РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 грудня 2015 року Справа № 903/743/15

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Василишин А.Р., суддя Бучинська Г.Б. , суддя Філіпова Т.Л.

при секретарі Першко А.А.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1;

від відповідача: ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу позивача ОСОБА_3 акціонерне товариство "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" м.Київ на рішення господарського суду Волинської області від 09.09.15р. у справі № 903/743/15 (суддя Гарбар Ігор Олексійович)

за позовом ОСОБА_4 акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" м.Київ

до відповідача ОСОБА_4 акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Волиньгаз"

про стягнення 38 594 871 грн 63 коп.

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_3 акціонерне товариство «Національна акціонерна компанія «Нафтогаз України» (надалі Позивач) звернулося в господарський суд Волинської області з позовною заявою (а.с. 3-5) до ОСОБА_4 акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Волиньгаз» (надалі - Відповідач) про стягнення з Відповідача на користь Позивача: 23 324 643 грн. 42 коп. боргу, 6 740 669 грн. 50 коп. пені, інфляційних втрат в сумі 7 915 691 грн. 65 коп. та 613 867 грн. 07 коп. річних.

Рішенням господарського суду Волинської області від 9 вересня 2015 року (а.с. 184-186) з підстав, вказаних у цьому рішенні, в задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.

Не погоджуючись із винесеним рішенням суду першої інстанції Позивач звернувся з апеляційною скаргою (а.с. 452-456) до Рівненського апеляційного господарського суду, в якій з підстав, вказаних у цій апеляційній скарзі, просить рішення господарського суду Волинської області від 9 вересня 2015 року скасувати та прийняти нове рішення, яким задоволити позов в частині стягнення основного боргу, пені, річних та інфляційних втрат.

Апеляційна скарга Позивача мотивована тим, що місцевим господарським судом при прийнятті рішення порушено норми матеріального та процесуального права. Крім того, Позивач як на підставу скасування рішення суду посилається на те, що додаткова угода № 11 до Договору була укладена 22 грудня 2014 року та набула чинності з дати її підписання. Також, апелянт зауважує, що позовні вимоги у повному обсязі стосуються періоду часу до укладення додаткової угоди № 11 до Договору, а саме предметом спору є стягнення заборгованості за листопад 2014 року, а також пені, річних та інфляційних втрат, нарахованих за порушення Відповідачем договірних зобовязань, допущених за період з січня 2013 року по листопад 2014 року.

Ухвалою суду від 6 жовтня 2015 року (а.с. 451) апеляційну скаргу Позивача було прийнято до провадження та призначено до розгляду на 4 листопада 2015 року на 14 год. 30 хв..

Відповідач подав відзив на апеляційну скаргу Позивача (том 1, а.с. 204-208), в якому з підстав висвітлених в цьому відзиві, заперечує проти доводів зазначених в апеляційній скарзі Позивача та просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги Позивача.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 4 листопада 2015 року, з підстав, висвітлених в даній ухвалі, розгляд справи відкладено на 7 грудня 2015 року на 14 год. 30 хв..

Відповідач, на виконання вимог ухвали Рівненського апеляційного господарського суду від 4 листопада 2015 року, подав додаткові пояснення з доказами (том 2, а.с. 1-31).

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 7 грудня 2015 року, з підстав, висвітлених в даній ухвалі, розгляд справи відкладено на 21 грудня 2015 року на 14 год. 10 хв..

У судовому засіданні від 21 грудня 2015 року представник Позивача заперечив проти апеляційної скарги Відповідача, вважає її доводи необґрунтованими, рішення суду першої інстанції - правомірним та законним.

У судовому засіданні від 21 грудня 2015 року представник Відповідача підтримав доводи апеляційної скарги, з підстав вказаних у цій апеляційній скарзі.

Заслухавши пояснення представників Позивача та Відповідача, розглянувши матеріали та обставини справи, апеляційну скаргу, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом при винесенні рішення норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційну скаргу Відповідача слід залишити без задоволення, рішення господарського суду Рівненської області від 18 грудня 2014 року по справі № 903/743/15 залишити без змін. При цьому, суд виходив з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи 4 січня 2013 року між Позивачем та Відповідачем укладений договір № 13-167-ВТВ на купівлю продажу природного газу (надалі Договір; а.с. 14-18).

Згідно пункту 1.1 Договору, Позивач зобов'язався передати у власність Відповідача у 2013 році природний газ, а Відповідач зобов'язався прийняти та оплатити газ на умовах цього Договору.

Пунктом 2.1 визначено, що Позивач передає Відповідачу з 1 січня 2013 року по 31 грудня 2013 року газ обсягом до 27611,600 тис. куб. м., у тому числі по місяцях кварталів: січень 4503,500 куб. м.; лютий - 3402,500 куб. м.; березень 4714,600 куб. м., а всього за 1-й квартал 12620,600 куб. м.; жовтень 5003,000 куб. м., листопад 4002,500 куб. м., грудень 5985,500 куб. м., а всього за 4-й квартал 14991,000 куб. м..

Між тим пунктами 3.3 3.4 Договору, сторони домовилися, що: приймання - передача газу переданого Позивачем 2 Відповідачу у відповідному місяці продажу оформлюється актом приймання - передачі газу; обсяг споживання газу Відповідачем у відповідному місяці поставки встановлюється шляхом складання добових обсягів, визначених на підставі показів комерційного вузла/вузлів обліку газу Відповідача; не пізніше 5 числа місяця, наступного за місяцем продажу газу, Відповідач зобов'язався надати Позивачу 2 підписані та скріплені печатками Відповідача і газотранспортного підприємства три примірника акта приймання - передачі газу, у якому зазначаються фактичні обсяги використаного газу, його фактична ціна та вартість; Позивач 2 не пізніше 8 числа зобов'язується повернути Відповідачу і газотранспортному підприємству по одному примірнику оригіналу акта, підписаного уповноваженим представником та скріплений печаткою, або надати в письмовій формі мотивовану відмову від підписання Акта; підписані акти є підставою для остаточних розрахунків між Сторонами.

Відповідно до пунктів 5.1 5.2 Договору: ціна на газ для теплопостачальних підприємств та послуги з його транспортування установлюється НКРЕ України; ціна за 1 000 куб. м. природного газу становить 3 509 грн з урахуванням збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім того збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ 2 %; ПДВ за ставкою 20 %; тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами 7 грн 70 коп.; всього з ПДВ 9 грн 24 коп.. До сплати ціни за 1 000 куб.м. газу 3 586 грн. 88 коп., крім того ПДВ 20 % - 717 грн. 38 коп, всього з ПДВ 4304 грн. 26 коп..

Пунктом 6.1 Договору визначено, що: оплата за газ здійснюється Відповідачем виключно грошовими коштами шляхом 100 % поточної оплати планових обсягів газу протягом місяця поставки газу з урахуванням положень пункту 6.2 Договору; Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється до 20-го числа наступного за місяцем поставки газу на підставі акту приймання передачі.

У відповідності до пункту 6.3 Договору, при невиконанні Відповідачем вимог, передбачених у пунктах 6.1 цього Договору, Позивач має право обмежити передачу газу Покупцеві або припинити передачу газу до повного погашення заборгованості за переданий газ по цьому договору.

Відповідно до пункту 7.2 Договору, у разі невиконання Відповідачем пункту 6.1 Договору він зобов'язався сплатити Позивачу крім суми заборгованості пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного Банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня від суми простроченого платежу за кожний день прострочення платежу.

Як визначено пунктом 9.2 Договору, строк у межах якого Сторони можуть звернутися до суду з вимогою про захист своїх прав за цим Договором (строк позовної давності), у тому числі щодо стягнення основної заборгованості, штрафів, пені, відсотків річних, інфляційних нарахувань, встановлюється тривалістю у 3 років.

Пунктом 10.3 Договору, усі зміни і доповнення до цього договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими представниками сторін, крім випадку, зазначеного у пункті 10.4 цього Договору.

Як визначено пунктом 11.1 Договору, Договір набирає чинності з дати його підписання уповноваженими представниками сторін, поширює дію на відносини, що фактично склались між Сторонами з 1 січня 2013 року і діє в частині реалізації газу до 31 грудня 2013 року, а в частині проведення розрахунків за газ до їх повного здійснення.

Договір підписано представниками та скріплено відбитками печаток сторін.

ОСОБА_5 угодою № 1 від 4 квітня 2013 року до Договору (а.с. 20) передбачено:

викласти з 1 квітня 2013 року пункт 5.2 статті 5 «Ціна газу» Договору в наступній редакції:

«5.2. Ціна за 1000 куб. м газу становить 3 509 грн. без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ - 2%; податок на додану вартість за ставкою 20 %.

Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами 11 грн. 60 коп., крім того ПДВ - 20%, всього з ПДВ 4 308 грн 94 коп..

До сплати за 1000 куб.м. природного газу 3 590 грн 78 коп., крім того ПДВ - 20% - 718 грн 16 коп., всього з ПДВ 4 308 грн 94 коп».

ОСОБА_5 угодою № 2 від 10 липня 2013 року до Договору (а.с. 21) передбачено:

викласти з 1 липня 2013 року пункт 5.2 статті 5 «Ціна газу» Договору в наступній редакції:

«5.2. Ціна за 1000 куб. м газу становить 3 459 грн. без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ - 2%; податок на додану вартість за ставкою - 20%.

Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами - 3 грн. 70 коп., крім того ПДВ 20 %, всього з ПДВ 4 грн 44 коп..

До сплати за 1000 куб.м. природного газу 3 531 грн 88 коп., крім того ПДВ - 20% - 706 грн 38 коп., всього з ПДВ 4 238 грн 26 коп».

ОСОБА_5 угодою № 3 від 8 серпня 2013 року до Договору (а.с. 22) передбачено: викласти з 1 серпня 2013 року пункт 5.2 статті 5 «Ціна газу» Договору в наступній редакції:

"5.2. Ціна за 1000 куб. м газу становить 3 459 грн без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ - 2%; податок на додану вартість за ставкою - 20%.

Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами - 2 грн. 90 коп., крім того ПДВ 20 %, всього з ПДВ 3 грн 48 коп..

До сплати за 1000 куб.м. природного газу 3 531 грн 08 коп., крім того ПДВ - 20% - 4 237 грн 30 коп.".

ОСОБА_5 угодою № 4 від 31 грудня 2013 року до Договору передбачено:

· викласти пункт 1.1 статті 1 "Предмет договору" Договору в наступній редакції:

« 1.1. За Договором Позивач зобовязується передати у власність Відповідачу у 2013-2014 роках природний газ, а Відповідач зобовязується прийняти та оплати газ на умовах Договору»;

· викласти пункт 2.1 статті 2 «Кількість та якість газу» у наступній редакції:

« 2.1. Позивач передає Відповідачу у період з 1 січня 2013 року по 31 грудня 2014 року газ в обсязі до 42859, 316 тис. куб. м.»;

· викласти з 1 січня 2014 року пункт 5.2 статті 5 «Ціна газу» Договору у наступній редакції:

«5.2. Ціна за 1000 куб. м газу становить 3113 грн. без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ - 2%; податок на додану вартість за ставкою - 20%.

Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами 11 грн 20 коп., крім того ПДВ - 20%, всього з ПДВ 13 грн 44 коп

До сплати за 1000 куб.м. природного газу - 5 185 грн 18 коп., крім того ПДВ - 20% - 1 037 грн 04 коп., всього з ПДВ - 6 222 грн 22 коп.».

ОСОБА_5 угодою № 5 від 18 вересня 2014 року до Договору (том 1, а.с. 35) передбачено:

· викласти з 1 вересня 2014 року пункт 5.2 статті 5 «Ціна газу» Договору в наступній редакції:

«5.2. Ціна за 1000 куб. м газу становить 4 874 грн. без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ - 2%; податок на додану вартість за ставкою - 20%.

Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами 366 грн 70 коп., крім того ПДВ - 20% - 73 грн 34 коп., всього з ПДВ 440 грн 04 коп..

До сплати за 1000 куб.м. природного газу 3 186 грн 46 коп., крім того ПДВ - 20% - 637 грн 29 коп., всього з ПДВ 3 823 грн 75 коп»;

· Викласти пункт 11 «Строк дії Договору» Договору в наступній редакції:

«Договір набуває чинності з дати її підписання уповноваженими представниками Сторін, поширює свою дію на відносини, що фактично склались між Сторонами з 1 січня 2013 року, і діє в частині реалізації газу до 31 грудня 2014 року, а в частині проведення розрахунків за газ до їх повного здійснення».

Дана додаткова угода складена у двох примірниках, по одному для кожної із Сторони, які мають одинакову юридичну силу, набуває чинності з дати її підписання Сторонами та скріплення їх підписів печатками Сторін, поширює свою дію на відносини Сторін, що фактично склались з 1 січня 2013 року.

ОСОБА_5 угодою № 6 від 15 травня 2014 року до Договору (а.с. 26) передбачено наступне:

викласти з 1 травня 2014 року пункт 5.2 статті 5 «Ціна газу" Договору в наступній редакції:

«5.2. Ціна за 1000 куб. м газу становить 4 724 грн. без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ - 2%; податок на додану вартість за ставкою - 20%.

Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами 23 грн 90 коп., крім того ПДВ - 20%, всього з ПДВ 28 грн 68 коп..

До сплати за 1000 куб.м. природного газу 4 842 грн 38 коп., крім того ПДВ - 20% - всього з ПДВ 5 810 грн 86 коп».

Дана додаткова угода складена у двох примірниках, по одному для кожної із Сторони, які мають одинакову юридичну силу, набуває чинності з дати її підписання Сторонами та скріплення їх підписів печатками Сторін, поширює свою дію на відносини Сторін, що фактично склались з 1 травня 2014 року.

ОСОБА_5 угодою № 7 від 10 червня 2014 року до Договору (а.с. 27) передбачено: викласти з 1 червня 2014 року пункт 5.2 статті 5 "Ціна газу" Договору в наступній редакції:

«5.2. Ціна за 1000 куб. м газу становить 4 724 грн без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ - 2%; податок на додану вартість за ставкою - 20%.

Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами 35 грн 60 коп., крім того ПДВ - 20%, всього з ПДВ 42 грн 72 коп.

До сплати за 1000 куб.м. природного газу 4 854 грн 08 коп., крім того ПДВ - 20% - всього з ПДВ - 5824 грн 90 коп».

Дана додаткова угода складена у двох примірниках, по одному для кожної із Сторони, які мають одинакову юридичну силу, набуває чинності з дати її підписання Сторонами та скріплення їх підписів печатками Сторін, поширює свою дію на відносини Сторін, що фактично склались з 1 червня 2014 року.

ОСОБА_5 угодою № 8 від 5 вересня 2014 року до Договору (а.с. 28) передбачено: викласти з 1 вересня 2014 року пункт 5.2 статті 5 «Ціна газу" Договору в наступній редакції:

«5.2. Ціна за 1000 куб. м газу становить 4 874 грн. без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ - 2%; податок на додану вартість за ставкою - 20%.

Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами 35 грн 60 коп., крім того ПДВ - 20%, всього з ПДВ 42 грн 72 коп..

До сплати за 1000 куб.м. природного газу 5007 грн 08 коп., крім того ПДВ - 20% - всього з ПДВ 6008 грн 50 коп».

Дана додаткова угода складена у двох примірниках, по одному для кожної із Сторони, які мають одинакову юридичну силу, набуває чинності з дати її підписання Сторонами та скріплення їх підписів печатками Сторін, поширює свою дію на відносини Сторін, що фактично склались з 1 вересня 2014 року.

ОСОБА_5 угодою № 9 від 10 листопада 2014 року до Договору (а.с. 29) передбачено: викласти з 1 листопада 2014 року пункт 5.2 статті 5 "Ціна газу" Договору в наступній редакції:

«5.2. Ціна за 1000 куб. м газу становить 5100 грн без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ - 2%; податок на додану вартість за ставкою - 20%.

Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами 35 грн 60 коп., крім того ПДВ - 20%, всього з ПДВ 42 грн 72 коп.

До сплати за 1000 куб.м. природного газу 5237 грн 60 коп., крім того ПДВ - 20% - всього з ПДВ - 6285 грн 12 коп».

Дана додаткова угода складена у двох примірниках, по одному для кожної із Сторони, які мають одинакову юридичну силу, набуває чинності з дати її підписання Сторонами та скріплення їх підписів печатками Сторін, поширює свою дію на відносини Сторін, що фактично склались з 1 листопада 2014 року.

ОСОБА_5 угодою № 10 від 8 грудня 2014 року до Договору (а.с. 30) передбачено: викласти з 1 грудня 2014 року пункт 5.2 статті 5 «Ціна газу" Договору в наступній редакції:

«5.2. Ціна за 1000 куб. м газу становить 5900 грн. без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім того: збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ - 2%; податок на додану вартість за ставкою - 20%.

Крім того, тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами 35 грн 60 коп., крім того ПДВ - 20%, всього з ПДВ 42 грн 72 коп..

До сплати за 1000 куб.м. природного газу 6053 грн 60 коп., крім того ПДВ - 20% - всього з ПДВ 7264 грн 32 коп».

Дана додаткова угода складена у двох примірниках, по одному для кожної із Сторони, які мають одинакову юридичну силу, набуває чинності з дати її підписання Сторонами та скріплення їх підписів печатками Сторін, поширює свою дію на відносини Сторін, що фактично склались з грудня 2014 року.

ОСОБА_5 угодою № 11 від 22 грудня 2014 року до Договору (а.с. 31) передбачено:

· викласти пункт 1.1 статті 1 «Предмет договору» у наступній редакції:

« 1.1. За Договором Позивач зобовязується передати у власність Відповідачу у 2013-2015 роках природний газ, а Відповідач зобовязується прийняти та оплатити газ на умовах Договору»

· викласти пункт 2.1 статті 2 «Кількість та якість газу» у наступній редакції:

« 2.1. Позивач перелає Відповідачуу період з 1 січня 2013 року по 31 грудня 2015 року газ в обсязі до 80282,550 тис.куб.м., у тому числі: у 2013 році 16951,316 тис.куб.м.; у 2014 році до 24664,322 тис.куб.м.; у 2015 році до 35666,912 тис.куб.м.»

· викласти пункт 6.1 статті 6 «Порядок та умови проведення розрахунків» у наступній редакції:

« 6.1. Оплата за газ здійснюється Відповідачем виключно грошовими коштами шляхом 100 % поточної оплати планових обсягів газу протягом місяця поставки газу з урахуванням положень пункту 6.2 Договору; Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється Відповідачем після отримання повних розрахунків за послуги з транспортування природного газу газорозподільними мережами, наданими Позивачу в попередньому місяці відповідно до договорів на розподіл природного газу, укладеними між Позивачем та Відповідачем; у разі якщо до 20 числа місяця, наступного за місяцем поставки природного газу за цим Договором Відповідач повністю розрахувався за послуги з транспортування природного газу газорозподільними мережами, наданими Відповідачу в попередньому місяці, остаточний розрахунок за використаний природний газ здійснюється Відповідачем на підставі акту приймання передачі до 20 числа місяця наступного за місяцем поставки газу; у будь-якому випадку остаточний розрахунок за фактично використаний природний газ за цим договором здійснюється Відповідачем не пізніше 20 числа місяця наступного за місяцем закінчення строку дії Договору в частині поставки газу».

· викласти статтю 11 «Строк дії Договору» Договору в наступній редакції:

«Договір набуває чинності з дати підписання уповноваженими представниками Сторін, поширює дію на відносини, що фактично склались між Сторонами з 1 січня 2013 року, і діє в частині реалізації газу до 31 грудня 2015 року, а в частині проведення розрахунків за газ до їх повного здійснення».

Дана додаткова угода складена у двох примірниках, по одному для кожної із Сторони, які мають одинакову юридичну силу, набуває чинності з дати її підписання Сторонами та скріплення їх підписів печатками Сторін.

ОСОБА_5 угодою № 12 від 5 лютого 2015 року до Договору (а.с. 33) передбачено: викласти пункт 2.1 статті 2 «Кільлкість та якість газу» Договору в наступній редакції:

"2.1. Позивач передає Відповідачу у період з 1 січня 2013 року по 31 грудня 2015 року газ в обсязі до 80282,550 тис.куб.м, у тому числі: у 2013 році 16951,316 тис.куб.м.; у 2014 році 24664,322 тис.куб.м.; у 2015 році до 38666,912 тис.куб.м."

ОСОБА_5 угоди підписані представниками та скріплено відбитками печаток Позивача та Відповідача.

Як вбачається з доказів, наявних в матеріалах справи, на виконання умов Договору Позивач у період з січня 2013 року по листопад 2014 року, поставив, а Відповідач прийняв природний газ на загальну суму 169 185 500 грн.:

· що підтверджується наступними копіями актів прийому-передачі за 2013 рік (а.с. 34-39): акт приймання-передачі природного газу у обсязі 2 800 тис. куб. м. за січень 2013 року на суму 12 051 916 грн. 80 коп; акт приймання-передачі природного газу у обсязі 3 630 тис. куб. м. за лютий 2013 року на суму 15 624 449 грн. 28 коп.; акт приймання-передачі природного газу у обсязі 4245 тис. куб. м. за березень 2013 року на суму 18 271 566 грн. 72 коп.; акт приймання-передачі природного газу у обсязі 1 624, 484 тис. куб. м. за жовтень 2013 року на суму 6883419 грн. 55 коп.; акт приймання-передачі природного газу у обсязі 1851,832 тис. куб. м. за листопад 2013 року на суму 7846760 грн. 33 коп.; акт приймання-передачі природного газу у обсязі 2800 тис. куб. м. за грудень 2013 року на суму 11864428 грн. 80 коп.;

· що підтверджується наступними копіями актів прийому-передачі за 2014 рік (а.с. 40-46): акт приймання-передачі природного газу у обсязі 3241 тис. куб. м. за січень 2014 року на суму 12 392 780 грн. 23 коп.; акт приймання-передачі природного газу у обсязі 3602 тис. куб. м. за лютий 2014 року на суму 13773154 грн. 70 коп.; акт приймання-передачі природного газу у обсязі 1599,680 тис. куб. м. за березень 2014 року на суму 6116779 грн. 60 коп.; акт приймання-передачі природного газу у обсязі 500 тис. куб. м. за квітень 2014 року на суму 2466960 грн.; акт приймання-передачі природного газу у обсязі 1900 тис. куб. м. за вересень 2014 року на суму 11416142 грн. 40 коп.; акт приймання-передачі природного газу у обсязі 3 636,768 тис. куб. м. за жовтень 2014 року на суму 21851505 грн. 99 коп.; акт приймання-передачі природного газу у обсязі 4554,509 тис. куб. м. за листопад 2014 року на суму 28 625 635 грн. 60 коп..

Вищезазначені акти прийому-передачі природного газу підписані повноважними представниками та скріплені відбитками печаток Позивача та Відповідача.

Відтак, колегія суду констатує, що в розрізі пункту 6.1 Договору Відповідач повинен був провести розрахунки за поставлений природний газ у такі терміни: за газ, поставлений у січні 2014 року - до 14 лютого 2014 року; за газ, поставлений у лютому 2014 року - до 14 березня 2014 року; за газ, поставлений у березні 2014 року - до 14 квітня 2014 року; за газ, поставлений у квітні 2014 року - до 14 травня 2014 року.

В звязку із невиконання Відповідачем покладеного на нього обовязку щодо оплати поставленого природного газу, у строки встановлені пунктом 6.1 Договору, Позивач звернувся з позовом до суду про стягнення з Відповідача 23 324 643 грн 42 коп. боргу, 6 740 669 грн 50 коп. пені, інфляційних втрат в сумі 7 915 691 грн 65 коп. та 613 867 грн 07 коп. річних.

Колегією суддів встановлено, що в даному випадку, відносини між сторонами носять договірний характер, укладений між ними договір купівлі-продажу природного газу предметом судових розглядів не виступав, недійсним судом не визнавався, сторонами розірваний не був.

Згідно статті 692 Цивільного кодексу України, за договором купівлі-продажу, положення якого застосовуються до договорів поставки.

Відповідно до частини 2 статті 712 Цивільного кодексу України, одна сторона (продавець) зобов'язується передати у власність другій стороні (покупцеві) товар, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму після прийняття товару, якщо договором не встановлено інший строк оплати товару.

В силу дії статті 509 Цивільного кодексу України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Згідно зі статтею 193 Господарського кодексу України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться; кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Як визначено статтями 525, 526 Цивільного кодексу України, одностороння відмова від зобовязання або одностороння зміна його умов не допускається , якщо інше не встановлено договором або законом; зобовязання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу України , інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог , що звичайно ставляться.

У відповідності до статті 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін); якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час; боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

В силу дії статті 629 Цивільного кодексу України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Статтею 610 Цивільного кодексу України передбачено, що: порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Згідно зі частини 1 статті 612 Цивільного кодексу України: боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Суд зауважує, що у разі порушення учасником господарських відносин правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання відповідно до частини 1 статті 230 Господарського кодексу України він зобов'язаний сплатити штрафні санкції (неустойку, штраф, пеню).

Відповідно до статті 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Як вбачається з матеріалів справи Позивачем подано довідку про стан заборгованості Відповідача станом на 7 вересня 2015 року, з котрої вбачається, що основна сума заборгованості Відповідача становить 13 910 276 грн 16 коп. (а.с. 165).

В свою чергу Відповідачем також було подано довідку про стан заборгованості станом на 8 вересня 2015 року, згідно якої заборгованість Відповідача перед Позивачем становить 13 910 259 грн 17 коп. (а.с. 158).

Крім того, Відповідачем в підтвердження факту здійснення часткової оплати поставленого газу, було долучено до матеріалів справи банківські виписки (а.с. 43-146).

З даних довідок вбачається, що Відповідач частково оплатив поставлений газ.

Як уже було зазначено вище в даній судовій постанові, з метою узгодження вартості природного газу, обсягів переданого газу та інших умов до даного Договору було укладено ряд додаткових угод, якими врегульовано обсяг природного газу для покриття потреб Відповідача у природному газі для потреб виробничо технологічних втрат та порядок проведення розрахунків між сторонами.

Колегія суду дослідивши умови укладеної між Позивачем та Відповідачем додаткової угоди № 11 від 22 грудня 2014 року зауважує, що з даної угоди вбачається, що Позивач зобов'язався передати у власність Відповідача у 2013-2015 роках природний газ, а Відповідач зобов'язався прийняти та оплатити газ на умовах Договору.

Окрім того, колегія суддів зауважує, що вказаною додатковою угодою було змінено порядок розрахунків, висвітлений в пункті 6.1 у редакції, відповідно до якої: "оплата за газ здійснюється Відповідачем виключно грошовими коштами шляхом 100 % поточної оплати планових обсягів газу протягом місяця поставки з урахуванням положень пункту 6.2. договору; остаточний розрахунок за фактично використаний природний газ здійснюється Відповідачем після отримання повних розрахунків за послуги з транспортування природного газу газорозподільними мережами, наданими Позивачу в відповідному місяці відповідно до договорів на розподіл природного газу, укладеними між Позивачем та Відповідачем.

У разі, якщо до 20 числа місяця, наступного за місяцем поставки природного газу за цим Договором Позивач повністю розрахувався за послуги з транспортування природного газу газорозподільними мережами, наданими Позивачу в попередньому місяці остаточний розрахунок за використаний природний газ здійснюється Відповідачем на підставі акту приймання-передачі до 20 числа місяця, наступного за місяцем поставки газу.

У будь якому випадку остаточний розрахунок за фактично використаний природний газ за цим Договором здійснюється Відповідачем не пізніше 20 числа місяця, наступного за місяцем закінчення строку дії Договору в частині поставки газу".

З огляду на зазначене суд дійшов висновку, що остаточний розрахунок за фактично використаний природний газ за цим Договором здійснюється Відповідачем не пізніше 20 числа місяця наступного за місяцем закінчення строку дії Договору в частині поставки газу.

Відтак, колегія суддів звертає увагу, що пунктом 4 даної додаткової угоди № 11 було узгоджено викласти статтю 11 Договору у новій редакції, відповідно до якої Договір набуває чинності з дати підписання уповноваженими представниками сторін, поширює дію на відносини, що фактично склались між сторонами з 1 січня 2013 року, і діє в частині реалізації газу до 31 грудня 2015 року, а в частині проведення розрахунків за газ - до їх повного здійснення.

Зважаючи на умови ОСОБА_5 угоди № 11 та те, що дані відносини в силу продовження строку дії Договору до 31 грудня 2015 року не закінчилися, а продовжують свою дію , Позивачем й надалі відбувається поставка газу, що підтверджується актами приймання-передачі природного газу за 2015 рік (а.с. 80-85), колегія суддів доходить висновку, що остаточний розрахунок за фактично використаний природній газ здійснюється Відповідачем не пізніше 20 січня 2016 року.

Окрім того, не заслуговують на увагу твердження апелянта, стосовно того, що враховуючи статтю 653 Цивільного кодексу України, додаткова угода № 11 набуває чинності з дати її підписання та скріплення підписів печатками сторін, з огляду на таке.

Частиною 3 статті 653 Цивільного кодексу України визначено, що: у разі зміни або розірвання договору зобовязання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни.

З огляду на те, що пунктом 4 ОСОБА_5 угоди № 11 були внесені зміни до статті 11 «Строку дії Договору» Договору, та визначено, що даний договір поширює дію на відносини, що фактично склалися між сторонами з 1 січня 2013 року, колегія суддів зауважує, що в даному випадку сторони скористалися правом наданим їх статтею 653 Цивільного кодексу України щодо обумовлення в договорі часового моменту набрання чинності прийнятих змін.

Статтею 626 Цивільного кодексу України визначено, що договір - це домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Відповідно до підпункту 10.3 пункту 10 укладеного між сторонами Договору, усі зміни і доповнення до цього Договору оформлюються письмово та підписуються уповноваженими представниками сторін, крім випадку, зазначеного у пункті 10.4 цього Договору.

Заперечення позивача, висвітлені в апеляційній скарзі з приводу того, що додаткова угода № 11 до Договору діє з моменту її підписання, а саме з 22 грудня 2014 року є нормативно необґрунтованими, виходячи з такого.

Відповідно до пункту 1 статті 653 Цивільного кодексу України, у разі зміни договору зобов'язання сторін змінюються відповідно до змінених умов щодо предмета, місця, строків виконання тощо.

Укладений між сторонами Договір та додаткові угоди (в тому числі додаткова угода № 11) за своєю правовою природою є договором купівлі продажу природного газу, підписаний повноважними представниками сторін та скріплені відтисками їх печаток, відповідає вимогам, передбаченим статтями 628, 639, 655 Цивільного кодексу України щодо змісту та форми договору, не розірваний сторонами та не визнаний недійсним в судовому порядку.

Статтею 180 Господарського кодексу України встановлено істотні умови господарського договору.

Зміст господарського договору становлять умови договору, визначені угодою його сторін, спрямованою на встановлення, зміну або припинення господарських зобов'язань, як погоджені сторонами, так і ті, що приймаються ними як обов'язкові умови договору відповідно до законодавства.

Господарський договір вважається укладеним, якщо: між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов; істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода; при укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору; строком дії господарського договору є час, впродовж якого існують господарські зобов'язання сторін, що виникли на основі цього договору; на зобов'язання, що виникли у сторін до укладення ними господарського договору, не поширюються умови укладеного договору, якщо договором не передбачено інше; закінчення строку дії господарського договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, що мало місце під час дії договору.

У відповідності до статті 530 Цивільного кодексу України: якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін); якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час; боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Розглядаючи позовну вимогу Позивача про стягнення боргу в площинні статті 530 Цивільного кодексу України, зважаючи на ту обставину що Договір в частині поставки газу діє до 31 грудня 2015 року, колегія суддів, в контексті вимоги статті 6 Договору «Порядок та умови проведення розрахунків», констатує, що відповідно, остаточний розрахунок за фактично використаний природний газ має бути проведений до 20 січня 2016 року, а тому не має підстав вважати, що момент остаточного розрахунку за Договором настав та до Відповідача можливо застосувати санкції, що є предметом даного спору.

Аналогічна правова позиція викладена у Постановах Вищого господарського суду України: від 8 грудня 2015 року в справі № 911/3104/15, від 8 грудня 2015 року в справі № 911/3104/15, від 9 грудня 2015 року в справах № 909/658/15 та № 915/1082/15.

Відповідно, з огляду на усе описане вище, колегія суду дійшла висновку, що у Позивача відсутні правові підстави для стягнення основної заборгованості з Відповідача, оскільки строк виконання зобов'язань настане лише 20 січня 2016 року, Відповідач по справі не прострочив виконання грошового зобов'язання, відповідно й не може наступити відповідальність за неналежне виконання Договору, а тому позовні вимоги щодо стягнення боргу не підлягають до задоволення з огляду на їх безпідставність та недоведеність.

Зважаючи на те, що в задоволенні позовних вимог Позивача про стягнення з Відповідача основного боргу було відмовлено, колегія суду зауважує, про безпідставність задоволення позовних вимог щодо стягнення 7 915 691 грн. 65 коп. інфляційних втрат, 6 740 669 грн 50 коп. пені та 613 867 грн 07 коп. 3% річних (котрі в свою чергу нараховані на суму основного боргу), а тому відмовляє й у задоволенні даних позовних вимог.

Згідно ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

За змістом статей 33 і 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог.

Доказування полягає не лише в поданні особами доказів, а й у доведенні їх переконливості, що Позивачем зроблено не було.

В той же час, Рівненський апеляційний господарський суд вважає доводи апелянта, висвітлені в апеляційній скарзі Позивача, необґрунтованими, безпідставними, та такими, що не спростовують законності зменшення місцевим господарським судом розміру пені.

Враховуючи усе вищевказане у даній судовій постанові, Рівненський апеляційний господарський суд приходить до висновку, що рішення господарського суду Волинської області слід залишити без змін, а апеляційну скаргу Позивача без задоволення.

Судові витрати за подачу апеляційної скарги, відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України, суд залишає за Позивачем.

Керуючись статями 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_4 акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" - залишити без задоволення.

2. Рішення господарського суду Волинської області від 09 вересня 2015 року в справі № 903/743/15 - залишити без змін.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

4. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

5. Справу № 903/743/15 повернути господарському суду Волинської області.

Головуючий суддя Василишин А.Р.

Суддя Бучинська Г.Б.

Суддя Філіпова Т.Л.