ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 грудня 2015 року Справа № 916/1627/15-г
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого:Удовиченка О.С.
суддів:Куровського С.В., Поліщука В.Ю.
розглянувши касаційну скаргу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Орлан" Завального Кирила Анатолійовича

на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 19.10.2015

у справі№ 916/1627/15-г господарського суду Одеської області
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Орлан"
провизнання банкрутом
ліквідаторЗавальний Кирило Анатолійович
в судовому засіданні взяли участь представники :

Ліквідатора ТОВ "Торговий дім "Орлан"Кочур Ю.О.
В С Т А Н О В И В :

Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий Дім "Орлан" (далі - ТОВ "ТД "Орлан") звернулося 17.04.2015 до господарського суду Одеської області з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство в порядку, передбаченому ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, яка діє з 19.01.2013).

Постановою господарського суду Одеської області від 19.05.2015 ТОВ "ТД "Орлан" визнано банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру; ліквідатором банкрута призначено голову ліквідаційної комісії Завального Кирила Анатолійовича.

Ліквідатором ТОВ "ТД "Орлан" Завальним К.А. подано 22.06.2015 до господарського суду Одеської області на затвердження звіт про результати проведення ліквідаційної процедури.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 23.06.2015 (суддя Лепеха Г.А.) затверджено звіт ліквідатора та затверджено ліквідаційний баланс ТОВ "ТД "Орлан"; припинено юридичну особу - ТОВ "ТД "Орлан"; визнано вимоги Державної податкової інспекції у Київському районі м. Одеси ГУ ДФС в Одеській області до банкрута у сумі 31 532,97 грн.; кредиторську заборгованість банкрута списано як безнадійну; припинено повноваження ліквідатора банкрута Завального Кирила Анатолійовича; провадження у справі припинено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 19.10.2015 (колегія суддів: Жеков В.І., Пироговський В.Т., Богатир К.В.) ухвалу господарського суду Одеської області від 23.06.2015 скасовано, справу направлено для подальшого розгляду до суду першої інстанції.

Ліквідатор ТОВ "ТД "Орлан" Завальний К.А. звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Одеського апеляційного господарського суду від 19.10.2015, ухвалу господарського суду Одеської області від 23.06.2015 залишити в силі.

В обґрунтування касаційної скарги заявник посилається на порушення судом апеляційної інстанції при винесенні оскаржуваної постанови норм матеріального та процесуального права, зокрема: ст.95, ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон).

Судова колегія, розглянувши наявні матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги, дослідивши правильність застосування судом першої та судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно з абз. 2 ч.1 ст.95 Закону обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Відповідно до законодавства України обов'язковими умовами для звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство в порядку ст.95 Закону є дотримання заявником усіх необхідних передумов, передбачених ст.ст. 105, 110, 111 ЦК України.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що головою ліквідаційної комісії банкрута дотримано необхідні передумови для звернення з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 95 Закону, зокрема: засновником ТОВ "ТД "Орлан" прийнято рішення про припинення діяльності товариства у зв'язку з його ліквідацією, про прийняте рішення щодо ліквідації товариства повідомлено державного реєстратора, яким здійснено публікацію оголошення про ліквідацію боржника у спеціалізованому друкованому виданні - Бюлетені державної реєстрації №280 (10) від 14.06.2014; витягом з ЄДРПОУ станом на 16.04.2015 підтверджується перебування ТОВ "ТД "Орлан" в стані припинення за рішенням засновників від 10.04.2014; головою ліквідаційної комісії проведено інвентаризацію майна підприємства-боржника, за результатами якої майнових активів (рухоме та нерухоме майно, кошти на банківських рахунках) не виявлено.

Відповідно до ст.46 Закону господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Копія цієї ухвали надсилається органу, який здійснив державну реєстрацію юридичної особи - банкрута, та органам державної статистики для виключення юридичної особи з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, а також власнику майна та органам доходів і зборів за місцезнаходженням банкрута.

Якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов'язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.

У разі якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не виявив або не реалізував майнові активи банкрута у повному обсязі, суд виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом, якщо інше не передбачено цим Законом.

Новий ліквідатор очолює ліквідаційну комісію і діє згідно з вимогами цього Закону.

Враховуючи те, що наявних у боржника майнових активів недостатньо для погашення кредиторської заборгованості, суд першої інстанції ухвалою від 23.06.2015 затвердив звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ "ТД "Орлан".

Суд апеляційної інстанції не погодився з висновками суду першої інстанції про наявність правових підстав для затвердження звіту та ліквідаційного балансу банкрута та встановив обставини порушення судом першої інстанції норм ст.95, 114 Закону при призначенні ліквідатора банкрута.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що суд першої інстанції призначив ліквідатором банкрута голову ліквідаційної комісії Завального К.А. без вчинення у даній справі електронного запиту на автоматизоване визначення кандидатури ліквідатора на стадії вирішення питання про прийняття заяви про порушення справи про банкрутство боржника до розгляду.

Колегія погоджується з висновками суду апеляційної інстанції з огляду на те, що право призначати арбітражного керуючого (ліквідатора) належить суду, який порушив провадження у справі про банкрутство у порядку статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". При цьому суд повинен дотриматися загальної процедури визначення арбітражного керуючого автоматизованою системою з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України та, враховуючи вимоги ст.43 ГПК України, ч.2 ст.114, ч.2 ст.95 Закону, призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого визначеного автоматизованою системою за наявності його згоди та відповідності кандидатури вимогам ст.97 Закону. У разі неможливості призначити арбітражного керуючого, визначеного автоматизованою системою внаслідок його відмови від участі у справі або наявності інших об'єктивних перешкод, суд вправі призначити ліквідатором голову ліквідаційної комісії.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що ліквідатором не виконано всі вимоги Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при здійсненні ліквідаційної процедури. Так, судом встановлено, що в матеріалах справи відсутні запити до Філії Український центр інноватики та патентно-інформаційних послуг; Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку; Територіального управління Державної служби гірничого нагляду та промислової безпеки України в Одеській області; Головного Управління ДФС в Одеській області; Державної інспекції сільського господарства в Одеській області; Державної інспекції України з безпеки на морському та річковому транспорті; Державної авіаційної служби Міністерства інфраструктури України; Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю в Одеській області; Одеської регіональної філії державного підприємства "Центр державного земельного кадастру" при державному комітеті України по земельним ресурсам; Головного управління юстиції в Одеській області; Реєстраційної служби Головного управління юстиції в Одеській області.

Враховуючи те, що судом апеляційної інстанції встановлено невиконання ліквідатором ТОВ "ТД "Орлан" всіх дій, спрямованих на виявлення та повернення до ліквідаційної маси банкрута його майна, то висновок про відсутність підстав для припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ "ТД "Орлан" є законним та обґрунтованим, а доводи щодо невірного застосування судом апеляційної інстанції ст.95 Закону зводяться до самостійного тлумачення скаржником вимог ч.2 ст.95 Закону і не є підставою для скасування законного та обґрунтованого судового рішення суду апеляційної інстанції.

Відповідно до ч.1 ст.11110 ГПК України підставами для скасування або зміни рішення місцевого чи апеляційного господарського суду або постанови апеляційного господарського суду є порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Постанова Одеського апеляційного господарського суду від 19.10.2015 прийнята з дотриманням норм матеріального і процесуального права, підстави для її скасування відсутні.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119-11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,

П О С Т А Н О В И В :

Касаційну скаргу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Орлан" Завального Кирила Анатолійовича залишити без задоволення.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 19.10.2015 у справі №916/1627/15-г залишити без змін.

Головуючий О.С. Удовиченко

Судді С.В. Куровський

В.Ю. Поліщук