донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

21.12.2015 справа №908/3991/15

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді при секретарі за участю представників сторін від скаржника: від боржника: ліквідатор:ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 ОСОБА_5 за довіреністю не зявився не зявився
розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Універсал Банк м. Київ
на ухвалу господарського суду Запорізької області
від28.07.2015р.
у справі№908/3991/15
за заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю Компанія Візард м. Запоріжжя
про банкрутство
В С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 28.07.15р. по справі №908/3991/15 порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ Компанія Візард м. Запоріжжя, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів. Зобовязано оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про банкрутство ТОВ Компанія Візард м. Запоріжжя.

Оскаржуючи ухвалу господарського суду Запорізької області від 28.07.15р. ПАТ Універсал Банк м. Київ просить її скасувати та припинити провадження, оскільки є незаконною, ухваленою із неправильним застосуванням норм матеріального права та порушенням норм процесуального права. При цьому посилається на те, що однією з обовязкових умов порушення провадження у справі про банкрутство є недостатність майна боржника для задоволення вимог кредиторів, відповідно до ч.1 ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Господарським судом Запорізької області не досліджено всі обставини справи, суд не перевірив наявність або відсутність у боржника майна, так в матеріалах справи відсутні наступні документи, довідки Управління Державтоінспекції, довідки Державної інспекції сільського господарства про наявність (відсутність) транспортних засобів, сільськогосподарської техніки, довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності, довідки з Державного реєстру цивільних повітряних суден України. Також, відповідно, до ч. 4 ст 11 Закону про банкрутство заява про порушення провадження у справі про банкрутство подається боржником лише за наявності майна, достатнього для покриття судових витрат. У визначені таких витрат слід враховувати, зокрема, відшкодування витрат на публікацію оголошень у справі, судового збору, сплаченого кредиторами, необхідність виплати винагороди арбітражному керуючому у мінімальному розмірі не менше ніж за дванадцять місяців його роботи, відшкодування витрат на публікацію оголошень у справі та судового збору, сплаченого кредиторами. У разі відсутності майна, достатнього для покриття судових витрат, господарський суд повинен повернути заяву боржника про порушення провавдження у справі про банкрутство у звязку з тим, що заява не відповідає вимогам, зазначеним у Законі. При зверненні з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржник вказав, що майно, що належить підприємству на праві приватної власності відсутнє, дебіторська заборгованість відсутня, будь-яке інше майно, належне ТОВ Компанія Візард м. Запоріжжя на праві власності відсутнє. Суд першої інстанції в ухвалі від 28.07.15р. зазначає, що на підставі рішення загальних зборів учасників боржника від 27.04.15р. (рішення №3 від 27.04.15р.) учасниками внесено до каси ТОВ Компанія Візард м. Запоріжжя 10000 грн. для покриття витрат у процедурі ліквідації товариства. Але вказаних коштів недостатньо для покриття витрат на виплату винагороди арбітражному керуючому у мінімальному розмірі не менше ніж за дванадцять місяців його роботи, відшкодування витрат на публікацію оголошень у справі та судового збору, що також судом першої інстанції не було досліджено.

Відтак, відсутність у боржника майна, достатнього для покриття судових витрат, виключає можливість здійснення судом провадження у справі про його банкрутство в силу приписів ч.4 ст.11 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом. Тобто, судом першої інстанції в супереч вимогам Закону про банкрутство відкрито провадження у справі про банкрутство за заявою ТОВ Компанія Візард м. Запоріжжя.

Крім того, в матеріалах справи відсутні докази опублікування в Бюлетені державної реєстрації оголошення про прийняття засновниками рішення про припинення юридичної особи ТОВ Компанія Візард м. Запоріжжя, що є порушенням вимог ст.105 ЦК України. Також, у разі звернення до господарського суду боржника із заявою про порушення справи про банкрутство у підготовчому засідання зясовуються ознаки неплатоспроможності боржника або її загрози. Вищезазначені документи, що підтверджують дотримання ліквідаційною комісією всіх вимог ЦК України, ГК України, щодо проведення дій, які передують зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкротство на підставі ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом не можуть надані суду після порушення справи, оскільки на відміну від позовного провадження, порушення справи про банкрутство тягне за собою ряд правових наслідків.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представника скаржника, судова колегія встановила.

ТОВ Компанія Візард м. Запоріжжя 06.07.15р. на підставі ст. 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом подано заяву про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ Компанія Візард м. Запоріжжя, у звязку із недостатністю вартості майна останнього для задоволення вимог кредиторів у ході ліквідаційної процедури підприємства.

Загальними зборами учасників боржника 18.11.13р. прийнято рішення про ліквідацію боржника (рішення №1 від 18.11.2013), головою ліквідаційної комісії призначено ОСОБА_6

Згідно з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців підтверджується внесення 06.12.13р. до реєстру рішення учасників щодо припинення боржника станом на 13.07.15р.

В Бюлетені державної реєстрації №268 (33) опубліковано повідомлення про рішення щодо ліквідації ТОВ Компанія Візард м. Запоріжжя з відображенням визначеного строку для предявлення вимог кредиторів та інших необхідних відомостей.

З постанови Харківського апеляційного господарського суду від 25.02.15р. у справі № 908/6034/14 вбачається, що в грудні 2014р. ТОВ Компанія Візард м. Запоріжжя звернулося до господарського суду Запорізької області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство, посилаючись на те, що на теперішній час у товариства є грошові зобовязання, повязані з його підприємницькою діяльністю, які товариство не може погасити у звязку з відсутністю коштів та великим розміром боргу, а саме виявлена кредиторська заборгованість перед ПАТ Універсал Банк, м. Київ в розмірі 6647531,65 грн., яка виникла з кредитного договору №184/08 від 08.09.2008р., та перед ДПІ у Жовтневому районі м. Запоріжжя в розмірі 744752,50 грн., яка виникла за результатами податкової перевірки, зафіксованої актом від 25.01.2014р. № 5/22-11/32096448. Тому просило порушити провадження у справі про банкрутство ТОВ Компанія Візард на підставі ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 29.12.2014р. порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ Компанія Візард м. Запоріжжя. Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, ухвалено оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення про порушення справи про банкрутство боржника.

В ході ліквідаційної процедури головою ліквідаційної комісії проведено інвентаризацію, за результатами якої встановлено відсутність у боржника активів (інвентаризаційні описи на 01.09.2014р., 10.12.2014р.).

В результаті проведених дій виявлена кредиторська заборгованість перед ПАТ Універсал Банк, м. Київ в розмірі 6647531,65 грн., що виникла з кредитного договору №184/08 від 08.09.2008р., та перед ДПІ у Жовтневому районі м. Запоріжжя в розмірі 744752,50 грн., яка виникла за результатами податкової перевірки, зафіксованої актом від 25.01.2014р. № 5/22-11/32096448.

Вказані кредитори у встановлений строк заявили свої вимоги до боржника у зазначених сумах боржником вимоги визнані, про що кредитори ним повідомлені.

Згідно проміжного ліквідаційного балансу ТОВ Компанія Візард на 18.12.2014р., який відображує кредиторську заборгованість в розмірі 7392,3грн. відсутні активи та дебіторська заборгованість.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджено рішенням учасників від 18.12.2014р. та за результатами розгляду вирішено подати до господарського суду заяву про порушення справи про банкрутство згідно з вимогами ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 25.02.2015р. у справі № 908/6034/14 ухвалу господарського суду Запорізької області від 29.12.14р. у справі № 908/6034/14 скасовано, провадження у справі припинено.

На підставі рішення загальних зборів учасників боржника від 27.04.2015р. (рішення №3 від 27.04.2015р.) учасниками внесено до каси ТОВ Компанія Візард 10000 грн. для покриття витрат у процедурі ліквідації товариства.

В ході ліквідаційної процедури ліквідаційною комісією проведена додаткова інвентаризація активів боржника, про що складений інвентаризаційний опис від 01.05.2015р.

Частиною 1 статті 111 ЦК України визначено, що ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Із заяви про порушення провадження у справі про банкрутство боржника, яка подана повторно до господарського суду, матеріалів інвентаризації, довідок боржника, вбачається, що відповідно до проміжного балансу підприємства за станом на 01.07.2015р. загальна сума кредиторської заборгованості боржника, що не оспорюється, складає 7392284.15грн., вартість активів 10000 грн.

Проміжний ліквідаційний баланс підприємства станом на 01.07.2015р., підписаний головою ліквідаційної комісії та рішенням загальних зборів учасників від 01.07.2015р. затверджений.

У листі від 21.07.2015р. Жовтневе ВДВС Запорізького МУЮ підтверджується наявність станом на 21.04.2015р. виконавчого провадження про стягнення з ТОВ Компанія Візард на користь ПАТ Універсал банк 609 грн. судового збору.

У довідці ДПІ у Жовтневому районі м. Запоріжжя ГУ ДФС у Запорізькій області від 21.07.2015р. підтверджує заборгованість у розмірі всього 953912.47 грн. по сплаті податку на прибуток приватних підприємств та з податку на додану вартість.

Згідно приписів чинного законодавства необхідною передумовою для звернення з заявою власником про застосування процедури банкрутства до боржника є дотримання ліквідатором (ліквідаційною комісією) вимог цивільного та господарського законодавства щодо добровільної ліквідації юридичної особи, зокрема: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення, згідно з вимогами ст.105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. У зв'язку з чим органи державної податкової служби після публікації оголошення та отримання повідомлення про ліквідацію підприємства повинні здійснити позапланову перевірку суб'єкта господарювання в двомісячний термін (ч.4 ст.105 Цивільного кодексу України).

Згідно ст.95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобовязаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обовязковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Ч.7 ст.111 ЦК України визначено, що для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам державної податкової служби та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

Згідно Постанови Харківського апеляційного господарського суду від 25.02.2015р. у справі № 908/6034/14 підставою для скасування судового рішення щодо порушення провадження у справі про банкрутство стало те, що до матеріалів справи не додано доказів повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства в установленому законом порядку відповідно до Наказу Міністерства фінансів України Про затвердження Порядку обліку платників податків і зборів №1588 від 09.12.2011р. (в матеріалах справи відсутня заява про припинення платника податків за формою №8-ОПП з відміткою органу ДПІ про отримання зазначеної заяви). Крім того, не додані докази повідомлення потенційних кредиторів, а саме органів соціального страхування, Пенсійного фонду України, центру зайнятості про початок процедури ліквідації. Також в матеріалах справи відсутні довідки Управління Державтоінспекції, Державної інспекції сільського господарства про наявність (відсутність) транспортних засобів та сільськогосподарської техніки за боржником, довідки з Державного реєстру речових прав на наявність (відсутність) нерухомого майна, , Відсутність у боржника майна, достатнього для покриття судових витрат, серед іншого, виключає можливість здійснення судом провадження у справі про його банкрутство в силу приписів ч.4 ст.11 Закону про банкрутство.

Разом з тим, при повторному звернення до господарського суду власником майна не усунені вказані апеляційною інстанцією недоліки при зверненні з заявою про порушення справи про банкрутство - в матеріалах справи відсутня заява про припинення платника податків за формою №8-ОПП з відміткою органу ДПІ про отримання зазначеної заяви). Також матеріали справи не містять в собі доказів повідомлення потенційних кредиторів, а саме органів соціального страхування, Пенсійного фонду України, центру зайнятості про початок процедури ліквідації. Крім того, відсутні довідки Управління Державтоінспекції, Державної інспекції сільського господарства про наявність (відсутність) транспортних засобів та сільськогосподарської техніки за боржником, довідки з Державного реєстру речових прав на наявність (відсутність) нерухомого майна. Доказів того, що боржником забезпечене своєчасне надання органам державної податкової служби та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку матеріали справи також не містять в собі.

Тому факт не повідомлення ДПІ у Жовтневому районі м. Запоріжжя ГУ ДФС у Запорізькій області про початок ліквідації підприємства не свідчить про чітке дотримання ліквідаційною комісією приписів ч.7 ст.111 ЦК України щодо добровільної ліквідації боржника та позбавляє органи державної податкової служби та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування можливості проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості зі сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообовязкове державне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування та права заявити свої претензії боржнику в досудовій процедурі ліквідації боржника. Тому ця обставина також свідчить про формування необґрунтованого проміжного ліквідаційного балансу.

Разом з тим, в порушення приписів ч.2 ст.111 ЦК України в матеріалах справи відсутні відомості про участь боржника в інших юридичних особах , а також про створені нею господарські товариства, дочірні підприємства

Відповідно до ч.3 ст.111 ЦК України, під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку предявлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

З довідки Державної податкової служби № 7580/10/08-26-11 від 20.07.2015р. щодо відсутності або наявності у боржника банківських рахунків вбачається, що залишилися незакритими 4 рахунки боржника у ПАТ ПУМБ, 1 рахунок АТ Метабанк, 4 рахунки АТ УКРЕКСІМБАНК, 2 рахунки у ПАТ УНІВЕРСАЛБАНК, а також рахунок у державному казначействі України . Також є незакритим банківський рахунок у цінних паперах. При цьому у листі № 075-10/838-БТ від 03.08.2015р. ПАТ УКРЕКСІМБАНК м.Запоріжжя підтвердило відсутність коштів на 4 рахунках боржника, які до цього часу не закриті.

Відповідно до ч.4 ст.11 Закону про банкрутство заява про порушення провадження у справі про банкрутство подається боржником лише за наявності майна, достатнього для покриття судових витрат. У визначенні таких витрат слід враховувати, зокрема, відшкодування витрат на публікацію оголошень у справі, судового збору, сплаченого кредиторами тощо.

Згідно п.12 ОСОБА_7 господарського суду України від 28.03.2013р. №01-06/606/2013 Про Закон України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом заява про банкрутство подається боржником лише за наявності майна, достатнього для покриття судових витрат (частина четверта статті 11 Закону). У визначенні таких витрат слід враховувати необхідність виплати винагороди арбітражному керуючому у мінімальному розмірі не менше ніж за дванадцять місяців його роботи, відшкодування витрат на публікацію оголошень у справі та судового збору, сплаченого кредиторами. У разі відсутності майна, достатнього для покриття судових витрат, господарський суд повинен повернути заяву боржника про порушення провадження у справі про банкрутство у зв'язку з тим, що заява не відповідає вимогам, зазначеним у Законі.

Відповідно до п.36.7 вищевказаного ОСОБА_7 господарського суду України порушення провадження у справі про банкрутство боржника, що ліквідується власником, здійснюються у підготовчому засіданні суду за результатами перевірки судом дотримання заявником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до цивільного та господарського законодавства та вимог частини четвертої статті 11 Закону щодо наявності майна, достатнього для покриття судових витрат.

З матеріалів справи вбачається, що при зверненні з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржник вказав, що майно, що належить підприємству на праві приватної власності відсутнє, дебіторська заборгованість відсутня, будь-яке інше майно, належне ТОВ Компанія Візард на праві власності відсутнє. На підставі рішення загальних зборів учасників боржника від 27.04.15р. (рішення №3 від 27.04.15р.) учасниками внесено до каси ТОВ Компанія Візард м. Запоріжжя 10000 грн. для покриття витрат у процедурі ліквідації товариства. Але вказаних коштів недостатньо для покриття витрат на виплату винагороди арбітражному керуючому у мінімальному розмірі не менше ніж за дванадцять місяців його роботи, відшкодування витрат на публікацію оголошень у справі та судового збору. При цьому докази внесення саме цієї суми учасниками в матеріалах справи відсутні.

З огляду на наведене ухвала господарського суду не відповідає матеріалам справи, приписам чинного законодавства та підлягає скасуванню, а провадження у справі припиненню.

Керуючись ст. 103,104,105, 106 ГПК України, судова колегія

П О С Т А Н О В И Л А :

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 28.07.2015р. у справі № 908/3991/15 скасувати.

Провадження у справі №908/3991/15 припинити.

Головуючий А.М. Мясищев

Судді Н.В. Будко

ОСОБА_3

Надруковано 5 прим.: 1 прим.- позивачу, 1 прим. - ліквідатору, 1 прим. - у справу, 1 прим. ДАГС, 1 прим. - ГСЗО