп.) заборгованості по сплаті номінальної вартості облігацій та 448800,00 грн. (чотириста сорок вісім тисяч вісімсот грн. 00 коп.) заборгованості по виплаті відсоткового доходу за облігаціями за 12 відсотковий період.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю Науково-виробниче підприємство Білоцерківмаз (09100, Київська обл., м. Біла Церква, бульвар 1-го Травня, буд. 13, код 31907458) в доход Державного бюджету України 73080,00 грн. (сімдесят три тисячі вісімдесят грн. 00 коп.) судового збору.

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

Головуючий О.О. Рябцева

Суддя В.А. Ярема

Суддя В.М. Бацуца

Повне рішення підписане 18.01.2016 р.