ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"09" грудня 2015 р.Справа № 915/846/14
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Будішевської Л.О.,

Суддів: Мишкіної М.А., Бєляновського В.В.

(Склад судової колегії сформований на підставі розпорядження №882 від 07.12.2015р. та протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 07.12.2015р.)

при секретарі судового засідання Шитря О.М.

за участю представників сторін:

від ФОП ОСОБА_1 - не з'явився,

від ПАТ «Миколаївгаз» - не з'явився,

від Арбузинського ВДВС - не з'явився,

від третіх осіб - не з'явилися,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції

на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 03 вересня 2015 року про задоволення скарги Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 на постанову про закінчення виконавчого провадження та бездіяльність органу ДВС

у справі №915/846/14

за позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1

до відповідача ОСОБА_2 акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації «Миколаївгаз»

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Арбузинської селищної ради;

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

1. ОСОБА_3;

2. ОСОБА_4;

3. ОСОБА_5;

4. ОСОБА_6;

5. ОСОБА_7;

6. ОСОБА_8;

7. ОСОБА_9;

8. ОСОБА_10;

9. ОСОБА_11;

10. ОСОБА_12;

Орган ДВС, дії якого оскаржуються: Відділ державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції

про оскарження дій органу Державної виконавчої служби

встановив:

Фізична особа-підприємець ОСОБА_1 24.06.2015р. звернувся до господарського суду Миколаївської області по справі зі скаргою на дії ДВС від 20.06.2014р., в якій просив суд:

- визнати незаконною та недійсною постанову Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції ВП №45062047 від 08.06.2015 року про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Миколаївської області від 15.09.2014 року № 915/846/14 про зобов'язання ПАТ по газопостачанню та газифікації «Миколаївгаз» за власний рахунок провести механічне від'єднання від належної ФОП ОСОБА_1 газової мережі відводів до будинків абонентів: ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_13, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_14, ОСОБА_10, ОСОБА_11 та ОСОБА_12;

- скасувати постанову заступника начальника Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції ВП 45062047 від 08.06.2015 року про закінчення виконавчого провадження за наказом господарського суду Миколаївської області № 915/846/14 від 15.09.2014 року про зобов'язання ПАТ по газопостачанню та газифікації «Миколаївгаз» за власний рахунок провести від'єднання від належної ФОП ОСОБА_1 газової мережі відводів до будинків вказаних вище абонентів;

- визнати незаконною бездіяльність відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції, яка виразилась у не проведені по виконавчому провадженню ВП №45062047 від 08.06.2015 року виконавчих дій, передбачених ст.11 Закону України «Про виконавче провадження», направлених на виконання наказу господарського суду Миколаївської області №915/846/14 від 15.09.2014р. про зобов'язання ПАТ по газопостачанню та газифікації «Миколаївгаз» за власний рахунок провести механічне від'єднання від належної ФОП ОСОБА_1 газової мережі до будинків вказаних абонентів.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 03.09.2015р. (суддя Олейняш Е.М.) скаргу на постанову про закінчення виконавчого провадження та бездіяльність органу Державної виконавчої служби задоволено; визнано незаконною та недійсною постанову Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції ВП 45062047 від 08.06.2015 року про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу господарського суду Миколаївської області від 15.09.2014 року № 915/846/14 про зобов'язання ПАТ по газопостачанню та газифікації «Миколаївгаз» за власний рахунок провести механічне від'єднання від належної ФОП ОСОБА_1 газової мережі відводів до будинків абонентів: ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_13, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_14, ОСОБА_10, ОСОБА_11 та ОСОБА_12; скасовано постанову заступника начальника Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції ВП №45062047 від 08.06.2015 року про закінчення виконавчого провадження за наказом господарського суду Миколаївської області № 915/846/14 від 15.09.2014 року про зобов'язання ПАТ по газопостачанню та газифікації «Миколаївгаз» за власний рахунок провести від'єднання від належної ФОП ОСОБА_1 газової мережі відводів до будинків вказаних вище абонентів; визнано незаконною бездіяльність відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції, яка виразилась у не проведені по виконавчому провадженню ВП №45062047 від 08.06.2015 року виконавчих дій, передбачених ст.11 Закону України «Про виконавче провадження», направлених на виконання наказу господарського суду Миколаївської області №915/846/14 від 15.09.2014р. про зобов'язання ПАТ по газопостачанню та газифікації «Миколаївгаз» за власний рахунок провести механічне від'єднання від належної ФОП ОСОБА_1 газової мережі до будинків вказаних абонентів.

Не погоджуючись з прийнятою ухвалою суду, відділ державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати зазначену ухвалу суду та прийняти нове рішення.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при прийнятті оскарженої ухвали не було враховано те, що державний виконавець відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції при виконанні наказу господарського суду Миколаївської області, виданого 15.09.2014р., здійснив всі виконавчі дії в межах наданих йому повноважень та у відповідності до вимог Закону України «Про виконавче провадження».

Сторони в судове засідання не з'явилися та не сповістили суд про причини неявки їх представників, хоча про час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином, про що свідчать поштові повідомлення, які містяться в матеріалах справи.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, застосування норм процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 26.08.2014р. задоволено позов ФОП ОСОБА_1 до ПАТ по газопостачанню та газифікації «Миколаївгаз», за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_13, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_14, ОСОБА_10, ОСОБА_11 та ОСОБА_12 про зобов'язання відповідача за власний рахунок провести механічне від'єднання від належної позивачу газової мережі в смт. Арбузинка, Миколаївської області дворових відводів до будинків вказаних абонентів.

На виконання рішення господарського суду Миколаївської області від 26.08.2014р. було видано наказ від 15.09.2014р., який пред'явлено до виконання.

14.10.2014р. заступником начальника відділу ДВС Арбузинського районного управління юстиції було відкрито виконавче провадження ВП №45062047 та надано строк на добровільне виконання протягом семи днів з моменту винесення постанови про відкриття виконавчого провадження.

31.10.2014р. на підставі ст.ст.11, 89 Закону України «Про виконавче провадження» заступником начальника відділу ОСОБА_15 винесено постанову про накладення штрафу в сумі 680,00 грн. на боржника - ПАТ «Миколаївгаз» у зв'язку з тим, що останній в строк, встановлений державним виконавцем, не надав до відділу документального підтвердження виконання рішення.

30.01.2015р. заступником начальника відділу ОСОБА_15 винесено постанову про накладення на боржника - ПАТ «Миколаївгаз» штрафу в розмірі 1360 грн.

08.12.2014р. на рахунок з обліку депозитних сум до Відділу надійшли кошти в сумі 680,00 грн., які платіжним дорученням №2378 від 08.12.2014 року перераховані до бюджету як штраф при примусовому виконанні наказу № 915/846/14 та кошти в сумі 1360,00 грн., які платіжним дорученням №3594 від 03.03.2015 року перераховані до бюджету як штраф при примусовому виконанні наказу № 915/846/14.

В подальшому, боржнику була направлена вимога від 13.03.2015 року №2193/2 про зобов'язання виконати рішення суду, надання документального підтвердження виконання, а в разі невиконання - про необхідність керівнику боржника або відповідальній особі з'явитись до Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції для надання пояснень щодо причин невиконання рішення суду.

20.03.2015 року відділом державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції винесено постанову про стягнення з боржника 1360 грн. виконавчого збору, який було оплачено боржником ПАТ «Миколаївгаз», що підтверджується платіжним дорученням №1098 від 29.04.2015 року.

Листом від 25.03.2015 року ПАТ «Миколаївгаз» повідомив державного виконавця про те, що ним здійснено виїзд за адресами абонентів, яких необхідно від'єднати від газової мережі, але останні чинили опір та не допустили працівників боржника виконати рішення суду, в результаті чого неможливо виконати рішення суду, про що складено акти про недопуск.

10.04.2015 року на адресу боржника ПАТ «Миколаївгаз» були направлені вимоги №3268/2 та №3282/2 про необхідність керівнику боржника особисто з'явитись до органу ДВС для надання письмових пояснень щодо причин невиконання рішення суду та щодо повідомлення причин невиконання рішення суду.

20.04.2015 року органом ДВС до Арбузинського районного суду було направлено подання про тимчасове обмеження у праві виїзду керівника боржника - юридичної особи за межі України, в задоволенні якого було відмовлено ухвалою Арбузинського районного суду від 22.04.2015 року, залишеною без змін ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 30.06.2015 року.

Постановою Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції від 06.05.2015 року постановлено здійснити примусовий привід голови правління боржника до органу ДВС на 19.05.2015 року на 11:00; направлено вказану постанову до Ленінського РВ ММУ УМВС України у Миколаївській області для виконання. Однак, постанова не була виконана у зв'язку з перебуванням керівника боржника на нараді в Миколаївській обласній державній адміністрації.

Листом від 15.05.2015 року боржник ПАТ «Миколаївгаз» повідомив державного виконавця про необхідність державному виконавцю, в межах своїх повноважень, здійснити підготовку до проведення та організації виконавчих дій (забезпечити доступ для працівників боржника до ввідних кранів дворових відводів будинків абонентів) з метою виконання наказу спільно з працівниками товариства.

В свою чергу орган ДВС листом від 05.06.2015 року повідомив боржника ПАТ «Миколаївгаз» про те, що наказ суду носить зобов'язальний характер та підлягає виконанню в порядку, передбаченому ст.75 Закону України «Про виконавче провадження», тобто підлягає виконанню боржником самостійно.

05.06.2015 року відділом державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції винесено постанову про стягнення з боржника витрат на проведення виконавчих дій на суму 120 грн.

05.06.2015 року заступником начальника відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції складений акт державного виконавця про те, що посадовими особами ПАТ «Миколаївгаз» вчинено дії, які можливо кваліфікувати за ознаками злочину, передбаченого ст.382 Кримінального кодексу України (невиконання рішення суду).

Як стверджує державний виконавець, 08.06.2015 року ним було направлено до Ленінського РВ ММУ УМВС України у Миколаївській області заяву №5105/2 про злочин, передбачений ст. 382 Кримінального кодексу України.

Однак, доказів направлення вказаної заяви про злочин до Ленінського РВ ММУ УМВС України у Миколаївській області суду не подано.

Крім того, як вбачається з інформації Ленінського РВ ММУ УМВС України у Миколаївській області від 30.06.2015 року № 17/5098 з Арбузинського районного відділу ДВС надійшли заяви за фактами невиконання ПАТ "Миколаївгаз" рішень господарського суду Миколаївської області, які були зареєстровані в журналі єдиного обліку заяв і повідомлень про вчинені кримінальні правопорушення, однак до Єдиного реєстру розслідувань вказані заяви не вносились.

Станом на 01.07.2015 року з Ленінського РВ ММУ УМВС України у Миколаївській області не надходили повідомлення про внесення до ЄРДР заяв відділу ДВС Арбузинського районного управління юстиції про притягнення до кримінальної відповідальності посадових осіб ПАТ «Миколаївгаз» за ознаками злочину, передбаченого ст.382 КК України (лист відділу ДВС Арбузинського районного управління юстиції від 01.07.2015 року №5884/2.

08.06.2015 року у відповідності до п.11 ч.1 ст.49 Закону України «Про виконавче провадження» державним виконавцем була винесена постанова про закінчення виконавчого провадження. Постанова про закінчення виконавчого провадження 08.06.2015 року направлена сторонам виконавчого провадження рекомендованою кореспонденцією.

Статтею 11 Закону України «Про виконавче провадження» передбачено, що державний виконавець зобов'язаний вживати передбачених цим Законом заходів примусового виконання рішень, неупереджено, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії. Державний виконавець здійснює заходи, необхідні для своєчасного і в повному обсязі виконання рішення, зазначеного в документі на примусове виконання рішення, у спосіб та в порядку, встановленому виконавчим документом і цим Законом.

Як вбачається із постанови ВДВС від 08.06.2015р. органом ДВС не було враховано приписи абз.2 ч.2 ст.75 Закону України «Про виконавче провадження», відповідно до якої якщо рішення не виконано і виконання може бути проведено без участі боржника, державний виконавець організовує виконання відповідно до повноважень, наданих йому законом, та вносить подання (повідомлення) правоохоронним органам для притягнення боржника до відповідальності згідно із законом. При цьому на боржника повторно накладається штраф у порядку, встановленому статтею 89 цього Закону.

При цьому, матеріали виконавчого провадження ВП №45062047 містять клопотання стягувача з пропозиціями щодо залучення його та фахового спеціаліста для перевірки виконання боржником визначеного рішення (заява від 02.10.2014р.), але доказів залучення стягувача до проведення виконавчих дій, як і доказів направлення відповіді на вказану заяву суду не подано, що є порушенням приписів ст.12 Закону України «Про виконавче провадження».

Також, суду не надано жодних доказів, які б свідчили про вчинення державним виконавцем дій, спрямованих саме на фактичне виконання рішення суду, в тому числі залучення до проведення чи організації виконавчих дій суб'єктів господарювання, у тому числі на платній основі, за рахунок авансового внеску стягувача. Суду не подано будь-яких доказів, які б підтверджували, що виконати рішення суду без участі боржника в спірному випадку є неможливим. Від'єднання абонентів від газової мережі є технічними діями і не пов'язані з волевиявленням боржника, а відтак, державний виконавець зобов'язаний був організувати виконання судового рішення відповідно до повноважень наданих йому законом.

Листом від 15.05.2015 року ПАТ «Миколаївгаз» повідомив державного виконавця про необхідність державному виконавцю, в межах своїх повноважень, здійснити підготовку до проведення та організації виконавчих дій (забезпечити доступ для працівників боржника до ввідних кранів дворових відводів будинків абонентів) з метою виконання наказу спільно з працівниками товариства, на що ДВС листом від 05.06.2015 року повідомила ПАТ «Миколаївгаз» про те, що наказ суду носить зобов'язальний характер та підлягає виконанню в порядку, передбаченому ст.75 Закону України «Про виконавче провадження», тобто підлягає виконанню боржником самостійно.

Тобто, відділ ДВС проігнорував обґрунтоване клопотання ПАТ «Миколаївгаз» та самоусунувся від покладених на нього законом обов'язків щодо виконання судового рішення. Крім того, вказані дії свідчать про відсутність повторного невиконання боржником - ПАТ «Миколаївгаз» без поважних причин вимог державного виконавця.

Виходячи з викладеного, держвиконавець не довів належними доказами неможливості виконання рішення суду без участі боржника, не організував подальше виконання рішення суду відповідно до своїх повноважень в порядку, передбаченому ч.2 ст.75 ст.50 Закону України «Про виконавче провадження», а, отже, органом ДВС не виконано та не вжито по даному виконавчому провадженню всіх необхідних та можливих заходів примусового виконання рішення, передбачених ст.11 Закону України «Про виконавче провадження», у зв'язку з чим прийнято незаконну постанову про закінчення виконавчого провадження, яка порушує права стягувача, оскільки завершене виконавче провадження не може бути розпочате знову (ст.50 Закону України «Про виконавче провадження»), а рішення суду залишиться невиконаним.

При розгляді справи судом апеляційної інстанції скаржником не надано ніяких додаткових пояснень та відповідних доказів, які б спростували висновки, викладені в ухвалі суду першої інстанції, та всупереч вимог ст.33 Господарського процесуального кодексу України не доведені ті обставини, на які останній посилався, як на підставу своїх вимог.

На підставі викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції було повно та всебічно з'ясовано обставини, що мають значення для справи, надано їм належну правову оцінку та винесено ухвалу з дотриманням норм процесуального права, що дає підстави для залишення її без змін.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 99, 101-103, 105, 106,

Господарського процесуального кодексу України,

апеляційний господарський суд

постановив:

Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 03 вересня 2015 року у справі №915/846/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 14.12.2015р.

Головуючий суддя: Будішевська Л.О.

Судді: Мишкіна М.А.

Бєляновський В.В.