ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" грудня 2015 р.Справа № 915/1319/14
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

головуючого судді: Воронюка О.Л.

суддів: Лашина В.В.

Мирошниченко М.А.

При секретарі Кияшко Р.О.

Представники учасників провадження в судове засідання не з'явилися.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну саргу Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції

на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 22.07.2015р.

по справі № 915/1319/14

за скаргою фізичної особи-підприємця ОСОБА_2

на дії та бездіяльність відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції Миколаївської областіу виконавчому провадженні по примусовому виконанні наказу суду, виданого на підставі рішення у даній справі

за позовом фізичної особи-підприємця ОСОБА_2,

до публічного акціонерного товариства по газопостачанню і газифікації "Миколаївгаз",

треті особи , які не заявляють самостійних вимог, на стороні відповідача:

1) ОСОБА_3,

2) ОСОБА_4,

3) ОСОБА_5,

4)ОСОБА_6,

5) ОСОБА_7,

6) ОСОБА_8,

7)ОСОБА_9,

8) ОСОБА_10,

9) ОСОБА_11,

10) ОСОБА_12,

11) ОСОБА_13,

12) ОСОБА_14,

13) ОСОБА_15,

про зобов'язання припинити дії, які порушують право приватної власності, шляхом перекриття запірних пристроїв та встановлення пломб на вхідному крані дворових відводів до будинків абонентів третіх осіб у справі для припинення газопостачання від належної заявникові газової мережі в смт. Арбузинка Миколаївської області, та

про заборону без надання заявником письмового дозволу надавати послуги з газопостачання абонентам третім особам у справі

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 21.07.2015 року задоволено скаргу фізичної особи-підприємця ОСОБА_2 та визнано незаконною бездіяльність відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції Миколаївської області, яка проявилася у не проведенні виконавчих дій, передбачених ст. 11 Закону України "Про виконавче провадження", у виконавчому провадженні ВП № 47232306, відкритому постановою заступника начальника відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції Миколаївської області від 14.04.2015 р. , визнано незаконною та скасувати постанову відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції Миколаївської області від 28.10.2014 р. про закінчення виконавчого провадження ВП№ 47232306 з примусового виконання наказу від 28.10.2014 р., виданого Господарським судом Миколаївської області на виконання рішення від 10.10.2014 р. в даній справі та повернуто відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції Миколаївської області оригінал наказу від 28.10.2014 р., виданого Господарським судом Миколаївської області на виконання рішення від 10.10.2014 р. в даній справі.

Не погоджуючись із вказаною ухвалою, до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою звернувся Відділ державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Миколаївської області від 21.07.2015 та прийняти нове рішення.

В обґрунтуванні своїх вимог скаржник послався на неповне з'ясування господарським судом Миколаївської області обставин справи.

Відзивів на апеляційну скаргу до суду не надходило.

Представники сторін в судове засідання не з'явились, про час і місце його проведення повідомлені належним чином.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування господарським судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає що апеляційна скарга не підлягає задоволенню,з огляду на наступне.

Рішенням Господарського суду Миколаївської області від 10.10.2014 залишеним без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 15.01.2015 зобов'язано публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Миколаївгаз" за власний рахунок припинити газопостачання через належний фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2 газопровід у смт. Арбузинка Миколаївської області шляхом перекриття запірних пристроїв та встановлення пломби на вхідному крані абонентів: ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15.

На виконання вказаного рішення був виданий наказ від 28.10.2014 р.

Постановою Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції від 14.04.2015р. було відкрите виконавче провадження ВП №47232306 про зобов'язання боржника за власний рахунок припинити газопостачання через належний фізичній особі-підприємцю ОСОБА_2 газопроводів шляхом перекриття запірних пристроїв та встановлення промби на вхідному крані абонентів: ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15.

Вказаною постановою зобов'язано боржника самостійно виконати рішення суду протягом семи днів з моменту винесення постанови та зазначено що у разі невиконання рішення в даний для добровільного виконання строк

Відповідно до ст. ст. 3, 18 Закону України "Про виконавче провадження", примусове виконання рішень державною виконавчою службою здійснюється на підставі виконавчих документів, визначених цим Законом. Відповідно до цього Закону державною виконавчою службою підлягають виконанню такі виконавчі документи, зокрема, як судові накази.

Частиною 2 ст. 24 зазначеного Закону передбачено, що державний виконавець у 3-денний строк з дня надходження до нього виконавчого документа виносить постанову про відкриття виконавчого провадження. В постанові державний виконавець встановлює строк для добровільного виконання рішення, який не може перевищувати семи днів, та попереджає боржника про примусове виконання рішення після закінчення встановленого строку зі стягненням з нього виконавчого збору і витрат, пов'язаних з провадженням виконавчих дій, передбачених цим Законом.

Проте, боржник доказів на виконання рішення господарського суду у встановлений до ВДВС не надав.

З огляду на те, що боржником не надано документального підтвердження виконання виконавчого документу у встановлений семиденний строк для самостійного його виконання, Відділом державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції Миколаївської області на підставі статей 11, 28, 89 Закону України "Про виконавче провадження" винесено постанову від 22.04.2015р. про стягнення з боржника виконавчого збору в сумі 1360,00 грн. та постанову від 22.04.2015р. про накладення штрафу в сумі 680грн.

Постановою Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції від 05.05.2015р. на боржника накладено штраф, в сумі 1360,00 грн, за повторне невиконання рішення суду.

Листом від 25.03.2015р. боржник повідомив державного виконавця про те, що ним здійснено виїзд за адресами абонентів, яких необхідно від'єднати від газової мережі, але останні чинили опір та не допустили працівників боржника виконати рішення суду.

20.04.2015 року органом ДВС до Арбузинського районного суду було направлено подання про тимчасове обмеження у праві виїзду керівника боржника - юридичної особи за межі України, в задоволенні якого було відмовлено ухвалою Арбузинського районного суду від 22.04.2015 року, залишеною без змін ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 30.06.2015 року.

В подальшому боржнику направлена вимога про необхідність голові правлігння боржника особисто з'явитись 15.05.2015р. до органу ДВС для надання письмових пояснень щодо причин невиконання рішення суду .

Постановою Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції від 05.06.2015р. стягнуто з боржника витрати на проведення виконавчих дій у сумі 80 грн.

Актом державного виконавця від 05.06.2015р. встановлено, що посадовими особами боржника вчинені дії, які можливо кваліфікувати за ознаками злочину передбаченого ст. 382 Кримінального кодексу України, невиконання рішення суду.

Органом ДВС у листі від 08.06.2015р. №5099/2 направлено до Ленінського РВ ММУ УМВС України у Миколаївській області заяву про злочин, передбачений ст. 382 Кримінального кодексу України.

Постановою Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції від 08.06.2015р. виконавче провадження з примусового виконання наказу №915/1319/14 від 28.10.2014р. закінчено на підставі п.11 ч.1 ст. 49, ст. 50 Закону України «Про виконавче провадження» у зв'язку з невиконанням боржником рішення суду, тим, що виконати рішення без участі боржника неможливо.

Відповідно до частини 1 статті 12 Закону України "Про виконавче провадження" сторони виконавчого провадження мають право ознайомлюватися з матеріалами виконавчого провадження, робити з них виписки, знімати копії, заявляти відводи у випадках, передбачених цим Законом, оскаржувати рішення, дії або бездіяльність державного виконавця з питань виконавчого провадження у порядку, встановленому цим Законом, подавати додаткові матеріали, заявляти клопотання, брати участь у провадженні виконавчих дій, давати усні та письмові пояснення, висловлювати свої доводи та міркування з усіх питань, що виникають у ході виконавчого провадження, у тому числі під час проведення експертизи, заперечувати проти клопотань, доводів та міркувань інших учасників виконавчого провадження та користуватися іншими правами, наданими законом.

У матеріалах спарви наявне звернення ПАТ "Миколаївгаз" від 15.05.2015 р. № 793, в якому повідомляється про неможливість виконання наказу суду через не допуск третіми особами працівників ПАТ "Миколаївгаз" до запірних пристроїв газопроводу для перекриття подачі природного газу абонентам третім особам у справі і встановлення пломб на ввідних кранах, про що складено відповідні акти, та самі акти про не допуск від 19.05.2015 р. у кількості 12 штук.

У цьому зверненні також викладено клопотання про забезпечення державним виконавцем Відділу ДВС у межах своїх повноважень доступу працівників ПАТ "Миколаївгаз" до ввідних кранів дворових відводів будинків абонентів третіх осіб у справі для виконання наказу суду.

У відповіді на це клопотання Відділом ДВС вказано, що до повноважень державного виконавця не входить забезпечення доступу працівників ПАТ "Миколаївгаз" до ввідних кранів дворових відводів будинків абонентів.

Тобто, відділ ДВС проігнорував обґрунтоване клопотання ПАТ «Миколаївгаз» та самоусунувся від покладених на нього законом обов'язків щодо виконання судового рішення. Крім того, вказані дії свідчать про відсутність повторного невиконання боржником - ПАТ «Миколаївгаз» без поважних причин вимог державного виконавця.

Таким чином, суд визнає, що у діях боржника ПАТ "Миколаївгаз" відсутнє повторне невиконання без поважних причин вимог державного виконавця, і що спірну постанову прийнято з посиланням на п.11 ч.1 ст.49 Закону України "Про виконавче провадження"безпідставно.

Також матеріали справи містять клопотання стягувача від 04.04.2015 з пропозицією щодо залучення останнього для перевірки виконання боржником рішення, яке органом ДВС не розглядалося.

За приписами ст. 11 ЗУ "Про виконавче провадження" державний виконавець зобов'язаний та має право вживати передбачені Законом заходи примусового виконання рішень, неупереджено, своєчасно і в повному обсязі виконувати ряд виконавчих дій, у тому числі: здійснювати заходи, необхідні для своєчасного і в повному обсязі виконання рішення, зазначеного в документі на примусове виконання рішення, у спосіб та в порядку, встановленому виконавчим документом і цим Законом; розглядати заяви сторін та інших учасників виконавчого провадження і їхні клопотання; проводити перевірку виконання боржниками рішень, що підлягають виконанню відповідно до цього Закону; з метою захисту інтересів стягувача одержувати безоплатно від органів, установ, організацій, посадових осіб, сторін та учасників виконавчого провадження необхідні для проведення виконавчих дій пояснення, довідки та іншу інформацію, у тому числі конфіденційну; безперешкодно входити до приміщень і сховищ, що належать боржникам або зайняті ними, проводити огляд зазначених приміщень і сховищ, у разі необхідності примусово відкривати та опечатувати такі приміщення і сховища; викликати фізичних осіб, посадових осіб з приводу виконавчих документів, що знаходяться у виконавчому провадженні, а в разі неявки боржника без поважних причин виносити постанову про його привід через органи внутрішніх справ; залучати у встановленому порядку до провадження виконавчих дій понятих, працівників органів внутрішніх справ, інших осіб, а також експертів, спеціалістів; накладати стягнення у вигляді штрафу на фізичних, юридичних та посадових осіб у випадках, передбачених законом; вимагати від матеріально відповідальних і посадових осіб боржників - юридичних осіб або від боржників - фізичних осіб надання пояснень за фактами невиконання рішень або законних вимог державного виконавця чи іншого порушення вимог законодавства про виконавче провадження; з метою профілактичного впливу повідомляти органам державної влади, громадським об'єднанням, трудовим колективам і громадськості за місцем проживання або роботи особи про факти порушення нею вимог законодавства про виконавче провадження; у разі ухилення боржника від виконання зобов'язань, покладених на нього рішенням, звертатися до суду за встановленням тимчасового обмеження у праві виїзду боржника - фізичної особи або керівника боржника - юридичної особи за межі України - до виконання зобов'язань за рішенням; у разі необхідності залучати до проведення чи організації виконавчих дій суб'єктів господарювання, у тому числі на платній основі, за рахунок авансового внеску стягувача; здійснювати інші повноваження, передбачені цим Законом та іншими законами.

Згідно ч. 2 ст. 30 ЗУ "Про виконавче провадження" державний виконавець зобов'язаний провести виконавчі дії з виконання рішення протягом шести місяців з дня винесення постанови про відкриття виконавчого провадження, а з виконання рішення немайнового характеру - у двомісячний строк.

Як зазначалось вище, виконавче провадження було відкрите 14.04.2015 р., а закінчене 08.06.15 р., при цьому, орган ДВС не виконав та не вжив всіх необхідних та можливих заходів примусового виконання рішення, передбачених ст. 11, ч.2 ст.75 ЗУ "Про виконавче провадження".

При цьому матеріали справи не містять будь-яких доказів, які б підтверджували вчинення державним виконавцем дій, спрямованих саме на фактичне виконання рішення суду, в тому числі залучення до проведення чи організації виконавчих дій суб'єктів господарювання. Також з матеріалів справи не вбачається будь-яких доказів, які б підтверджували, що виконати рішення суду без участі боржника в спірному випадку є неможливим.

Відповідно до Інструкції з організації примусового виконання рішень від 02.04.2012 державний виконавець при здійсненні виконавчого провадження зобов'язаний використовувати всі надані йому права та повноваження, необхідні для забезпечення своєчасного і повного виконання рішення у тому числі і залучення працівників органів внутрішнвх справ.

За приписами ст. 124 Конституції України, частин другої статті 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" судові рішення ухвалюються судами іменем України і є обов'язковими до виконання на всій території України, усіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об'єднаннями. Аналогічне за змістом положення містить і частина перша статті 115 ГПК України.

Однак органом ДВС не виконано та не вжито всіх необхідних та можливих заходів примусового виконання рішення, передбаченихстаттею 11 Закону України "Про виконавче провадження", у зв'язку з чим прийнято незаконну постанову про закінчення виконавчого провадження.

За таких обставин місцевий господарський суд дійшов правомірного висновку про задоволення скарги, поданої в порядку порядку статті 121-2 Господарського процесуального кодексу України, у зв'язку з чим ухвалу суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення як безпідставну.

Керуючись ст.ст. 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 22.07.2015р. по справі № 915/1319/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції без задоволення.

Головуючий суддя О.Л. Воронюк

Суддя В.В. Лашин

Суддя М.А. Мирошниченко