ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 січня 2016 року Справа № 916/1485/15-г

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого суддіДемидової А.М.
суддівВоліка І.М., Шевчук С.Р. (доповідач)
розглянувши касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон"
на постановуОдеського апеляційного господарського суду від 17.11.2015
у справі№ 916/1485/15-г господарського суду Одеської області
за позовом ОСОБА_4
до Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон"
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача про1. Приватне акціонерне товариство "Акціонерна фінансова компанія "Система" 2. Регіональне відділення Фонду державного майна України по Одеській області 3. Фонд державного майна України 4. ОСОБА_5 визнання недійсним та скасування рішення наглядової ради
в судовому засіданні взяли участь представники:

- позивача: ОСОБА_6, дов. б/н від 06.05.2015, ОСОБА_7, дов. б/н від 06.05.2015

- відповідачів: Коротич О.Г., дов. б/н від 02.11.2015

- третіх осіб 1, 2, 4: не з'явилися

- третьої особи 3: ОСОБА_9, дов. № 538 від 31.12.2015

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Одеської області від 31.08.2015 у справі №916/1485/15-г (у складі головуючого судді Демешина О.А., суддів Горячук Н.О., Волкова Р.В.) відмовлено у задоволенні позову ОСОБА_4 до Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон", за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору - Приватного акціонерного товариства "Акціонерна фінансова компанія "Система", Регіонального відділення Фонду державного майна України по Одеській області, Фонду державного майна України, ОСОБА_5, про визнання недійсним та скасування рішень, що приймалися на засіданні наглядової ради, яке відбулося 02.04.2015.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.11.2015 у справі № 916/1485/15-г (у складі головуючого судді Лавриненко Л.В., суддів Пироговського В.Т., Філінюка І.Г.) скасовано рішення господарського суду Одеської області від 31.08.2015 у даній справі, задоволено позов ОСОБА_4, визнано недійсним рішення наглядової ради ПАТ "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон", оформлене протоколом засідання наглядової ради ПАТ "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м. Одеса від 02.04.2015.

Не погоджуючись з прийнятою у даній справі постановою суду апеляційної інстанції, ПАТ "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення та неправильне застосування норм матеріального та процесуального права, зокрема ст. 1 ГПК України, ст.ст. 53, 55, 61 Закону України "Про акціонерні товариства", а також на недоведеність позивачем порушення його корпоративних прав, просить скасувати постанову Одеського апеляційного господарського суду від 17.11.2015 у справі № 916/1485/15-г, а рішення господарського суду Одеської області від 31.08.2015 у справі № 916/1485/15-г змінити, залишивши в його мотивувальній частині виключно наведені судом підстави для відмови у задоволенні позову, які полягають у недоведеності позивачем порушення його прав та охоронюваних інтересів оскаржуваним рішенням наглядової ради ПАТ "МВО "Оріон", яке оформлене протоколом засідання наглядової ради ПАТ "МВО "Оріон" від 02.04.2015, а встановлені у мотивувальній частині судового рішення всі інші обставини та факти, зроблені висновки виключити.

Позивач надав відзив на касаційну скаргу, вважає доводи касаційної скарги необґрунтованими, оскільки рішенням загальних зборів акціонерів ПАТ "МВО "Оріон" від 13.09.2010 до складу наглядової ради обиралися представники Фонду державного майна України без визначення конкретних осіб, що свідчить про неправомочність наглядової ради, а неправомірні рішення наглядової ради порушують корпоративні права всіх акціонерів товариства. За таких обставин, просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції - без змін.

Третя особа 4 - ОСОБА_5 надав відзив на касаційну скаргу, вважає, що засідання наглядової ради ПАТ "МВО "Оріон" від 02.04.2015 у складі неповноважних представників, просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції - без змін.

Треті особи 1, 2, 3 не скористались правом, наданим ст.1112 ГПК України, не надали відзив на касаційну скаргу, що в силу положень ст.1112 ГПК України не перешкоджає перегляду судових актів, що оскаржуються.

У судовому засіданні 19.01.2016 представники відповідача та третьої особи 3 підтримали касаційну скаргу, просили її задовольнити, скасувати оскаржувану постанову суду апеляційної інстанції та змінити в мотивувальній частині рішення першої інстанції.

Представники позивача у судовому засіданні 19.01.2016 заперечили проти касаційної скарги, просили відмовити у задоволенні касаційної скарги та залишити постанову апеляційної інстанції без змін.

Перевіривши доводи касаційної скарги, юридичну оцінку встановлених фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами норм матеріального і процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, Публічне акціонерне товариство "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м.Одеса засновано відповідно до наказу Міністерства машинобудування, військово - промислового комплексу та конверсії України від 27.01.1995 №121 шляхом перетворення Державного підприємства "Одеського машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" у відкрите акціонерне товариство відповідно до Указу Президента України "Про корпоратизацію державних підприємств" від 15.06.1993 № 210/93 та перейменоване відповідно до ч. 5 розділу ХVІІ Закону України "Про акціонерне товариства".

02.04.2015 відбулося засідання наглядової ради ПАТ "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон", на якому прийнято рішення, оформлене протоколом від 02.04.2015, про:

1) відсторонення ОСОБА_6 від здійснення повноважень голови правління ПАТ "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м.Одеса;

2) уповноваження ОСОБА_10 тимчасово здійснювати повноваження голови правління ПАТ "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса;

3) організацію та проведення 15.05.2015 загальних зборів акціонерів ПАТ "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса;

4) складення переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про проведення загальних зборів акціонерів ПАТ "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса;

5) складення переліку акціонерів, які мають право на участь в загальних зборах акціонерів ПАТ "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса станом на 24:00 год. за три робочих дні до дня проведення загальних зборів, а саме 11.05.2015 о 24:00 год.

Також судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що наглядова рада ПАТ "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м.Одеса була обрана загальними зборами акціонерів товариства згідно з протоколом № 01/10-3 від 13.09.2010, за яким до складу наглядової ради товариства було обрано трьох представників держави, в особі Фонду державного майна України, за окремим поданням; ОСОБА_11 - представника від акціонера - Закритого акціонерного товариства "АФК "Система" м. Київ; ОСОБА_5 - акціонера.

В подальшому члени наглядової ради загальними зборами ПАТ "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" не переобиралися.

Відповідно до п.п. 8.3.1, 8.3.2, 8.3.9 п. 8.3 статуту Акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м. Одеса в редакції, яка була чинною станом на 13.09.2010, спостережна рада є органом, що з метою захисту інтересів акціонерів здійснює контроль за діяльністю правління товариства. Порядок її обрання, діяльності та питання, віднесені до її компетенції, визначаються відповідно до Положення про спостережну раду та чинного законодавства.

Спостережна рада затверджується з числа акціонерів на загальних зборах у кількості п'яти осіб.

Члени спостережної ради є посадовими особами товариства і несуть відповідальність в межах своїх повноважень. Умови оплати праці голови та членів спостережної ради визначається у Положенні про спостережну раду.

Разом з тим, як зазначено судами апеляційної інстанції, сторонами та третіми особами не було надано доказів прийняття та затвердження Положення про спостережну раду АТ "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон".

Також судами встановлено, що відповідно до п.п. 8.3.2, 8.3.3 статуту ПАТ "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" в редакції, чинній на момент прийняття спірного рішення загальними зборами товариства (зареєстрована 27.07.2011), члени наглядової ради обираються на строк - три роки в кількості п'яти осіб. У разі якщо корпоративні права держави перевищують 25 відсотків статутного капіталу товариства, до складу наглядової ради обов'язково включається представник уповноваженого органу управління (уповноваженої особи). Головою наглядової ради товариства, у статутному капіталі якого права держави перевищують 50 відсотків, обирається представник уповноваженого органу управління (уповноваженої особи). Строк повноважень наглядової ради починається з моменту її обрання і закінчується з моменту обрання (переобрання) нового складу наглядової ради.

Відповідно до ч. 1 ст. 51 Закону України "Про акціонерні товариства" наглядова рада акціонерного товариства є органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства, і в межах компетенції, визначеної статутом та цим Законом, контролює та регулює діяльність виконавчого органу.

Згідно з ч. 1 ст. 53 Закону України "Про акціонерні товариства" в редакції, чинній з 27.07.2010, члени наглядової ради акціонерного товариства обираються з числа фізичних осіб, які мають повну дієздатність. Акціонер може мати необмежену кількість представників у наглядовій раді. Порядок діяльності представника акціонера у наглядовій раді визначається самим акціонером. Загальні збори товариства можуть встановити залежність членства у наглядовій раді від кількості акцій, якими володіє акціонер.

З огляду на зазначене, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м. Одеса, оформленим протоколом № 01/10-3 від 13.09.2010, фактично обрано два члени наглядової ради товариства - фізичні особи, а саме: ОСОБА_11 - представник акціонера, ЗАТ "АФК "Система" м. Київ, та ОСОБА_5 м. Одеса - акціонер, оскільки загальними зборами акціонерів не було обрано членами наглядової ради товариства представників Фонду державного майна України - фізичних осіб, у зв'язку з тим, що Фонд не пропонував кандидатур на розгляд та голосування акціонерів, обмежившись лише визначенням кількості своїх представників та посиланням на те, що кандидатури визначатимуться за окремим поданням.

Зважаючи на те, що після обрання членів наглядової ради товариства 13.09.2010 члени наглядової ради ПАТ "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" не переобиралися, засідання наглядової ради 02.04.2015 відбулося у незаконному складі, оскільки її членами залишалися ОСОБА_11 як представник акціонера ЗАТ "АФК "Система" та акціонер ОСОБА_5, в той час як спірне рішення наглядової ради ПАТ "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" приймалося в складі представників за довіреностями від Фонду державного майна України - ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, а також представника за довіреністю від ЗАТ "АФК "Система" ОСОБА_15, кандидатури яких не затверджувалися загальними зборами акціонерів товариства.

Відповідно до п. 17 ч. 2 ст. 33 Закону України "Про акціонерні товариства" до виключної компетенції загальних зборів належить обрання членів наглядової ради.

Згідно з ч. 2 ст. 53 Закону України "Про акціонерні товариства" повноваження члена наглядової ради дійсні з моменту його затвердження рішенням загальних зборів товариства.

Засідання наглядової ради є правомочним, якщо в ньому бере участь більше половини її складу (ч. 2 ст. 55 Закону України "Про акціонерні товариства").

З урахуванням викладеного, колегія суддів касаційної інстанції погоджується з висновками суду апеляційної інстанції, що засідання наглядової ради ПАТ "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" 02.04.2015 відбулося у складі осіб, які не були обрані загальними зборами акціонерів товариства, тобто спірні рішення прийняті на неправомочному засіданні наглядової ради ПАТ "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" і підлягають визнанню недійсними як такі, що прийняті з порушенням вимог законодавства про акціонерні товариства.

При цьому, колегією суддів касаційної інстанції не приймаються до уваги посилання скаржника на недоведеність порушення корпоративних прав позивача, оскільки позивач як акціонер ПАТ "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" має право на участь в управлінні акціонерним товариством та на захист своїх корпоративних прав при прийнятті рішень органами акціонерного товариства в складі осіб, які не обиралися в порядку, встановленому чинним законодавством.

З огляду на викладене та враховуючи, що скаржник в силу ст. 33 ГПК України не довів в установленому законом порядку тих обставин, на які він посилається як на підставу своїх вимог і заперечень та оскільки в силу вимог ст.1117 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти їх, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення касаційної скарги та скасування оскаржуваної постанови суду апеляційної інстанції у справі № 916/1485/15-г.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" залишити без задоволення.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 17.11.2015 у справі № 916/1485/15-г залишити без змін.

Головуючий суддя А.М. Демидова

С у д д я І.М. Волік

С у д д я С.Р. Шевчук