ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" грудня 2015 р. Справа № 914/3235/14

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Гриців В.М., суддів Кордюк Г.Т., Хабіб М.І.

при секретарі судового засідання Швець О.В.

за участі представників: позивача і третіх осіб адвоката ОСОБА_1, відповідачів адвоката ОСОБА_2, відповідачів ОСОБА_3, ОСОБА_4

у відкритому судовому засіданні розглянув апеляційну скаргою товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», ОСОБА_3, ОСОБА_4 на рішення господарського суду Львівської області від 07 травня 2015 року у справі №914/3235/14 за позовом ОСОБА_5 до товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», Львівського міського управління юстиції, ОСОБА_3, ОСОБА_4 та за позовом третьої особи з самостійними вимогами ОСОБА_6 до відповідачів: товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», Львівського міського управління юстиції, ОСОБА_3, ОСОБА_4 про визнання недійсними та скасування рішення загальних зборів, оформлених протоколом №5 від 01.07.2009 року і нової редакції Статуту; зобовязання Реєстраційної служби Львівського міського управління юстиції вчинити дії.

Треті особи, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору ОСОБА_7,, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_39, ОСОБА_40, ОСОБА_41, ОСОБА_42

ВСТАНОВИВ:

У вересні 2014 року ОСОБА_5, учасник товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», звернувся до господарського суду Львівської області з позовом до відповідачів: товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» (код ЄДР 13797328), реєстраційної служби Львівського міського управління юстиції, та до учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» ОСОБА_3, ОСОБА_4. Позивач просив суд визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія»,оформлених протоколом загальних зборів учасників №5 від 01 липня 2009 року; визнати недійсною та скасувати нову редакцію статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія»; зобовязати реєстраційну службу Львівського міського управління юстиції внести до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів та відомостей про юридичну особу товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», внесених на підставі протоколу загальних зборів учасників №5 від 01 липня 2009 року.

Позивач стверджує про порушення його корпоративних прав учасника товариства на участь в управлінні товариством, оскільки його та інших учасників не було належним чином повідомлено про дату та час загальних зборів, позивач не приймав участі у зборах, а «самі збори очевидно не проводились, оскільки відомості, що відображені у вказаному протоколі є неправдивими та очевидно умисно сфальшованими для проведення державної реєстрації змін до установчих документів». Стверджує про відсутність реєстру зборів учасників товариства, про відсутність кворуму зборів учасників товариства, про неправомірний розподіл часток у статутному капіталі товариства, що відображено у рішенні та в новій редакції статуту товариства. За твердженням позивача, про оскаржувані рішення загальних зборів та нову редакції статуту товариства він довідався 27 травня 2014 року, коли отримав витяг з Єдиного державного реєстру, та у червні, коли отримав копію рішення зборів учасників.

Правовою підставою позовних вимог позивач називає ст.ст. 51, 58, 60, 61 Закону України «Про господарські товариства», ст. 167 Господарського кодексу України, ст.ст. 16, 145 Цивільного кодексу України.

Господарський суд Львівської області ухвалою від 08 грудня 2014 року замінив відповідача реєстраційну службу Львівського міського управління юстиції на Львівське міське управління юстиції, а ухвалою від 24 лютого 2015 року призначив колегіальний розгляд справи у складі трьох суддів.

24 березня 2015 року третя особа, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору ОСОБА_6, як учасник товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», подав господарському суду Львівської області позовну заяву до відповідачів: товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» (код ЄДР 13797328), реєстраційної служби Львівського міського управління юстиції, та до учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» ОСОБА_3, ОСОБА_4.

ОСОБА_6 просив суд залучити його до участі у справі №914/3235/14 в якості третьої особи із самостійними вимогами на предмет спору; визнати недійсним та скасувати рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», оформлених протоколом загальних зборів учасників №5 від 01 липня 2009 року; визнати недійсною та скасувати нову редакцію статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія»; зобовязати реєстраційну службу Львівського міського управління юстиції внести до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів та відомостей про юридичну особу товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», внесених на підставі протоколу загальних зборів учасників №5 від 01 липня 2009 року.

Покликаючись на положення ст.ст. 58, 60, 61 Закону України «Про господарські товариства», ст. 167 Господарського кодексу України, ст.ст. 16, 145 Цивільного кодексу України стверджує про порушення його корпоративних прав учасника товариства на участь в управлінні товариством, оскільки його та інших учасників не було належним чином повідомлено про дату та час загальних зборів. Повідомив, що не приймав участі у зборах. Вважає, що його незаконно і безпідставно виключили з числа учасників товариства. Наголошує про відсутність реєстру зборів учасників товариства, про відсутність кворуму зборів учасників товариства, про неправомірний розподіл часток у статутному капіталі товариства, що відображено у рішенні та в новій редакції статуту товариства. За твердженням позивача, про оскаржувані рішення загальних зборів та нову редакції статуту товариства він довідався 27 травня 2014 року, коли отримав витяг з Єдиного державного реєстру, та у червні, коди отримав копію рішення.

07 травня 2015 року Господарський суд Львівської області у складі колегії суддів (головуючий суддя Матвіїв Р.І., судді Сухович О.І., Петрашко М.М.) ухвалив рішення у справі №914/3235/14. Суд вирішив:

У задоволенні позовних вимог ОСОБА_5 відмовити повністю.

Позовні вимоги ОСОБА_6 до Товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» задоволити частково.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» (79491, Львівська обл., місто Львів, селище міського типу Брюховичі, вулиця Незалежності України, будинок 19, код ЄДР 13797328), оформлених протоколом №5 від 01.07.2009 року.

Визнати недійсною нову редакцію Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» (79491, Львівська обл., місто Львів, селище міського типу Брюховичі, вулиця Незалежності України, будинок 19, код ЄДР 13797328), затверджену на підставі рішення зборів учасників, оформленого протоколом загальних зборів учасників №5 від 01.07.2009 року, котрий зареєстрований 07.07.2009 року за № 3017076.

У задоволенні позовних вимог ОСОБА_6 в частині зобовязання Реєстраційної служби Львівського міського управління юстиції (79040, Львівська обл., місто Львів, вул. Городоцька, будинок 299, код ЄДР 33252871) внести до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів та відомостей про юридичну особу Товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» (79491, Львівська обл., місто Львів, селище міського типу Брюховичі, вулиця Незалежності України, будинок 19, код ЄДР 13797328), внесених на підставі протоколу загальних зборів учасників № 5 від 01.07.2009 року, відмовити.

У задоволенні позовних вимог ОСОБА_6 до ОСОБА_3 відмовити повністю.

У задоволенні позовних вимог ОСОБА_6 до ОСОБА_4 відмовити повністю.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» (79491, Львівська обл., місто Львів, селище міського типу Брюховичі, вулиця Незалежності України, будинок 19, код ЄДР 13797328) на користь ОСОБА_6 (79000, м. Львів, вулиця Г.Мазепи, 23/103, код ДРФО НОМЕР_1) 2436 грн. в рахунок відшкодування сплаченого судового збору.

Стягнути з ОСОБА_5 (79491, АДРЕСА_1, код ДРФО НОМЕР_2) в дохід державного бюджету 2436 грн. судового збору.

Господарський суд Львівської області застосував до спірних правовідносин положення статей 7, 54, 58, 60, 61 Закону України Про господарські товариства, в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин, статей 256, 257, 261 Цивільного кодексу України, статті 167 Господарського кодексу України, статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» в редакції від 12 серпня 1996 року. Також суд врахував розяснення, викладені в пунктах 8, 12 17, 20, 21, 25, 28, 29 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року №13 Про практику розгляду судами корпоративних спорів, положення статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» в редакції від 12 серпня 1996 року.

Суд дійшов висновку, що збори проведені з порушенням вимог закону щодо повідомлення учасників товариства про дату, час і місце їх проведення, порядок денний. Крім того рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» від 01 липня 2009 року було прийнято за відсутності кворуму для проведення цих зборів учасників та прийняття рішень. Відсутність кворуму на загальних зборах є безумовною підставою для визнання недійсними прийнятих загальними зборами рішень.

Суд вказав, що із названих у протоколі №5 від 01 липня 2009 року сорока осіб - учасників товариства одинадцять осіб ОСОБА_7 (2,089%), ОСОБА_8 (1,782%,) ОСОБА_9 (2,089%), ОСОБА_10 (2,089%), ОСОБА_11 (2,089%), ОСОБА_12 (2,089%), ОСОБА_13 (2,144%), ОСОБА_14 (2,089%,), ОСОБА_15 (2,089%) ОСОБА_16 (2,089%) ОСОБА_43 (2,089%) 15 червня 2009 року вручили директору ОСОБА_44 «Кордія» нотаріально посвідчені заяви про їх вихід із товариства. З моменту подання заяв названі особи перестають бути учасниками товариства (втрачають корпоративні права). Відтак, станом на 01 липня 2009 року названі вище особи з кількістю голосів 22,727% уже не вважалися учасниками товариства, а їхні голоси не могли враховуватися при встановленні правомочності (кворуму) загальних зборів. З урахуванням кількості голосів таких осіб, що вийшли з товариства, у загальних зборах товариства, що відбулися 01 липня 2009 року, взяли участь учасники, що сукупно володіли часткою в розмірі 46,077% голосів, тоді як кворум на загальних зборах товариства з обмеженою відповідальністю визнається наявним за умови участі у них учасників, які володіють не менше 60% голосів. Кількість голосів, яка була врахована при визначенні кворуму на зборах становить 22,727 % голосів. Загальна кількість голосів присутніх на зборах учасників від 01 липня 2009 року становила 68, 793%, а не 68,804%, як зазначено в протоколі № 5 від 01 липня 2009 року, з урахуванням кількості голосів осіб, зазначених вище. Без урахування голосів зазначених осіб, кількість учасників, які брали участь в голосуванні, становить 46,066%. А отже 01 липня 2009 року збори проведені і рішення прийнято з порушенням закону - за відсутності кворуму, що є безумовною підставою для визнання рішень недійсними.

Суд зазначив, що подана відповідачем копія реєстрації учасників загальних зборів від 01 липня 2009 року не є належним доказом, оскільки поданий примірник не завірений належним чином, а оригінал у матеріалах справи відсутній, відтак, до уваги не береться та підтвердженням тієї чи іншої обставини бути не може.

Відносно доводів позивача про невідповідність розміру частки позивача у статутному капіталі ОСОБА_44 «Кордія» суд вказав, що на загальних зборах учасників ОСОБА_44 «Кордія» не вирішувалось питання про відчуження (відступлення) частки в порядку ст. 53 Закону України Про господарські товариства.

Суд прийняв до уваги письмово висловлену у запереченнях позицію відповідачів про застосування спливу позовної давності до позовних вимог та виходячи із правового регулювання позовної давності, правової позиції Верховного Суду України, предметом корпоративного спору та обґрунтуванням позовних вимог позивачем порушенням його прав як учасника господарського товариства, застосував до спірних правовідносин правила про позовну давність. З матеріалів реєстраційної справи суд встановив, що позивач особисто підписав нову редакцію статуту ОСОБА_44 «Кордія», що була затверджена на загальних зборах та зареєстрована 07.07.2009 року за номером 3017076, тобто про порушення його права довідався 01.07.2009 року. У звязку з цим суд відхилив доводи позивача, що про збори учасників товариства 01 липня 2009 року, нову редакцію статуту йому стало відомо лише 27 травня 2014 року, коли отримав витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. Позивач звернувся з позовом по сливу трирічного строку, встановленого ч. 1 ст. 257 Цивільного кодексу України, для захисту порушених прав, що є підставою для відмови у позові.

Разом з тим суд встановив порушення корпоративних прав учасника ОСОБА_44 «Кордія» ОСОБА_6 третьої особи із самостійними вимогами на предмет спору, якого не було повідомлено про скликання зборів учасників, про порядок денний зборів, проте виключено з числа учасників товариства за порушення обовязків.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Кордія», ОСОБА_3, ОСОБА_4 подали апеляційну скаргу, просять Львівський апеляційний господарський суд скасувати рішення господарського суду Львівської області від 07 травня 2015 року в частині задоволення позовних вимог ОСОБА_6 та в цій частині ухвалити нове рішення , яким відмовити у задоволенні позову ОСОБА_6 у звязку зі спливом позовної давності, як самостійною підставою для відмови у позові.

Апелянти стверджують, що загальні збори учасників ОСОБА_44 «Кордія» відбулись 01 липня 2009 року та прийняли рішення, вказані у протоколі №5. Про час, місце проведення загальних зборів товариства, їх порядок денний учасники були повідомлені вчасно. У зборах приймали участь і голосували учасники товариства, що володіють більш, як 68% голосів. Наголошують, що ОСОБА_6 не цікавився діяльністю товариства, розголошував конфіденційну інформацію, а про прийняття рішень 01 липня 2009 року знав ще у листопаді 2013 року. Не погоджуються апелянти й з трактуванням суду правових наслідків укладення договорів дарування. Товариство не може надати докази, оскільки відбулась крадіжка документів товариства і з цього приводу проводиться розслідування.

З метою перевірки законності та обґрунтованості рішення суду у повному обсязі суд неодноразово відкладав розгляд справи, оголошував перерви у судових засіданнях, а також з урахуванням пояснень відповідача про викрадення документів і наданих додаткових доказів і пояснень суд викликав у судове засідання позивача ОСОБА_5 і третю особу із самостійними вимогами ОСОБА_6 - для дачі пояснень щодо додатково поданих відповідачем ОСОБА_44 «Кордія» доказів акта, складеного ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_3, у якому вказано про проведення розрахунку з учасниками товариства, згідно рішення загальних зборів учасників ОСОБА_44 «Кордія» від 01 липня 2009 року, оформлених протоколом №5, у тому числі про виплату ОСОБА_6 2806,00 грн.

Позивач надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просить залишити без змін рішення господарського суду Львівської області від 07 травня 2015 року, а також письмово повідомив про відмову особисто прибути у судове засідання, просив розглядати справу без його участі, оскільки його інтереси представляє адвокат ОСОБА_1

ОСОБА_6 прибув у судове засідання і пояснив, що він є учасником ОСОБА_44 «Кордія» із часткою 10,004%. Про призначення на 01 липня 2009 року зборів учасників товариства, їх порядок денний не був повідомлений, участі у зборах не приймав. Вважає, що такі збори учасників не проводились. Про його виключення із товариства, проведення державної реєстрації змін до установчих документів довідався у лютому 2015 року в розмові із ОСОБА_5 Стверджує, що не отримував жодних коштів у якості оплати вартості частки у статутному капіталі ОСОБА_44 «Кордія». Позовні вимоги підтримує.

З наявних у матеріалах справи письмових пояснень третіх осіб ОСОБА_15, ОСОБА_13, ОСОБА_8, ОСОБА_11Й, ОСОБА_9, ОСОБА_7, ОСОБА_14 ОСОБА_12 вбачається, що названі особи не були повідомлені про збори учасників 01 липня 2009 року і не приймали в них участі, позовні вимоги ОСОБА_5 підтримують. Проте заяви названих третіх осіб не адресовані суду, а в судове засідання ці особи не зявилися і суду таких пояснень не надали. Тому ці пояснення суд не розцінює, як такі, що надані суду. До того ж адвокат ОСОБА_1 подав суду заяву, в якій повідомив про померлих осіб, у т.ч. ОСОБА_15, ОСОБА_14

Розпорядженням голови суду від 18 грудня 2015 року у склад колегії замість судді Юрченка Я.О., який перебуває у відпустці, уведено суддю Хабіб М.І.

За змістом ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до вимог ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Львівський апеляційний господарський суд розглянув апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», ОСОБА_3, ОСОБА_4, матеріали справи, заслухав пояснення представників сторін, третіх осіб і вважає, що рішення господарського суду Львівської області від 07 травня 2015 року у справі №914/3235/14 скасувати частково з таких підстав.

Згідно з матеріалами справи товариство з обмеженою відповідальністю «Кордія» створене на базі орендного лісопромислового підприємства «Кордія» і є його правонаступником. 12 серпня 1996 року реєстраційною палатою в Шевченківській районній адміністрації здійснено державну реєстрацію товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» , номер запису 067-Ш.

ОСОБА_44 «Кордія» засноване членами організації орендарів орендного лісопромислового підприємства «Кордія» у кількості сорока фізичних осіб. Статутний фонд ТОВ "Кордія" було визначено у розмірі 28051,39 грн. та розподілено наступним чином: ОСОБА_33 (2,089%), ОСОБА_9 (2,089%), ОСОБА_5 (3,515%), ОСОБА_11 (2,089%), ОСОБА_34 (2,144%), ОСОБА_28 (2,144%), ОСОБА_3 (6,065%), ОСОБА_45 (2,144%), ОСОБА_27 (3,57%), ОСОБА_30 (2,089%), ОСОБА_10 (2,089%), ОСОБА_35 (1,782%), ОСОБА_26 (1,782%), ОСОБА_21 (3,57%), ОСОБА_20 (2,089%), ОСОБА_16 (2,089%), ОСОБА_25 (1,782%), ОСОБА_46 (2,089%), ОСОБА_36(2,089%), ОСОБА_6 (10,004%), ОСОБА_4 (6,065%), ОСОБА_7 (2,089%), ОСОБА_29 (1,782%), ОСОБА_24 (2,089%), ОСОБА_22 (1,782%),ОСОБА_12 (2,089%), ОСОБА_14 ОСОБА_47 (2,089%), ОСОБА_37 (2,089%), ОСОБА_23 Ад/ндрій Володимирович (1,782%), ОСОБА_18 (1,782%), ОСОБА_19 (1,782%), ОСОБА_8 (1,782%), ОСОБА_38 (2,089%), ОСОБА_31 (1,782%), ОСОБА_39 (2,089%), ОСОБА_40 (1,782%), ОСОБА_41 (2,089%), ОСОБА_32 (1,782%), ОСОБА_17 (2,089%), ОСОБА_42 (1,782%).

У протоколі №5 загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Кордія" від 01 липня 2009 року зазначено, що на зборах присутні учасники товариства: ОСОБА_33, ОСОБА_9, ОСОБА_5, ОСОБА_11, ОСОБА_28, ОСОБА_3, ОСОБА_45, ОСОБА_27, ОСОБА_30, ОСОБА_10, ОСОБА_21, ОСОБА_20, ОСОБА_16, ОСОБА_25, ОСОБА_46, ОСОБА_36, ОСОБА_4, ОСОБА_7, ОСОБА_29, ОСОБА_24, ОСОБА_22, ОСОБА_12, ОСОБА_14, ОСОБА_23 Ад/ндрій Володимирович, ОСОБА_18, ОСОБА_8, ОСОБА_40, ОСОБА_17.

Відсутні учасники товариства з обмеженою відповідальністю "Кордія" ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_26, ОСОБА_6, ОСОБА_37, ОСОБА_19, ОСОБА_38, ОСОБА_31, ОСОБА_39, ОСОБА_41, ОСОБА_32, ОСОБА_42.

Загальна кількість присутніх на зборах учасників становить 68,804% голосів від загальної кількості учасників товариства.

Загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», які відбулись 01 липня 2009 року вирішили:

1.Обрати головою загальних зборів ОСОБА_4, секретарем Кондура В.В.

2.Виключити з числа учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_26, ОСОБА_6, ОСОБА_37, ОСОБА_19, ОСОБА_38, ОСОБА_31, ОСОБА_39, ОСОБА_41, ОСОБА_32, ОСОБА_42 за систематичне невиконання ними своїх обовязків. Вклад в статутний капітал повернути протягом року за їх зверненням. Розрахунки з ними провести в порядку, передбаченому ст. 54 Закону України Про господарські товариства.

3.Прийняти заяви про вихід з числа учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» ОСОБА_33, ОСОБА_9, ОСОБА_11, ОСОБА_45, ОСОБА_48, ОСОБА_10, ОСОБА_20, ОСОБА_16, ОСОБА_25, ОСОБА_46, ОСОБА_36, ОСОБА_7, ОСОБА_29, ОСОБА_24, ОСОБА_22, ОСОБА_12, ОСОБА_14, ОСОБА_23, ОСОБА_18, ОСОБА_8, ОСОБА_40, ОСОБА_17.

4.Затвердити новий розподіл часток учасників у статутному капіталі ОСОБА_44 «Кордія»:

- Частка ОСОБА_5 становить 13,423 % статутного капіталу,

- Частка ОСОБА_28 становить 8,188 %, статутного капіталу;

- Частка ОСОБА_3 становить 27,959 % статутного капіталу;

- Частка ОСОБА_27 становить 13,634 % статутного капіталу;

- Частка ОСОБА_21 становить 13,634 %, статутного капіталу;

- Частка ОСОБА_4 становить 23,162 %. статутного капіталу.

5. Змінити місцезнаходження ОСОБА_44 «Кордія» з: м. Львів-Брюховичі, вул. Незалежності України, буд. 7 на: м. Львів-Брюховичі, вул. Незалежності України, буд. 19.

6. Затвердити зміни до статуту ОСОБА_44 «Кордія» шляхом викладення у новій редакції.

Статут товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» (нова редакція), затверджений рішенням загальних зборів учасників від 01 липня 2009 року, протокол №5, у пункті 1.2. містить перелік учасників товариства: ОСОБА_5, ОСОБА_28, ОСОБА_3, ОСОБА_27, ОСОБА_21, ОСОБА_4. А гідно з пунктом 4.2. статутний капітал товариства розподіляється наступним чином:

- Частка ОСОБА_5 становить 13,423 % статутного капіталу,

- Частка ОСОБА_28 становить 8,188 %, статутного капіталу;

- Частка ОСОБА_3 становить 27,959 % статутного капіталу;

- Частка ОСОБА_27 становить 13,634 % статутного капіталу;

- Частка ОСОБА_21 становить 13,634 %, статутного капіталу;

- Частка ОСОБА_4 становить 23,162 %. статутного капіталу

Державна реєстрація змін до установчих документів ОСОБА_44 «Кордія» проведена 07 липня 2009 року, номер запису 3017076.

За визначенням частини першої статті 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до вимог статті 60 Закону України "Про господарські товариства" (у редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.

Згідно з частиною 5 статті 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Суд апеляційної інстанції констатує, що у матеріалах справи відсутні докази повідомлення позивача про проведення 01 липня 2009 року загальних зборів учасників ОСОБА_44 «Кордія» із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного, що є порушенням корпоративних прав учасника товариства.

Разом з тим у протоколі №5 загальних зборів учасників ОСОБА_44 «Кордія» зазначено, що ОСОБА_5 був присутній на зборах і голосував за прийняття рішень порядку денного. Також позивач, як учасник товариства, підписав нову редакцію статуту ОСОБА_44 «Кордія» і 01 липня 2009 року нотаріус засвідчив справжність підпису ОСОБА_5 та інших учасників, які підписали нову редакцію статуту ОСОБА_44 «Кордія».

Отже позивач 01 липня 2009 року був обізнаний із змістом нової редакції статуту ОСОБА_44 «Кордія», у тому числі із складом учасників товариства, розміром часток кожного у статутному капіталі товариства, про затвердження нової редакції статуту зборами учасників товариства, протокол №5 від 01 липня 2009 року. Ці та інші відомості відображені у новій редакції статуту ОСОБА_44 «Кордія».

Відтак суд першої інстанції правомірно застосував позовну давність, про що заявили відповідачі, і з цих підстав повністю відмовив у позові.

Також суд зазначив, що на загальних зборах учасників ОСОБА_44 «Кордія» 01 липня 2009 року не розглядалось і не вирішувалось питання про відчуження (відступлення) ОСОБА_13, ОСОБА_11, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_7, ОСОБА_15, ОСОБА_10, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_14, ОСОБА_12 часток у статутному фонді товариства на користь позивача в порядку ст. 53 Закону України Про господарські товариства.

Щодо кворуму на загальних зборах учасників ОСОБА_44 «Кордія» від 01 липня 2009 року.

Місцевий господарський суд вказав про відсутність визначеного законом кворуму, необхідного для проведення зборів і прийняття рішень, оскільки у червні 2009 року учасники товариства ОСОБА_13, ОСОБА_11, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_7, ОСОБА_15, ОСОБА_10, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_14, ОСОБА_12, кожен окремо, нотаріально посвідчили заяви адресовані голові загальних зборів ОСОБА_44 «Кордія» з проханням вивести їх з числа засновників товариства. 15 червня 2009 року одинадцять заяв (оригінали) було вручено директору ОСОБА_44 «Кордія» ОСОБА_3 у присутності інженера-техніка ОСОБА_21, про що свідчать написи на копіях заяв. Відповідно, особи, які подали зави про вихід з товариства з обмеженою відповідальністю, перестають бути його учасниками (втрачають корпоративні права) з моменту подання відповідних заяв товариству. Станом на 01 липня 2009 року перелічені вище особи з кількістю голосів 22,727% уже не вважалися учасниками товариства, а їхні голоси не могли враховуватися при встановленні правомочності (кворуму) загальних зборів. З урахуванням кількості голосів таких осіб, що вийшли з товариства, у загальних зборах товариства, що відбулися 01 липня 2009 року, взяли участь учасники, що сукупно володіли часткою в розмірі 46,077% голосів, тоді як кворум на загальних зборах товариства з обмеженою відповідальністю визнається наявним за умови участі у них учасників, які володіють не менше 60% голосів. Суд наголосив, що відсутність кворуму на загальних зборах є безумовною підставою для визнання в судовому порядку прийнятих загальними зборами рішень недійсними.

Проте з таким висновком погодитись не можна.

Пунктом 28 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року N 13 Про практику розгляду судами корпоративних спорів розяснено, що при вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та Закону про господарські товариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є незаконними.

Як визначено у п.11.4 статуту ОСОБА_44 «Кордія» та в п.4.2. установчої угоди, чинних до 01 липня 2009 року, частки у статутному фонді становили: ОСОБА_7 2,089%, ОСОБА_8 1,782%, ОСОБА_9 - 2,089%, ОСОБА_10 - 2,089%, ОСОБА_11 - 2,089%, ОСОБА_12 - 2,089%, ОСОБА_13 2,144%, ОСОБА_14 - 2,089%, ОСОБА_15 - 2,089%, ОСОБА_16 - 2,089%, ОСОБА_43 - 2,089%, що в сукупності становить 22,727 % голосів.

У матеріалах справи відсутні належні докази факту вручення 15 червня 2009 року директору ОСОБА_44 «Кордія» ОСОБА_3 у присутності інженера-техніка ОСОБА_21 заяв учасників товариства ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_43 про їх вихід із товариства. Усі названі заяви датовані червнем 2009 року.

Суд апеляційної інстанції критично оцінює і не приймає, як достовірні, наявні у матеріалах справи завірені позивачем фотокопії заяв названих осіб, на кожній із яких міститься напис невідомої особи без підпису такого змісту: Здав оригінали заяв в кількості 11 (одинадцять шт..) 15.06.2009 року директору ОСОБА_3 в присутності інженера-техніка ОСОБА_21. Імені особи, що вчинила такий напис і її підпису на заявах немає.

Більш того, надані суду фотокопії заяв різняться від фотокопій заяв ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_43, які надані державному реєстратору і є у реєстраційній справі. Фотокопії цих заяв 01 липня 2009 року нотаріально посвідчені на предмет відповідності їх оригіналу. На заявах є закреслені слова «і передати мою частку ОСОБА_5», «до ОСОБА_5», зроблені до 15 червня 2009 року та відмітки нотаріуса «Закреслене не читати» та два відбитки печатки. Заява ж ОСОБА_12 посвідчена нотаріусом ще у жовтні 2001 року.

З протоколу загальних зборів учасників від 01 липня 2009 року слідує, що усі вказані особи були присутні на зборах, приймали участь в голосуванні, у тому числі й щодо прийняття заяв про вихід з числа учасників товариства.

Відтак немає підстав для висновку про подання 15 червня 2009 року посадовій особі ОСОБА_44 «Кордія» заяв учасників товариства ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_43 про їх вихід із товариства й, відповідно, про вихід названих осіб з числа учасників товариства з 15 червня 2009 року.

Названі особи в числі інших учасників товариства приймали участь у загальних зборах учасників ОСОБА_44 «Кордія 01 липня 2009 року і голосували за прийняття рішень. А отже збори були правомочними і цей факт унеможливлює визнання недійсними прийнятих зборами рішень з підстав відсутності кворуму.

Щодо третьої особи з самостійними вимогами на предмет спору.

Загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», які відбулись 01 липня 2009 року вирішили виключити з числа учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» дванадцять осіб, у тому числі й ОСОБА_6. Підставою виключення названо систематичне невиконання учасниками своїх обовязків.

Відповідно до вимог статті 64 Закону України «Про господарські товариства» учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

ОСОБА_6 ( частка якого у статутному фонді ОСОБА_44 «Кордія» становить 10,004% ) не був присутній на зборах учасників товариства 01 липня 2009 року. У матеріалах справи відсутні докази повідомлення ОСОБА_6 у визначений законом спосіб про скликання на 01 липня 2009 року зборів учасників товариства, їх порядок денний. Також у матеріалах справи немає жодних доказів невиконання ОСОБА_6 обовязків учасника товариства чи перешкоджання досягненню цілей товариства. Немає й доказів, які б підтвердили обізнаність ОСОБА_6 про прийняті зборами рішення. Натомість ОСОБА_6 стверджує, що про оскаржуване рішення зборів, реєстрацію нової редакції статуту товариства довідався у 2015 році.

Апеляційний суд вважає, що рішеннями зборів учасників ОСОБА_44 «Кордія» від 01 липня 2009 року в частині виключення ОСОБА_6 з числа учасників товариства та в частині перерозподілу часток у статутному капіталі товариства порушено корпоративні права учасника ОСОБА_44 «Кордія» ОСОБА_6. Відповідно пункти 1.2., 4.2. нової редакції статуту ОСОБА_44 «Кордія» щодо переліку учасників товариства та розподілу часток у статутному капіталі порушують права ОСОБА_6 на участь у товаристві, тому суд визнає такі недійсними. При цьому суд враховує розяснення п. 14 постанови Пленуму Верховного суду України від 24 жовтня 2008 року N 13 Про практику розгляду судами корпоративних спорів про те, що підставами для визнання статуту недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача. Статут не є одностороннім правочином, оскільки затверджується (змінюється) загальними зборами учасників (засновників, акціонерів), які не є ні суб'єктом права, ні органом, який здійснює представництво товариства. Не є статут і договором, тому що затверджується (змінюється) не за домовленістю всіх учасників (засновників, акціонерів) товариства, а більшістю голосів учасників товариства. У зв'язку з цим при вирішенні спорів щодо визнання статуту недійсним не застосовуються норми, які регламентують недійсність правочинів.

Слід зазначити, що ні позивач, ані третя особа із самостійними вимогами на предмет спору не довели і назвали, які саме їхні права чи охоронювані законом інтереси порушують відповідачі: Львівське міське управління юстиції, ОСОБА_3, ОСОБА_4, яким предявлено позовну вимогу.

Тому у позові ОСОБА_5 до Львівського міського управління юстиції, ОСОБА_3, ОСОБА_4 та в позові третьої особи із самостійними вимогами на предмет спору ОСОБА_6 до Львівського міського управління юстиції, ОСОБА_3, ОСОБА_4 належить відмовити за недоведеністю позовних вимог.

Суд першої інстанції розподілив судові витрати з дотриманням приписів ст.49 ГПК України та з урахуванням розяснень постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 21.02.2013 року № 7 Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України.

Конституцією України (ст. 129) однією із основних засад судочинства визначено змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведеності перед судом їх переконливості.

Згідно із ст. 4-3 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Відповідно до ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

За приписами ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

За змістом ст. 103 ГПК України суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право серед іншого скасувати рішення частково і прийняти нове рішення.

За результатами розгляду апеляційної скарги судові витрати суд покладає на товариство з обмеженою відповідальністю «Кордія».

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103, 104, 105 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», ОСОБА_3, ОСОБА_4 задовольнити частково.

Рішення господарського суду Львівської області від 07 травня 2015 року у справі №914/3235/14 в частині задоволення позовних вимог третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору ОСОБА_6 до товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» - визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» оформлених протоколом №5 від 01 липня 2009 року; визнання недійсною нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» затвердженої на підставі рішення зборів учасників, оформленого протоколом загальних зборів учасників №5 від 01 липня 2009 року, зареєстрованого 07 липня 2009 року за № 3017076 - скасувати і прийняти нове рішення:

Позовні вимоги третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору ОСОБА_6 до товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» (код ЄДР 13797328) задовольнити частково.

Визнати недійсними рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія», оформлені протоколом №5 від 01 липня 2009 року, в частині виключення ОСОБА_6 з числа учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» та в частині перерозподілу часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія».

Визнати недійсними пункти 1.2., 4.2. статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Кордія» (нова редакція), затвердженого рішенням зборів учасників від 01 липня 2009 року, оформленого протоколом загальних зборів учасників №5 від 01 липня 2009 року.

У решті рішення господарського суду Львівської області від 07 травня 2015 року у справі №914/3235/14 залишити без змін.

Головуючий суддя Гриців В.М.

суддя Кордюк Г.Т.

суддя Хабіб М.І.