ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" грудня 2015 р. Справа № 5010/878/2011-27/35

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючий-суддя Кузь В.Л.

суддів Гриців В.М.

ОСОБА_1

При секретарі судового засідання Петрик К.О.

Розглянув апеляційну скаргу від 27.11.15 за вих. № 1465 Комунального підприємства "Водотеплосервіс" Калуської міської ради, м. Калуш, Івано-Франківська область

на ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 19.11.15 про відмову в задоволенні заяви Комунального підприємства "Водотеплосервіс" Калуської міської ради про визнання наказу суду від 22.08.11 № 1541 таким, що не підлягає виконанню

у справі № 5010/878/2011-27/35

за позовом: Дочірньої компанії "Газ України" НАК "Нафтогаз України", м. Київ

до відповідача: Комунального підприємства "Водотеплосервіс" Калуської міської ради, м. Калуш, Івано-Франківська область

про стягнення заборгованості за договором поставки природного газу на суму 5 682 350, 65 грн.

за участю представників сторін:

від позивача не зявився.

від відповідача ОСОБА_2 представник (довіреність № 1298 від 29.10.15).

Автоматизованою системою документообігу суду справу № 5010/878/2011-27/35 розподілено до розгляду колегії суддів у складі: головуючий суддя Кузь В.Л., судді Галушко Н.А. та судді Данко Л.С.

У звязку з перебуванням судді Данко Л.С. у відпустці розпорядженням голови суду від 14.12.15 внесено зміни у склад судової колегії по справі № 5010/878/2011-27/35, сформувавши її в наступному складі: головуючий суддя Кузь В.Л., судді Галушко Н.А., Орищин Г.В.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 14.12.15 прийнято апеляційну скаргу КП «Водотеплосервіс» до провадження та призначено до розгляду на 22.12.15.

У звязку з перебуванням судді Данко Л.С. та судді Орищин Г.В. у відпустці розпорядженням голови суду від 22.12.15 внесено зміни у склад судової колегії по справі № 907/636/15, сформувавши її у наступному складі: головуючий суддя Кузь В.Л., судді Гриців В.М. та Мирутенка О.Л.

Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 19.11.15 відмовлено в задоволенні заяви КП "Водотеплосервіс" Калуської міської ради про визнання наказу суду від 22.08.11 № 1541 таким, що не підлягає виконанню.

Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції, відповідач звернувся до Львівського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 19.11.15 у справі № 5010/878/2011-27/35.

При цьому, скаржник посилається на те, що суд першої інстанції при прийнятті оскаржуваної ухвали не врахував п.п. 4,5 Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.08.11 № 894 , оскільки учасникам процедури списання, що зазначені в п. 4 Порядку, перед списанням заборгованості за природний газ не потрібно узгоджувати суми, що обліковуються в їх бухгалтерському обліку, та підтверджувати актом звіряння заборгованості, який включає загальний обсяг заборгованості та обсяг заборгованості, який передбачається списати.

При цьому, відповідач у справі зазначив, що на момент списання заборгованості, суми, що обліковуються в бухгалтерському обліку КП «Водотеплосервіс» та ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" були однаковими, проте, позивач в противагу вимогам п. 4 Порядку списав лише суму основного боргу.

Разом з цим, як зазначає скаржник, порядок списання заборгованості за природний газ КП «Водотеплосервіс» дотримано, а інфляційні втрати, 3 % річних та пеня є списаними відповідно до Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію".

Позивач подав суду заперечення на апеляційну скаргу, в яких просить залишити ухвалу суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу без задоволення, зважаючи на законність та обґрунтованість ухвали місцевого господарського суду. Зокрема, позивач зазначає про те, що заборгованість, про стягнення якої видано наказ суду від 22.08.11, не підлягає списанню, оскільки за станом на 04.06.11 ця заборгованість в бухгалтерському обліку субєктів процедури списання відображена не була, оскільки рішення суду набрало законної сили лише 03.08.11. Разом з тим, позивач вказує, що для списання заборгованості зі сплати пені, штрафних та фінансових санкцій, по якій відсутнє судове рішення, яке набрало законної сили, передбачено підписання відповідних договорів між учасниками процедури.

Позивач участі свого уповноваженого представника у судовому засідання не забезпечив, про причини неявки суду не повідомив, хоча належним чином був повідомлений про час та місце судового засідання, що підтверджується поштовим повідомленням про вручення №796.

З огляду на те, що ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 14.12.15 участь представників сторін обовязковою не визнавалась, клопотань від позивача на розгляд суду не надходило, суд вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за відсутності представника позивача.

Представник відповідача навів свої доводи та заперечення з приводу поданої апеляційної скарги.

Відповідно до ч. 2 ст. 85 та ч. 1 ст. 99 ГПК України у судовому засіданні 22.12.15 оголошено вступну та резолютивну частини постанови Львівського апеляційного господарського суду.

Перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та правильність застосування ним норм матеріального і процесуального права, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши в судовому засіданні пояснення представника відповідача, Львівський апеляційний господарський суд дійшов висновку про наявність підстав для задоволення апеляційної скарги, з огляду на наступне:

Рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 21.06.11 позов задоволено повністю, стягнуто з КП "Водотеплосервіс" Калуської міської ради на користь ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" 5 682 350, 65 грн., з яких 4 669 360, 43 гривень - основний борг за поставлений природний газ протягом жовтня-грудня 2009 року та січня-квітня 2010 року по договору № 06/09-854ТЕ-15 - 360 325, 21 гривень - пеня, 486 304, 10 гривень - інфляційні втрати та 166 360, 91 гривень - 3% річних, а також 25 500 грн. - сплаченого державного мита та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Дане рішення набрало законної сили відповідно до постанови Львівського апеляційного господарського суду від 03.08.11.

На виконання рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 21.06.11 у справі № 5010/878/2011-27/35 22.08.11 видано наказ на примусове виконання.

Наказом директора КП «Водотеплосервіс» № 231 від 15.09.11 «Про створення комісії з питань списання заборгованості» на виконання вимог Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" від 12.05.11 №33' 19УІ та постанови Кабінету Міністрів України від 08.08.11 № 894 «Про затвердження Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію» (надалі по тексту - Порядок) створено комісію з питань списання заборгованості за спожитий природний газ та заборгованості по пені, штрафних та фінансових санкцій. До складу комісії увійшли директор КП «Водотеплосервіс», як голова комісії, головний інженер, заступник директора, головний бухгалтер, начальник юридичного відділу (Т. ІІІ, а.с. 140-141).

За результатами засідання комісії КП «Водотеплосервіс» з питань списання заборгованості за спожитий природний газ складено Протокол засідання комісії з питань списання заборгованості № 1 від 19.09.11, згідно якого, зокрема, вирішено, списати заборгованість з пені, штрафних та фінансових санкцій на суму 1 012 990,22 грн. (в тому числі: 360 325,21 грн. пені, 486 304,10 грн., інфляційних втрат, 166 360,91 грн. 3 % річних) по договору поставки природного газу для надання населенню послуг з опалення та гарячого водопостачання № 06/09-854 ТЕ -15 від 23.09.09.

На підставі наведеного відповідач звернувся до Господарського суду Івано-Франківської області зі заявою про визнання наказу господарського суду Івано-Франківської області від 22.08.11 № 1541 таким що не підлягає виконанню в частині стягнення з КП "Водотеплосервіс" 360 325,21 грн. пені 166 360,91 грн. - 3 % річних, 486 304,10 гривень - інфляційні втрати , оскільки вказані зобов'язання є списаними.

Пунктами 2, 4 ст. 117 ГПК України передбачено, що господарський суд, який видав наказ, може за заявою стягувача або боржника визнати наказ таким, що не підлягає виконанню. У разі якщо його було видано помилково або якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин, господарський суд визнає наказ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково.

Місцевий господарський суд, розглянувши подану заяву відповідача, дійшов до висновку про відсутність підстав для її задоволення, оскільки протокол комісії № 1 від 19.09.11 був складений лише відповідачем, що свідчить про недотримання ним п. 3 Порядку, а також вказує на те, що сторони не провели до 30.07.12 звіряння розрахунків та не підписали відповідні акти, в яких повинна бути зафіксована сума заборгованості, що обліковується в їх бухгалтерському обліку після списання заборгованості.

Проте, судова колегія Львівського апеляційного господарського суду не погоджується з таким висновком суду першої інстанції, з огляду на наступне:

Відповідно до п.п. 2.1 і 2.2 ст. 2 Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" № 3319-VI від 12.05.11, підлягає списанню заборгованість (у тому числі встановлена судовими рішеннями) з пені, штрафних та фінансових санкцій (3% річних та індекс інфляції), які нараховані підприємствам на заборгованість за природний газ, спожитий ними у період з 01.01.97 по 01.01.11, і не сплачена станом на дату набрання чинності цим Законом (04.06.11). Пунктом 2.5. вказаного Закону передбачено, що списання заборгованості здійснюється у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п. 2.5 ст. 2 Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" списання заборгованості відповідно до цього Закону здійснюється у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Постановою Кабінету Міністрів України від 08.08.11 № 894 затверджено Порядок списання заборгованості за природний газ та електричну енергію. Даний порядок визначає механізм списання заборгованості за природний газ та електричну енергію, зокрема і зі сплати пені, штрафних та фінансових санкцій, що нараховані на заборгованість за природний газ, відповідно до Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію".

Відповідно до п. 1 Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.08.11 № 894, цей Порядок визначає механізм списання заборгованості (у тому числі реструктуризованої) за природний газ та електричну енергію, зокрема із сплати пені, штрафних та фінансових санкцій, що нараховані на заборгованість за природний газ, а також за кам'яне і буре вугілля, газ нафтопереробки, нафтопродукти і природний газ підприємств, що виробляють електричну енергію, перед Держрезервом, яку реструктуризовано відповідно до рішень Кабінету Міністрів України, відповідно до Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" (далі - заборгованість).

Дія цього Порядку поширюється на підприємства незалежно від форми власності, що виробляють, транспортують і постачають теплову та електричну енергію, надають послуги з диспетчерського управління об'єднаною енергетичною системою, суб'єктів господарювання, що здійснюють постачання природного газу та електричної енергії за регульованим тарифом, НАК "Нафтогаз України" та її дочірні компанії "Газ України", "Укртрансгаз", "Укргазвидобування", а також державне акціонерне товариство "Чорноморнафтогаз" і державне підприємство "Енергоринок" (далі - учасники процедури списання). Як випливає із приписів даної правової, одним із учасників, на яких поширюється дія цього порядку є Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України".

Обсяг заборгованості (у тому числі реструктуризованої) за природний газ визначається з урахуванням вимог законодавства з питань інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, коштів, документів та розрахунків і списується:

учасниками процедури списання, що здійснюють постачання природного газу за регульованим тарифом або виробляють, транспортують і постачають теплову енергію, перед дочірньою компанією "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (далі - компанія "Газ України") - у сумах, що обліковуються в бухгалтерському обліку таких учасників;

компанією "Газ України" - у сумах, що обліковуються в її бухгалтерському обліку, включаючи заборгованість ліквідованих підприємств, що виробляють, транспортують і постачають теплову енергію (п. 4 Порядку).

Відповідно до п 6. Порядку для списання заборгованості кожен учасник процедури списання утворює комісію з питань списання заборгованості, до складу якої обов'язково входить керівник такого учасника як голова комісії та головний бухгалтер і яка визначає обсяг заборгованості, що підлягає списанню, у розрізі контрагентів.

Списання заборгованості проводиться на підставі протоколів зазначеної комісії, затверджених її головою. Датою списання заборгованості є дата затвердження протоколу.

Господарським судом встановлено, що боржником - КП «Водотеплосервіс» на підставі, в порядку та у спосіб, визначений законодавством, створено робочу комісію по списанню заборгованості за природний газ та затверджено її склад, і якою за протоколом комісії № 1 від 19.09.11 списано кредиторську заборгованість перед позивачем ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" по сплаті 360 325,21 грн. пені, 486 304,10 грн., інфляційних втрат, 166 360,91 грн. 3 % річних, присуджених до стягнення за рішенням господарського суду від 21.06.11 по справі № 5010/878/2011-27/35 і, яка не сплачена за станом на 19.09.11. В даному судовому рішенні вказано, що штрафні та фінансові санкції були нараховані відповідачу на заборгованість, яка виникла перед ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" за природний газ, спожитий за договором № 06/09-854 ТЕ-15 від 23.09.09 за період з 31.10.09 по 30.04.10.

23 вересня 2009 року КП «Водотеплосервіс» повідомило ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" про списання заборгованості та направило Протокол № 1 від 19.09.11 про списання КП «Водотеплосервіс» заборгованості перед ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" по сплаті пені, інфляційних втрат та 3 % річних у розмірі 1 012 990,20 грн., присуджених до стягнення за рішенням суду від 21.06.11 по справі № 5010/878/2011-27/35, що підтверджується супровідним листом від 23.09.11 та повідомленням про вручення поштового відправлення від 28.09.11.

З врахуванням, того, що обовязок боржника по сплаті пені, інфляційних втрат та 3 % річних за вказаним вище рішенням суду відсутній, то відповідно до ч. 4 ст. 117 ГПК України, судова колегія дійшла висновку, що наказ Господарського суду Івано-Франківської області від 22.08.11 у справі № 5010/878/2011-27/35 слід вважати таким, що не підлягає виконанню в частині стягнення з КП «Водотеплосервіс» на користь ДК "Газ України" НАК "Нафтогаз України" 360 325,21 грн. пені, 486 304,10 грн., інфляційних втрат, 166 360,91 грн. 3 % річних.

Такої ж правової позиції дотримується Вищий господарський суд України в постанові від 28.01.15 у справі № 5015/1900/11(23/89).

Відповідно до п. 3. Порядку учасники процедури списання протягом 30 днів після закінчення строку дії Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" (далі - Закон) проводять звіряння розрахунків і підписують відповідні акти станом на 31 грудня 2011 р., в яких фіксується сума заборгованості, що обліковується в їх бухгалтерському обліку після списання заборгованості. Разом з цим, ні Закон України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію", ні Порядок не встановлюють, що підставою для списання є результат такого звіряння і що списання може бути проведене лише за результатами звірки, тобто протягом 30-ти днів після закінчення дії Закону України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію", з 30.06. по 30.07.12.

Навпаки, відповідно до п. 6 Порядку списання заборгованості проводиться на підставі протоколів зазначеної комісії, а датою списання є дата затвердження протоколу.

Закон України "Про деякі питання заборгованості за спожитий природний газ та електричну енергію" набрав чинності з дня опублікування (04.06.11) та втратив чинність 30.06.12.

Окрім цього, судом першої інстанції неправильно застосовано п. 3 Порядку, як одну з підстав у відмові в задоволенні заяви відповідача про визнання наказу суду таким, що не підлягає виконанню, оскільки пунктом 2.2 Закону України "Про деякі питання списання заборгованості за спожитий природний газ" встановлено умови списання заборгованості пені, штрафних та фінансових санкцій: нарахована підприємствам на заборгованість за природний газ, спожитий ними у період з 01.01.97 по 01.01.11, і не сплачена на дату набрання чинності Законом. Таким чином, законодавством не встановлено обов'язкової вимоги до відображення такої заборгованості в бухгалтерському обліку підприємства.

Дана правова позиція, викладена у постанові Вищого господарського суду України від 11.06.15 у справі № 5021/886/2011.

Разом з тим, відповідно до п. 3 Порядку, звіряння розрахунків між сторонами повинно було проходити після 30.06.12 щодо заборгованості, яка обліковувалась в їх бухгалтерському обліку після списання заборгованості. Тобто, дана звірка не впливає жодним чином на списання боргу 19.09.11.

Щодо необхідності складення протоколу про списання заборгованості як кредитором так і боржником, судова колегія зазначає, що як положеннями Закону України "Про деякі питання списання заборгованості за спожитий природний газ" так і положеннями Порядку списання заборгованості за природний газ та електричну енергію не передбачено обовязкової умови щодо складення протоколу про списання заборгованості як кредитором так і боржником як безумовної підстави проведення такого списання. Натомість, як зазначено вище п. 6 цього Порядку передбачено, що датою списання заборгованості є дата затвердження протоколу учасника процедури списання.

Крім того, судова колегія зазначає, що судова палата Верховного суду України у постанові від 22.04.15, на яку міститься посилання в оскаржуваній ухвалі місцевого господарського суду, не здійснювала по суті перегляд постанови Вищого господарського суду України від 13.01.14 у справі № 20/88, оскільки судова палата дійшла висновку про відсутність обставин щодо неоднакового застосування судом касаційної інстанції одних і тих самих норм матеріального права при розгляді справи № 20/97 та справи № 20/88.

З урахуванням наведеного, ухвала Господарського суду Івано-Франківської області від 19.11.15 у справі № 5010/878/2011-27/35 підлягає скасуванню, а заява КП "Водотеплосервіс" від 30.09.15 № 1122 про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню у даній справі - задоволенню.

Таким чином, судовий збір за результатами перегляду судового рішення в апеляційному порядку слід покласти на позивача.

Разом з цим, судова колегія зазначає, що сума судового збору, що підлягає сплаті за розгляд апеляційної скарги на ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 19.11.15 у справі № 5010/878/2011-27/35 становить 1218 грн. Згідно ж платіжного доручення № 237 від 27.11.15 апелянтом на рахунок суду перераховано 1 378 грн.

Відповідно до ст. 7 Закону України «Про судовий збір» визначено, що в разі сплати судового збору у більшому розмірі, ніж встановлений законом, такий повертається в розмірі переплаченої суми. За таких обставин, скаржнику слід повернути з спеціального фонду Державного бюджету України 160 грн. зайво сплаченого судового збору на підставі платіжного доручення № 237 від 27.11.15.

Враховуючи вищенаведене та відповідно до ст.ст. 49, 99, 101, 103, 104, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський суд ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу від 27.11.15 за вих. № 1465 Комунального підприємства "Водотеплосервіс" Калуської міської ради задоволити.

2. Ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 19.11.15 у справі № 5010/878/2011-27/35 скасувати.

Заяву Комунального підприємства "Водотеплосервіс" від 30.09.15 № 1122 про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню у справі № 5010/878/2011-27/35 задоволити. Визнати таким, що не підлягає виконанню наказ Господарського суду Івано-Франківської області від 22.08.11 у справі № 5010/878/2011-27/35 в частині стягнення з Комунального підприємства "Водотеплосервіс" на користь Дочірньої компанії Газ України НАК Нафтогаз України 360 325,21 грн. пені, 486 304,10 грн., інфляційних втрат, 166 360,91 грн. 3 % річних.

3. Судовий збір за розгляд справи в суді апеляційної інстанції покласти на позивача.

4. Стягнути з Дочірньої компанії Газ України НАК Нафтогаз України (, вул. Шолуденка, 1, Шевченківський район, м. Київ, 04116) на користь Комунального підприємства «Водотеплосервіс" (, вул. Окружна, 8, м. Калуш, Івано-Франківська область, 77300) 1218 грн. судового збору за розгляд справи в суді апеляційної інстанції.

5. Місцевому господарському суду видати наказ.

6. Повернути Комунальному підприємству "Водотеплосервіс" (, вул. Окружна, 8, м. Калуш, Івано-Франківська область, 77300) з Державного бюджету (УДК Личаківського району м. Львова , 38007620 код за ЄДРПОУ), ГУДКCУ у Львівській області, МФО 825014, рахунок отримувача 3006 , Код класифікації доходів бюджету 22030001) 160 грн. зайво сплаченого судового збору на підставі платіжного доручення № 237 від 27.11.15.

7. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено 23.12.15.

Головуючий суддя Кузь В.Л.

Суддя Гриців В.М.

Суддя Мирутенко О.Л.