РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.12.2015Справа №910/27264/15

За позовомПідприємства «Гассіб» з іноземною інвестицією
до Товариства з обмеженою відповідальністю «Три О»
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача
приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Юдін Максим Анатолійович
провизнання виконавчих написів таких, що не підлягають виконанню

Суддя Отрош І.М.

Представники сторін:

від позивача: не з'явились.

від відповідача: Вишневський Є.В. - представник за довіреністю б/н від 15.10.2015;

від третьої особи: Юдін М.А. - приватний нотаріус (реєстраційне посвідчення № 1072 від 18.01.2010).

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

20.10.2015 до Господарського суду міста Києва надійшла позовна заява Підприємства «Гассіб» з іноземною інвестицією з вимогами до Товариства з обмеженою відповідальністю «Три О» про визнання виконавчих написів такими, що не підлягають виконанню.

Обгрунтовуючи позовні вимоги, позивач вказав на те, що 12.11.2013 між Підприємством «Гассіб» з іноземною інвестицією та Товариством з обмеженою відповідальністю «Три О» укладено Договір оренди № 161-О. 22.07.2015 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Юдіним Максимом Анатолійовичем на вказаному договорі оренди вчинено виконавчий напис № 709, за яким пропонується стягнути з Підприємства «Гассіб» з іноземною інвестицією на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Три О» грошові кошти у розмірі 286287 грн. 93 коп. Крім того, 23.07.2015 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Юдіним Максимом Анатолійовичем на вказаному договорі оренди вчинено виконавчий напис № 718, за яким пропонується стягнути з Підприємства «Гассіб» з іноземною інвестицією на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Три О» грошові кошти у розмірі 315281 грн. 10 коп.

Позивач стверджує, що вказані виконавчі написи є такими, що не підлягають виконанню, оскільки вчинені за відсутності доказів, які б підтверджували факт безспірної заборгованості, її розміру, строку нарахування та відсутності спору відносно такої заборгованості. Зокрема, позивач зазначив, що для вчинення оспорюваних виконавчих написів жодних належним чином оформлених первинних документів, які б засвідчували безспірність заборгованості Підприємства «Гассіб» з іноземною інвестицією перед Товариством з обмеженою відповідальністю «Три О», відповідачем надано не було, а отже, нотаріусом не перевірено та не встановлено безспірність заборгованості, у зв'язку з чим оспорювані виконавчі написи є такими, що не підлягають виконанню.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.10.2015 порушено провадження у справі № 910/27264/15; до участі у справі залучено третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Юдіна Максима Анатолійовича; розгляд справи призначено на 06.11.2015.

У судовому засіданні 06.11.2015 представник відповідача подав письмові пояснення по справі, в яких зазначив, що заборгованість позивача, на суму якої нотаріусом вчинено оспорювані виконавчі написи, виникла у зв'язку з неналежним виконанням позивачем зобов'язань за Договором оренди № 161-О від 12.11.2013 в частині сплати орендних платежів та плати за управління за період з 01.05.2014 по 15.09.2014 (у сумі 293817 грн. 51 коп.), а також включає в себе суму нарахованої відповідачем пені (у сумі 35328 грн. 91 коп.), 36% річних (у сумі 89355 грн. 69 коп.) та штрафу (у сумі 183066 грн. 93 коп., що разом становить 601569 грн. 04 коп. Відповідач зазначив, що Договором оренди № 161-О від 12.11.2013 визначено чіткий алгоритм нарахування фіксованих платежів та строки їх оплати, а також чіткі види санкцій та алгоритм їх нарахування, у зв'язку з чим для встановлення факту виникнення обов'язку сплатити нараховані платежу (в тому числі санкції) достатньо умов самого договору та інформації про невиконання зобов'язання. При цьому, відповідач зауважив, що розрахунок суми боргу, який відображено в оспорюваних виконавчих написах повністю відповідає розрахунку, наведеному відповідачем у претензії від 24.04.2015 вих. № 512, яка була надіслана орендарю.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.11.2015, відповідно до статті 77 Господарського процесуального кодексу України, розгляд справи відкладено на 20.11.2015.

20.11.2015 до відділу діловодства Господарського суду міста Києва від відповідача надійшли письмові пояснення по справі, в яких відповідач детально пояснив розрахунки суми боргу, яка виникла у позивача, та на суму якої вчинено оспорювані виконавчі написи, та зауважив, що господарські суди при розгляді позову про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, перевіряють лише правильність вимог, зазначених у виконавчому написі або встановлюють наявність (відсутність) об'єктивних обставин, при яких виконавчий напис втратив чинність та не підлягає виконанню, однак не перевіряють правильність виконавчого напису з позиції законності дій приватного нотаріуса при його вчиненні та не здійснюють оцінку його діям при вчиненні виконавчого напису.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 20.11.2015, відповідно до статті 77 Господарського процесуального кодексу України, розгляд справи відкладено на 08.12.2015.

Представник позивача у судове засідання 08.12.2015 не з'явився, про призначене судове засідання був повідомлений належним чином (відповідно до протоколу судового засідання від 20.11.2015 та розписки про відкладення розгляду справі від 20.11.2015).

Представник відповідача у судовому засіданні 08.12.2015 надав усні пояснення по справі; проти задоволення позову заперечив.

Приватний нотаріус Юдін М.А. у судовому засіданні 08.12.2015 подав документи на виконання вимог ухвали суду, надав усні пояснення по справі; проти задоволення позову заперечив.

У судовому засіданні 08.12.2015 було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Заслухавши пояснення представника відповідача та пояснення третьої особи, дослідивши надані суду докази, суд

ВСТАНОВИВ:

12.11.2013 між Товариством з обмеженою відповідальністю «Три О» (орендодавець) та Підприємством «Гассіб» з іноземною інвестицією (орендар) укладено Договір оренди № 161-О, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вороною Т.С., зареєстрований в реєстрі за № 1090.

Розділом 1 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 сторони визначили терміни, що вживаються у вказаному договорі, зокрема, зазначили, що технічною площею приміщення є площа приміщення за даними технічної документації на ТРЦ (технічного паспорту, виготовленого 06.06.2012 Київським міським бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна по інвентаризаційній справі № 91599) відповідно до вимірів, здійснених конкретною установою (підприємством, організацією) в ході первинної технічної інвентаризації ТРЦ при введенні його в експлуатацію; коефіцієнт платежів - коефіцієнт, який розраховується шляхом ділення коефіцієнтної площі приміщення на технічну площу приміщення за даними технічного паспорту з округленням до чотирьох знаків після коми та застосовується дял розрахунку всіх платежів, визначених цим Договором оренди, які залежать від площі приміщення, зокрема, основної орендної плати та плати за управління; фіксовані платежі - платежі, розмір яких у розрахунковому місяці з урахуванням умов цього Договору, додатків до нього, актів та/чи повідомлень, що передбачені умовами цього Договору орендар шляхом розрахунків може визначити самостійно. До фіксованих платежів за цим Договором відносяться основна орендна плата, плата за управління та плата за час адаптації - на період адаптації.

Відповідно до п. 5.1 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 передача приміщення по Договору оренди підтверджується актом приймання-передачі, підписаним сторонами.

Відповідно до п.п. 6.1.1 та 6.1.2 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 плата за оренду приміщення складається з основної орендної плати; плати від обороту, що залежить від суми отриманих грошових коштів від продажу товарів та послуг у приміщенні. Плата від обороту нараховується та оплачується орендарем, а всі положення цього Договору оренди, які стосуються орендної плати від обороту (в тому числі звітування орендарем про обсяги оборотів) застосовуються виключно, якщо значення бази для розрахунку орендної плати від обороту. Вказаної у п. 12 Додатку № 1 до цього Договору є вищим 0%.

Згідно з п. 6.2 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 сума основної орендної плати за кожен оплачуваний місяць за користування приміщенням буде індексуватись та визначатись в гривнях відповідно до формули: V = ((S*O)*K*Cactual/Csigning) + ПДВ, де V - сума основної орендної плати, що підлягає сплаті за один повний розрахунковий місяць; S - технічна площа приміщення відповідно до п. 3 Додатку № 1 до договору оренди; O - розмір основної орендної плати за один квадратний метр приміщення за один повний місяць, що дорівнює сумі, вираженій у гривнях, встановленій у п. 9 Додатку № 1, або розмір основної орендної плати за один квадратний метр, проіндексований як це передбачено пунктом 6.2.1 договору; К - коефіцієнт платежів; Cactual - офіційний курс на дату виставлення відповідного рахунку або фактичного здійснення оплати орендарем, якщо рахунок не виставлявся; Csigning - офіційний курс на дату укладення сторонами договору оренди (п. 14 Додатку № 1 до цього Договору); ПДВ - податок на додану вартість у розмірі, визначеному законодавством України. Вищенаведені положення не виключають положень п. 6.2.1 стосовно індексації основної орендної плати.

Відповідно до п. 6.2.1 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 розмір основної орендної плати буде підвищуватись з дати та по спливу кожного року на ставку, які зазначені у п. 13 Додатку № 1, у порівнянні до розміру основної орендної плати, який діяв у останньому місяці року перебігу строку оренди, що сплив.

Згідно з п. 7.1 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 за договором оренди орендар буде зобов'язаний брати участь у видатках орендодавця на утримання спільних частин ТРЦ, а також експлуатаційних та видатках орендодавця на виконання адміністративно-управлінських функцій і функцій з управління ТРЦ в тому числі, але не виключно за дії орендодавця, спрямовані на забезпечення сталого функціонування ТРЦ та прибудинкової території відповідно до їх цільового призначення і збереження їх споживчих якостей, а також на забезпечення потреби орендарів окремих нежитлових приміщень в отриманні житлово-комунальних послуг відповідно до вимог нормативів, норм, стандартів, порядків і правил (плата за управління).

Відповідно до п. 7.2 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 за забезпечення орендодавцем орендареві допуску до приміщення з метою проведення його адаптації та виконання орендодавцем комплексу дій, спрямованих на можливість доступу орендаря для проведення адаптації приміщення (в тому числі, але не виключно за забезпечення роботи необхідних підіймальних механізмів, інженерних мереж, охорони), орендар сплачує орендодавцеві плату за час адаптації (плата за час адаптації).

Згідно з п. 7.3 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 сума плати за управління/плати за час адаптації за кожен оплачуваний місяць користування приміщенням буде індексуватися та визначатися в гривнях відповідно до формули: E = ((S * P0 * K * Cactual / Csigning) + ПДВ, де Е - сума плати за управління/плати за час адаптації, що підлягають сплаті за один повний розрахунковий місяць; S - технічна площа приміщення відповідно до п. 3 Додатку № 1 до цього Договору оренди; Р - розмір плати за управління/плати за час адаптації за один квадратний метр приміщення за один повний місяць, що дорівнює сумі, вираженій у гривнях, встановленій у п. 10 чи 11 відповідно до Додатку № 1, або розмір плати за управління за один квадратний метр, проіндексований як це передбачено пунктом 7.3.1 цього Договору оренди; К - коефіцієнт платежів; Cactual - офіційний курс на дату виставлення відповідного рахунку або фактичного здійснення оплати орендарем, якщо рахунок не виставлявся; Csigning - офіційний курс на дату укладення сторонами договору оренди (п. 14 Додатку № 1 до цього договору); ПДВ - податок на додану вартість у розмірі, визначеному законодавством України. Вищенаведені положення не виключають положень п.п. 7.3.1 та 7.3.2 стосовно індексації плати за управління.

Згідно з п. 7.3.1 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 розмір плати за управління буде підвищуватись з дати та по спливу кожного року на ставку, які зазначені у п. 13 Додатку № 1, у порівняння до розміру плати з управління, який діяв у останньому місяці року перебігу строку оренди, що сплив.

Згідно з п. 9.1 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 орендна плата та плата за управління нараховується орендареві з першого дня перебігу строку оренди незалежно від того, чи орендар фактично розпочав діяльність.

Відповідно до п. 9.1.1 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 основна орендна плата нараховується орендареві до останнього дня строку оренди, а у випадку, якщо орендарем буде прострочено звільнення приміщення від власного майна, усунення пошкоджень приміщення по закінченню оренди та/чи передачу його орендодавцеві за відповідним актом приймання-передачі - до дня фактичної передачі приміщення від орендаря до орендодавця за відповідним актом приймання-передачі.

Відповідно до п. 9.1.2 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 плата за управління нараховується орендареві до дня фактичної передачі приміщення від орендаря до орендодавця за відповідним актом приймання-передачі.

Відповідно до п. 9.2 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 плата за час адаптації нараховується орендареві з дати надання орендареві доступу до приміщення для проведення адаптації, але не пізніше, ніж з дати спливу одного за іншим строків: a) відведеного орендареві на передачу орендодавцеві проекту адаптації; b) відведеного орендодавцеві на погодження проекту адаптації; c) відведеного для надання доступу орендареві для адаптації приміщення; d) для цілей цього пункту строки, вказані у підпунктах b-c збільшуються на кількість календарних днів необґрунтованого зволікання зі сторони орендодавця із погодженням проекту адаптації та/чи наданням доступу орендареві для адаптації приміщення, якщо таке мало місце.

Відповідно до п. 9.4 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 рахунки на здійснення фіксованих платежів повинні бути виставлені орендодавцем не пізніше 15 числа місяця, що передує розрахунковому.

Згідно з п. 9.5 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 фіксовані платежі сплачуються орендодавцем не пізніше 20 числа місяця, що передує розрахунковому

Згідно з п. 9.5.1 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 у випадку, якщо рахунки на здійснення фіксованих платежів були отримані орендарем після 17, але не пізніше 20 числа місяця, що передує розрахунковому, орендар зобов'язаний здійснити відповідні платежі на підставі таких рахунків не пізніше ніж протягом 3-х банківських днів з моменту їх отримання.

Відповідно до п. 9.5.2 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 у випадку неотримання орендарем рахунків на здійснення фіксованих платежів до 20 числа місяця, що передує розрахунковому, орендар зобов'язаний здійснити такі платежі за розрахунковий місяць не пізніше 21 числа місяця, що передує розрахунковому, попередньо самостійно здійснивши індексацію та розрахунок таких платежів у порядку, визначеному цим Договором за офіційним курсом на дату здійснення платежу.

Відповідно до п. 9.14.1 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 будь-які неустойки (пеня, проценти, штрафи) нараховуються на суму простроченого грошового зобов'язання з третього дня прострочення протягом всього періоду наявності прострочення незалежно від його тривалості (в тому числі понад 6 місяців) за умови, якщо орендар не усуне таке прострочення протягом 5 банківських днів з моменту отримання відповідної вимоги орендодавця.

Згідно з п. 15.1 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 сторони домовились, що припинення цього Договору (розірвання або відмова від цього договору в односторонньому порядку) на вимогу (зав ініціативою) однією із сторін (сторона-ініціатор) через порушення умов цього договору іншою стороною (сторона-порушник), вважається, що сторона-порушник вчиненням порушення за власною ініціативою необґрунтовано відмовилась від цього Договору.

Відповідно до п. 15.3 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 сторони погодились, що істотним порушенням орендарем своїх зобов'язань за цим договором, яка надає орендодавцю право відмови від зобов'язань за цим Договором (право розірвати договір в односторонньому порядку), буде наявність будь-якої з наступних обставин, якщо інше не буде погоджено між сторонами: якщо орендар одноразово допустив прострочення здійснення будь-якого платежу, належного з нього на користь орендодавця на підставі цього Договору більше ніж на 45 календарних днів (п. 15.3.1 договору); якщо орендар більше 5 разів протягом одного року допустив прострочення здійснення будь-яких платежів, належних з нього на користь орендодавця на підставі цього договору оренди більше ніж на 10 календарних днів (п. 15.3.2 договору).

Пунктом 16.4.1 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 сторони погодили, що базовою штрафною санкцією (базовий тариф) є сума середнього (протягом всього строку оренди) розміру основної орендної плати, яка належить до сплати орендарем за один місяць користування приміщенням, розрахованої з урахуванням п.п. 6.2 та 6.2.1 цього Договору оренди за офіційним курсом на перше число календарного місяця, у якому відбулось порушення (в тому числі, якщо не почався перебіг строку оренди - за вищенаведеним розрахунком).

Згідно з п. 16.4.3 Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 штрафні санкції, що застосовуються до орендаря: за прострочення будь-яких платежів, передбачених цим договором, орендар сплачує на користь орендодавця пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ за кожен день прострочення, а також відповідно до положень ст. 625 Цивільного кодексу України проценти за прострочення грошових зобов'язань у розмірі 36% річних; за необгрунтовану відмову від цього договору (в тому числі, якщо орендодавець відмовився від цього договору на підставі положень п. 15.3 цього договору) орендар одноразово сплачує на користь орендодавця штраф у розмірі 300% базового штрафу.

Додатком № 1 до Договору оренди № 161-О від 12.11.2013 (Конкретні умови договору) сторони визначили, що об'єктом оренди є частина площі ТРЦ, що становить 0,39399 приміщення № 1 (загальною площею 3768,4 кв.м.) групи приміщень № 4 відповідно до експлікації четвертого поверху ТРЦ, наведеної у Технічному паспорті (блок D014 відповідно до концепції четвертого поверху ТРЦ); технічна площа приміщення - 148,47 кв.м.; коефіцієнта площа приміщення - 153,5 кв.м.; коефіцієнт платежів - 1,0339; строк оренди - 60 місяців; дата початку перебігу строку оренди - з 12.12.2013; розмір основної орендної плати - на перший місяць оренди - 284,95 грн. за 1 кв.м. за повний місяць оренди; на період з другого по шостий місяці оренди - 205,02 грн. за 1 кв.м. за повний місяць оренди; на період з сьомого по дванадцятий місяці оренди - 159,86 грн. за 1 кв.м. за повний місяць оренди; на період з тринадцятого по двадцять четвертий місяці оренди - 199,83 грн. за 1 кв.м. за один повний місяць оренди; з двадцять п'ятого місяця оренди - 239,79 грн. за 1 кв.м. повного місяця оренди.

Відповідно до норм частини 1 та 2 статті 283 Господарського кодексу України за договором оренди одна сторона (орендодавець) передає другій стороні (орендареві) за плату на певний строк у користування майно для здійснення господарської діяльності. У користування за договором оренди передається індивідуально визначене майно виробничо-технічного призначення (або цілісний майновий комплекс), що не втрачає у процесі використання своєї споживчої якості (неспоживна річ).

До відносин оренди застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом (частина 6 статті 283 Господарського кодексу України).

Відповідно до частини 1 статті 759 Цивільного кодексу України за договором найму (оренди) наймодавець передає або зобов'язується передати наймачеві майно у користування за плату на певний строк.

Згідно з частиною 2 статті 762 Цивільного кодексу України, за користування майном з наймача справляється плата, розмір якої встановлюється договором найму.

Судом встановлено, що у зв'язку з неналежним виконанням Підприємством «Гассіб» з іноземною інвестицією своїх зобов'язань за Договором оренди № 161-О від 12.11.2013 в частині сплати фіксованих платежів (орендної плати та плати за управління) Товариство з обмеженою відповідальністю «Три О» звернулось до приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Юдіна Максима Анатолійовича із заявою (вих. № 971 від 22.07.2015) про вчинення виконавчого напису на Договорі оренди № 161-О від 12.11.2013, укладеного між Підприємством «Гассіб» з іноземною інвестицією та Товариством з обмеженою відповідальністю «Три О», про примусове стягнення з Підприємства «Гассіб» з іноземною інвестицією заборгованості з основної орендної плати та плати за управління за період з 01.05.2014 по 31.07.2015 у розмірі 198729 грн. 45 коп.; пені за прострочення сплати основної орендної плати та плати за управління за травень - липень 2014 року, сума якої станом на 20.04.2015 становить 22678 грн. 87 коп.; процентів за прострочення грошових зобов'язань у розмірі 36% за прострочення сплати орендної плати та плати за управління за травень - липень 2014 року, сума яких станом на 20.04.2015 становить 64879 грн. 61 коп., а всього - 286287 грн. 93 коп.

Судом встановлено, що разом із завою про вчинення виконавчого напису (вих. № 971 від 22.07.2015) відповідачем було подано нотаріусу розрахунок нарахування пені та процентів за прострочення виконання грошових зобов'язань; оригінал Договору оренди № 161-О від 12.11.2013; засвідчені копії листа від 24.04.2015 вих. № 512 та повідомлення про його вручення; засвідчену копію довідки АТ «Ощадбанк України» від 13.05.2015 вих. № 16-13/2-1269.

Вказані документи перелічені у додатках до заяви про вчинення виконавчого напису (вих. № 971 від 22.07.2015) та їх копії мітяться у матеріалах нотаріальної справи про вчинення виконавчого напису, копія якої долучена приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Юдіним М.А. до матеріалів справи у судовому засіданні 08.12.2015.

Судом встановлено, що 22.07.2015 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Юдіним М.А. було вчинено виконавчий напис (зареєстрований в реєстрі за № 709), яким запропоновано стягнути з Підприємства «Гассіб» з іноземною інвестицією на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Три О» невиплачені в строк на підставі Договору оренди № 161-О від 12.11.2013, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вороною Т.С. за № 1090, грошові кошти у розмірі 286287 грн. 93 коп., з яких заборгованість з основної орендної плати та плати за управління за період з 01.05.2014 по 31.07.2015 включно у сумі 198729 грн. 45 коп.; пеня за прострочення сплати основної орендної плати та плати за управління за травень, червень, липень 2014 року, сума якої станом на 20.04.2015 становить 22678 грн. 87 коп.; проценти за прострочення грошових зобов'язань у розмірі 36% річних за прострочення сплати основної орендної плати та плати за управління за травень, червень, липень 2014 року, сума яких станом на 20.04.2015 становить 64879 грн. 61 коп.

Крім того, судом встановлено, що у зв'язку з неналежним виконанням Підприємством «Гассіб» з іноземною інвестицією своїх зобов'язань за Договором оренди № 161-О від 12.11.2013 в частині сплати фіксованих платежів (орендної плати та плати за управління) Товариство з обмеженою відповідальністю «Три О» звернулось до приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Юдіна Максима Анатолійовича із заявою (вих. № 972 від 23.07.2015) про вчинення виконавчого напису на Договорі оренди № 161-О від 12.11.2013, укладеного між Підприємством «Гассіб» з іноземною інвестицією та Товариством з обмеженою відповідальністю «Три О», про примусове стягнення з Підприємства «Гассіб» з іноземною інвестицією заборгованості з основної орендної плати та плати за управління за серпень та вересень 2014 року у сумі 95088 грн. 06 коп.; пені за прострочення сплати основної орендної плати та плати за управління за серпень та вересень 2014 року, сума якої станом на 20.04.2015 становить 12650 грн. 04 коп.; процентів за прострочення грошових зобов'язань у розмірі 36% за прострочення сплати орендної плати та плати за управління за серпень та вересень 2014 року, сума яких станом на 20.04.2015 становить 24476 грн. 07 коп.; штрафу, нарахованого на підставі положень підпункту b пункту 16.4.3 договору оренди, за відмову орендодавцем від договору оренди на підставі положень п. 15.3 договору оренди через порушення його умов орендарем у сумі 183066 грн. 93 коп., а всього - 315281 грн. 10 коп.

Судом встановлено, що разом із завою про вчинення виконавчого напису (вих. № 972 від 23.07.2015) відповідачем було подано нотаріусу розрахунок нарахування пені та процентів за прострочення виконання грошових зобов'язань; розрахунок штрафу за відмову від договору оренди; оригінал Договору оренди № 161-О від 12.11.2013; засвідчені копії листа від 02.09.2014 вих. № 1754/1 та повідомлення про його вручення; засвідчені копії листа від 24.04.2015 вих. № 512 та повідомлення про його вручення; засвідчену копію довідки АТ «Ощадбанк України» від 13.05.2015 вих. № 16-13/2-1269.

Вказані документи перелічені у додатках до заяви про вчинення виконавчого напису (вих. № 972 від 23.07.2015) та їх копії мітяться у матеріалах нотаріальної справи про вчинення виконавчого напису, копія якої долучена приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Юдіним М.А. до матеріалів справи у судовому засіданні 08.12.2015.

Судом встановлено, що 23.07.2015 приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Юдіним М.А. було вчинено виконавчий напис (зареєстрований в реєстрі за № 718), яким запропоновано стягнути з Підприємства «Гассіб» з іноземною інвестицією на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Три О» невиплачені в строк на підставі Договору оренди № 161-О від 12.11.2013, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Вороною Т.С. за № 1090, грошові кошти у розмірі 315281 грн. 10 коп., з яких заборгованість з основної орендної плати та плати за управління за період з 01.08.2014 по 15.09.2014 у сумі 95088 грн. 06 коп.; пеня за прострочення сплати основної орендної плати та плати за управління за серпень та вересень 2014 року, сума якої станом на 20.04.2015 становить 12650 грн. 04 коп.; проценти за прострочення грошових зобов'язань у розмірі 36% за прострочення сплати орендної плати та плати за управління за серпень та вересень 2014 року, сума яких станом на 20.04.2015 становить 24476 грн. 07 коп.; штраф, нарахований на підставі положень підпункту b пункту 16.4.3 договору оренди, за відмову орендодавцем від договору оренди на підставі положень п. 15.3 договору оренди через порушення його умов орендарем у сумі 183066 грн. 93 коп.

Обгрунтовуючи позовні вимоги, позивач вказав на те, що вказані виконавчі написи є такими, що не підлягають виконанню, оскільки вчинені за відсутності доказів, які б підтверджували факт безспірної заборгованості, її розміру, строку нарахування та відсутності спору відносно такої заборгованості. Зокрема, позивач зазначив, що для вчинення оспорюваних виконавчих написів жодних належним чином оформлених первинних документів, які б засвідчували безспірність заборгованості Підприємства «Гассіб» з іноземною інвестицією перед Товариством з обмеженою відповідальністю «Три О», відповідачем надано не було, а отже, нотаріусом не перевірено та не встановлено безспірність заборгованості, у зв'язку з чим оспорювані виконавчі написи є такими, що не підлягають виконанню.

Натомість, заперечуючи на позовні вимоги, відповідач зазначив, що заборгованість позивача, на суму якої нотаріусом вчинено оспорювані виконавчі написи, виникла у зв'язку з неналежним виконанням позивачем зобов'язань за Договором оренди № 161-О від 12.11.2013 в частині сплати орендних платежів та плати за управління за період з 01.05.2014 по 15.09.2014 (у сумі 293817 грн. 51 коп.), а також включає в себе суму нарахованої відповідачем пені (у сумі 35328 грн. 91 коп.), 36% річних (у сумі 89355 грн. 69 коп.) та штрафу (у сумі 183066 грн. 93 коп.), що разом становить 601569 грн. 04 коп. Відповідач зазначив, що Договором оренди № 161-О від 12.11.2013 визначено чіткий алгоритм нарахування фіксованих платежів та строки їх оплати, а також чіткі види санкцій та алгоритм їх нарахування, у зв'язку з чим для встановлення факту виникнення обов'язку сплатити нараховані платежу (в тому числі санкції) достатньо умов самого договору та інформації про невиконання зобов'язання. При цьому, відповідач зауважив, що розрахунок суми боргу, який відображено в оспорюваних виконавчих написах повністю відповідає розрахунку, наведеному відповідачем у претензії від 24.04.2015 вих. № 512, яка була надіслана орендарю.

20.11.2015 до відділу діловодства Господарського суду міста Києва від відповідача надійшли письмові пояснення по справі, в яких відповідач детально пояснив розрахунки суми боргу, яка виникла у позивача, та на суму якої вчинено оспорювані виконавчі написи, та зауважив, що господарські суди при розгляді позову про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, перевіряють лише правильність вимог, зазначених у виконавчому написі або встановлюють наявність (відсутність) об'єктивних обставин, при яких виконавчий напис втратив чинність та не підлягає виконанню, однак не перевіряють правильність виконавчого напису з позиції законності дій приватного нотаріуса при його вчиненні та не здійснюють оцінку його діям при вчиненні виконавчого напису.

Оцінюючи подані позивачем докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді у судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, суд вважає, що вимоги позивача не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Згідно з абз. 2, 3 п. 8 постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання підвідомчості і підсудності справ господарським судам" від 24.10.2011 р. № 10 спори про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, вирішуються господарським судом за позовами боржників або зазначених осіб до стягувачів, якщо суб'єктний склад сторін відповідного спору відповідає приписам статті 1 ГПК України. При цьому за змістом статей 1, 2, 18, 22, 27 ГПК, статей 1 і 3 Закону України "Про нотаріат" нотаріус не може бути відповідачем у господарському процесі, а залучається до участі в ньому як третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору. Водночас слід мати на увазі, що до господарського суду не можуть оскаржуватися дії нотаріуса щодо вчинення виконавчого напису, коли йдеться виключно про порушення нотаріусом правил вчинення відповідної нотаріальної дії і при цьому позивачем не порушується питання про захист права, заснованого на приписах цивільного чи господарського законодавства.

Таким чином, господарські суди не перевіряють правильність виконавчого напису з позиції законності дій приватного нотаріуса при його вчиненні, оскільки нотаріус не може бути відповідачем у господарському процесі, а дія або відмова у її вчиненні, нотаріальний акт підлягають окремому оскарженню до суду.

Відповідно до п. 19 ч. 1 ст. 34 Закону України «Про нотаріат» нотаріуси, зокрема, вчиняють виконавчі написи.

Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат», для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Згідно з п.п. 1.1, 1.2 ч. 1 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року № 296/5, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість, або на правочинах, що передбачають звернення стягнення на майно на підставі виконавчих написів. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат», нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Аналогічні положення викладені у п. 3.1 ч. 3 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року № 296/5.

Для вчинення виконавчого напису стягувачем або його уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, мають бути зазначені: відомості про найменування і місце проживання або місцезнаходження стягувача та боржника; дата і місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код за ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню, або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформацію, необхідну для вчинення виконавчого напису (п. 2.1 ч. 2 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року № 296/5).

Згідно з п. 3.1 ч. 3 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року № 296/5 нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Відповідно до п. 3.2 ч. 3 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року № 296/5, безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172.

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.99 № 1172 (п. 3.5 ч. 3 глави 16 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженого Наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 року № 296/5).

Таким чином, суд зазначає, що безспірність заборгованості має у своїй основі об'єктивний критерій визначення. Безспірною заборгованістю є заборгованість боржника, яка виключає можливість спору з боку боржника щодо її розміру, строку, за який вона нарахована, тощо, а відтак, і документи, які підтверджують її безспірність і на підставі яких нотаріуси здійснюють виконавчі написи, мають бути однозначними, беззаперечними та повністю підтверджувати наявність у боржника заборгованості перед кредитором саме в такому розмірі.

Отже, наявність безспірності вимог (заборгованості) підтверджується саме певним переліком документів, передбачених законодавством, за наявності яких заборгованість вважається безспірною.

А тому, факт визнання заборгованості або наявності заперечення боржника щодо розміру (у випадку відсутності доказів, які спростовують суму заборгованості, встановлену у виконавчому написі) або порядку стягнення жодним чином не впливає на об'єктивний критерій її визначення як безспірної за наявності переліку документів, які передбачені законодавством (Переліком документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172).

У протилежному випадку, такий спосіб захисту цивільних прав як вчинення виконавчого напису був би неефективним.

Згідно з п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 № 1172, для одержання виконавчого напису подаються: оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов'язання.

Як встановлено судом, разом із завою про вчинення виконавчого напису (вих. № 971 від 22.07.2015) відповідачем було подано нотаріусу розрахунок нарахування пені та процентів за прострочення виконання грошових зобов'язань; оригінал Договору оренди № 161-О від 12.11.2013; засвідчені копії листа від 24.04.2015 вих. № 512 та повідомлення про його вручення; засвідчену копію довідки АТ «Ощадбанк України» від 13.05.2015 вих. № 16-13/2-1269.

Також, як встановлено судом, разом із завою про вчинення виконавчого напису (вих. № 972 від 23.07.2015) відповідачем було подано нотаріусу розрахунок нарахування пені та процентів за прострочення виконання грошових зобов'язань; розрахунок штрафу за відмову від договору оренди; оригінал Договору оренди № 161-О від 12.11.2013; засвідчені копії листа від 02.09.2014 вих. № 1754/1 та повідомлення про його вручення; засвідчені копії листа від 24.04.2015 вих. № 512 та повідомлення про його вручення; засвідчену копію довідки АТ «Ощадбанк України» від 13.05.2015 вих. № 16-13/2-1269.

Тобто, для вчинення спірних виконавчих написів відповідачем були надані всі необхідні документи, передбачені законодавством та які підтверджують безспірність заборгованості позивача і встановлюють прострочення виконання зобов'язання, тоді як позивачем не доведено необгрунтованості розміру заборгованості, зазначеного у виконавчому написі нотаріуса.

Так, суд зазначає, за змістом ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а тому саме позивач повинен довести відсутність заборгованості за Договором оренди № 161-О від 12.11.2013 чи спростувати належними та допустимими доказами розмір такої заборгованості за договором оренди у випадку, коли ним оспорюється визначена нотаріусом сума боргу.

Тобто, у позові про визнання виконавчого напису нотаріусу таким, що не підлягає виконанню, з підстав оспорювання суми заборгованості саме позивач повинен довести, в чому полягає необґрунтованість такої заборгованості та спростувати її належними та допустимими доказами.

Зокрема, в такому випадку позивач має право подати власний контррозрахунок заборгованості із відповідними доказами, що підтверджують такий контррозрахунок.

Суд зазначає, що неодноразово ухвалами від 23.10.2015, від 06.11.2015 та від 20.11.2015 зобов'язував позивача надати суду власний обґрунтований розрахунок (контррозрахунок) заборгованості за Договором оренди № 161-О від 12.11.2013. Однак, позивачем власного контррозрахунку заборгованості за Договором оренди № 161-О від 12.11.2013 суду не надав.

При цьому, 20.11.2015 через канцелярію суду позивачем подані письмові пояснення щодо неможливості надання власного контррозрахунку заборгованості, у зв'язку з відсутністю у позивача оспорюваних виконавчих написів та відповідних розрахунків до них, на підставі яких нотаріусом були вчинені оспорювані виконавчі написи.

Однак, навіть після надання відповідачем копій виконавчих написів та відповідних розрахунків заборгованості (через відділ діловодства суду 20.11.2015), позивач власного контррозрахунку заборгованості не здійснив.

При цьому, у судовому засіданні 06.11.2015 представник відповідача подав письмові пояснення по справі, в яких зазначив, що розрахунок суми боргу, який відображено в оспорюваних виконавчих написах повністю відповідає розрахунку, наведеному відповідачем у претензії від 24.04.2015 вих. № 512, яка була надіслана орендарю.

Судом встановлено, що 24.04.2015 відповідач надіслав позивачу претензію вих. № 512 від 24.04.2015, в якій вимагав сплатити заборгованість з основної орендної плати та плати за управління за період з 01.05.2014 по 15.09.2014 у сумі 293817 грн. 51 коп.; пеню за прострочення сплати основної орендної плати та плати за управління за період з 01.05.2014 по 15.09.2014 у розмірі 35328 грн. 91 коп.; проценти за прострочення грошових зобов'язань у розмірі 36% за прострочення сплати орендної плати та плати за управління за період з 01.05.2014 по 15.09.2014 у розмірі 89355 грн. 69 коп.; штраф, нарахований на підставі положень підпункту b пункту 16.4.3 договору оренди, за відмову орендодавцем від договору оренди на підставі положень п. 15.3 договору оренди через порушення його умов орендарем у сумі 183066 грн. 93 коп., що разом становить 601569 грн. 04 коп.

Разом із вказаною претензією позивачу був направлений розрахунок заборгованості, про що зазначено у додатках до претензії від 24.04.2015 вих. № 512.

Вказану претензію разом із розрахунком заборгованості позивач отримав 27.04.2015, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення № 950.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що позивач мав достатньо часу для подання обґрунтованого контррозрахунку заборгованості за Договором оренди № 161-О від 12.11.2013.

Суд зазначає, що в господарських судах при вирішенні спору між боржниками і стягувачами про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, вирішується питання про захист права, заснованого на приписах цивільного чи господарського законодавства, тобто розглядається справа за наявності між боржниками і стягувачами спору про право.

При цьому, суд вважає обґрунтованими твердження відповідача, що господарські суди при розгляді позову про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, перевіряють лише правильність вимог, зазначених у виконавчому написі або встановлюють наявність (відсутність) об'єктивних обставин, при яких виконавчий напис втратив чинність та не підлягає виконанню, однак не перевіряють правильність виконавчого напису з позиції законності дій приватного нотаріуса при його вчиненні та не здійснюють оцінку його діям при вчиненні виконавчого напису.

Відповідно до абз. 3 пункту 8 постанови пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання підвідомчості і підсудності справ господарським судам" від 24 жовтня 2011 року № 10 зазначено, що до господарського суду не можуть оскаржуватися дії нотаріуса щодо вчинення виконавчого напису, коли йдеться виключно про порушення нотаріусом правил вчинення відповідної нотаріальної дії і при цьому позивачем не порушується питання про захист права, заснованого на приписах цивільного чи господарського законодавства.

Разом з тим, суд звертає увагу на те, що у випадку оспорювання суми заборгованості за Договором оренди № 161-О від 12.11.2013, на підставі якої приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Юдіним М.А. були вчинені оспорювані виконавчі написи, саме позивач повинен довести або відсутність заборгованості за Договором оренди № 161-О від 12.11.2013 або спростувати належними та допустимими доказами розмір такої заборгованості за договором оренди.

Втім, позивачем не спростовано належними та допустимими доказами, що сума заборгованості Підприємства «Гассіб» з іноземною інвестицією перед Товариством з обмеженою відповідальністю «Три О» за Договором оренди № 161-О від 12.11.2013 станом на дату вчинення нотаріусом оспорюваних виконавчих написів була іншою ніж та, яка вказана у виконавчому написі, вчиненому 22.07.2015 та зареєстрованому за № 709 (загальна сума грошових коштів, яка пропонується стягнути - 286287 грн. 93 коп.), та виконавчому написі, вчиненому 23.07.2015 та зареєстрованому за № 718 (загальна сума грошових коштів, яка пропонується стягнути - 315281 грн. 10 коп.).

Враховуючи вищевикладене, суд відмовляє у позові Підприємства «Гассіб» з іноземною інвестицією до Товариства з обмеженою відповідальністю «Три О» про визнання вчинених приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Юдіним М.А. на Договорі оренди № 161-О від 12.11.2013 виконавчого напису від 22.07.2015, зареєстрованого за № 709, та виконавчого напису від 23.07.2015, зареєстрованого за № 718.

Разом з тим, суд звертає увагу позивача на те, що у випадку оспорювання ним суми заборгованості за Договором оренди № 161-О від 12.11.2013 та надання відповідного контррозрахунку (в тому числі, основного боргу, пені, штрафу, відсотків річних) разом із доказами, що підтверджують такий контррозрахунок, тобто, у випадку визначення позивачем інших підстав позову для визнання оспорюваних виконавчих написів такими, що не підлягають виконанню, позивач з метою захисту своїх прав та законних інтересів не позбавлений права на звернення до суду з іншим позовом.

Згідно з частиною 1 статті 49 Господарського процесуального кодексу України судовий збір покладається: у спорах, що виникають при укладанні, зміні та розірванні договорів, - на сторону, яка безпідставно ухиляється від прийняття пропозицій іншої сторони, або на обидві сторони, якщо господарським судом відхилено частину пропозицій кожної із сторін; у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, - на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог.

На підставі викладеного, керуючись ст. 43, ч. 1 ст. 49, ст. ст. 82, 82-1, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У позові відмовити.

Відповідно до частини 5 статті 85 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Київського апеляційного господарського суду шляхом подання, протягом 10 днів з дня складання повного рішення, апеляційної скарги через Господарський суд міста Києва.

Повне рішення складено: 11.12.2015

Суддя І.М. Отрош