ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

23.12.15р. Справа № 904/75/15

За позовом Публічного акціонерного товариства "ВТБ БАНК", м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод Майстер-Профі Україна", м. Дніпропетровськ

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Товариство з обмеженою відповідальністю "МЕТАЛОБАЗИ КОМЕКС", м. Луганськ

про стягнення заборгованості за кредитним договором

Суддя Петрова В.І.

Представники:

від позивача: ОСОБА_1, дов. від 06.03.13р.

від відповідача: не з'явився

від третьої особи: не з'явився

СУТЬ СПОРУ:

Публічне акціонерне товариство "ВТБ БАНК" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод Майстер-Профі Україна", в якому просило стягнути:

- прострочену заборгованість по кредиту у розмірі 3 900 249,47 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 61 469 421,54 грн.;

- строкову заборгованість по сплаті процентів, нарахованих за період з 25.11.2014р. по 14.12.2014р. (включно), у розмірі 24 918,26 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 392 721,30 грн.;

- прострочену заборгованість по сплаті процентів станом на 15.12.2014р. у розмірі 172 059,38 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 2 711 721,56 грн.;

- пеню за несвоєчасну сплату процентів, що нарахована за період з 05.05.2014р. по 15.12.2014р. (включно), у розмірі 9 540,43 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014 року = 15,760382 грн., складає 150 360,82 грн.;

- пеню за несвоєчасне повернення кредиту, що нарахована за період з 05.05.2014р. по 15.12.2014р. (включно), у розмірі 281 480,34 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 4 436 237,68 грн.;

- 3% річних за прострочення сплати процентів за період з 05.05.2014р. по 15.12.2014р. (включно) у розмірі 1 096,82 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 17 286,30 грн.;

- 3% річних за прострочення повернення кредиту за період з 05.05.2014р. по 15.12.2014р. (включно) у розмірі 32 488,35 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 512 028,81 грн.;

- штрафні/договірні санкції, передбачені кредитним договором, у розмірі 150 847,30 доларів США, що за офіційний курсом долара США до гривні на 15.12.2014р. = 15,760382грн. становить 2 377 411,07 грн.

Позовні вимоги обгрунтовує неналежним виконанням відповідачем умов договору поруки №4/11В-П-1 від 25.03.2011р., за яким він поручився перед позивачем за виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "МЕТАЛОБАЗИ КОМЕКС" (третя особа) взятих на себе зобов"язань за кредитним договором №4/11В від 25.03.2011р.

Відповідач проти позову заперечує, вважає, що порука, надана відповідачем за договором поруки, припинилась 01.09.2014р. Відповідач зазначає, що третя особа знаходиться в зоні проведення АТО, у зв"язку з чим не підлягає нарахуванню пеня за кредитним договором з 14.04.2014р.

Третя особа явку представника в судові засідання не забезпечила, письмові пояснення по суті спору не подала, про дату, час та місце розгляду справи повідомлена належним чином, з клопотанням про відкладення розгляду справи до суду не зверталась.

02.12.2015р. відповідач подав клопотання про призначення у справі комісійної судово-економічної (бухгалтерської) експертизи для вирішення питань щодо розміру заборгованості за кредитним договором.

23.12.2015р. по даній справі оголошено вступну та резолютивну частини рішення відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

25.03.2011р. між Публічним акціонерним товариством "ВТБ Банк" (Банк, позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Металобази Комекс" (Позичальник, третя особа) був укладений кредитний договір №4/11В (далі - кредитний договір), відповідно до якого Банк зобов'язався надати позичальнику кредит в сумі 5 195 249,47 доларів США, а Позичальник зобов'язався прийняти, належним чином використати та повернути Банку кредит не пізніше 28 лютого 2013 року, а також сплатити плату за кредит та виконати інші зобов'язання у повному обсязі на умовах та в строки, визначені договором.

У подальшому між Банком та Позичальником були укладені договори про внесення змін №1 від 24.11.2011р., №2 від 22.02.2012р., №3 від 18.05.2012р., №4 від 16.07.2012р., №5 від 28.12.2012р., №6 від 29.03.2013р., №7 від 17.07.2013р., №8 від 23.09.2013р.

Вказаними договорами позивач та третя особа узгоджували внесення змін до кредитного договору шляхом викладення окремих його пунктів у новій редакції.

При цьому, договором №8 від 23.09.2013р. про внесення змін до кредитного договору було викладено текст кредитного договору у новій редакції.

Так, згідно умов п.1.1. кредитного договору, у новій редакції, Банк на умовах договору зобов'язався надати Позичальнику кредит у вигляді невідновлювальної кредитної лінії з лімітом кредитування, розмір якого встановлюється за графіком відповідно до таблиці 1 договору, а саме:

- з 25.03.2011 по 31.12.2012 року - ліміт кредитування 4 785 249, 47 доларів США;

- з 01.01.2013 по 31.01.2013 року - ліміт кредитування 4 770 249, 47 доларів США;

- з 01.02.2013 по 28.02.2013 року - ліміт кредитування 4 270 249, 47 доларів США;

- з 01.03.2013 по 31.03.2013 року - ліміт кредитування 4 250 249, 47 доларів США;

- з 01.04.2013 по 30.04.2013 року - ліміт кредитування 4 230 249, 47 доларів США;

- з 01.05.2013 по 31.05.2013 року - ліміт кредитування 4 210 249, 47 доларів США;

- з 01.06 2013 по 30.06.2013 року - ліміт кредитування 4 190 249, 47 доларів США;

- з 01.07.2013 по 31.07.2013 року - ліміт кредитування 4 170 249, 47 доларів США;

- з 01.08.2013 по 31.08.2013 року - ліміт кредитування 4 140 249, 47 доларів США;

- з 01.09.2013 по 30.09.2013 року - ліміт кредитування 4 110 249, 47 доларів США;

- з 01.10.2013 по 31.10.2013 року - ліміт кредитування 4 080 249, 47 доларів США;

- з 01.11.2013 по 30.11.2013 року - ліміт кредитування 4 050 249, 47 доларів США;

- з 01.12.2013 по 31.12.2013 року - ліміт кредитування 4 020 249, 47 доларів США;

- з 01.01.2014 по 31.01.2014 року - ліміт кредитування 3 990 249, 47 доларів США;

- з 01.02.2014 по 28.02.2014 року - ліміт кредитування 3 960 249, 47 доларів США;

- з 01.03.2014 по 31.03.2014 року - ліміт кредитування 3 930 249, 47 доларів США;

- з 01.04.2014 по 30.04.2014 року - ліміт кредитування 3 900 249, 47 доларів США;

- з 01.05.2014 по 31.05.2014 року - ліміт кредитування 3 870 249, 47 доларів США;

- з 01.06.2014 по 30.06.2014 року - ліміт кредитування 3 840 249, 47 доларів США;

- з 01.07.2014 по 31.07.2014 року - ліміт кредитування 3 810 249, 47 доларів США;

- з 01.08.2014 по 31.08.2014 року - ліміт кредитування 3 780 249, 47 доларів США;

- з 01.09.2014 року - ліміт кредитування 0, 00 доларів США.

Позичальник зобов'язався прийняти, належним чином використати та повернути Банку кредит на умовах та в строки/терміни, визначені договором, але не пізніше 31 серпня 2014 року, а також сплатити плату за кредит та виконати інші зобов'язання в повному обсязі на умовах та в строки/терміни, визначені договором.

Згідно п.п.2.1., 2.2. кредитного договору надання кредиту здійснюється окремими траншами в безготівковій формі на підставі письмової заявки Позичальника про надання кредиту (траншу) за формою додатку 1 до договору в межах невикористаного ліміту кредитування, шляхом перерахування кредиту (траншу) на поточний рахунок Позичальника та в розмірі, зазначеному в заявці, за умови виконання Позичальником своїх зобов'язань належним чином та додержання всіх умов надання кредиту (траншу), визначених договором. Датою надання кредиту (траншу) є дата перерахування грошових коштів з рахунку, обліку/сплати кредиту, зазначеного в п.11.1. договору, на поточний рахунок позичальника, зазначений в заявці.

Відповідно до п.2.4. кредитного договору Позичальник зобов'язався погасити заборгованість за кредитом відповідно до такого графіку:

- не пізніше 31 грудня 2012 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 4 770 249, 47 доларів США;

- не пізніше 31 січня 2013 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 4 270 249, 47 доларів США;

- не пізніше 28 лютого 2013 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 4 250 249, 47 доларів США;

- не пізніше 31 березня 2013 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 4 230 249, 47 доларів США;

- не пізніше 30 квітня 2013 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 4 210 249, 47 доларів США;

- не пізніше 31 травня 2013 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 4 190 249, 47 доларів США;

- не пізніше 30 червня 2013 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 4 170 249, 47 доларів США;

- не пізніше 31 липня 2013 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 4 140 249, 47 доларів США;

- не пізніше 31 серпня 2013 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 4 110 249, 47 доларів США;

- не пізніше 30 вересня 2013 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 4 080 249, 47 доларів США;

- не пізніше 31 жовтня 2013 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 4 050 249, 47 доларів США;

- не пізніше 30 листопада 2013 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 4 020 249, 47 доларів США;

- не пізніше 31 грудня 2013 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 3 990 249, 47 доларів США;

- не пізніше 31 січня 2014 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 3 960 249, 47 доларів США;

- не пізніше 28 лютого 2014 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 3 930 249, 47 доларів США;

- не пізніше 31 березня 2014 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 3 900 249, 47 доларів США;

- не пізніше 30 квітня 2014 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 3 870 249, 47 доларів США;

- не пізніше 31 травня 2014 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 3 840 249, 47 доларів США;

- не пізніше 30 червня 2014 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 3 810 249, 47 доларів США;

- не пізніше 31 липня 2014 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 3 780 249, 47 доларів США;

- не пізніше 31 серпня 2014 року - мінімальний розмір заборгованості за кредитом, що підлягає погашенню: сума, що перевищує 0, 00 доларів США.

У разі непогашення заборгованості за кредитом в розмірі та строки, визначені в цьому пункті договору, незважаючи на положення п.1.1. договору, з наступного банківського дня заборгованість за кредитом в розмірі, що підлягає погашенню відповідно до вищезазначеного графіку, вважається простроченою заборгованістю.

У розділі 3 "Плата за кредит, порядок нарахування та сплати" кредитного договору сторони узгодили прядок нарахування та сплати плати за користування кредитом, комісійної винагороди за обслуговування кредиту, а також інших комісійних винагород.

Так, відповідно до п.п.3.1.1., 3.1.2. та 3.1.3. кредитного договору плата за користування кредитом визначається у вигляді процентів, розмір яких є фіксованим та становить 11,5% процентів річних, починаючи з 01 вересня 2013 року. Нарахування плати за користування кредитом здійснюється у валюті кредиту на суму заборгованості за кредитом за весь строк користування кредитом, починаючи з дня надання кредиту по день, що передує дню повного його повернення, із розрахунку факт/365, якщо валюта кредиту - національна валюта України, та факт/360, якщо валюта кредиту - іноземна. Плата за користування кредитом нараховується Банком 24 числа кожного місяця, в останній день кожного місяця та в термін, зазначений в пункті 1.1. договору або у разі розірвання договору в день повернення кредиту в повному обсязі. Сплата плати за користування кредитом здійснюється Позичальником в валюті кредиту на рахунок обліку/сплати плати за користування кредитом, зазначений в п.11.1. договору, у такому порядку:

3.1.3.1. Плата за користування кредитом нарахована за період з 25 числа попереднього місяця по 24 число поточного місяця (включно) сплачується щомісяця з 25 числа кожного місяця, але не пізніше останнього банківського дня того ж місяця (включно).

3.1.3.2. Незважаючи на положення попереднього пункту договору, в термін, зазначений в п.1.1. договору, або у разі розірвання договору в день повернення кредиту в повному обсязі, Позичальник зобов'язаний сплатити суму нарахованої плати за користування кредитом. При несплаті плати за користування кредитом у визначені у цьому пункті договору строки, з наступного банківського дня вона вважається простроченою.

Договір набирає чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення печатками сторін і закінчується (в тому числі внаслідок його розірвання) в момент остаточного виконання сторонами прийнятих на себе зобов'язань за договором у повному обсязі (п.9.9. кредитного договору).

Відповідно до ч.1 ст.1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

За ст.1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Відповідно до ч.1 ст.530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

На виконання умов кредитного договору позивач надав третій особі кредит у розмірі 5 195 249,47 доларів США, що підтверджується меморіальним ордером №10740 від 29.03.2011р. та банківськими виписками по рахунку третьої особи (т.1, а.с.151-183).

Згідно ст.1052 Цивільного кодексу України у разі невиконання позичальником обов'язків, встановлених договором позики, щодо забезпечення повернення позики, а також у разі втрати забезпечення виконання зобов'язання або погіршення його умов за обставин, за які позикодавець не несе відповідальності, позикодавець має право вимагати від позичальника дострокового повернення позики та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу, якщо інше не встановлено договором.

Як вбачається із матеріалів справи, у визначені кредитним договором строки третя особа не повернула кредит, внаслідок чого у неї утворилась прострочена заборгованість по кредиту у розмірі 3 900 249,47 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 61 469 421,54 грн.

Крім того, у звязку з порушенням третьою особою строків та обсягів повернення кредиту позивач нарахував строкову заборгованість по сплаті процентів за період з 25.11.2014р. по 14.12.2014р. (включно) у розмірі 24 918,26 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 392 721,30 грн., а також прострочену заборгованість по сплаті процентів станом на 15.12.2014р. у розмірі 172 059,38 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 2 711 721,56 грн.

Згідно ч.1 ст.193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 ЦК України).

Відповідно до приписів статті 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим до виконання.

За ч.1 ст.625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання.

Згідно ст.610 Цивільного кодексу України порушенням зобов"язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов"язання (неналежне виконання). У разі порушення зобов"язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, сплата неустойки (ст. 611 Цивільного кодексу України).

Статтею 546 Цивільного кодексу України передбачено, що виконання зобов'язання може забезпечуватися, зокрема, неустойкою. Одним із видів неустойки є пеня, яка обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання (ст.549 Цивільного кодексу України).

За ч.6 ст.232 Господарського кодексу України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

Відповідно до п.7.2. кредитного договору у разі порушення Позичальником строків виконання будь-якого з боргових зобов'язань (крім договірних санкцій, пені та штрафів), Банк має право застосувати до Позичальника пеню, а Позичальник зобов'язаний сплатити її Банку в розмірі подвійної облікової ставки НБУ (що діяла в період, за який сплачується пеня) від суми несвоєчасно виконаного боргового зобов'язання, за кожний календарний день прострочення виконання, включаючи день такого погашення, з розрахунку факт/365, якщо валюта кредиту - національна валюта України, та факт/360, якщо валюта кредиту - іноземна.

За порушення строків повернення кредиту та сплати процентів позивачем нарахована:

- пеня за несвоєчасну сплату процентів за період з 05.05.2014р. по 15.12.2014р. (включно) у розмірі 9 540,43 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 150 360,82 грн.;

- пеня за несвоєчасне повернення кредиту за період з 05.05.2014р. по 15.12.2014р. (включно) у розмірі 281 480,34 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 4 436 237,68 грн.

Указом Президента України №405/2014 від 14.04.2014р. введено в дію рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13.04.2014р. "Про невідкладні заходи щодо боротьби з терористичною загрозою і збереження територіальної цілісності України" та розпочато проведення Антитерористичної операції (далі - АТО) на території Донецької і Луганської областей.

За ст.1 Закону України "Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції" (далі - Закон) період проведення антитерористичної операції - час між датою набрання чинності Указом Президента України "Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13 квітня 2014 року "Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України" від 14 квітня 2014 року N 405/2014 та датою набрання чинності Указом Президента України про завершення проведення антитерористичної операції або військових дій на території України.

Територія проведення антитерористичної операції - територія України, на якій розташовані населені пункти, визначені у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція, розпочата відповідно до Указу Президента України "Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13 квітня 2014 року "Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України" від 14 квітня 2014 року N 405/2014.

Згідно ст.2 Закону на час проведення антитерористичної операції забороняється нарахування пені та/або штрафів на основну суму заборгованості із зобов'язань за кредитними договорами та договорами позики з 14 квітня 2014 року громадянам України, які зареєстровані та постійно проживають або переселилися у період з 14 квітня 2014 року з населених пунктів, визначених у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція, а також юридичним особам та фізичним особам - підприємцям, що провадять (провадили) свою господарську діяльність на території населених пунктів, визначених у затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерористична операція. Банки та інші фінансові установи, а також кредитори зобов'язані скасувати зазначеним у цій статті особам пеню та/або штрафи, нараховані на основну суму заборгованості із зобов'язань за кредитними договорами і договорами позики у період проведення антитерористичної операції.

Місто Луганськ входить до Переліку населених пунктів, на території яких здійснювалася антитерористична операція, затвердженого розпорядженням Кабінету Міністрів України від 02.12.2015р. № 1275-р.

Крім того, проведення на територіях Донецької та Луганської областей АТО являється загальновідомою обставиною, яка, в силу ст.35 Господарського процесуального кодексу України, не потребує доказування.

Як вбачається із матеріалів справи, місцезнаходженням Товариства з обмеженою відповідальністю "Металобази Комекс", на заборгованість якого за кредитним договором і була нарахована вищенаведена пеня, провадило свою господарську діяльність у м. Луганськ, тобто в зоні проведення антитерористичної операції. При цьому, матеріалами справи не підтверджується зміна ТОВ "Металобази Комекс" свого місцезнаходження на м. Луганськ у вересні 2014р., як зазначає позивач у своїх письмових поясненнях від 03.12.2015р.

З урахуванням наведеного, суд приходить до висновку, що підстави для стягнення пені з відповідача відсутні.

Відповідно до ч.2 ст.625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов"язання, на вимогу кредитора зобов"язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Позивач нарахував:

- 3% річних за прострочення сплати процентів за період з 05.05.2014р. по 15.12.2014р. (включно) у розмірі 1 096,82 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 17 286,30 грн.;

- 3% річних за прострочення повернення кредиту за період з 05.05.2014р. по 15.12.2014р. (включно) у розмірі 32 488,35 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 512 028,81 грн.

Господарський суд, перевіривши даний розрахунок позивача, встановив, що він здійснений правильно.

Крім того, відповідно до п.4.3.10. кредитного договору Позичальник зобов'язався виконати/виконувати наступні дії, зокрема:

З метою мінімізації ризиків Банку, пов'язаних з необхідністю здійснення аналізу певного спектру фінансових показників Позичальника, а також наявності грошових коштів для застосування прав Банку у разі порушення Позичальником певних зобов'язань за договором, починаючи з 01 квітня 2011 року, забезпечити проведення в Банку щомісячних чистих кредитових оборотів по поточним рахункам, відкритим в Банку, в розмірі не менше ніж 40% від загальних щомісячних чистих кредитових оборотів Позичальника в Банку та інших банків та забезпечувати розмір таких кредитових оборотів на вищезазначеному рівні протягом дії договору. Під чистими кредитовими оборотами в договорі розуміється сумарний обсяг коштів, що надійшли на поточні рахунки Позичальника, відкриті в ПАТ "ВТБ Банк", протягом кожного розрахункового періоду, за певним винятком (будь-яких кредитів, позик, сум фінансової допомоги, отриманих Позичальником від Банку та/або від третіх осіб; надходження/повернення грошових коштів з будь-яких поточних рахунків Позичальника, відкритих в ПАТ "ВТБ Банк" та в інших банках; суми готівкових коштів, що були раніше зняті Позичальником з поточного рахунку, не були використані (повністю або частково) і, внаслідок цього, повернені на поточний рахунок та інше) (п.4.3.10.1. кредитного договору).

Згідно п.7.3. кредитного договору Банк має право застосувати до Позичальника, а Позичальник зобов'язаний сплатити Банку, зокрема, договірну санкцію у разі порушення Позичальником на 5% та більше відсотків будь-якого із зобов'язань, зазначених у п.4.3.10.1. договору, в розмірі 0,005% відсотків від діючого ліміту кредитування, за кожний календарний день порушення зазначених зобов'язань, починаючи з 7-го календарного дня місяця, наступного за звітним місяцем, в якому порушено будь-яке із зазначених зобов'язань, і діє по 6-й календарний день (включно) календарного місяця, наступного за місяцем, в якому була нарахована договірна санкція. При цьому розмір зобов'язань Позичальника, визначений будь-яким із зобов'язань п.4.3.10.1. договору, приймається для розрахунку як 100% відсотків (п.7.3.3. кредитного договору).

Так, на підставі вказаного пункту кредитного договору позивач нарахував та просить суд стягнути штрафи, а саме:

- за порушення третьою особою п.4.3.10.1. кредитного договору в травні 2014 року - у сумі 5 751, 37 доларів США;

- за порушення третьою особою п.4.3.10.1. кредитного договору в червні 2014 року - у сумі 5 896, 89 доларів США;

- за порушення третьою особою п.4.3.10.1. кредитного договору в липні 2014 року - у сумі 5 859, 39 доларів США;

- за порушення третьою особою п.4.3.10.1. кредитного договору в серпні 2014 року - у сумі 5 670, 37 доларів США;

- за порушення третьою особою п.4.3.10.1. кредитного договору в вересні 2014 року - у сумі 4 914, 32 доларів США;

- за порушення третьою особою п.4.3.10.1. кредитного договору в жовтні 2014 року - у сумі 5 670, 37 доларів США;

- за порушення третьою особою пункту 4.3.10.1. кредитного договору в листопаді 2014 року - в сумі 5 859, 39 доларів США.

Крім того, відповідно до п.4.3.10. кредитного договору Позичальник також зобов'язався виконати/виконувати наступні дії, зокрема:

- протягом дії договору, починаючи з 01 листопада 2013 року, забезпечити протягом кожного розрахункового періоду проведення Товариством з обмеженою відповідальністю "Завод Майстер-Профі Україна" в Банку чистих кредитових оборотів за поточними рахунками, відкритими/які будуть відкриті в Банку, в розмірі не менше ніж 30% від загальних чистих кредитових оборотів Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод Майстер-Профі Україна" в Банку та інших банках. Під чистим кредитовим оборотом Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод Майстер-Профі Україна" у цьому пункті договору розуміється сумарний обсяг коштів, що надійшли на поточні рахунки Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод Майстер-Профі Україна", відкриті/які будуть відкриті в Банку, протягом кожного розрахункового періоду, за певним винятком (будь-яких кредитів, позик, сум фінансової допомоги, отриманих Товариством з обмеженою відповідальністю "Завод Майстер-Профі Україна" від Банку та/або від третіх осіб; надходження/повернення грошових коштів з будь-яких поточних рахунків Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод Майстер-Профі Україна", відкритих в Банку та в інших банках; суми готівкових коштів, що були раніше зняті Товариством з обмеженою відповідальністю "Завод Майстер-Профі Україна" з поточного рахунку, не були використані (повністю або частково) і, внаслідок цього, повернені на поточний рахунок та інше) (п.4.3.10.3. кредитного договору).

Згідно п.7.3. кредитного договору Банк має право застосувати до Позичальника, а Позичальник зобов'язаний сплатити Банку, зокрема, договірну санкцію у разі порушення Позичальником на 5% та більше відсотків будь-якого із зобов'язань, зазначених в п.4.3.10.3. договору, в розмірі 0,005% відсотків від діючого ліміту кредитування, за кожний календарний день порушення зазначених зобов'язань, починаючи з 7-го календарного дня місяця, наступного за звітним місяцем, в якому порушено будь-яке із зазначених зобов'язань, і діє по 6-й календарний день (включно) календарного місяця, наступного за місяцем, в якому була нарахована договірна санкція. При цьому розмір зобов'язань Позичальника, визначений будь-яким із зобов'язань п.4.3.10.3. договору, приймається для розрахунку як 100% відсотків (п.7.3.3. кредитного договору).

Так, на підставі вказаного пункту кредитного договору позивач нарахував та просить суд стягнути штрафи, а саме:

- за порушення третьою особою п.4.3.10.3. кредитного договору в лютому-квітні 2014р. у сумі 17 638, 15 доларів США;

- за порушення третьою особою п.4.3.10.3. кредитного договору в травні-липні 2014р. у сумі 16 255, 07 доларів США.

У п.4.3.1. кредитного договору сторони узгодили, що позичальник зобов'язаний не пізніше дати закінчення діючих договорів страхування, що діють на дату укладання договору № 8 про внесення змін до цього договору, застрахувати та/або забезпечити страхування заставленого майна (крім майнових прав, цінних паперів, частки в статутному капіталі), а також надати на визначених у договорах про забезпечення умовах договори страхування та документи, що підтверджують сплату страхових платежів. Договори страхування мають укладатися з погодженою Банком страховою компанією строком не менше ніж строк дії цього договору, зі сплатою страхового платежу єдиною сумою за весь строк страхування. В подальшому, протягом дії договорів про забезпечення, Позичальник зобов'язаний щороку здійснювати та/або забезпечити страхування заставленого майна (крім майнових прав, цінних паперів, частки в статутному капіталі) в погодженій Банком страховій компанії, та надавати в Банк договори страхування та документи, що підтверджують сплату страхового платежу єдиною сумою, не пізніше дня закінчення попереднього договору.

Так, згідно п.7.3. кредитного договору Банк має право застосувати до Позичальника, а Позичальник зобов'язаний сплатити Банку, зокрема, договірну санкцію у разі порушення Позичальником зобов'язання, визначеного п.4.3.1. договору, в розмірі 0,014% від діючого ліміту кредитування, за кожний календарний день порушення зазначеного зобов'язання.

На підставі вказаного пункту договору за період з 01.09.2014р. по 15.12.2014р. позивач нарахував та просить суд стягнути штраф у сумі 52 923,49 доларів США.

Позивач зазначає, що третьою особою не були укладені відповідні договори страхування, як це передбачено умовами кредитного договору.

Крім того, у п.4.3.10. кредитного договору сторони узгодили, що Позичальник зобов'язаний виконати/виконувати наступні дії, зокрема: надати та/або забезпечити надання Банку в термін до 10 січня 2014 року включно документів, що підтверджують правові підстави користування/володіння земельною ділянкою, на якій розташований предмет іпотеки, визначений п.1.3.1. цього договору (п.4.3.10.2. кредитного договору).

При цьому, згідно п.7.3. кредитного договору Банк має право застосувати до Позичальника, а Позичальник зобов'язаний сплатити Банку, зокрема, договірну санкцію у разі порушення Позичальником зобов'язання, визначеного п.4.3.10.2. договору, у розмірі 0,0027% від діючого ліміту кредитування, за кожний календарний день порушення зазначеного зобов'язання (п.7.3.4. кредитного договору).

Так, на підставі вказаного пункту договору позивач нарахував та просить суд стягнути штраф у сумі 24 408,49 доларів США.

Відповідно до ст.33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування (ст.34 Господарського процесуального кодексу України).

На підтвердження позовних вимог щодо стягнення штрафу позивач не надав будь-якого доказу, на підставі якого суд міг би встановити наявність чи відсутність обставин порушення вказаних пунктів кредитного договору третьою особою.

25.03.2011р., з метою забезпечення виконання Позичальником кредитних зобов'язань, між Публічним акціонерним товариством "ВТБ БАНК" (Банк, позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Завод Майстер-Профі Україна" (Поручитель, відповідач) було укладено договір поруки №4/11-В-П-1 (далі - договір поруки).

Відповідно до п.1.1. договору поруки, з урахуванням договору №5 від 23.09.2013р. про внесення змін, Поручитель поручився перед Банком за виконання/належне виконання Позичальником зобов'язань, зазначених у п.1.2. договору, що виникли на підставі ОСОБА_2 договору або можуть виникнути на підставі нього у майбутньому.

Згідно п.1.2. договору поруки, з урахування договору №5 про внесення змін, відповідно до умов основного договору Банк надає Позичальнику кредит у вигляді невідновлювальної кредитної лінії, що складає 4 785 249, 47 доларів США, а Позичальник зобов'язаний погасити боргові зобов'язання, а саме: повернути Банку кредит не пізніше 31 серпня 2014 року або в інший термін відповідно до умов основного договору, а також сплатити плату за кредит (в тому числі плату за користування кредитом в розмірі 11,5 % річних, починаючи з 01 вересня 2013 року, або в іншому розмірі, передбаченому основним договором, комісійні винагороди), договірні санкції, пеню та штрафи в порядку, терміни/строки та на умовах, визначених основним договором, відшкодувати збитки, а також здійснити будь-які інші платежі, що підлягають сплаті Позичальником на користь Банку, відповідно до умов основного договору та чинного законодавства України (далі - Основне зобов'язання).

Згідно п.2.1. договору поруки у разі порушення Позичальником ОСОБА_2 зобовязання, визначених ОСОБА_2 договором, Банк має право звернутися до Поручителя з письмовою вимогою про необхідність виконання/належного виконання ОСОБА_2 зобовязання в повному обсязі або частково, у порядку, передбаченому п.8.2. договору поруки.

Відповідно до п.2.2. договору поруки у разі отримання письмової вимоги Банку, зазначеної в п.2.1. договору поруки, Поручитель зобовязаний виконати Основне зобовязання в обсязі, строки/терміни, зазначені у вимозі.

Для виконання Поручителем ОСОБА_2 зобовязання надання Банком підтвердження порушення Позичальником такого зобовязання не вимагається (п.2.7. договору поруки).

Пунктом 7.1. договору поруки, з урахуванням договору №5 про внесення змін, передбачено, що договір набирає чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін та скріплення печатками сторін та діє до 31.08.2014р. включно або до припинення ОСОБА_2 зобовязання.

Умовами укладеного договору поруки встановлено, що Поручитель за порушення Позичальником зобов'язань за кредитним договором несе солідарну відповідальність перед Банком в тому ж обсязі, що і Позичальник.

31.10.2014р. позивач направив відповідача лист-вимогу від 29.10.2014р. № 8217/1-2, в якій вимагав виконання порушеного позичальником (третьою особою) зобов'язання та повернення всієї суми заборгованості за кредитним договором протягом 3 банківських днів від дати направлення листа (т.1, а.с.148-150).

У зв'язку з невиконанням зазначеної вище вимоги позивач звернувся до суду з позовом до відповідача як солідарного боржника.

Відповідно до ст.553 Цивільного кодексу України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку, а також відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.

Статтею 554 Цивільного кодексу України визначено, що у разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків.

За змістом положень ст.543 Цивільного кодексу України у разі солідарного обов'язку боржників кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або у повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

Відповідач, отримавши лист - вимогу, жодних заходів щодо добровільного погашення заборгованості по вищевказаному кредитному договору не здійснив.

Враховуючи викладене, позовні вимоги підлягають частковому задоволенню - стягненню з відповідача на користь позивача:

- простроченої заборгованості по кредиту у розмірі 3 900 249,47 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 61 469 421,54 грн.;

- строкової заборгованості по сплаті процентів, нарахованих за період з 25.11.2014р. по 14.12.2014р. (включно) у розмірі 24 918,26 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 392 721,30 грн.;

- простроченої заборгованості по сплаті процентів станом на 15.12.2014р. у розмірі 172 059,38 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 2 711 721,56 грн.;

- 3% річних за прострочення сплати процентів за період з 05.05.2014р. по 15.12.2014р. (включно) у розмірі 1 096,82 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 17 286,30 грн.;

- 3% річних за прострочення повернення кредиту за період з 05.05.2014р. по 15.12.2014р. (включно) у розмірі 32 488,35 доларів США, що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 512 028,81 грн.

Суд не приймає доводи відповідача про те, що порука припинилась 01.09.2014р., на підставі наступного.

Згідно ч.4 ст.559 Цивільного кодексу України порука припиняється після закінчення строку, встановленого в договорі поруки.

Сама лише умова договору про дію договору поруки "до 31 серпня 2014 року або до припинення основного зобов'язання" не може розглядатися судом як установлення строку дії поруки, оскільки термін має визначатися календарною датою або вказівкою на подію, яка має неминуче настати (наприклад, після закінчення певного строку, починаючи від дати виконання зобов'язання за кредитним договором).

А сторони у п.7.1. договору поруки визначили дві умови припинення поруки, при цьому одна із них не є подією, яка має неминуче настати, а отже суд приходить до висновку, що у договорі поруки сторони не визначили строк дії поруки за кредитним договором.

У цьому випадку, відповідно до ч.4 ст.559 Цивільного кодексу України, порука припиняється, якщо кредитор протягом шести місяців від дня настання строку виконання основного зобов'язання не пред'явить вимоги до поручителя.

Крім того, аналізуючи положення договору поруки, суд прийшов до висновку, що при укладенні договору поруки, сторони ототожнили поняття "строк дії договору поруки" та "строк дії поруки", оскільки зі змісту укладеного між сторонами договору поруки не вбачається інших строків дії поруки, ніж ті, що визначені сторонами у п.7.1. договору.

Суд виходить із того, що 31.08.2014р. настав строк виконання зобов'язання за кредитним договором у повному обсязі.

Вимога відповідачу направлена 31.10.2014р., отже позивачем дотримано умови договору та положення чинного законодавства.

Клопотання відповідача про призначення у справі комісійної судово-економічної (бухгалтерської) експертизи не підлягає задоволенню, оскільки відповідачем суду не надано будь - якого контррозрахунку заявлених позовних вимог, а отже суд не вбачає поважних причин для визнання вказаного розрахунку таким, що не відповідає нормам діючого законодавства та умовам кредитного договору. Крім того, п.2.7. договору поруки встановлено, що для виконання Поручителем ОСОБА_2 зобовязання надання Банком підтвердження порушення Позичальником такого зобовязання не вимагається.

Згідно п.2.6. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 21.02.2013р. № 7 "Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України" (станом на дату подання позову) абзацом другим частини першої статті 6 Закону України "Про судовий збір" передбачено порядок сплати судового збору за подання позовів, ціна яких визначається в іноземній валюті. За змістом пункту 4 частини першої статті 55 ГПК у позовах про стягнення іноземної валюти ціна позову визначається як в іноземній валюті, так і в національній валюті України відповідно до офіційного курсу, встановленого Національним банком України на день подання позову. Виходячи саме з такої ціни позову (в національній валюті) й визначається сума судового збору, що підлягає сплаті. Однак якщо день подання позову не співпадає з днем сплати судового збору (збір сплачується раніше), то останній визначається з урахуванням офіційного курсу гривні до іноземної валюти, встановленого Національним банком України саме на день сплати, а не на день подання позову (абзац другий частини першої статті 6 Закону).

Враховуючи, що офіційний курс гривні до долара США, встановленого Національним банком України на 19.12.2014р. (дата сплати судового збору), складав 100 доларів США - 1576,9370 гривні, ціна позову складає 72 108 288,33грн.

У зв'язку із частковим задоволенням позову судовий збір за розгляд справи відповідно до ст. ст. 44, 49 ГПК України покладається на сторони пропорційно розміру задоволених вимог.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст.49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод Майстер-Профі Україна" (49079, м. Дніпропетровськ, вул. Курсантська, 231, ) на користь Публічного акціонерного товариства "ВТБ БАНК" (01004, м. Київ, ОСОБА_3 Шевченка / вул. Пушкінська, буд.8/26, ) прострочену заборгованість по кредиту у розмірі 3 900 249,47 доларів США (три мільйона дев"ятсот тисяч двісті сорок дев"ять доларів США 47 центів), що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 61 469 421,54 грн., строкову заборгованість по сплаті процентів, нарахованих за період з 25.11.2014р. по 14.12.2014р. (включно) у розмірі 24 918,26 доларів США (двадцять чотири тисячі дев"ятсот вісімнадцять доларів США 26 центів), що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 392 721,30 грн., прострочену заборгованість по сплаті процентів станом на 15.12.2014р. у розмірі 172 059,38 доларів США (сто сімдесят дві тисячі п"ятдесят дев"ять доларів США 38 центів), що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 2 711 721,56 грн., 3% річних за прострочення сплати процентів за період з 05.05.2014р. по 15.12.2014р. (включно) у розмірі 1 096,82 доларів США (одна тисяча дев"яносто шість доларів США 82 центи), що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 17 286,30 грн., 3% річних за прострочення повернення кредиту за період з 05.05.2014р. по 15.12.2014р. (включно) у розмірі 32 488,35 доларів США (тридцять дві тисячі чотириста вісімдесят вісім доларів США 35 центів), що за офіційним курсом долара США до гривні, встановленим НБУ станом на 15.12.2014р. = 15,760382 грн., складає 512 028,81 грн., та 66 018,12грн. (шістдесят шість тисяч вісімнадцять грн. 12коп.) судового збору.

В іншій частині позову відмовити.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 28.12.2015р.

Суддя ОСОБА_4