ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
У Х В А Л А

18.01.2016 року Справа № 904/7678/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Вечірка І.О. (доповідач)

суддів: Кузнецова В.О., Науменка І.М.

секретар: Петровська А.В.

за участю:

від боржника: Вовк К.А., довіреність № б/н від 17.08.2015 p., представник;

від ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України": Троян О.І., довіреність № 010-01/8330 від 18.12.2014 р., представник;

інші учасники провадження у справі в судове засідання не з'явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином

Розглядаючи у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Компанії "LORLEY INVESTMENTS LIMITED", Кіпр, м. Нікосія

на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 09.09.2015 року

у справі № 904/7678/15

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Чумацький шлях", м. Дніпропетровськ

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 09.09.2015 року у справі № 904/7678/15 (суддя Владимиренко В.І.) Товариство з обмеженою відповідальністю "ЧУМАЦЬКИЙ ШЛЯХ", м. Дніпропетровськ визнано банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 3 місяці. Ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Кульбачевського Олексія Ігоровича, якого зобов'язано вчинити певні дії.

Не погодившись із зазначеною постановою, Компанія "LORLEY INVESTMENTS LIMITED" подала апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову господарського суду Дніпропетровської області від 09.09.2015 року, провадження у справі припинити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що:

- судом першої інстанції не було надано належної правової оцінки наявним порушенням боржником визначеного законом порядку ліквідації юридичної особи за рішенням власника;

- рішення загальних зборів учасників ТОВ "Чумацький шлях" є незаконними, оскільки прийняті не уповноваженим складом учасників цієї юридичної особи;

- ліквідатором при проведенні добровільної ліквідації не було дотримано вимоги статті 111 Цивільного кодексу України щодо отримання повної інформації про майно боржника, виявлення і стягнення дебіторської заборгованості, проведення аналізу активу та пасиву боржника як передумови складання проміжного ліквідаційного балансу;

- місцевим господарським судом не досліджено обставини щодо наявності ознак неплатоспроможності боржника та не перевірено факт перевищення розміру кредиторських вимог над вартістю майна боржника, що є визначальною умовою для визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури;

- судом першої інстанції не було взято до уваги очевидні ознаки доведення до банкрутства ТОВ "Чумацький шлях", що призвело до неповного з'ясування всіх обставин, що мають значення для правильного вирішення справи;

- призначивши ліквідатором боржника Кульбачевського О.І. без вчинення у даній справі електронного запиту на автоматичне визначення кандидатури ліквідатора на стадії вирішення питання про прийняття заяви про порушення провадження у справі про банкрутство боржника до розгляду, суд першої інстанції порушив процедуру призначення арбітражних керуючих у справах про банкрутство.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 14.12.2015 року апеляційну скаргу прийнято до розгляду, розгляд справи призначено у судовому засіданні на 23.12.2015 року.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.12.2015 року розгляд апеляційної скарги відкладено на 13.01.2016 року.

Боржник в запереченнях на апеляційну скаргу просив відмовити в задоволенні апеляційної скарги, постанову господарського суду залишити без змін. В доповненнях до заперечень на апеляційну скаргу боржник та його представник в судових засіданнях 13.01.2016 року та 18.01.2016 року просили припинити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Компанії "LORLEY INVESTMENTS LIMITED".

18.01.2016 року від особи, що подала апеляційну скаргу надійшла заява про розгляд апеляційної скарги за відсутності уповноваженого представника Компанії "LORLEY INVESTMENTS LIMITED".

Інші учасники провадження у справі наданими їм процесуальними правами не скористалися та не забезпечили явку в судове засідання своїх повноважних представників, хоча про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

23.12.2015 року на адресу Дніпропетровського апеляційного господарського суду від скаржника надійшли: клопотання про направлення запиту до державного органу з питань банкрутства щодо надання висновку про наявність ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства, незаконних дій у разі банкрутства стосовно ТОВ "Чумацький шлях"; заява про витребування доказів. Проте, зазначені клопотання та заява не можуть бути розглянуті апеляційним господарським судом, оскільки апеляційне провадження за апеляційною скаргою Компанії "LORLEY INVESTMENTS LIMITED", Кіпр, м. Нікосія підлягає припиненню.

Заслухавши пояснення представника боржника, кредитора, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає за необхідне припинити апеляційне провадження у даній справі з урахуванням наступного.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 28.08.2015 року прийнято до розгляду заяву ТОВ "Чумацький шлях", м. Дніпропетровськ про порушення провадження у справі про банкрутство (т. 1, а. с. 1).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 03.09.2015 року порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Чумацький шлях". Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів із наслідками, передбаченими статтею 19 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Призначено підготовче засідання суду на 09.09.2015 року (т. 1, а. с. 52-53).

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 09.09.2015 року ТОВ "ЧУМАЦЬКИЙ ШЛЯХ", м. Дніпропетровськ визнано банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 3 місяці. Ліквідатором ТОВ "ЧУМАЦЬКИЙ ШЛЯХ" призначено голову ліквідаційної комісії Кульбачевського Олексія Ігоровича, якого зобов'язано вчинити певні дії (а. с. 83-87).

Згідно із пунктом 1-1 Прикінцевих та перехідних положень (X розділ) Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Закон) (в редакції, що діє з 19.01.2013 року) положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом .

За вимогами частини 1 статті 2 Закону провадження у справі про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до статті 9 Закону справи про банкрутство юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Виходячи з приписів статей 55, 124 Конституції України, статті 14 Закону України "Про судоустрій і статус суддів", застосування та користування правами на судовий захист, апеляційне та касаційне оскарження рішення суду здійснюється у випадках та порядку, встановлених законом.

Отже, реалізація конституційного права на апеляційне та касаційне оскарження судового рішення названим Законом ставиться в залежність від положень процесуального закону.

Таким чином. Господарський процесуальний кодекс України повинен містити імперативні норми про те, в яких випадках особа має право оскаржити рішення суду в апеляційному чи касаційному порядку.

Нормами статті 91 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що сторони у справі, прокурор, треті особи, особи, які не брали участі у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки, мають право подати апеляційну скаргу на рішення місцевого господарського суду, яке не набрало законної сили.

У відповідності до статті 1 Закону учасниками у справі про банкрутство є сторони, забезпечені кредитори, арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор), власник майна (орган, уповноважений управляти майном) боржника, державний орган з питань банкрутства, Фонд державного майна України, представник органу місцевого самоврядування, представник працівників боржника, уповноважена особа засновників (учасників, акціонерів) боржника, а також у випадках, передбачених цим Законом, інші особи, які беруть участь у провадженні у справі про банкрутство.

В силу особливостей справи про банкрутство (стаття 4-1 Господарського процесуального кодексу України) коло осіб, які мають право оскаржити судові рішення у справі про банкрутство діючим законодавством звужено до учасників такої справи задля попередження необґрунтованого втручання інших осіб, які не є учасниками у справі, у хід процедури банкрутства.

Як вбачається із апеляційної скарги, обґрунтовуючи наявність у Компанії "LORLEY INVESTMENTS LIMITED" права на апеляційне оскарження постанови від 09.09.2015 року у даній справі, скаржник посилається на те, що станом на 05.02.2015 року ТОВ "АМСТОР"

було єдиним учасником ТОВ "Чумацький шлях", частка якого у статутному капіталі останнього складає 100 %, а Компанія "LORLEY INVESTMENTS LIMITED" станом на 29.12.2014 року виступала одним із учасників ТОВ "АМСТОР". Постанова Донецького окружного адміністративного суду від 12.06.2015 року, якою відновлено склад учасників ТОВ "АМСТОР", що існував станом на 29.12.2014 року набрала законної сили 08.09.2015 року.

У письмовому поясненні від 13.01.2016 року скаржник зазначає, що правовий зв'язок між Компанією "LORLEY INVESTMENTS LIMITED" та ТОВ "Чумацький шлях" як стороною провадження у справі полягає у тому, що через участь у загальних зборах ТОВ "АМСТОР" Компанія "LORLEY INVESTMENTS LIMITED" мала можливість брати опосередковану участь в управлінні справами ТОВ "Чумацький шлях" та впливати на рішення загальних зборів учасників останнього. Прийняття складом учасників ТОВ "АМСТОР", державна реєстрація якого відбулась на підставі підроблених документів та на сьогоднішній день визнана протиправною і скасована, рішень відносно ТОВ "Чумацький шлях" без участі законного учасника Компанії "LORLEY INVESTMENTS LIMITED" є безперечним порушенням прав і законних інтересів останньої.

Нормою статті 1 Закону встановлено, що уповноваженою особою засновників (учасників, акціонерів) боржника є особа, уповноважена загальними зборами учасників (акціонерів), що володіють більш як половиною статутного капіталу боржника, представляти їхні інтереси під час провадження у справі про банкрутство з правом дорадчого голосу.

Таким чином, виходячи з аналізу наведених положень статті 1 Закону набуття статусу уповноваженої особи учасників товариства відбувається за певних умов - наявності рішення загальних зборів щодо уповноваження даної особи на представництво інтересів боржника, а також у випадку володіння цією особою більш як половиною статутного капіталу.

Відповідна правова позиція підтверджується судовою практикою, викладеною, зокрема, в постанові Вищого господарського суду України від 09.12.2015 року у справі №920/2214/13.

Із копії Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Чумацький шлях" (нова редакція), затвердженого протоколом загальних зборів учасників ТОВ "Чумацький шлях" від 23.04.2015 року (т. 1, а. с. 8-15) вбачається, що учасниками ТОВ "Чумацький шлях" є:

- СМАРТ РІТЕЙЛ ГРУП ЛТД із розміром участі у статутному капіталі 44,73927 %;

- ПЕГОЛАЙН ХОЛДІНГ ЛТД із розміром участі у статутному капіталі 5,61601 %;

- МОРТАНТО ХОЛДІНГС ЛТД із розміром участі у статутному капіталі 19,64471 %;

- КРЕДАСТА СЕРВІСИЗ ЛТД із розміром участі у статутному капіталі 5,33 %;

- ЗЕМОЛІВІЕН ХОЛДІНГЗ ЛТД із розміром участі у статутному капіталі 15,00 %;

- КАСІМЕРІА ІНВЕСТМЕНТС ЛТД із розміром участі у статутному капіталі 9,67001 %.

Статтею 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" визначено, що якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

Згідно наявної у справі копії Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом на 10.08.2015 року засновниками (учасниками) ТОВ "Чумацький шлях" є: ЗЕМОЛІВІЕН ХОЛДІНГЗ ЛТД; КАСІМЕРІА ІНВЕСТМЕНС ЛТД; КРЕДАСТА СЕРВІСИЗ ЛТД; МОРТАНТО ХОЛДІГС ЛТД; ПЕГОЛАЙН ХОЛДІНГ ЛТД; СМАЙЛ РІТЕЙЛ ГРУП ЛТД (а. с. 16-19).

Такий же перелік засновників (учасників) ТОВ "Чумацький шлях" міститься в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців станом на 15.01.2016 року (т. 3, а. с. 14-18).

Наведене свідчить, що скаржник - Компанія "LORLEY INVESTMENTS LIMITED" на час розгляду апеляційної скарги не являється засновником (учасником) ТОВ "Чумацький шлях".

Крім цього, Компанією "LORLEY INVESTMENTS LIMITED" не надано апеляційному господарському суду належних та допустимих доказів щодо надання їй загальними зборами учасників боржника відповідних повноважень представляти інтереси учасників товариства в провадженні у справі про банкрутство боржника, в тому числі шляхом оскарження в апеляційному порядку постанови про визнання боржника банкрутом, що виключає можливість розгляду апеляційної скарги.

Таким чином, враховуючи викладені обставини та аналіз наведених норм чинного законодавства, колегія суддів дійшла висновку, що Компанія "LORLEY INVESTMENTS LIMITED" на час подання апеляційної скарги не набула статусу учасника провадження у справі про банкрутство.

За таких обставин, Компанія "LORLEY INVESTMENTS LIMITED" не набула права апеляційного оскарження прийнятої у справі постанови відповідно до положень статті 91 Господарського процесуального кодексу України.

Згідно пункту 1 частини 1 статті 80 Господарського процесуального кодексу України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо спір не підлягає вирішенню в господарських судах України.

Відповідно до частини 2 статті 99 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Враховуючи наведене, колегія суддів апеляційної інстанції вважає, що подана Компанією "LORLEY INVESTMENTS LIMITED" апеляційна скарга на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 09.09.2015 року не підлягає розгляду в господарському суді в порядку апеляційного провадження.

З урахуванням викладеного, апеляційне провадження, порушене за апеляційною скаргою Компанії "LORLEY INVESTMENTS LIMITED", підлягає припиненню на підставі пункту 1 частини 1 статті 80 Господарського процесуального кодексу України, як таке, що помилково порушене.

Керуючись пунктом 1 частини 1 статті 80, статтями 86, 91, 99 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд -

УХВАЛИВ:

Припинити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Компанії "LORLEY INVESTMENTS LIMITED", Кіпр, м. Нікосія на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 09.09.2015 року у справі № 904/7678/15.

Головуючий суддя І.О. Вечірко

Суддя В.О. Кузнецов

Суддя І.М. Науменко