ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел. /0552/ 49-31-78, Веб сторінка : ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
___________________________________________________________________________
У Х В А Л А

"23" грудня 2015 р. Справа № 923/56/13-г

Господарський суд Херсонської області у складі судді Пригузи П.Д. при секретарі Рубанику О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву ліквідатора Пояркова В.О. про покладання субсидіарної відповідальності на Херсонську обласну раду за зобов'язаннями боржника, у справі

за заявою Спільного українсько-естонського підприємства у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Оптіма-Фарм, ЛТД ", ідентифікаційний код 21642228, вул. Кіквідзе, 18-а, м. Київ,

до: Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 32928793, вул. Зала Егерсег, 5, м. Херсон,

про банкрутство

за участі представників сторін:

від кредиторів: Цюрупинський РЦЗ - Мельохіна В.В., довіреність № 17-03/18 від 08.01.2014 р.; УПФУ в м. Херсоні - Харченко М.Г., довіреність № 16638/10 від 23.06.2015 р., Лихошапко Д.М., довіреність № 33/10 від 05.01.2015 р.; ХМЦЗ - Федорченко А.М., довіреність № 06-20/1032 від 14.04.2015р.; ПАТ "Херсонська ТЕЦ" - Кузовова Н.М., довіреність № 01-4/61 від 31.12.2014р.; УПФУ в Цюрупинському районі - Салій Л.П., № 2107 від 20.02.2014 р.; КП "Херсонтеплоенерго" - Семко С.О., довіреність № 3286-15 від 25.12.2014р., КП "Херсонтеплоенерго" - Засядько О.Г., довіреність № 1519-15 від 04.06.2015р.; ДПІ в м. Херсоні ГУ ДФС у Херсонській області Кутова В.І., довіреність № 5848/9/21-03-10-26 від 20.04.2015р., Васьова А.В., довіреність;

від боржника: ліквідатор - арбітражний керуючий Поярков В.О.;

від Херсонської обласної ради - Потоцький П.Б., довіреність № 56-161-00-71/006-06/1 від 14.05.2013р.

в с т а н о в и в:

Провадження у справі знаходиться в ліквідаційній процедурі, введеній постановою господарського суду від 22.08.2013 року, повноваження ліквідатора виконує арбітражний керуючий Поярков В.О.

До господарського суду 11.08.2015 надійшла заява ліквідатора Пояркова В.О. з вимогою про покладання субсидіарної відповідальності по зобов'язанням боржника Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради на його засновника Херсонську обласну раду, з мотивів доведення боржника до банкрутства її діями та рішеннями як власником боржника.

Ухвалою від 14.08.2015 року заяву прийнято до розгляду, призначене судове засідання.

Розгляд заяви неодноразово відкладався за клопотаннями сторін з метою витребування та надання додаткових доказів, в судовому засіданні 17.12.2015 оголошувалася перерва до 22.12.2015 року, після чого суд вийшов до нарадчої кімнати та 23.12.2015 року проголосив вступну та резолютивну частину рішення за заявою ліквідатора.

Відповідно до заяви (том 8 а.с. 56-64) ліквідатор просить: - визнати факт доведення боржника Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради до банкрутства його засновником Херсонською обласною радою; - задовольнити заяву про покладання субсидіарної відповідальності на засновника боржника Херсонську обласну раду у зв'язку з доведенням боржника до банкрутства; - стягнути з Херсонської обласної ради на користь Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради грошові кошти в сумі 4 772 983,24грн.

Заявами від 17.09.2015 (том 9 а.с. 4-5), від 17.12.2015 (том 10 а.с. 1-15) та заявою від 22.12.2015 (том 10 а.с. 162-164) ліквідатор уточнював суму грошових вимог. В останній заяві просить стягнути з власника боржника субсидіарно 5 005 877,01грн., яка складається з наступних зобов'язань боржника перед кредиторами: відповідно до реєстру вимог кредиторів станом на 20.08.2015 року в сумі 4 967 421,80грн., за мінусом коштів виручених від реалізації наявного майна банкрута на суму 41 620,84грн.; та судові витрати у цій справі в сумі 80 076,05грн., які просить віднести на Херсонську обласну раду.

В судових засіданнях ліквідатор підтримав заявлені вимоги з підстав, викладених у письмових заявах та доповненнях до них, пояснивши, що ним було здійснено аналіз фінансово-господарської діяльності боржника, відповідно до якого було виявлено, що розмір чистих активів боржника зменшувався за рахунок того, що будівлі, споруди, а також обладнання вибували від боржника протягом останніх трьох років до порушення справи про банкрутство, наслідком чого стало повне припинення господарської діяльності боржника станом на грудень місяць 2012 року, а будівлі, споруди, рухоме майно, машини та обладнання були виведені з активів підприємства боржника за рішенням Херсонської обласної ради як власником боржника, шляхом передачі активів на баланс іншого новоствореного власником підприємства - Обласному комунальному підприємству «Ліки Херсонщини» Херсонської обласної ради. Ліквідатор вказує, що до введення процедури банкрутства власник приймав незаконні рішення щодо виведення майна боржника переданого йому на праві повного господарського відання, внесеного до статутного капіталу та яке підлягало включенню до ліквідаційної маси, вважає, що наведені ним обставини вказують на наявність ознак доведення боржника до банкрутства.

Ліквідатор зазначає, що аналіз фінансово-господарської діяльності розглянуто комітетом кредиторів, яким прийнято рішення про звернення до господарського суду Херсонської області з заявою про покладення субсидіарної відповідальності на Херсонську обласну раду. В засіданні комітету кредиторів Херсонська обласна рада участі не приймала, хоча їй було направлено повідомлення про проведення засідання комітету кредиторів 18.04. та 12.05.2015 року. Вказує, що від Херсонської обласної ради надійшов лист № 161-00/423-006-56/60 від 20.04.2015 в якому зазначено правову позицію, що у комітету кредиторів та ліквідатора відсутні правові підстави для застосування матеріальної субсидіарної відповідальності до Херсонської обласної ради, оскільки, застосування субсидіарної відповідальності особи, можливо лише за умови, якщо така відповідальність прямо передбачена договором, законом або статутними документами.

Свої вимоги ліквідатор обґрунтовує приписами норм Господарського та Цивільного кодексів України, ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та іншими нормативно-правовими актами, просить: - визнати факт доведення до банкрутства Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради його засновником Херсонською обласною радою; - задовольнити заяву про покладання субсидіарної відповідальності на засновника боржника Херсонську обласну раду у зв'язку з доведенням боржника до банкрутства; - стягнути з Херсонської обласної ради на користь Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради грошові кошти в сумі 5 005 877,01грн.

Херсонська обласна рада не надала до суду витребуваних судом відомостей і пояснень щодо: підстав та мотивів вилучення від боржника активів, що знаходилися на його балансі; копії передаточних документів з переліком вилучених майнових активів; пояснення та докази вирішення долі пасивів боржника (кредиторської заборгованості) та участі кредиторів у вирішенні цього питання; про заходи, що можуть бути здійснені засновником боржника для завершення процедури ліквідації банкрута, у тому числі щодо фінансування витрат процедури.

Херсонська обласна рада обмежилася відзивом та доповненнями до нього (том 9 а.с. 1-2, 25-36), які підтримані її представником у судових засіданнях, проти вимог заперечує, просить відмовити у задоволенні заяви ліквідатора з наступних підстав: вважає заяву безпідставною, оскільки, на його думку, за чинним законодавством додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника лише договором або законом; юридична особа самостійно відповідає за своїми зобов'язаннями; учасник (засновник) юридичної особи не відповідає за зобов'язаннями юридичної особи, а юридична особа не відповідає за зобов'язаннями її учасника (засновника), крім випадків, встановлених установчими документами та законом. Вважає, що відповідно до статуту банкрута, він є підприємством спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст області, та відповідає за своїми зобов'язаннями в межах належного йому майна (частина 2 стаття 96 ЦК України). Окрім того, Херсонська обласна рада вважає, що оскільки за боржником не було зареєстроване право господарського відання у відповідних Державних реєстрах, то таке право у нього не виникло, що виключає можливість внесення майна боржника до ліквідаційної маси.

В судовому засіданні представники кредиторів підтримали вимоги ліквідатора про покладання субсидіарної відповідальності на Херсонську обласну раду, вважають доведеним, що радою як власником в період наявності заборгованості перед кредиторами прийнято рішення про передачу усіх активів боржника новоствореній юридичній особі комунальної власності, питання погашення наявної грошової заборгованості боржника не вирішив, прийняв рішення про припинення діяльності боржника, чим довів боржника до банкрутства, отже має нести субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника відповідно до приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

На вимогу господарського суду Комунальна установа з капітального будівництва та експлуатації надала до суду копії документів (том 9 а.с. 37-47), які підтверджують факт передачі установою спірних майнових активів, зокрема: акт приймання-передачі нерухомого майна від 13.11.2013 року Обласному комунальному підприємству «Ліки Херсонщини» Херсонської обласної ради; договір № 1-4/341 від 13.11.2013 року безоплатного користування (позички) нерухомого майна; додаткової угоди від 15.11.2013 року до договору № 1-4/341 від 13.11.2013 року безоплатного користування (позички) нерухомого майна; додаткової угоди від 29.01.2015 року до договору № 1-4/341 від 13.11.2013 року безоплатного користування (позички) нерухомого майна; акт приймання-передавання майна до договору безоплатного користування (позички) нерухомого майна від 13.11.2013 № 1-4/341.

Заслухавши ліквідатора, представників кредиторів та представника Херсонської обласної ради, дослідивши надані ліквідатором та іншими учасниками провадження докази та наявні матеріали справи суд констатує наступне.

Ухвалою від 04.03.2013 року господарський суд Херсонської області прийняв до розгляду заяву ініціюючого кредитора СП ТОВ "Оптіма-Фарм, ЛТД" про порушення справи про банкрутство стосовно Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради (ОКМФП "Херсоноблфармація", боржник), якою залучив до участі у справі власника (засновника) боржника - Херсонську обласну раду.

Справа про банкрутство стосовно боржника порушена ухвалою Господарського суду Херсонської області від 02 квітня 2013 року на загальних підставах, визначених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Цією ухвалою господарський суд визнав безспірні грошові вимоги ініціюючого кредитора СП ТОВ "Оптіма-Фарм, ЛТД" у розмірі 4 230 584,80 грн., увів мораторій на задоволення вимог кредиторів, вжив заходів щодо забезпечення вимог кредиторів: - заборонив боржнику та власнику майна боржника Херсонській обласній раді здійснювати дії щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати його основні засоби.

Постановою Господарського суду Херсонської області від 22.08.2013 у цій справі № 923/56/13-г ОКМФП "Херсоноблфармація" визнано банкрутом та стосовно нього відкрито ліквідаційну процедуру.

Відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (том 1 а.с. 96-100) станом на 13.03.2013 року містився запис № 1 до якого внесено такі відомості про юридичну особу з ідентифікаційним кодом 32928793, який належить боржнику. Зокрема з запису № 1 Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (ЄДР) вбачається, що 11.06.2004 зареєстровано юридичну особу з найменуванням Обласне комунальне фармацевтичне підприємство «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, місцезнаходження вул. Бериславське шосе, 40, м. Херсон. Засновником юридичної особи є Херсонська обласна рада з розміром внеску до статутного капіталу 2 808 600,00грн. Види діяльності: роздрібна та оптова торгівля фармацевтичними товарами, медичними та ортопедичними товарами, виробництво фармацевтичних препаратів і матеріалів. До ЄДР внесено запис про припинення юридичної особи на підставі рішення засновника від 14.08.2009 року. Відповідно до запису № 2 у ЄДР внесено відомості про реєстрацію перетворення юридичної особи (номер запису 1 011184), зміну назви юридичної особи на Обласне комунальне медико-фармацевтичне підприємство «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, змінено місцезнаходження на вул. Зала Егерсег, 5, у м. Херсоні. Засновник - Херсонська обласна рада, розмір внеску до статутного капіталу 3 995 000,00грн., який сформовано 14.08.2009 року. Види діяльності не змінювалися.

В ЄДР зазначено, що Обласне комунальне медико-фармацевтичне підприємство «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради є правонаступником Обласного комунального фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, а також правонаступником Іванівської центральної районної аптеки № 37, ідентифікаційний код 01979977, місцезнаходження: 75400, Херсонська область, Іванівський район, смт. Іванівка, Щорса, 26.

У ЄДР містяться відомості про наступні відокремлені підрозділи юридичної особи:

- АПТЕКА № 1 - ФІЛІЯ ОБЛАСНОГО КОМУНАЛЬНОГО МЕДИКО-ФАРМАЦЕВТИЧНОГО ПІДПРИЄМСТВА "ХЕРСОНОБЛФАРМАЦІЯ" ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ; 36671763; 73000, Херсонська обл., місто Херсон, Комсомольський район, ВУЛИЦЯ СУВОРОВА, будинок 57;

- МІЖЛІКАРНЯНА АПТЕКА № 125 - ФІЛІЯ ОБЛАСНОГО КОМУНАЛЬНОГО МЕДИКО-ФАРМАЦЕВТИЧНОГО ПІДПРИЄМСТВА "ХЕРСОНОБЛФАРМАЦІЯ" ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ; 36671779; 73000, Херсонська обл. Херсон, Дніпровський район, ВУЛИЦЯ ЗАЛА ЕГЕРСЕГ, будинок 5;

- МІЖЛІКАРНЯНА АПТЕКА № 139 - ФІЛІЯ ОБЛАСНОГО КОМУНАЛЬНОГО МЕДИКО-ФАРМАЦЕВТИЧНОГО ПІДПРИЄМСТВА "ХЕРСОНОБЛФАРМАЦІЯ" ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ; 36671784; 73000, Херсонська обл. Херсон, Дніпровський район, ВУЛИЦЯ МИРУ, будинок 43;

- АПТЕКА № 114 - ФІЛІЯ ОБЛАСНОГО КОМУНАЛЬНОГО МЕДИКО-ФАРМАЦЕВТИЧНОГО ПІДПРИЄМСТВА "ХЕРСОНОБЛФАРМАЦІЯ" ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ; 36671790; 73000, Херсонська обл., місто Херсон, Дніпровський район, ВУЛИЦЯ І.КУЛИКА, будинок 135;

- АПТЕКА № 65 - ФІЛІЯ ОБЛАСНОГО КОМУНАЛЬНОГО МЕДИКО-ФАРМАЦЕВТИЧНОГО ПІДПРИЄМСТВА "ХЕРСОНОБЛФАРМАЦІЯ" ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ; 36671805; 73000, Херсонська обл., місто Херсон, Комсомольський район, ВУЛИЦЯ КОМКОВА, будинок 75.

У відповідності до ч. 1 ст. 18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» статус відомостей Єдиного державного реєстру визначено як достовірні, сторонами визнаються та не підлягають доказуванню.

Відповідно до п. 1.2. статуту боржника (том 1 а.с. 41-42) підприємство є правонаступником прав і обов'язків юридичних осіб, заснованих на обласній комунальній власності, а саме: міжлікарняних аптек м. Херсон, №№ 125, 139, 155, аптеки № 1 м. Херсон, Центральні районні аптеки №№ 65, 114 м. Херсон, центральної районної аптеки № 3 Суворовського району.

Згідно п. 1.5 статуту підприємство має статус комунального унітарного комерційного підприємства.

Відповідно до п. 2.2., п. 4.1. та п. 4.2. статуту підприємства, його статутний фонд оцінено в 3 995 000,00 грн., а майно підприємства складається з виробничих і невиробничих фондів, інших цінностей, вартість яких відображається в самостійному балансі. Майно є обласною комунальною власністю і належить підприємству на правах повного господарського відання.

Отже, боржник Обласне комунальне медико-фармацевтичне підприємство «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 32928793, зареєстрований у ЄДР 11.06.2004 року, засновником якого є Херсонська обласна рада.

Частинами 1-3 статті 78 Господарського кодексу України визначено, що комунальне унітарне підприємство утворюється компетентним органом місцевого самоврядування в розпорядчому порядку на базі відокремленої частини комунальної власності і входить до сфери його управління.

Орган, до сфери управління якого входить комунальне унітарне підприємство, є представником власника - відповідної територіальної громади і виконує його функції у межах, визначених цим Кодексом та іншими законодавчими актами.

Майно комунального унітарного підприємства перебуває у комунальній власності і закріплюється за таким підприємством на праві господарського відання (комунальне комерційне підприємство) або на праві оперативного управління (комунальне некомерційне підприємство).

Відповідно до ст. 136 ГК України право господарського відання є речовим правом суб'єкта підприємництва, який володіє, користується і розпоряджається майном, закріпленим за ним власником (уповноваженим ним органом), з обмеженням правомочності розпорядження щодо окремих видів майна за згодою власника у випадках, передбачених цим Кодексом та іншими законами. Власник майна, закріпленого на праві господарського відання за суб'єктом підприємництва, здійснює контроль за використанням та збереженням належного йому майна безпосередньо або через уповноважений ним орган, не втручаючись в оперативно-господарську діяльність підприємства. Щодо захисту права господарського відання застосовуються положення закону, встановлені для захисту права власності. Суб'єкт підприємництва, який здійснює господарську діяльність на основі права господарського відання, має право на захист своїх майнових прав також від власника.

Як вбачається з заяви ліквідатора та наданими до неї доказами, рішенням від 21.07.2011 року № 248 (том 8 а.с. 111), Херсонська обласна рада, на підставі звернення Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради від 04.07.2011 № 178 про створення обласного комунального підприємства «Ліки Херсонщини» Херсонської обласної ради та рекомендацій постійної комісії обласної ради з питань соціально-економічного розвитку та управління об'єктами комунальної власності від 18.07.2011 № 259, вирішила утворити Обласне комунальне підприємство «Ліки Херсонщини» Херсонської обласної ради та припинити право господарського відання Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради на такі об'єкти як:

- Аптека № 1 м. Херсон - філія обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, юридична адреса: м. Херсон, вул. Суворова, 57.

- Аптека № 65 м. Херсон - філія обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, юридична адреса: м. Херсон, вул. Комкова, 75.

- Центральна районна аптека № 114 м. Херсон - філія обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, юридична адреса: м. Херсон, вул. Івана Кулика, 135.

- Міжлікарняна аптека № 139 м. Херсон - філія обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, юридична адреса: м. Херсон, вул. Миру, 43.

Відповідно до п. 3 вказаного рішення визначено, що статутний капітал (фонд) утворюваного підприємства Обласне комунальне підприємство «Ліки Херсонщини» Херсонської обласної ради формується «за рахунок нерухомого та індивідуально визначеного майна об'єктів, зазначених у п. 2 цього рішення», тобто, за рахунок нерухомого майна та рухомого майна, належного Обласному комунальному медико-фармацевтичному підприємству «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради.

Також, рішенням від 04.10.2012 № 579 (том 8 а.с. 112) Херсонська обласна рада припинила право повного господарського відання нерухомим та індивідуально визначеним нерухомим майном міжлікарняної аптеки № 125 м. Херсон, вул. Зала Егерсег, 5, філії Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради. Вирішено надати право господарського відання Обласному комунальному підприємству «Ліки Херсонщини» Херсонської обласної ради.

Вказаними рішеннями Херсонської обласної ради від 18.07.2011 № 259 та від 04.10.2012 № 579 зобов'язано зазначених у цих рішеннях юридичних осіб здійснити прийом-передавання з балансу на баланс усього нерухомого майна та індивідуально-визначеного майна вказаних об'єктів господарської діяльності.

Отже, рішеннями Херсонської обласної ради від 18.07.2011 № 259 та від 04.10.2012 № 579 були вилучені від боржника Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства «Херсоноблфармація» Херсонської обласної ради, таким чином, усі об'єкти права його господарського відання, включаючи об'єкти нерухомого майна та рухомого майна, що знаходилися в віданні боржника та були закріплені за відокремленими підрозділами, філіями боржника. Як вбачається із вказаних рішень Херсонської обласної ради, питання правомірності знаходження нерухомого майна у володінні і користуванні боржника на правах господарського відання не ставилося під сумнів. Власником майна приймалися рішення, якими спеціально припинено право господарського відання майном та передача усього майна іншій юридичній особі. При цьому, майно передавалося іншій особі, яка також належить до об'єктів права комунальної власності та також у господарське відання.

Постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 04 вересня 2013 року у справі № 2-а-4564/11/2170 (том 8 а.с. 115-116) задоволено адміністративний позов Спільного українсько-естонського підприємства у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Оптіма-Фарм, ЛТД", що є ініціюючим кредитором у цій справі, скасовано п. 2 рішення Херсонської обласної ради від 21 липня 2011 року за № 248 "Про створення обласного комунального підприємства "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради"; скасовано у п. 3 рішення Херсонської обласної ради 21липня 2011 року за №248 "Про створення обласного комунального підприємства "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради" словосполучення «за рахунок нерухомого та індивідуально визначеного майна об'єктів, зазначених у п. 2 цього рішення»; скасовано у п.7 рішення Херсонської обласної ради від 21липня 2011 року за №248 "Про створення обласного комунального підприємства "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради" зобов'язання керівників обласного комунального медико - фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради та обласного комунального підприємства "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради здійснити заходи щодо приймання-передачі на баланс комунального підприємства "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради нерухомого та індивідуально визначеного майна об'єктів, зазначених у п.п. 2, 3 цього рішення, крім, майнового комплексу об'єкта спільної власності територіальних громад області аптеки № 92, розташованого за адресою м. Херсон, вул. 49 Гвардійської Дивізії, 33. Решта рішення Херсонської обласної ради від 21 липня 2011 року за № 248 залишена без змін.

Зазначеним судовим рішенням (постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 04.09.2013 року у справі № 2-а-4564/11/2170 (том 8 а.с. 115-116) встановлено наступні факти, що мають преюдиціальне значення.

В проваджені відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Херсонській області перебуває зведене виконавче провадження по стягненню з ОКМФП "Херсоноблфармація" заборгованості на загальну суму 5 475 979,50 грн. До складу зведеного входить виконавче провадження з примусового виконання наказу № 7/33-09, виданого господарським судом Херсонської області 16.03.2009 року про стягнення з ОКМФП "Херсоноблфармація" заборгованості у розмірі 4 392 919,02 грн. на користь ТОВ "Оптіма-Фарм,ЛТД".

У зв'язку з виконанням зведеного виконавчого провадження державним виконавцем 22 червня 2011 року прийнято постанови про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження, відповідно до якої накладений арешт на все, належне ОКМФП "Херсоноблфармація" майно, а саме: майно аптеки № 1, міжлікарняних аптек № 139, № 65, № 125 № 114, та заборонено його відчуження. Вказана заборона внесена до Єдиного державного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна.

25 червня 2011 року державним виконавцем на ім'я голови Херсонської обласної ради Пелиха В.Г. направлено лист з проханням надати згоду на проведення опису й арешту майна з метою подальшої реалізації, яке перебуває в повному господарському віданні ОКМФП "Херсоноблфармація" в рахунок погашення заборгованості судових рішень.

Рішенням VIII сесії шостого скликання Херсонської обласної ради від 21 липня 2011 року за № 248 "Про створення обласного комунального підприємства "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради", створено нову юридичну особу, якій передане майно боржника.

Одеський апеляційний адміністративний суд зазначив, що власник, комунального майна, що передано суб'єкту господарювання на праві господарського відання не має права встановлювати будь-яких обмежень на стягнення цього майна та вилучати його у підприємства, а тому рішення Херсонської обласної ради від 21 липня 2011 року за № 248 "Про створення обласного комунального підприємства "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради", яким припинено право господарського відання ОКМФП "Херсоноблфармація" на майно, на яке був накладений арешт є протиправним.

Аналогічні факти встановлено й іншим судовим рішенням, що набрало законної сили. Так, постановою Херсонського окружного адміністративного суду від 05.11.2013 року у справі № 821/3870/13-а (том 8 а.с. 117-119) за позовом ліквідатора обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Пояркова В.О. скасовано рішення ХVІІІ сесії шостого скликання Херсонської обласної ради від 04.10.2012 № 579 "Про передачу права господарського відання".

Ухвалюючи рішення Херсонський окружний адміністративний суд в постанові від 05.11.2013 року у справі № 821/3870/13-а зазначив факти та мотиви прийняття рішення Херсонською обласною радою, зокрема суд вказав, що на виконанні у ВДВС Дніпровського РУЮ у м. Херсоні перебувало виконавче провадження щодо примусового виконання рішення Господарського суду Херсонської області. У зв'язку із відсутністю коштів у боржника - ОКМФП "Херсоноблфармація", старшим державним виконавцем ВДВС Дніпровського РУЮ у м. Херсоні 22.06.2011 винесено постанову, якою накладено арешт на все майно міжлікарняної аптеки № 125 - філії ОКМФП "Херсоноблфармація", , м. Херсон, вул. Залаегерсег, 5. Заборона відчуження рухомого та нерухомого майна міжлікарняної аптеки № 125 на підставі постанови від 22.06.2011 внесено до Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та до Державного реєстру обтяжень рухомого майна.

25 червня 2011 року державним виконавцем на ім'я голови Херсонської обласної ради направлено лист з проханням надати згоду на проведення опису й арешту майна з метою подальшої реалізації, яке перебуває в повному господарському віданні ОКМФП "Херсоноблфармація" в рахунок погашення заборгованості судових рішень.

Розглянувши лист ВДВС Дніпровського РУЮ у м. Херсоні, постійна комісія обласної ради з питань соціально-економічного розвитку та управління об'єктами комунальної власності 17.09.2011 надала висновки та рекомендації № 294, згідно із якими вважає за недоцільне виносити на розгляд пленарного засідання сесії обласної ради VІ скликання питання про надання згоди на проведення опису та арешту майна ОКМФП "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради з метою подальшої його реалізації в зв'язку з тим, що це питання потребує додаткового опрацювання.

Херсонська обласна рада рішенням від 04 жовтня 2012 року за № 579 "Про передачу права господарського відання" припинила право господарського відання нерухомим та індивідуально визначеним майном міжлікарняної аптеки №125 м. Херсона, розташованим за адресою: м. Херсон, вул. Зала Егерсег, 5, філії Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація". Відповідно до пункту 2 цього рішення ради надано право господарського відання нерухомим та індивідуально визначеним майном міжлікарняної аптеки № 125 м. Херсона, розташованим за адресою: м. Херсон, вул. Зала Егерсег, 5, іншій юридичній особі - Обласному комунальному підприємству "Ліки Херсонщини" Херсонської обласної ради.

Отже, судовими рішеннями, що набрали законної сили, зокрема постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 04.09.2013 року у справі № 2-а-4564/11/2170 та постановою Херсонського окружного адміністративного суду від 05.11.2013 року у справі № 821/3870/13-а право господарського відання боржника було відновлено, рішення про відчуження майнових активів власником майна боржника Херсонською обласною радою були визнані протиправними та скасовані.

Як суд зазначав вище, ухвалою від 04.03.2013 господарський суд залучив до участі у справі власника (засновника) боржника - Херсонську обласну раду, а ухвалою від 02.04.2013 господарський суд вжив заходів щодо забезпечення вимог кредиторів: - заборонив боржнику та власнику майна боржника Херсонській обласній раді здійснювати дії щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати його основні засоби.

Постановою ж Господарського суду Херсонської області від 22.08.2013 у цій справі № 923/56/13-г ОКМФП "Херсоноблфармація" визнано банкрутом та стосовно нього відкрито ліквідаційну процедуру.

Таким чином, станом на 22.06.2011 року все майно боржника знаходилося під арештом на підставі постанови державного виконавця та стосовно нього оголошено заборону на його відчуження, у тому числі: майно аптеки № 1, міжлікарняних аптек № 139, № 65, № 125 № 114. Вказані обтяження та заборони були внесені державним виконавцем до Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та до Державного реєстру обтяжень рухомого майна.

Також, стосовно заборони власнику розпоряджатися майном боржника діяла ухвала від 02.04.2013 господарського суду Херсонської області.

Окрім того, відповідно до приписів ч. 2 ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, з 22.08.2013 року, з підстав, визначених Законом, є припиненими повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та, розпорядження його майном, а також припинено повноваження Херсонської обласної ради як власника майна банкрута.

Відповідно ч. 9 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника та відчужувати основні засоби та предмети застави боржника є заходом, який повинен забезпечити задоволення вимог кредиторів за рахунок наявного у володінні боржника майна, яке, у разі ліквідації боржника, повинно бути включене до ліквідаційної маси.

У відповідності до ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до ліквідаційної маси включаються усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі - банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку. Майно, визначене родовими ознаками, що належить банкруту на праві володіння або користування, включається до складу ліквідаційної маси. Майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду. Майно, щодо якого боржник є користувачем, балансоутримувачем або зберігачем, повертається його власнику відповідно до закону або договору.

Однак, як вбачається з матеріалів справи, Херсонська обласна рада 13.11.2013 року прийняла нові рішення стосовно зазначеного у судових рішеннях майна боржника, і розпорядилася майном наступним чином. Рішенням Херсонської обласної ради від 13.11.2013 року № 901 (том 8 а.с. 113) майно, зокрема: аптеки № 1 за адресою: Херсонська обл., м. Херсон, вулиця Суворова, будинок 57, загальною площею 152,4 кв.м; аптеки № 65 за адресою: Херсонська обл., м. Херсон, вулиця Комкова, будинок 75, загальною площею 348,3 кв.м; аптеки № 114 за адресою: Херсонська обл., м. Херсон, вулиця І. Кулика, будинок 135, загальною площею 198,7 кв.м; аптеки № 130 за адресою: Херсонська обл., м. Херсон, вулиця Айвазовського, будинок 5-а, загальною площею 116,0 кв.м; аптеки № 139 за адресою: Херсонська обл., м. Херсон, вулиця Миру, будинок 43, загальною площею 539,6 кв.м; аптеки № 125 за адресою: Херсонська обл., м. Херсон, вулиця Залаегерсег, будинок 5, загальною площею 463,6 кв.м., передані в оперативне управління Комунальної установи з капітального будівництва та експлуатації Херсонської обласної ради та погоджено зазначеній установі укладання договорів позички нерухомого майна вказаних об'єктів з комунальним підприємством «Ліки Херсонщини» Херсонської обласної ради.

Що ж стосується нежитлових приміщень аптеки № 65 за адресою: Херсонська обл., м. Херсон, вулиця Комкова, будинок 75, загальною площею 348,3 кв.м., Херсонська обласна рада прийняла рішення від 13.11.2013 року за № 909 (том 8 а.с. 114) про його приватизацію, надавши доручення Комунальній установі з капітального будівництва та експлуатації Херсонської обласної ради здійснити відчуження цього об'єкту.

З наведеного вбачається, що при наявності рішення Херсонського окружного адміністративного суду, Одеського апеляційного адміністративного суду, якими скасовані рішення Херсонської обласної ради та визнані, як незаконні дії щодо розпорядження майном боржника, а також при наявності постанови Господарського суду Херсонської області від 22.08.2013 року про визнання боржника банкрутом, на підставі якого повноваження Херсонської обласної ради як власника майна банкрута, припинено, Херсонська обласна рада, вкотре розпорядилася майном боржника (банкрута), не повернувши майно у господарське відання боржника.

З наданих на вимогу господарського суду Комунальною установою з капітального будівництва та експлуатації матеріалів (том 9 а.с. 37-47) вбачається, що нею, у результаті припинення права господарського відання боржника передано в управління Обласному комунальному підприємству «Ліки Херсонщини» Херсонської обласної ради майно, у тому числі: аптеки № 1 за адресою: Херсонська обл., м. Херсон, вулиця Суворова, будинок 57, загальною площею 152,4 кв.м, вартістю 528 063,00грн.; аптеки № 65 за адресою: Херсонська обл., м. Херсон, вулиця Комкова, будинок 75, загальною площею 348,3 кв.м, вартістю 1 318 577,00грн.; аптеки № 114 за адресою: Херсонська обл., м. Херсон, вулиця І. Кулика, будинок 135, загальною площею 198,7 кв.м, вартістю 1 271 550,00грн.; аптеки № 130 за адресою: Херсонська обл., м. Херсон, вулиця Айвазовського, будинок 5-а, загальною площею 116,0 кв.м, вартістю 223 725,00грн.; аптеки № 139 за адресою: Херсонська обл., м. Херсон, вулиця Миру, будинок 43, загальною площею 539,6 кв.м, вартістю 1 470 934,00грн; аптеки № 125 за адресою: Херсонська обл., м. Херсон, вулиця Залаегерсег, будинок 5, загальною площею 463,6 кв.м., вартістю 94 921,20грн.

Рішенням від 20.02.2013 року № 697 (том 1 а.с. 24) Херсонська обласна рада припинила діяльність Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" шляхом його ліквідації, утворила комісію з ліквідації, головою якої призначено в.о. генерального директора Цуркан О.В. За повідомленням голови ліквідаційної комісії та відповідно до наданих нею матеріалів (том 1 а.с. 39-76) боргові зобов'язання боржника станом на 02.04.2013 року становили 5 933 000,00грн., а вартість наявних майнових активів становить 399 527,32грн., що свідчить про нездатність боржника виконати свої зобов'язання перед кредиторами (банкрутство).

Зазначена поведінка Херсонської обласної ради (дії) та її рішення є протиправними.

З рішень Херсонської обласної ради та наведених вище судових рішень вбачається, що рішення про припинення права господарського відання боржника приймалися з однією метою - метою недопущення у виконавчому провадженні звернення стягнення на нерухоме майно та рухоме майно, що знаходилося в господарському віданні боржника. Приймаючи такі рішення Херсонська обласна рада свідомо та цілеспрямовано призвела до позбавлення боржника засобів виробництва та наявних товарів і припинення господарської діяльності боржника.

При цьому Херсонська обласна рада, відповідно до матеріалів справи, не ставила на розгляд питання стосовно долі наявних боргів комунального підприємства-боржника, до яких відповідно до реєстру вимог кредиторів, затвердженого ухвалою господарського суду Херсонської області від 06.06.2013 року, входить заборгованість перед працівниками по заробітній платі, перед підприємствами паливно-енергетичного комплексу за спожиті енергоносії, перед поставниками медикаментів та лікарських засобів, перед Державним бюджетом України, Пенсійним фондом України, фондами соціального страхування тощо.

Діяльність власника боржника як протидія правосуддю, яким є стадія виконавчого провадження, підтверджується і матеріалами цієї справи. Зокрема, грошові вимоги ініціюючого кредитора ґрунтуються на рішенні Господарського суду Херсонської області від 26.02.2009 року у справі № 7/33-09. Вказаним судовим рішенням встановлено, що заборгованість виникла в результаті невиконання боржником своїх зобов'язань за договором № 30670 від 17.03.2006 року про поставку лікарських препаратів, заборгованість підтверджена станом на 01.11.2008 року в сумі 3 999 110,37 грн., а станом на 26.02.2009 року - в сумі 3 636 750,85 грн. Відповідно до рішення Господарського суду Херсонської області від 26.02.2009 року у справі № 7/33-09 з боржника стягнуто 4 383 557,20 грн. Для примусового стягнення заборгованості кредитор отримав наказ господарського суду від 16.03.2009 року на підставі якого ВДВС Дніпровського РУЮ м. Херсона відкрито виконавче провадження постановою від 25.03.2009 року. Станом на день порушення справи про банкрутство стосовно боржника 02.04.2013 року борг не погашено в сумі, що визнана господарським судом у справі про банкрутство на суму 4 230 584,80 грн.

Дії ради як власника (засновника) юридичної особи боржника були направлені, таким чином, на завдання шкоди кредиторам, позбавивши кредиторів законного права на отримання належних їм коштів з майна боржника, на які вони мали правомірні очікування. Волевиявлення Херсонської обласної ради, таким чином, характеризується прямим умислом, як щодо вилучення майна від боржника та припинення його діяльності так і щодо наслідків таких дій та рішень - настання стану неплатоспроможності боржника та його банкрутства, і, у зв'язку з цим, невиконання зобов'язань перед кредиторами через їх припинення за відсутністю майна.

Згідно ст.ст. 23, 24 Господарського кодексу України визначено правові основи відносин суб'єктів господарювання з органами місцевого самоврядування. Так, органи місцевого самоврядування здійснюють свої повноваження щодо суб'єктів господарювання виключно в межах, визначених Конституцією України, законами про місцеве самоврядування та іншими законами. Правові акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування, прийняті в межах їх повноважень, є обов'язковими для виконання усіма учасниками господарських відносин, які розташовані або здійснюють свою діяльність на відповідній території.

Управління господарською діяльністю у комунальному секторі економіки здійснюється через систему організаційно-господарських повноважень територіальних громад та органів місцевого самоврядування щодо суб'єктів господарювання, які належать до комунального сектора економіки і здійснюють свою діяльність на основі права господарського відання або права оперативного управління.

Законом можуть бути встановлені особливості здійснення антимонопольно-конкурентної політики щодо комунального сектора економіки, а також додаткові вимоги та гарантії права власності Українського народу і права комунальної власності при реалізації процедури банкрутства щодо суб'єктів господарювання комунального сектора економіки.

Такі гарантії права комунальної власності передбачені, зокрема, ч. 1 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою визначено перелік майнових об'єктів, які у разі банкрутства підприємства не можуть бути включені до ліквідаційної маси і продані, а навпаки, є захищеними від продажу і передаються до комунальної власності відповідних територіальних громад. Але така передача майна має відбуватися відповідно до Закону у ліквідаційній процедурі. Власник боржника, у тому числі й місцева чи територіальна рада, не мають права самостійно вирішувати питання про вилучення визначених Законом об'єктів під час здійснення процедури банкрутства.

Інші правові гарантії права комунальної власності визначені статтею 85 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якою передбачено особливості банкрутства суб'єктів підприємницької діяльності, що мають суспільну, іншу цінність або особливий статус. Зокрема, цією нормою встановлено, що під час розгляду справи про банкрутство суб'єкта підприємницької діяльності, що має суспільну або іншу цінність для територіальної громади, орган місцевого самоврядування може звернутися до господарського суду з клопотанням не застосовувати до такого суб'єкта передбачені цим Законом процедури та припинити провадження у справі про банкрутство. До клопотання додається рішення ради органу місцевого самоврядування, прийняте виключно на її пленарному засіданні, про незастосування до відповідного суб'єкта підприємницької діяльності передбачених цим Законом процедур та припинення провадження у справі про банкрутство, а також гарантії задоволення всіх вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями.

Однак, Херсонська обласна рада свідомо не врахувала, що стосовно боржника порушено справу про банкрутство у якій боржник визнаний банкрутом, не вирішила питання щодо визначення статусу підприємства як такого, що має суспільну, іншу цінність або особливий статус, та не скористалася правовим механізмом збереження підприємства із справедливим задоволенням вимог кредиторів.

Відповідно до п. 6.1. статуту боржника управління підприємством здійснюється на основі поєднання прав власника (Херсонської обласної ради) щодо господарського використання свого майна. Відповідно до приписів ст. 73 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» акти ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов'язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, підприємствами тощо.

Таким чином, Херсонська обласна рада, зловживаючи своїми правами, приймала стосовно майна боржника рішення, які для нього (боржника) були обов'язковими, хоча й порушували встановлений Законом порядок.

Отже, Херсонська обласна рада є винною у банкрутстві боржника, як його засновник, який має право давати та давала обов'язкові для боржника рішення (вказівки) щодо майна, а також мала можливість іншим чином визначати дії боржника, оскільки вона призначала керівника боржника та впливала на його рішення.

Згідно ст. 13 ЦК України цивільні права особа здійснює у межах, наданих їй договором або актами цивільного законодавства. При здійсненні своїх прав особа зобов'язана утримуватися від дій, які могли б порушити права інших осіб. Не допускаються дії особи, що вчинюються з наміром завдати шкоди іншій особі, а також зловживання правом в інших формах. При здійсненні цивільних прав особа повинна додержуватися моральних засад суспільства. У разі недодержання особою при здійсненні своїх прав вимог, які встановлені частинами другою - п'ятою цієї статті, суд може зобов'язати її припинити зловживання своїми правами, а також застосувати інші наслідки, встановлені законом.

Відповідно до ст. 215 Господарського кодексу України встановлено відповідальність за порушення законодавства про банкрутство. Цією нормою права визначено, що у випадках, передбачених законом, суб'єкт підприємництва - боржник, його засновники (учасники), власник майна, а також інші особи несуть юридичну відповідальність за порушення вимог законодавства про банкрутство, зокрема фіктивне банкрутство, приховування банкрутства або умисне доведення до банкрутства. Умисним банкрутством визнається стійка неплатоспроможність суб'єкта підприємництва, викликана цілеспрямованими діями власника майна або посадової особи суб'єкта підприємництва, якщо це завдало істотної матеріальної шкоди інтересам держави, суспільства або інтересам кредиторів, що охороняються законом. Приховування банкрутства, фіктивне банкрутство або умисне доведення до банкрутства, а також неправомірні дії у процедурах неплатоспроможності, пов'язані з розпорядженням майном боржника, що завдали істотної шкоди інтересам кредиторів та держави, тягнуть за собою кримінальну відповідальність винних осіб відповідно до закону.

Відповідно до п. 2.4. статуту боржника підприємство відповідає за своїми зобов'язаннями в межах належного йому майна, відповідно до порядку, передбаченого законодавством. Тобто, майно боржника, що належало йому відповідно до пунктів 2.2., 4.1., 4.2. статуту на правах повного господарського відання, мало подвійне призначення - забезпечення можливості підприємству здійснювати господарську діяльність, так і забезпечення вимог кредиторів.

Факт банкрутства боржника Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" встановлено господарським судом у цій справі, є безспірним.

З цих підстав факт доведення до банкрутства доказуванню у цій справі не підлягає, оскільки він є встановленим судом у постанові Господарського суду Херсонської області від 22.08.2013.

Доказуванню підлягає вина засновника у доведенні боржника до банкрутства.

Як доведено ліквідатором і кредиторами та підтверджено належними доказами у справі, стійка неплатоспроможність боржника як суб'єкта підприємництва (припинення господарської діяльності) була викликана цілеспрямованими діями Херсонської обласної ради як власника майна та посадовими особами боржника.

За таких обставин та правових підстав суд погоджується з доводами ліквідатора та кредиторів у справі і приходить до висновку, що банкрутство боржника Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради є умисним банкрутством.

Відповідальність за порушення вимог законодавства про банкрутство, зокрема у разі умисного доведення до банкрутства, передбачена ч. 5 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Так, відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено право ліквідатора заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства.

Юридична відповідальність засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб у формі субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями боржника прямо передбачена ч. 2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Така відповідальність настає у разі, якщо вказані особи винні у доведенні боржника до банкрутства, в частині зобов'язань, для задоволення яких не достатньо майна боржника.

Оскільки вина Херсонської обласної ради у доведенні боржника до банкрутства встановлена судом, отже є наявними правові підстави для покладання на неї як засновника субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням боржника до банкрутства.

Розмір субсидіарної відповідальності повинен визначатися відповідно до приписів ч. 1 ст. 41 Закону та має дорівнювати різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою.

Ліквідатором у заяві, з урахуванням уточнень та змін розміру вимог, заявлено про покладання субсидіарної відповідальності в сумі 5 005 877,01грн., у тому числі: вимог кредиторів станом на 20.08.2015 року в сумі 4 967 421,80грн.; судові витрати у цій справі в сумі 80 076,05грн., які просить віднести на Херсонську обласну раду.

До реєстру вимог кредиторів включено: Спільне українсько-естонське підприємство у формі ТОВ "Оптіма-Фарм, ЛТД" на загальну суму 4 236 966,80 грн.; Міське комунальне підприємство "Херсонтеплоенерго" на загальну суму 110 746,39 грн.; ДПІ у м. Херсоні на суму 181 866,13 грн.; ПАТ "Херсонська теплоелектроцентраль" на загальну суму 198 214,08 грн., ТОВ "Ватфарм" на загальну суму 32 316,48 грн.; УПФУ в Цюрупинському районі Херсонської області у сумі 26 194,44 грн.; Херсонський міський центр зайнятості у сумі 3612,61 грн.; УПФУ в м. Херсоні на загальну суму 137 758,62 грн.; ПАТ "Херсонгаз" на загальну суму 24 772,06 грн.; Цюрупинський районний центр зайнятості у сумі 2401,76 грн.; вимоги ОСОБА_17 по заробітній платі у сумі 12 572,56 грн.

Всього за реєстром вимог кредиторів (том 8 а.с. 143-145) сума грошових вимог до банкрута становить 4 967 421,93грн.

Відповідно до наданих ліквідатором матеріалів і пояснень (том 9 а.с. 4-14) наявне майно було у встановленому порядку оцінено та продано, від його реалізації отримано 41 620,84грн., з яких 39 362,92грн. знаходяться на ліквідаційному рахунку. Частина майна, яка непридатна для реалізації, актом від 26.09.2014 року та рішенням комітету кредиторів від 26.09.2014 року - списана.

Різниця між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою становить 4 925 801,09грн. (4 967 421,93грн. - 41 620,84грн. = 4 925 801,09грн.)

Отже, субсидіарна відповідальність, яка має бути покладена на Херсонську обласну раду становить 4 925 801,09грн.

Відповідно до ч. 3 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суми коштів, що субсидіарно стягненні з винної особи, включаються до ліквідаційної маси. Отже, суд стягує зазначену суму коштів на користь боржника.

Суд відхиляє заперечення Херсонської обласної ради щодо відсутності доказів передачі майна в володіння і розпорядження боржника, оскільки ці заперечення спростовуються самими рішеннями ради, на підставі яких припинено право господарського відання боржника, а також, наявними у справі довідками Управління майном області Херсонської державної адміністрації та довідками Херсонської обласної ради, якими підтверджується передача об'єктів права комунальної власності області у повне господарське відання аптек (том 9 а.с. 53-57, 63); актами прийому-передачі установчих документів, договорів господарської діяльності, основних засобів, товарно-матеріальних цінностей й, МШП аптеки № 139, № 65, № 125, (том 9 АЕС. 65-74); передаточним актом майна від Обласного комунального фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради до Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради від 10.0-7.2009 року (том 9 а.с. 75); актами від 25.08.2011 року приймання передавання майна від Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради до Обласного комунального підприємства «Ліки Херсонщини» на підставі рішення Херсонської обласної ради №248 від 21.07.2011 року (том 9 а.с. 77-80), відповідно до якого передано від боржника майно, у тому числі приміщення та товарно-матеріальні цінності аптек № 65, № 139, № 1, № 114 на загальну суму 6 309 453,24грн.; актами приймання-передавання майна аптеки № 125 вартістю 261 030, 17грн. від Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради до Обласного комунального підприємства «Ліки Херсонщини» (том 9 а.с. 81-83) та іншими матеріалами справи, у тому числі відомостями з інвентарних справ Херсонського БТІ (том 9 а.с. 119-210, том 10 а.с. 63-136).

Суд зазначає, що відповідно до ст. 4 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» обов'язковій державній реєстрації підлягають речові права та обтяження на нерухоме майно, розміщене на території України, що належить фізичним та юридичним особам, територіальним громадам в особі органів місцевого самоврядування та іншим, зокрема, право власності на нерухоме майно. Право господарського відання реєструється лише після реєстрації права власності. Відповідно до відомостей з державного реєстру про державну реєстрацію речових прав (том 9 а.с. 87-118) Херсонською обласною радою зареєстровано права власності на об'єкти нерухомого майна починаючи з 2009 по 2015 роки. Отже, твердження Херсонської обласної ради про те, що право господарського відання не виникло у боржника через відсутність його державної реєстрації є безпідставними.

Окрім того, ліквідатором заявлено вимогу про стягнення з Херсонської обласної ради для включення до ліквідаційної маси грошових коштів в сумі 80 076,05грн., що становлять витрати ліквідаційної процедури у справі. Так, рішенням комітету кредиторів від 22.12.2015 року затверджено звіт ліквідатора про нарахування основної грошової винагороди та витрат. Комітетом кредиторів затверджено основну винагороду ліквідатора за час виконання ним обов'язків у розмірі 66 306,00грн. та витрати в сумі 13 770,05грн.

Представник Херсонської обласної ради вважає, що субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями боржника рада не повинна нести, отже й судові витрати на неї покладати не можна.

Суд зазначає, що вказані вимоги також підлягають задоволенню з наступних підстав.

Задовольняючи заяву ліквідатора про покладання субсидіарної відповідальності боржника на Херсонську обласну раду, суд, відповідно до ст.ст. 44, 49 ГПК України вирішує питання розподілу господарських витрат, до яких відносяться судовий збір та інші витрати, пов'язані з розглядом справи. Згідно ст. 45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за рахунок коштів, отриманих від продажу майна боржника задовольняються як грошові вимоги кредиторів, так і усі витрати кредиторів та ліквідатора (ліквідаційної комісії), що пов'язані з провадженням у справі про банкрутство, у тому числі оплата праці арбітражного керуючого (ліквідатора). Відповідно до ч. 4 ст. 11 Закону боржник зобов'язаний здійснити фінансування витрат ліквідаційної процедури, що має забезпечуватися наявністю у боржника майна, достатнього для покриття судових витрат.

Згідно приписів ст. 49 ГПК України якщо спір виник внаслідок неправильних дій сторони, господарський суд має право покласти на неї судовий збір незалежно від результатів вирішення спору.

Судове провадження у справі (спір) стосовно субсидіарної відповідальності власника боржника виник через неправомірні винні дії Херсонської обласної ради, отже, судові витрати у справі покладаються на неї.

Суд відносить на власника боржника Херсонську обласну раду судові витрати у справі, що пов'язані з роботою ліквідатора в сумі 80 076,05грн.

Окрім того, суд покладає на винну сторону Херсонську обласну раду судові витрати, що понесені кредиторами у цій справі при зверненні до господарського суду з вимогами до боржника, які складаються із грошових сум сплати судового збору.

Відповідно до ст. 115 ГПК України рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України "Про виконавче провадження".

Згідно ст. 116 ГПК України виконання рішення господарського суду провадиться на підставі виданого ним наказу, який є виконавчим документом.

Для примусового стягнення грошових коштів з Херсонської обласної ради до ліквідаційної маси, суд видає наказ.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 49, 82-85, 86 ГПК України, суд -

у х в а л и в:

1. Вимоги ліквідатора Пояркова В.О. про покладання субсидіарної відповідальності на засновника боржника Херсонську обласну раду у зв'язку з доведенням до банкрутства Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 32928793, вул. Зала Егерсег, 5, м. Херсон, - задовольнити повністю.

2. Стягнути з Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 24121079, площа Свободи, 1, м. Херсон, на користь Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 32928793, вул. Зала Егерсег, 5, м. Херсон, грошові кошти в сумі 4 925 801,09грн. (чотири мільйони дев'ятсот двадцять п'ять тисяч вісімсот одна гривень 09 копійок) субсидіарної відповідальності засновника за зобов'язаннями боржника.

3. Стягнути з Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 24121079, площа Свободи, 1, м. Херсон, на користь Обласного комунального медико-фармацевтичного підприємства "Херсоноблфармація" Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 32928793, вул. Зала Егерсег, 5, м. Херсон, грошові кошти в сумі 80 076,05грн. (вісімдесят тисяч сімдесят шість гривень 05 копійок) витрат ліквідаційної процедури у справі.

4. Стягнути з Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 24121079, площа Свободи, 1, м. Херсон, на користь Спільного українсько-естонського підприємства у формі товариства з обмеженою відповідальністю "Оптіма-Фарм, ЛТД" в рахунок відшкодування судових витрат грошові кошти в сумі 6 382,00 грн. (шість тисяч триста вісімдесят дві гривень 00 копійок).

5. Стягнути з Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 24121079, площа Свободи, 1, м. Херсон, на користь Міського комунального підприємства "Херсонтеплоенерго" в рахунок відшкодування судових витрат грошові кошти в сумі 1147,00 грн. (одна тисяча сто сорок сім гривень 00 копійок).

6. Стягнути з Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 24121079, площа Свободи, 1, м. Херсон, на користь Публічного акціонерного товариства "Херсонська теплоелектроцентраль" в рахунок відшкодування судових витрат грошові кошти в сумі 1147,00 грн. (одна тисяча сто сорок сім гривень 00 копійок).

7. Стягнути з Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 24121079, площа Свободи, 1, м. Херсон, на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Ватфарм" в рахунок відшкодування судових витрат грошові кошти в сумі 1147,00 грн. (одна тисяча сто сорок сім гривень 00 копійок).

8. Стягнути з Херсонської обласної ради, ідентифікаційний код 24121079, площа Свободи, 1, м. Херсон, на користь Публічного акціонерного товариства "Херсонгаз" в рахунок відшкодування судових витрат грошові кошти в сумі 1147,00 грн. (одна тисяча сто сорок сім гривень 00 копійок).

Накази видати.

9. Ухвала набирає законної сили з моменту її прийняття.

Повний текст ухвали виготовлено та підписано 04.01.2016 року

Суддя П.Д. Пригуза