РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

"15" грудня 2015 р. Справа №902/1142/15

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючий суддя Гулова А.Г.

суддя Маціщук А.В. ,

суддя Петухов М.Г.

при секретарі судового засідання Кравчук О.В.

за участю представників сторін:

від позивача: не з`явився

від відповідача: ОСОБА_1 - представника за довіреністю від 01.11.2015р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" ОСОБА_2

на рішення господарського суду Вінницької області від 03.09.2015р.

у справі № 902/1142/15 (суддя Тварковський А.А.)

за позовом Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" ОСОБА_2, м.Київ

до:

- Товариства з додатковою відповідальністю "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське" (попереднє найменування - ПАТ "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське")

про визнання кредитором та включення до ліквідаційного балансу

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Вінницької області від 03.09.2015р. у справі №902/1142/15 відмовлено у задоволенні позову Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" ОСОБА_2 до Публічного акціонерного товариства "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське" в особі комісії з припинення ПАТ "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське", голови комісії ОСОБА_3 про визнання кредитором та включення до ліквідаційного балансу.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, позивач звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржене рішення скасувати та прийняти нове рішення - про задоволення позову.

Мотивуючи апеляційну скаргу, позивач зазначає, зокрема, наступне:

- суд першої інстанції невірно застосував норми ст.ст.202, 204 ГК України, ст.ст.598, 604 ЦК України та дійшов хибного висновку, що вимоги ПАТ "Банк Форум" до ПАТ "СП "Бершадське" є погашеними внаслідок укладення мирової угоди з ПСП "Еліта";

- місцевий господарський суд не надав належну оцінку тому, що в мировій угоді не йдеться про заміну первісного зобов`язання новим зобов`язанням між тими ж сторонами (новація) та взагалі не йдеться про застосування ст.604 ЦК України;

- судом не враховано, що зобов`язання за кредитним договором №0014/07/20-К від 04.04.2007р. на момент подання позову не припинилися, а договір іпотеки та договір застави є похідними від основного зобов`язання та є діючими, відмова у задоволенні позову ПАТ "Банк Форум" є безпідставною та порушує права банку;

- відповідач не звертався до суду із заявою про визнання виконавчих написів приватного нотаріуса Вінницького міського нотаріального округу ОСОБА_4 від 27.03.2009р., такими, що не підлягають виконанню, відповідно, на даний час зобов`язання майнового поручителя є діючими.

Представник відповідача у письмовому відзиві від 09.12.2015р. на апеляційну скаргу, зазначає, зокрема, що відповідач на момент прийняття оскарженого рішення судом першої інстанції (03.09.2015р.), мав назву ПАТ "СП "Бершадське", а в момент оскарження рішення ПАТ "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" ОСОБА_2 був перетворений в Товариство з додатковою відповідальністю "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське", а тому відповідно до п.1.1. Статуту ТзДВ "СП "Бершадське" створене шляхом перетворення ПАТ "СП "Бершадське" в ТзДВ "СП "Бершадське", то останнє відповідно є правонаступником усого майна, усіх прав та обов`язків ПАТ "СП "Бершадське".

Відповідно до повідомлення про проведення державної реєстрації припинення юридичної особи 29.10.2015р. до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців внесено запис за №5000314 про проведення державної реєстрації припинення юридичної особи ПАТ "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське" (ідентифікаційний код 00385678), а відповідно до виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців 29.10.2015р. за цим же ідентифікаційним кодом 00385678 зареєстровано Товариство з додатковою відповідальністю "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське", що свідчить про зміну організаційно-правової форми відповідача.

Представник ТзДВ "СП "Бершадське" у письмовому відзиві від 09.12.2015р. на апеляційну скаргу та у судовому засіданні заперечив проти доводів та вимог апеляційної скарги, просить оскаржене рішення господарського суду Вінницької області від 03 вересня 2015 року у даній справі залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Скаржник повноважного представника у судове засідання не направив. Проте, надіслав на адресу суду клопотання від 08.12.2015р. про розгляд апеляційної скарги без участі його представника.

Враховуючи норми ст.101 ГПК України про межі перегляду справ в апеляційній інстанції, клопотання представника позивача, та той факт, що неявка у засідання суду представника ПАТ "Банк Форум", не перешкоджає перегляду оскарженого судового рішення, колегія суддів розглянула апеляційну скаргу за відсутності представника скаржника.

Заслухавши пояснення представника відповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з'ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, відповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи, правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскарженого рішення, судова колегія вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Судом встановлено, відповідно до п.1.1. Статуту Товариства з додатковою відповідальністю "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське", затвердженого загальними зборами засновників (учасників) Товариства з додатковою відповідальністю "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське", оформлених протоколом №1 від 31.07.2015р., Товариство з додатковою відповідальністю "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське" створене шляхом перетворення Публічного акціонерного товариства "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське" () на підставі рішень загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське" (протокол №2 від 06.05.2015р., протокол №3 від 31.07.2015р.), загальних зборів учасників Товариства з додатковою відповідальністю "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське" (протокол №1 від 31.07.2015р.) Товариство з додатковою відповідальністю "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське" є правонаступником усього майна, усіх прав та обов`язків Публічного акціонерного товариства "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське" ().

Як убачається з матеріалів справи, Акціонерним комерційним банком Форум, правонаступником усіх прав і обовязків якого є ПАТ Банк Форум (надалі - банк), та Приватним сільськогосподарським підприємством Еліта (надалі - позичальник) 04.04.2007року укладено кредитний договір №0014/07/20-К (надалі - договір), згідно з п.1.1. якого банк надає позичальнику кредит для поповнення обігових коштів у сумі 500000,00грн.

За користування кредитними коштами встановлюється плата у розмірі 18,8% річних (п.1.3. договору).

Відповідно до п.1.2. договору кредитні кошти надаються строком по "03" квітня 2008р.

Цей договір набуває чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін і діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань (п.7.3. договору).

Разом з тим, 19.04.2007р., 29.11.2007р., 24.06.2008р. сторонами укладалися додаткові угоди до кредитного договору №0014/07/20-К від 04.04.2007р., відповідно до яких сторони змінили ставку за користування кредитними коштами до 20% річних та продовжили строк користування кредитними коштами до 01.10.2008 року.

З метою забезпечення виконання зобовязань ПСП "Еліта" за кредитним договором №0014/07/20-К від 04.04.2007р. та додаткових угод до нього, 04.04.2007року Акціонерним комерційним банком "Форум" та Сільськогосподарським відкритим акціонерним товариством Бершадське (правонаступник - ТзДВ "СП "Бершадське") укладено договір застави №0014/07/20-К, відповідно до п.1.2. якого, предметом застави за цим договором є комбайн кормозбиральний марки (моделі) CLAAS JAGUR 695 SL, 1991 року випуску, реєстраційний номер машини 18900693, двигун №442.901-400-587667, що належить СВАТ Бершадське на підставі свідоцтва про реєстрацію машини серія АБ №000167 від 02.06.2006 року.

Відповідно до п.1.4 вказаного договору ринкова вартість предмета застави за домовленістю сторін становить 116579,00грн.

Цей договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами та нотаріального посвідчення і діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань за кредитним договором №0014/07/20-К від 04.04.2007р., враховуючи усі укладені додаткові угоди до нього (п.6.3 договору).

Крім того, на забезпечення виконання зобовязань за кредитним договором №0014/07/20-К від 04.04.2007р. та додаткових угод до нього, 04.04.2007р. Акціонерним комерційним банком "Форум" та Сільськогосподарським відкритим акціонерним товариством Бершадське (правонаступник - ТзДВ "СП "Бершадське") укладено іпотечний договір №0014/07/20-К, відповідно до п.1.2 якого, предметом іпотеки є комплекс будівель та споруд, що належить СВАТ Бершадське та знаходяться за адресою: Вінницька область, Бершадський район, с.Устя, вул.Радгоспна, буд.9, загальною площею 10109,4 кв.м.

Згідно з п.1.3 договору іпотеки заставна вартість предмета іпотеки за домовленістю сторін становить 554298,00грн.

Цей договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення і діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань за кредитним договором №0014/07/20-К від 04.04.2007р., враховуючи усі укладені додаткові угоди до нього (п.7.3 договору іпотеки).

Факт отримання ПСП "Еліта" грошових коштів за кредитним договором №0014/07/20-К від 04.04.2007р. та порушення зобовязань останнім щодо їх повернення підтверджується рішенням господарського суду Вінницької області від 18.08.2011 року у справі №16/40/2011/5003 за позовом ПАТ "Банк Форум" до ПСП "Еліта" про стягнення 763832,98грн., яким стягнуто 728064,51грн. заборгованості за кредитним договором.

У звязку із невиконанням ПСП Еліта своїх договірних зобовязань щодо повернення кредитних коштів, банком вжито заходи щодо стягнення кредиторської заборгованості у примусовому порядку, шляхом вчинення виконавчих написів, а саме: 27 березня 2009 року приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу ОСОБА_4 вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №459, відповідно до якого нотаріусом запропоновано звернути стягнення на комбайн кормозбиральний марки (моделі) CLAAS JAGUR 695 SL, 1991 року випуску, заводський номер машини 18900693, двигун №442.901-400-587667, реєстраційний номер 20071ВЕ, що належить СВАТ Бершадське на підставі свідоцтва про реєстрацію машини серія АБ №000167 від 02.06.2006 року та за рахунок коштів, отриманих від реалізації заставного майна, задоволити вимоги ПАТ Банк Форум на загальну суму 686530,37грн; 27 березня 2009 року приватним нотаріусом Вінницького міського нотаріального округу ОСОБА_4 вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за №458, відповідно до якого нотаріусом запропоновано звернути стягнення на комплекс будівель та споруд, що знаходяться за адресою: Вінницька область, Бершадський район, с.Устя, вул.Радгоспна, буд.9, загальною площею 10109,4кв.м., які належать СВАТ Бершадське та за рахунок коштів, отриманих від реалізації іпотечного майна, задовольнити вимоги ПАТ Банк Форум на загальну суму 686530,37грн.

Як вбачається з матеріалів справи, вказані виконавчі написи нотаріуса №458, №459 від 27.03.2009р. неодноразово пред`являлися до державної виконавчої служби на виконання, однак докази на підтвердження факту їх виконання відсутні.

19.06.2015 року позивач звернувся до голови комісії з припинення ПАТ "СП "Бершадське" із заявою, у якій просив визнати його вимоги до боржника (ПАТ "СП "Бершадське") у сумі 686530,37грн. та включити дані вимоги позивача до розподільчого балансу боржника.

Однак, 14.07.2015 року на адресу позивача надійшло повідомлення №104 від 09.07.2015р. про результати розгляду заяви з вимогами кредитора, де повідомлено банк про відмову у задоволенні поданої ним заяви щодо визнання та включення до розподільчого балансу боржника кредиторських вимог банку на загальну суму 686530,37грн., у зв`язку з наявністю укладеної між банком та боржником (ПСП "Еліта") мирової угоди, яка затверджена господарським судом Вінницької області, строк виконання зобов`язань боржником по якій ще не настав.

За наведених вище обставин, 11.08.2015р. Публічне акціонерне товариство "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" ОСОБА_2, посилаючись, зокрема, на ст.ст.59 - 61 ГК України, ст.ст.105, 110-112, 543, 553 ЦК України, ст.ст.37, 38, 47 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб", звернувся з позовом до суду про зобов`язання відповідача визнати банк кредитором ПАТ "СП "Бершадське" та включити вимоги банку до проміжного балансу ПАТ "СП "Бершадське".

Як зазначалося вище, рішенням господарського суду Вінницької області від 03.09.2015р. у справі №902/1142/15 у задоволенні позову Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" ОСОБА_2 до Публічного акціонерного товариства "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське" в особі комісії з припинення ПАТ "Сільськогосподарське підприємство "Бершадське", голови комісії ОСОБА_3 відмовлено.

Колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду про відмову у позові, з огляду на таке.

Судом встановлено, ухвалою господарського суду Вінницької області від 22.12.2011р. за заявою державного підприємства "Державний резервний насіннєвий фонд України" порушено провадження у справі №10/64/2011/5003 про визнання банкрутом ПСП "Еліта".

12.04.2012р. у газеті "Урядовий кур'єр" №67 опубліковано оголошення про банкрутство ПСП "Еліта".

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 15.01.2013р. у справі №10/64/2011/5003 затверджено реєстр вимог кредиторів ПСП "Еліта".

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 28.01.2015р. у справі №10/64/2011/5003, яка залишена без змін постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 03.03.2015р. та постановою Вищого господарського суду України від 26.05.2015р., затверджено мирову угоду у справі №10/64/2011/5003 про банкрутство боржника ПСП "Еліта", порушеній господарським судом Вінницької області 22 грудня 2011р. та припинено провадження у справі №10/64/2011/5003.

На підставі вказаної мирової угоди вимоги ПАТ "Банк Форум", як конкурсного кредитора, щодо погашення заборгованості за кредитним договором від 04.04.2007року №0014/07/20-К, були включені до реєстру вимог кредиторів, четверта черга, у сумі 512250,81грн.

Згідно з п.3.1.2 мирової угоди за рахунок поточної діяльності гасяться вимоги кредиторів 4-ої черги на загальну суму 810734,17грн, зокрема, вимоги ПАТ Банк Форум у сумі 25612,55грн. основного боргу. Кінцевий термін повернення коштів по мировій угоді 01.12.2017 року.

Відповідно до п.3.1.3 мирової угоди залишок кредиторських вимог 4-ої черги прощено (списано) кожному кредитору в повному обсязі на загальну суму 15403948,47 грн, зокрема, ПАТ Банк Форум 486638,26грн. основного боргу.

У абзаці 2 VI розділу "Прикінцеві та інші положення" мирової угоди встановлено, що з моменту набрання чинності цією мировою угодою, вимоги конкурсних кредиторів, за якими зроблено розрахунки згідно з умовами мирової угоди, вважаються погашеними.

Відповідно до ч.1 ст.35 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (у редакції, чинній до 19.01.2013р.) під мировою угодою у справі про банкрутство розуміється домовленість між боржником і кредиторами стосовно відстрочки та (або) розстрочки, а також прощення (списання) кредиторами боргів боржника, яка оформлюється угодою сторін.

Згідно зі ст.37 вказаного Закону мирова угода укладається у письмовій формі та підлягає затвердженню господарським судом, про що зазначається в ухвалі господарського суду про припинення провадження у справі про банкрутство. ОСОБА_4 угода набирає чинності з дня її затвердження господарським судом.

Нормами ч.5 ст.38 Закону встановлено, що з дня затвердження мирової угоди боржник приступає до погашення вимог кредиторів згідно з умовами мирової угоди.

Згідно зі ст.604 ЦК України зобовязання припиняються за домовленістю сторін.

Одним з різновидів домовленості сторін, як підставою припинення зобовязання є новація зобов`язання - заміна первісного зобовязання новим зобовязанням між тими ж сторонами (ч.2 ст.604 ЦК України)

Відповідно до ч.4 ст.604 ЦК України новація припиняє додаткові зобов`язання, пов`язані з первісним зобов`язанням, якщо інше не встановлено договором.

Частиною 5 ст.39 України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом передбачена можливість розірвання мирової угоди за рішенням господарського суду, зокрема, у разі невиконання боржником умов мирової угоди щодо не менш як третини вимог кредиторів.

Як зазначалося вище, господарський суд Вінницької області ухвалою від 28.01.2015р. у справі №10/64/2011/5003 затвердив мирову угоду у справі №10/64/2011/5003 про банкрутство боржника ПСП "Еліта", порушеній господарським судом Вінницької області 22 грудня 2011р., та припинив провадження у вказаній справі.

Таким чином, колегія суддів апеляційної інстанції вважає правильним висновок місцевого господарського суду про те, що 28 січня 2015 року (дата затвердження судом мирової угоди) відбулась новація основного зобовязання, припинилося первісне зобовязання ПСП Еліта перед кредитором ПАТ Банк Форум щодо сплати суми боргу за кредитним договором від 04.04.2007 року №0014/07/20-К та, в силу норм ч.4 ст.604 ЦК України, припинилися додаткові зобов`язання з іпотеки та застави ТзДВ "СП "Бершадське" перед ПАТ Банк Форум, договори на виконання яких укладалися з метою забезпечення виконання боржником (ПСП "Еліта") первісного зобовязань по кредитному договору №0014/07/20-К від 04.04.2007р.

Як правильно зазначив суд першої інстанції, мотивуючи рішення, такої позиції дотримується Верховний Суд України (постанови від 10.11.2009р., справа №11-5-09/6/50-08/33/83-08, від 30.03.2010р., справа №27/269-08).

В силу ст.33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень; докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Це стосується, в першу чергу, позивача, який повинен довести факти та обставини, на підставі яких він будує свої позовні вимоги.

Враховуючи викладене, доводи апеляційної скарги спростовуються наведеним вище, матеріалами справи та не ґрунтуються на нормах чинного законодавства.

Відтак, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду Вінницької області від 03.09.2015р. у даній справі прийняте з повним з'ясуванням всіх обставин, що мають значення для справи, дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні підстави для його скасування.

Керуючись ст.ст. 99 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Рівненський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Вінницької області від 03.09.2015р. у справі №902/1142/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу ПАТ "Банк Форум" в особі уповноваженої особи гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" ОСОБА_2 - без задоволення.

2. Справу №902/1142/15 повернути до господарського суду Вінницької області.

Головуючий суддя Гулова А.Г.

Суддя Маціщук А.В.

Суддя Петухов М.Г.