ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

01 грудня 2015 року Справа № 916/2550/15
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого-судді суддів:Демидової А.М., Воліка І.М. (доповідача), Шевчук С.Р.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго"
на рішеннявід 22.07.2015
господарського суду Одеської області
та на постановувід 20.08.2015
Одеського апеляційного господарського суду
у справі№ 916/2550/15
господарського суду Одеської області
за позовом Фізичної-особи підприємця ОСОБА_4
доПублічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго"
провизнання неправомірним рішення комісії про розгляд актів
В судове засідання, яке проводиться в режимі відеоконференції через господарський суд Одеської області, прибули представники сторін:
позивачаОСОБА_5 (дов. від 29.04.2015 № б/н);
відповідачаШаманська К.І. (дов. від 10.09.2015 № 674);
Ухвалою Вищого господарського суду України від 02.11.2015 задоволено клопотання Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

ВСТАНОВИВ:

У червні 2015 року позивач - Фізична особа-підприємець ОСОБА_4 (надалі - ФОП ОСОБА_4) звернувся до господарського суду Одеської області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" (надалі - ПАТ "ЕК "Одесаобленерго") про визнання неправомірним рішення комісії по розгляду актів про порушення правил користування електричною енергією, оформлених протоколом № 70 від 28.05.2015 про застосування оперативно-господарських санкцій у розмі 34 851,91 грн.

Позовні вимоги мотивовані тим, що дії відповідача при складанні Акту про порушення № 032404 від 08.04.2015 та протоколу № 70 від 28.05.2015 є незаконними та не відповідають фактичним обставинам справи, оскільки енергопостачальною організацією не виконані вимоги ПКЕЕ та Методики, щодо здійснення розрахунку в частині зазначення дозволеної потужності та відсутні докази порушення споживачем (позивачем) Правил користування електричною енергією.

Рішенням господарського суду Одеської області від 22.07.2015 у справі № 916/2550/15 (суддя Никифорчук М.І.), залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 22.07.2015 (колегія судді: Колоколов С.І. - головуючий, судді - Разюк Г.П., Петров М.С.), позов ФОП ОСОБА_4 задоволено повністю; скасовано рішення комісії ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" по розгляду Акту № 032404 від 08.04.2015 про порушення ФОП ОСОБА_4 Правил користування електричною енергією, оформлене протоколом № 70 від 28.05.2015; стягнуто з ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" на користь ФОП ОСОБА_4 1218,00 грн. судового збору.

Не погоджуючись з постановленими судовими актами судів попередніх інстанцій, відповідач - ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить постанову Одеського апеляційного господарського суду від 22.07.2015 та рішення господарського суду Одеської області від 22.07.2015 скасувати, і передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції. В обґрунтування своїх вимог скаржник посилається на порушення судами норм процесуального та матеріального права, і зокрема, пункту 6.41. Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ України № 28 від 31.07.1996, підпункту 3 пункту 2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ України № 562 від 04.05.2006, ст. ст. 42, 43, частини 2 ст. 82, пункту 3 частини 1 ст. 84 ГПК України, з урахуванням яких не надано належної правової оцінки обставинам справи, що призвело до неправельних висновків та є підставою для скасування оскаржуваних судових актів.

Позивач не скористався правом, наданим ст. 1112 ГПК України, та відзив на касаційну скаргу відповідача до Вищого господарського суду України не надіслав, що не перешкоджає касаційному перегляду оскаржуваних судових актів.

Перевіряючи юридичну оцінку встановлених судом фактичних обставин справи та їх повноту, Вищий господарський суд України, заслухавши представників сторін та перевіривши матеріали справи, дійшов висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як встановлено судами, ФОП ОСОБА_4 є споживачем електричної енергії на підставі Договору № 9678 Ц про постачання електричної енергії від 06.11.2008, укладеним з постачальником - ВАТ "Одесаобленерго" (правонаступником якого є ПАТ "Одесаобленерго"), за умовами якого постачальник продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю; у правовідносинах сторін, які виникли на підставі цього Договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим Договором, сторони зобов'язалися керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (надалі - ПКЕЕ) (п. п. 1.1., 2.1. Договору).

08.04.2015 працівниками ПАТ "Одесаобленерго" здійснено технічну перевірку засобів обліку споживача - ФОП ОСОБА_4 на об'єкті - кафетерій, який знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, за результатами якої складений Акт про порушення № 032404 від 08.04.2015, за підписом представника від імені споживача - ОСОБА_7, в якому встановлено порушення пунктів 3.3., 10.2.26. ПКЕЕ "порушена пломба М8218465, спрацював індикатор магнітного поля". Акт був підписаний представниками обох сторін, проте зі сторони споживача з зауваженням, що "порушень по експлуатації не було. Ніяких дій з лічильника не проводилось, не пред'явлено нормативно-правовий акт, на підставі якого був знятий лічильник".

28.05.2015 комісією Центрального РЕМ розглянуто Акт № 032404 від 08.04.2015 про порушення споживачем ФОП ОСОБА_4 пунктів 3.3., 10.2.26. ПКЕЕ та у зв'язку з виявленими порушеннями споживачем ПКЕЕ прийнято рішення здійснити розрахунок об'єма та вартості недоврахованої електричної енергії з дня останнього контролю 20.12.2014 до дня складання акта - 08.04.2015, у відповідності до пункту 2.6 Методики, затвердженої Постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562. Рішення оформлене протоколом № 70 від 28.05.2015, який підписаний членами комісії та представником споживача з зауваженням, що "з протоколом незгодний у повному обсязі, порушень зі сторони споживача не було, протокол (акт) №032404 від 08.04.2015 складений з порушенням".

На підставі зазначеного рішення комісії, оформленого протоколом № 70 від 28.05.2015, споживачу розраховано недорахованої електричної енергії за період від 20.12.2014 по 08.04.2015 на суму 34 851,91 грн.

Позивач звертаючись до господарського суду з позовом про визнання неправомірним та скасування рішення комісії ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" в особі Центрального РЕМ ПАТ "ЕК "Одесаобленерго" по розгляду Акту № 032404 від 08.04.2015 про порушення ФОП ОСОБА_4 Правил користування електричною енергією, оформленого протоколом № 70 від 28.05.2015, свої вимоги обгрунтовує тим, що акт про фіксацію порушення складений без дотримання приписів ПКЕЕ, оскільки не зазначені параметри, що характеризують електроустановку споживача, схема її підключення із зазначенням меж балансової належності, перерізів всіх кабелів, фазування приладу на момент скаладання такого акта. Відсутність зазначених параметрів не дає можливості здійснити правильне нарахування необлікованої електроенергії відповідно до пункту 2.6. Методики. У ПКЕЕ відсутній такий вид порушення як спрацювання індикатору магнітного поля, що свідчить про невідповідність встановленого порушення ПКЕЕ.

Відповідно до частини 4 ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та Правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії, згідно із законодавством України.

Згідно із ст. 27 цього Закону правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці, зокрема, є: порушення вимог нормативно-правових актів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж, енергетичного обладнання і мереж суб'єктів електроенергетики та споживачів енергії, виготовлення, монтажу, налагодження та випробування енергоустановок і мереж, виконання проектних робіт на енергоустановках і мережах; крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; порушення правил користування енергією.

Статтею 216 Господарського кодексу України встановлено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором. Застосування господарських санкцій повинно гарантувати захист прав і законних інтересів громадян, організацій та держави, в тому числі відшкодування збитків учасникам господарських відносин, завданих внаслідок правопорушення, та забезпечувати правопорядок у сфері господарювання.

Приймаючи рішення про відмову у задоволенні позовних вимог, місцевий господарський суд, з яким погодився суд апеляційної інстанції, виходив з того, що Акт про порушення № 032404 від 08.04.2015, яким зафіксовано порушення споживачем пунктів 3.3., 10.2.26. ПКЕЕ, порушена пломба та спрацював індикатор магнітного поля, підписаний від імені споживача - ОСОБА_7, яка не є уповноваженою особою на підписання даного документу, оскільки відповідальність, за охорону та збереження приладів обліку відповідно до Розділу 4 Договору № 9678 від 06.11.2008 несе споживач - ФОП ОСОБА_4

Відповідно до пункту 6.40. Правил користування електричною енергією, затверджених Постановою НКРЕ України № 28 від 31.07.1996 року, зареєстровано в Мінюсті України 02.08.1996 року за № 417/1442 (із змінами та доповненнями), у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656.

Згідно із пунктом 6.41. Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Оскаржуваним рішенням комісії від 28.05.2015 ухвалено виконати розрахунок недоврахованої електричної енергії по Акту № 032404 від 08.04.2015 відповідно до пункту 2.6. Методики, яким передбачено проводити такий розрахунок у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1. цієї Методики, та за умови відсутності Договору або в разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1. цієї Методики, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів.

Відповідно до п. 1.3. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Національною комісією регулювання електроенергетики від 04.05.2006 № 562, енергопостачальником з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - індикатори).

Відповідно до підпункту 3 пункту 2.1. Методики, вона застосовується на підставі акта про порушення складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ:

пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладу обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Отже, змістом правопорушення, за яке може бути застосована оперативно-господарська санкція у вигляді рішення комісії відповідача, є не дії споживача щодо самого індикатора, а вчинення дії, що призвели до зміни показів приладу обліку.

Разом з тим, з Акту № 032404 від 08.04.2015 не вбачається факт фіксації індикатором впливу магнітних полів на прилад обліку електричної енергії, що призвело до порушення пломби. Також, суду не надано будь-які докази, які б свідчили про зміну показів приладу обліку, зафіксованих, як до виявленого порушення ПКЕЕ так і після.

При цьому судами встановлено, що під кожухом лічильника на щитку наклеєний індикатор магнітного поля "Магне Т", який відповідає вимогам постанови НКРЕ № 1338 від 14.10.2010 і використовується для виявлення спроб дії сильним магнітним полем на вимірювальні прилади. Дія магнітного поля фіксується індикатором, встановленим на прилад обліку за допомогою порушення його структури і розташування індикаторної суспензії (суспензія розтікається).

Між тим, Актом № 032404 від 08.04.2015 зафіксовано лише спрацювання індикатору магнітного поля. Однак, яким чином спрацював індикатор в акті не зазначено. Разом з тим, суду надано копію Акта № 032404 від 08.04.2015 з Додатком № 1 - фотографіями електролічильника споживача, зробленими на час складання акту від 08.04.2015, з яких вбачається, що структура корпусу індикатора магнітного поля не порушена і розтікання суспензії з індикатору немає.

При порівнянні фотографій електролічильника, доданих позивачем, на момент встановлення індикатору магнітного поля із фотографіями електролічильника на момент перевірки, доданих відповідачем, вигляд індикатору магнітного поля не відрізняються, що свідчить про відсутність порушення ПКЕЕ, зазначеного в акті (спрацювання індикатору магнітного поля), тобто зазначене порушення не відповідає фактичним обставинам, які були на момент перевірки.

Крім того, оскаржуваним рішенням відповідача (протокол № 70 від 28.05.2015) позивачу донараховано спожитої електричної енергії за період з 20.12.2014 по 08.04.2015 у розмірі 34 851,918 грн. внаслідок порушення ПКЕЕ виходячи з дозволеної потужності у 25 кВт, без урахування того, що згідно Акту про порушення № 032404 від 08.04.2015 та Додатку № 2 до Договору про постачання електричної еннергії № 9678 Ц від 06.11.2008 дозволена потужність споживання визначена 8 кВт.

За таких обставини, місцевий господарський суд, з яким погодився суд апеляційної інстанції, дійшов висновку, що відповідачем не довело факту спрацювання індикатору магнітного поля, а відповідно із цим і порушення зі сторони позивача ПКЕЕ, тому і підстави для застосування оперативно-господарської санкції відсутні, у зв'язку з чим позовні вимоги задоволено у повному обсязі.

Колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з такими висновками судів попередніх інстанцій, оскільки дійсно, позивачу донарахована вартість електроенергії за порушення, яке не підтверджене належними та допустимими доказами, при цьому нарахування оперативно-господарської санкції здійснено з порушенням вимог Методики, з урахування чого суди дійшли обгрунтованих висновкі про задоволення позовних вимог.

Доводи скаржника, викладені у касаційній скарзі, колегія суддів вважає необґрунтованими та такими, що не спростовують висновків судів попередніх інстанцій та передусім зводяться до переоцінки досліджених судами доказів, а згідно частини 2 ст. 1117 ГПК України касаційна інстанція не має права збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

З урахуванням вищевикладеного, колегія суддів Вищого господарського суду дійшла висновку про те, що оскаржувані рішення суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції прийняті з повним, всебічним та об'єктивним з'ясуванням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв'язку з чим, правові підстави для задоволення касаційної скарги відсутні.

Отже, колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, які відповідають матеріалам справи та чинному законодавству, у зв'язку з чим підстав для скасування оскаржуваних судових актів не вбачається.

З огляду на приписи ст. 49 ГПК України, судові витрати за подання касаційної скарги покладаються на скаржника.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119-11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України -

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" залишити без задоволення.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 20.08.2015 та рішення господарського суду Одеської області від 22.07.2015 у справі № 916/2550/15 залишити без змін.

Головуючий, суддя А.М. Демидова

Судді : І.М. Волік

С.Р. Шевчук