донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

21.01.2016 справа №908/253/14

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддівБудко Н.В. Агапова О.Л., Малашкевича С.А.
при секретарі: за участю представників сторін: від скаржника (ТОВ «Ріелті Сіті»): від банкрута: від кредиторів: розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду від у справіЧеркас В.М. Голубовський І.В. - довіреність б/н від 15.09.2015 р.; Севастьянов Р.Ю. - адвокат, договір № 366 від 16.04.2015 р.; не з?явилися; Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» м.Київ Запорізької області 30.11.2015 р. № 908/253/14
за заявою боржникаТовариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» м.Запоріжжя
пробанкрутство
ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 р. відмовлено у задоволенні уточнюючої заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» м.Київ про визнання кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» м.Київ до Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» м.Запоріжжя по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі, у розмірі 991584,30 грн.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті», не погодившись з прийнятою ухвалою, звернулося до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 р. про відхилення кредиторських вимог ТОВ «Ріелті Сіті» до боржника ТДВ «Гвідон» у розмірі 991584,30 грн. та прийняти нове рішення, яким визнати грошові вимоги, заявлені ТОВ «Ріелті Сіті» до боржника ТДВ «Гвідон» у розмірі 991584,30 грн.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 25.12.2015р. призначено наступний склад колегії суддів: Будко Н.В. - головуючий суддя, судді Малашкевич С.А., Склярук О.І.

Розпорядженням голови суду № 04-08/39/16 від 11.01.2016 р. у зв?язку з знаходженням у відпустці судді Склярук О.І. на підставі ч.5 ст.26 Закону України «Про судоустрій і статус суддів», п.10.1 Засад використання автоматизованої системи документообігу Донецького апеляційного господарського суду, затверджених рішенням загальних зборів суддів від 11.12.2015р, змінено склад судової колегії по розгляду скарги та визначено наступний склад колегії: головуючий суддя Будко Н.В., судді Агапов О.Л., Малашкевич С.А.

Представник ТОВ «Ріелті Сіті» (скаржника) у судовому засіданні підтримав вимоги апеляційної скарги. Просив скасувати ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 р. про відхилення кредиторських вимог ТОВ «Ріелті Сіті» до боржника ТДВ «Гвідон» у розмірі 991584,30 грн. та прийняти нове рішення, яким визнати грошові вимоги, заявлені ТОВ «Ріелті Сіті» до боржника ТДВ «Гвідон» у розмірі 991584,30 грн. та включити їх до четвертої черги реєстру вимог кредиторів.

Представник боржника у судовому засіданні проти апеляційної скарги заперечив. 11.01.2016 р. через канцелярію суду надав відзив, в якому просив ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 р. у справі № 908/253/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Судовий процес в апеляційній інстанції фіксувався за допомогою технічних засобів фіксації в порядку, передбаченому ст. 81-1 ГПК України.

Відповідно до ст. 106 ГПК України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 30.01.2014 р. прийнято заяву Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» про порушення справи про банкрутство до розгляду. Підготовче засідання призначено на 10.02.2014 р.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 10.02.2014 р. порушено провадження у справі № 908/253/14 про банкрутство Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» в порядку ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Постановою господарського суду Запорізької області від 17.02.2014 р. у справі №908/253/14 Товариство з додатковою відповідальністю «Гвідон» визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором у справі призначено голову ліквідаційної комісії Коргіну В.М.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 12.05.2014 р. звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута затверджено, банкрута - ТОВ «Гвідон» - ліквідовано, провадження у справі - припинено, вимоги, не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 09.06.2015 р. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» задоволено частково; ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.05.2014р. по справі №908/253/14 скасовано; справу №908/253/14 направлено до господарського суду Запорізької області для подальшого розгляду в іншому складі суду.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.09.2015 р. касаційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» залишено без задоволення; постанову Харківського апеляційного господарського суду від 09.06.2015 р. залишено без змін.

Суди апеляційної та касаційної інстанцій зазначили, що звіт ліквідатора та складений реєстр вимог кредиторів не містить повної та об?єктивної інформації щодо заявлених та визнаних судом кредиторських вимог ТОВ «Ріелті Сіті» до ТДВ «Гвідон», а тому наявний у матеріалах справи ліквідаційний баланс містить недостовірні відомості щодо пасиву банкрута, тому затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу є передчасним, оскільки вони фактично не відповідають обставинам справи про банкрутство та не можуть вважатися такими, що встановлені господарським судом у повному обсязі.

Також судова колегія касаційної інстанції зауважила, що господарський суд, затверджуючи звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута - ТДВ «Гвідон», в порушення вимог ст. 46 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та ст. 43 Господарського процесуального кодексу України, не перевірив відповідність поданого ліквідатором звіту та ліквідаційного балансу вимогам Закону, не надав належної правової оцінки поданому звіту та ліквідаційному балансу банкрута, а також не перевірив повноту дій ліквідатора у ліквідаційній процедурі, виходячи з вимог ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

08.04.2015 р. Товариство з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» звернулось до господарського суду Запорізької області з заявою від 31.03.2014 р. про визнання кредиторських вимог в розмірі 2547750,00 грн. у справі № 908/253/14 про банкрутство Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» та включення їх до реєстру вимог кредиторів ТДВ «Гвідон».

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 12.05.2014 р. відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» у визнанні кредитором на суму 2547750,00 грн. у справі № 908/253/14 про банкрутство Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон».

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 09.06.2015 р. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» задоволено частково; ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.05.2014 р. скасовано; прийнято нове рішення, яким заяву ТОВ «Ріелті Сіті» про визнання кредиторських вимог в сумі 2547750,00 грн. - задоволено частково; визнано вимоги ТОВ «Ріелті Сіті» до боржника - ТОВ «Гвідон» в сумі 430024,55 грн. та включено їх до четвертої черги реєстру вимог кредиторів; в задоволенні решти вимог відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.09.2015 р. касаційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» задоволено частково; постанову Харківського апеляційного господарського суду від 09.06.2015 р. та ухвалу господарського суду Запорізької області від 12.05.2014 р. у справі № 908/253/14 скасовано. Справу № 908/253/14 передано на новий розгляд до господарського суду Запорізької області в іншому складі суду.

Вищий господарський суд України, скасовуючи процесуальні документи попередніх інстанції, зазначив, що суди в порушення вимог ст. 43 ГПК України не встановили, з чого саме виникло право вимоги ТОВ «Ріелті Сіті» до боржника та в чому полягають вимоги заявника, не з?ясували характер даної вимоги та моменту її виникнення.

12.11.2015 р. ТОВ «Ріелті Сіті» звернулось до господарського суду Запорізької області з уточнюючою заявою з грошовими вимогами до боржника, в якій просило визнати заявлені ТОВ «Ріелті Сіті» вимоги по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі до ТДВ «Гвідон» (, 69057, м.Запоріжжя, вул. Тамбовська, 1А), яке є правонаступником ЗАТ «Гвідон» на загальну суму 991584,30 грн. та включити їх до реєстру вимог кредиторів.

В обґрунтування зазначеної заяви заявник посилався на рішення Московського районного суду м.Харкова від 05.08.2015 р. у справі № 643/11867/15-ц за позовом ОСОБА_8 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» про зобов'язання ТОВ «Ріелті Сіті» передати документи, що підтверджують право вимоги по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі до Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон», яке є правонаступником Закритого акціонерного товариства «Гвідон» в розмірі 2547750,00 грн., та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» до ОСОБА_8 про визнання права, відповідно до якого яким визнано за ТОВ «Ріелті Сіті» право вимоги по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі до ТДВ «Гвідон» у розмірі 991584,30 грн.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 р. відмовлено у задоволенні уточнюючої заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» м.Київ про визнання вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» м.Київ до Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» м.Запоріжжя по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі, у розмірі 991584,30 грн.

Місцевий господарський суд, відмовляючи в задоволенні заяви про визнання кредиторських вимог ТОВ «Ріелті Сіті» дійшов висновку, що правовідносини, які виникли між ТОВ «Ріелті Сіті» та ТДВ «Гвідон», виникли з корпоративних правовідносин, про що свідчить рішення Московського районного суду м.Харкова від 05.08.2015р., де зазначено, що право власності на акції в ЗАТ «Гвідон», що належали ТОВ «Ріелті Сіті», трансформувалося в право на частку в статутному капіталі ТДВ «Гвідон», а, отже, свідчить про корпоративні відносини між цими підприємствами.

Також місцевий господарський суд в оскаржуваній ухвалі зазначив, що вимоги ТОВ «Ріелті Сіті» виникли до ТДВ «Гвідон» з корпоративних відносин, а саме відносин, пов?язаних з правом ТОВ «Ріелті Сіті» на участь у ТДВ «Гвідон», яке є правонаступником ЗАТ «Гвідон», або правом на продаж своєї частки у товаристві, тобто, з питаннями володіння, користування та розпорядження належних ТОВ «Ріелті Сіті» нерозподілених часток у статутному капіталі ТДВ «Гвідон». Виникнення кредиторських вимог ТОВ «Ріелті Сіті» до боржника обумовлене порушенням провадження у справі № 908/253/14 про банкрутство Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» і наявністю заборгованості у боржника перед ТОВ «Ріелті Сіті» у розмірі 991584,30грн., що виникла саме з корпоративних відносин, які полягають в отриманні ТОВ «Ріелті Сіті» своєї частки - 991 584,30грн., що є в статутному капіталі боржника, і яка встановлена рішенням Московського районного суду м.Харкова від 05.08.2015р. Дослідивши зазначене рішення, господарський суд дійшов висновку, що воно не стосується спірних питань, які вирішуються в межах справи про банкрутство, а відтак, не може вплинути на розгляд заяви ТОВ «Ріелті Сіті» про визнання кредиторських вимог до ТДВ «Гвідон».

За рішенням Московського районного суду м. Харкова від 05.08.2015р. у справі № 643/11867/15-ц за Товариством з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» визнано право вимоги по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі до ТДВ «Гвідон», яке є правонаступником ЗАТ «Гвідон» в розмірі 991584,30 грн.

Проаналізувавши зазначене рішення місцевий господарський суд дійшов висновку, що ТОВ «Ріелті Сіті» має лише право вимагати (суд не стягнув цю суму) 991584,30 грн. від боржника, але не в порядку, визначеному у статті 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», оскільки цей Закон забороняє включення грошових вимог, які виникли із зобов'язань перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі. А грошові вимоги ТОВ «Ріелті Сіті» до боржника виникли саме з такої участі. Також зазначив, що за вказаним рішенням право вимоги по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі до ТДВ «Гвідон», належить саме ТОВ «Ріелті Сіті», оскільки останньому належали акції в ЗАТ «Гвідон», правонаступником якого є ТДВ «Гвідон», та які трансформувалися в частку у статутному капіталі банкрута, це рішення суду підтверджує позицію ТДВ «Гвідон», що відносини між ним та ТОВ «Ріелті Сіті» носять корпоративний характер, тому й підставою виникнення вимоги ТОВ «Ріелті Сіті» до ТДВ «Гвідон» є корпоративні правовідносини, а, отже, ТДВ «Гвідон» немає грошових зобов?язань перед ТОВ «Ріелті Сіті» в розумінні Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Господарським судом зазначено, що рішення Московського районного суду м.Харкова не зобов?язує ТДВ «Гвідон» сплатити на користь ТОВ «Ріелті Сіті» певну грошову суму - 991584,30грн., як того вимагає Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», для визнання заявника кредитором банкрута, це судове рішення визнало лише право вимоги. Тому місцевий господарський суд дійшов висновку, що це рішення не може вплинути на розгляд заяви ТОВ «Ріелті Сіті» про визнання кредиторських вимог до ТДВ «Гвідон» та не звільняє заявника від обов?язку довести, що його вимоги до банкрута відповідають вимогам, які передбачені Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

В результаті наведеного ТОВ «Ріелті Сіті» звернулось з апеляційною скаргою.

Судова колегія Донецького апеляційного господарського суду не погоджується з таким висновком господарського суду з огляду на наступне.

Відповідно до статті 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» кредитор - юридична або фізична особа, а також органи доходів і зборів та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов?язань до боржника;

грошове зобов?язання - зобов?язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. До грошових зобов?язань відносяться також зобов?язання щодо сплати податків, зборів (обов?язкових платежів), страхових внесків на загальнообов?язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування; зобов?язання, що виникають внаслідок неможливості виконання зобов?язань за договорами зберігання, підряду, найму (оренди), ренти тощо, та які мають бути виражені у грошових одиницях. До складу грошових зобов?язань боржника, в тому числі зобов?язань щодо сплати податків, зборів (обов?язкових платежів), страхових внесків на загальнообов?язкове державне пенсійне та інше соціальне страхування, не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції, визначені на дату подання заяви до господарського суду, а також зобов?язання, які виникли внаслідок заподіяння шкоди життю і здоров?ю громадян, зобов?язання з виплати авторської винагороди, зобов?язання перед засновниками (учасниками) боржника - юридичної особи, що виникли з такої участі.

Корпоративні відносини відповідно до ч. 3 ст. 167 Господарського кодексу України це відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав, а частина 1 цієї же статті зазначає, що корпоративними є права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Рішенням Московського районного суду м.Харкова від 05.08.2015р. у справі № 643/11867/15-ц за Товариством з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» визнано право вимоги по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі до ТДВ «Гвідон», яке є правонаступником ЗАТ «Гвідон» в розмірі 991584,30 грн. та зазначено, що правовим наслідком виключення із товариства з додатковою відповідальністю є трансформація права на частку в зобов??язальне право по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі.

В зазначеному рішенні встановлено та доведено факт того, що на момент перетворення ЗАТ «Гвідон» в ТДВ «Гвідон», ТОВ «Ріелті Сіті» було власником 2322 акцій ЗАТ «Гвідон», що складало 50,955% від загальної кількості акцій ЗАТ «Гвідон».

Також зазначеним рішенням встановлено, що згідно передавального акту від 12.03.2011р. Закрите акціонерне товариство «Гвідон» передало, а Товариство з додатковою відповідальністю «Гвідон» прийняло у власність активи у розмірі 2295100,00 грн., пасиви у розмірі 1946000,00 грн., зобов'язання у розмірі 349100,00 грн. Зазначене підтверджується Висновком експертного економічного дослідження № 5800 від 04.06.2015 р., виконаного Харківським науково - дослідним інститутом судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса. Згідно пункту 2 статті 14 Закону України «Про акціонерні товариства» власний капітал (вартість чистих активів) товариства - це різниця між сукупною вартістю активів товариства та вартістю його зобов'язань перед іншими особами. Відповідно до пункту 4 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку 2 «Баланс», затвердженого наказом Міністерства фінансів України № 87 від 31.03.1999 р., чинного на момент складання передавального акту від 12.03.2011р., власний капітал - це частина в активах підприємства, що залишається після вирахування його зобов'язань. Отже, власний капітал ЗАТ «Гвідон» на момент перетворення у ТДВ «Гвідон» складав 1946000,00 грн. Таким чином, частка власного капіталу ЗАТ «Гвідон», що належить ТОВ «Ріелті Сіті» у розмірі 50,955% акцій на момент реорганізації у ТДВ «Гвідон», виходячи з даних передавального акту від 12.03.2011р., складає суму у розмірі 991584,30 грн. (1946000/100*50,955), що підтверджується й Висновком експертного економічного дослідження № 5800 від 04.06.2015 р., виконаного Харківським науково-дослідним інститутом судових експертиз ім. Засл. проф. М.С. Бокаріуса. Отже, право вимоги по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі до Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» (код в ЄДР 05789274, місцезнаходження: 69057, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Тамбовська, будинок 1-А), яке є правонаступником Закритого акціонерного товариства «Гвідон», належить Товариству з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» саме у розмірі 991 584,30 грн.

Відповідно до ч. 3 ст. 35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Проте місцевий господарський суд не надав належної оцінки відповідному рішенню Московського районного суду, що свідчить про порушення ст. 35 ГПК України.

Судова колегія, проаналізувавши матеріали справи, зауважує, що ТОВ «Ріеліті Сіті» має законні вимоги на виплату компенсації вартості належних йому на праві власності акцій реорганізованого товариства. Також колегія суддів зауважує, що вимоги ТОВ «Ріеліті Сіті» до ТДВ «Гвідон» носять характер грошових зобов?язань, оскільки зазначені товариства не перебувають у корпоративних відносинах, однак боржник є правонаступником всіх прав та обов?язків перетвореного акціонерного товариства, частка акцій якого є власністю ТОВ «Ріелті Сіті». Отже, вимоги ТОВ «Ріелті Сіті» по своїй суті є грошовими, оскільки стосуються виплати вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі.

ТОВ «Ріелті Сіті» являлось акціонером ЗАТ "Гвідон", що підтверджується Сертифікатами іменних акцій серії А № 251 від 06.10.2006р. та серії А № 253 від 20.11.2006р., виданими ЗАТ "Гвідон", як реєстроутримувачем, а також Договором дарування акцій від 19.12.2006р., укладеним між ОСОБА_10 (даруватель) та ТОВ "Ріелті Сіті" (обдарований).

Відповідно до Статуту ЗАТ «Гвідон» розмір статутного капіталу визначений в розмірі 47 848,50 грн. та поділений на 4557 простих іменних акцій номінальною вартістю 10,50 грн.

Згідно Сертифікату іменних акцій серії А № 251 від 06.10.2006р., ТОВ «Ріелті Сіті» є власником 1000 акцій ЗАТ «Гвідон» номінальною вартістю 10 500 грн., що складає 21,944 % від загальної кількості акцій.

Згідно Сертифікату іменних акцій серії А № 253 від 20.11.2006, ТОВ "Ріелті Сіті" є власником 7 акцій ЗАТ «Гвідон» номінальною вартістю 73,50 грн., що складає 0,154 % від загальної кількості акцій.

18.11.2006 р. між ОСОБА_11 та ТОВ «Ріелті Сіті» укладено договір дарування акцій відповідно до якого даруватель подарував належні йому прості іменні акції ЗАТ «Гвидон», а обдарований прийняв в дар ці акції в кількості 1000 штук. Сторони оцінюють подаровані акції в 10500,00 грн.

Згідно Договору дарування акцій від 19.12.2006, укладеного з ОСОБА_10, ТОВ "Ріелті Сіті" є власником 1315 акцій ЗАТ "Гвідон" номінальною вартістю 13 807 грн., що складає 28,856 % від загальної кількості акцій товариства.

Таким чином, станом на 19.12.2006р., ТОВ "Ріелті Сіті" було фактичним власником 2322 акцій ЗАТ «Гвідон», що складає 50,955 % від загальної кількості акцій ЗАТ «Гвідон».

Рішенням Московського районного суду м.Харкова від 05.08.2015 р. у справі № 643/11867/15-ц встановлено та доведено факт того, що на момент перетворення ЗАТ «Гвідон» в ТДВ «Гвідон», ТОВ «Ріелті Сіті» було власником 2322 акцій ЗАТ «Гвідон», що складало 50,955% від загальної кількості акцій ЗАТ «Гвідон».

Згідно протоколу загальних зборів ЗАТ «Гвідон» від 27.10.2010р., підписаного директором ЗАТ «Гвідон» ОСОБА_10, як головою загальних зборів акціонерів, було вирішено реорганізувати ЗАТ «Гвідон» у товариство з додатковою відповідальністю та призначено комісію з реорганізації та припинення ЗАТ "Гвідон", головою якої було призначено директора ЗАТ "Гвідон" ОСОБА_10

Рішенням господарського суду Запорізької області від 01.04.2013 р. по справі № 908/496/13-г позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Н.С.К. Сіті" (правонаступником якого є ТОВ «Ріелті Сіті») до Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон" про визнання недійсними: рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства "Гвідон" (код ЄДРПОУ 5789274) від 27.10.2010р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Гвідон" від 27.10.2010 р.; рішення загальних зборів Закритого акціонерного товариства "Гвідон" (код ЄДРПОУ 5789274) від 12.03.2011 р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства "Гвідон" від 12.03.2011р.; рішення установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон" (код ЄДРПОУ 5789274) від 12.03.2011 р., яке оформлене протоколом №1 установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон" від 12.03.2011 р.; статуту Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон" (код 5789274) в редакції, яка була затверджена установчими зборами учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон" від 12.03.2011 р., що оформлено протоколом № 1 установчих зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон" від 12.03.2011р. задоволено.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 28.05.2013 р. по справі № 908/496/13-г апеляційну скаргу Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон", м.Запоріжжя на рішення господарського суду Запорізької області від 01.04.2013р. (підписане 04.04.2013р.) у справі №908/496/13-г задоволено; Рішення господарського суду Запорізької області від 01.04.2013р. (підписане 04.04.2013р.) у справі №908/496/13-г скасовано; відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Н.С.К. Сіті", м.Київ у задоволенні позовних вимог до Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон", м.Запоріжжя про: визнання недійсним рішення загальних зборів ЗАТ "Гвідон" від 27.10.2010р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ "Гвідон" від 27.10.2010р.; визнання недійсним рішення загальних зборів ЗАТ "Гвідон" від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ "Гвідон" від 12.03.2011р.; визнання недійсним рішення установчих зборів учасників ТДВ "Гвідон" від 12.03.2011р., яке оформлене протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ "Гвідон" від 12.03.2011р.; визнання недійсним статуту ТДВ "Гвідон" в редакції, яка була затверджена установчими зборами ТДВ "Гвідон" від 12.03.2011р., що оформлено протоколом №1 установчих зборів учасників ТДВ "Гвідон" від 12.03.2011р.

Постановою Вищого господарського суду України від 27.08.2013 р. касаційну скаргу ТОВ "Н.С.К. Сіті" залишено без задоволення; постанову Донецького апеляційного господарського суду від 28.05.2013 у справі №908/496/13-г залишено без змін.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 25.11.2013р. заяву ТОВ "Н.С.К. Сіті" м. Київ про перегляд за нововиявленими обставинами постанови Донецького апеляційного господарського суду від 28.05.2013р. у справі № 908/496/13-г залишено без задоволення; постанову Донецького апеляційного господарського суду від 28.05.2013р. у справі №908/496/13-г залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 17.06.2014 р. касаційну скаргу ТОВ "Н.С.К. Сіті" залишено без задоволення; ухвалу Донецького апеляційного господарського суду від 25.11.2013 у справі №908/496/13-г залишено без змін.

Місцевий господарський суд не звернув увагу на те, що ТОВ "Ріелті Сіті" являлось фактичним власником 2322 акцій ЗАТ "Гвідон", що складало 50,955 % від загальної кількості акцій ЗАТ "Гвідон", взагалі не було введено до складу учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Гвідон", як зазначено у Висновку експертного економічного дослідження № 5800 від 04.06.2015 р., виконаного Харківським науково-дослідним інститутом судових експертиз ім. Засл. проф. М.С.Бокаріуса, протоколом установчих зборів учасників ТДВ «Гвідон» № 1 від 12.03.2011 р., статутом ТДВ «Гвідон», а правовим наслідком відносно акціонера, який не виразив своєї волі припинити право власності на акції має бути трансформація його права як акціонера в інше, рівне за обсягом майнове право - право на частку в статутному капіталі.

Так, відповідно до наукового висновку, зробленого кандидатом юридичних наук, доцентом кафедри цивільного права № 1 Національного юридичного університету ім. Ярослава Мудрого В.І.Кратом не включення до складу учасників ТДВ «Гвідон» ТОВ «Ріелті Сіті» є неправомірним. Правовим наслідком не включення є те, що право на частку ТОВ «Ріелті Сіті» трансформувалося в зобов?язальне право по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі; вимоги ТОВ «Ріелті Сіті», заявлені в рамках провадження справи № 908/253/14 до ТДВ «Гвідон», яке є правонаступником ЗАТ «Гвідон», є грошовими в розумінні Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»; ТОВ «Ріелті Сіті» має бути визнано конкурсним кредитором ТДВ «Гвідон» в рамках справи про банкрутство № 908/253/14.

Відповідно до висновку Експертного економічного дослідження № 5800, складеного 04.06.2014 р. у обсязі наданих на дослідження документів, частка власного капіталу ЗАТ «Гвідон», яка відповідає 50,955 % акцій, що належать ТОВ «Ріелті Сіті» на момент реорганізації ЗАТ «Гвідон» до складу учасників якого не включено ТОВ «Ріелті Сіті», виходячи з даних передавального акту від 12.03.2011 р. складає 991584,30 грн.

Правовим наслідком не включення ТОВ «Ріелті Сіті» до складу учасників слід кваліфікувати як виключення ТОВ «Ріелті Сіті» як учасника із ТДВ «Гвідон» і відповідну трансформацію права на частку в зобов?язальне право по виплаті вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі. При цьому, такі вимоги є саме грошовими.

Виключення є формою корпоративної відповідальності учасника перед товариством і за своєю правовою сутністю є дією товариства, спрямованою на одностороннє припинення корпоративних правовідносин за невиконання учасником корпоративних обов?язків. Виключення завжди має примусовий характер і не залежить від бажання учасника. Воно можливе лише за наявності підстав, визначених законом та установчими документами, в той час як підстави (мотиви) виходу з товариства жодного правового значення не мають. Аналіз наявних в матеріалах справи документів та доказів свідчить, що такого роду дії по виключенню були здійснені без відповідних підстав та дотримання процедури виключення.

Згідно ч. 3 ст. 65 Закону України «Про господарські товариства» від 19.09.1991 № 1576-XII до товариства з додатковою відповідальністю застосовуються норми статей 4, 11, 52-64 цього Закону з урахуванням особливостей, передбачених даною статтею.

Відповідно до абз. 5 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» грошове зобов?язання - зобов?язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. Тлумачення цього поняття свідчить, що законодавець пов?язує наявність грошового зобов?язання в провадженні у справах про банкрутство із зобов?язанням боржника сплатити кредитору певну грошову суму, яка виникла: на підставі цивільно-правового правочину (договору), із іншої підстави.

Отже, вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті», заявлені в рамках провадження справи № 908/253/14 до ТДВ «Гвідон», виникли з іншої підстави, яка передбачена ст. 54 Закону України «Про господарські товариства» і по своїй суті є грошовими, адже стосуються виплати вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі.

Саме такий підхід до тлумачення абз. 5 ч. 1 ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та ст. 54 Закону України «Про господарські товариства» зроблено у висновку щодо застосування норм права, викладеному у постанові Верховного Суду України від 01.04.2015 р. у справі № 3-35гс15.

Відповідно до ч. 1 ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов?язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов?язки. Цивільні права та обов?язки можуть виникати безпосередньо з актів цивільного законодавства (ч. 3 ст. 11 ЦК України).

Відповідно до ст. 54 Закону України «Про господарські товариства» при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному фонді. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі.

Отже, при виході учасника із товариства з обмеженою відповідальністю у товариства виникає обов?язок сплатити йому вартість частини майна товариства, пропорційну його частці у статутному фонді товариства, або здійснити такий розрахунок на вимогу учасника та за згодою товариства у натуральній формі.

Таким чином, вимоги ТОВ «Ріелті Сіті», заявлені в рамках справи № 908/253/14 до ТОВ «Гвідон», яке є правонаступником ЗАТ «Гвідон», є грошовими (носять характер грошових зобов?язань) в розумінні Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», оскільки зазначені товариства не перебувають у корпоративних відносинах, однак боржник є правонаступником всіх прав та обов?язків перетвореного акціонерного товариства, частка акцій якого є власністю ТОВ «Ріелті Сіті». Отже, вимоги ТОВ «Ріелті Сіті» по своїй суті є грошовими, оскільки стосуються виплати вартості частини майна товариства, пропорційної його частці у статутному капіталі. Тому ТОВ «Ріеліті Сіті» має законні вимоги на виплату компенсації вартості належних йому на праві власності акцій реорганізованого товариства.

Виходячи зі змісту статті 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, що набрала чинності 18.01.2013р.) зобов'язання, які виникли у боржника перед ТОВ "Ріелті Сіті" підтверджені належними та допустимими доказами, та можуть бути включені до складу грошових зобов'язань, тому що за своєю правовою природою не є зобов'язаннями перед особою в статусі учасника товариства (корпоративними відносинами). Слід зауважити, що відповідна правова позиція підтверджується висновком Верховного Суду України, викладеним у постанові від 01.04.2015р. по справі №5021/1506/12 (№3-35гс15).

Черговість задоволення вимог кредиторів визначається статтею 45 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Аналізуючи приписи вказаної статті, колегія суддів дійшла висновку, що вимоги ТОВ «Ріелті Сіті» підлягають включенню до четвертої черги реєстру вимог кредиторів, як такі, що не забезпечені заставою та заявлені в строки та порядку, встановленому Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Враховуючи вищенаведене, наявні підстави вважати, що місцевий господарський суд відхилив зазначені кредиторські вимоги без дослідження належним чином та в повному обсязі матеріалів і обставини справи, у зв'язку з чим не встановив наявність доказів, які підтверджують вимоги кредитора.

Відповідно до ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Враховуючи вищезазначене, судова колегія дійшла висновку про скасування ухвали господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 р. та прийняття рішення про визнання кредиторських вимог ТОВ «Ріелті Сіті» до боржника ТДВ «Гвідон» у розмірі 991584,30 грн. по справі № 908/253/14 та включення їх до четвертої черги реєстру вимог кредиторів.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на боржника.

Приймаючи до уваги викладене, керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103, 104, 105, 106 ГПК України, Донецький апеляційний господарський суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» на ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015 р. у справі № 908/253/14 - задовольнити.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 30.11.2015р. у справі №908/253/14 - скасувати.

Визнати кредиторські вимоги ТОВ «Ріелті Сіті» до боржника ТДВ «Гвідон» у розмірі 991584,30 грн. по справі № 908/253/14 та включити їх до четвертої черги реєстру вимог кредиторів.

Стягнути з Товариства з додатковою відповідальністю «Гвідон» (69057, м.Запоріжжя, вул. Тамбовська, 1А, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Ріелті Сіті» (юридична адреса: 69120, м.Запоріжжя, вул. Авраменка, 2, фактична адреса:04107, м.Київ, вул. Багговутівська, 17-21, 1) судовий збір за подання апеляційної скарги у розмірі 2679,60 грн.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя: Н.В. Будко

Судді: О.Л.Агапов

С.А.Малашкевич