ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел. /0552/ 49-31-78
Веб сторінка : ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
_________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

10 грудня 2015 р. Справа № 910/28056/15

Господарський суд Херсонської області у складі судді Александрової Л.І. при секретарі Кудак М.І., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Фонду Державного майна України, м. Київ

до Відкритого акціонерного товариства "Херсонський бавовняний комбінат", м. Херсон

за участю:

третьої особи-1 без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України", м. Київ

третьої особи-2 без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, м. Київ

третьої особи-3 без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача -

закритого акціонерного товариства "Волинський шовковий комбінат", м. Луцьк

третьої особи-4 без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - товариства з обмеженою відповідальністю "Регістар", м. Херсон

третьої особи-5 без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - гр. ОСОБА_1, м. Херсон

про визнання втраченою систему реєстру власників іменних цінних паперів та зобов'язання здійснити дії щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів

за участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_2, представник, довіреність № 415 від 30.12.2014 р.;

від відповідача - ОСОБА_3, представник, дов. № 5-05/18 від 07.12.2015 року;

від 3-ї особи-1 - не прибув;

від 3-ї особи-2 - ОСОБА_4, представник, дов. № 100/26862/НК від 25.11.2015 року;

від 3-ї особи-3 - не прибув;

від 3-ї особи-4 - не прибув;

від 3-ї особи-5 - ОСОБА_1, НОМЕР_1, видан Дніпровським РВ ХМУ України в Херсонській області 18.05.1998 року.

В судовому засіданні згідно з приписами ст. 85 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частини рішення після закінчення розгляду справи.

Фонд державного майна України (позивач) звернувся до суду з позовом до відкритого акціонерного товариства "Херсонський бавовняний комбінат" (відповідач) про визнання втраченою систему реєстру власників іменних цінних паперів та зобов'язання здійснити дії щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів.

Ухвалою суду від 16.11.2015 р. прийнято позовну заяву до розгляду та порушено провадження у даній справі, її розгляд призначено на 26.11.2015 р., допущено до участі у справі як третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: 3-ю особу-1 - публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України", 3-ю особу-2 - Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку, 3-ю особу-3 - закрите акціонерне товариство "Волинський шовковий комбінат", 3-ю особу-4 - товариство з обмеженою відповідальністю "Регістар".

Ухвалою суду від 10.12.2015 р. розгляд справи відкладався з метою надання можливості сторонам скористатись повним обсягом процесуальних прав.

Представник позивача в судовому засіданні усно заявив про уточнення позовних вимог, а саме уточнив п. 3 прохальної частини позовної заяви, згідно якого просить суд зобовязати ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» здійснити дії щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» відповідно до вимог Порядку забезпечення інтересів власників іменних цінних паперів у разі відсутності документів системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 24.06.2014 р. № 805, зареєстрованого в Міністерствіюстиції України 26 серпня 2014 за №1021/25798.

Таким чином, представник позивача підтримує заявлені позовні вимоги, з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог, у повному обсязі та просить суд їх задовольнити повністю з зазначених у позовній заяві підстав.

07.12.2015 р. від третьої особи-2 до суду надійшов відзив на позовну заяву, згідно якого третя особи-2 підтримує вимоги позивача.

08.12.2015 р. від третьої особи-3 до суду надійшов відзив на позовну заяву, згідно якого третя особа-3 просить суд позовні вимоги задовольнити у повному об'ємі.

Представник відповідача в судовому засіданні проти визнання втраченою системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" не заперечує, щодо другої вимоги позовної заяви покладається на розсуд суду.

Представник третьої особи-5 в судовому засіданні підтримав позовні вимоги.

Третя особа-1, третя особа-3 та третя особа-4, належним чином повідомлений про час, дату та місце розгляду справи, що підтверджується копіями витягів з реєстру вихідної поштової кореспонденції канцелярії господарського суду Херсонської області від 16.11.2015 р., від 26.11.2015 р. копією списку згрупованих поштових відправлень листів рекомендованих поданих в Херсон-25с № 471 від 17.11.2015 р., копіями фіскальних чеків про направлення рекомендованих листів, але явку уповноважених представників в судове засідання не забезпечили, витребувані судом документи не надали.

Копія ухвали про порушення провадження у справі, яку було надіслано на належну адресу третьої особи-4, повернулась до суду з довідкою поштового відділення "за закінченням терміну зберігання" без вручення адресату.

Відповідно до розяснень Вищого господарського суду України, до повноважень господарських судів не віднесено установлення фактичного місцезнаходження юридичних осіб або місця проживання фізичних осіб - учасників судового процесу на час вчинення тих чи інших процесуальних дій, відповідні процесуальні документи надсилаються господарським судом згідно з поштовими реквізитами учасників судового процесу, наявними в матеріалах справи. Тому примірники повідомлень про вручення рекомендованої кореспонденції, повернуті органами звязку з позначками адресат вибув, адресат відсутній і т.п., з урахуванням конкретних обставин справи можуть вважатися належними доказами виконання господарським судом обовязку щодо повідомлення учасників судового процесу про вчинення цим судом певних процесуальних дій.

Таким чином, коли фактичне місцезнаходження учасника судового процесу з якихось причин не відповідає її місцезнаходженню, визначеному згідно з законом, і дана особа своєчасно не довела про це до відома господарського суду, інших учасників процесу, то всі процесуальні наслідки такої невідповідності покладаються на цю юридичну особу.

Крім того, відповідно до частини 1 статті 64 Господарського процесуального кодексу України (в редакції Закону України № 2453-VI від 07.07.2010 року), ухвала про порушення провадження у справі надсилається зазначеним особам за повідомленою ними господарському суду поштовою адресою. У разі ненадання сторонами інформації щодо їх поштової адреси, ухвала про відкриття провадження у справі надсилається за адресою місцезнаходження (місяця проживання) сторін, що зазначена в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців. У разі відсутності сторін за такою адресою, вважається, що ухвала про порушення провадження у справі вручена їм належним чином.

Отже, суд вважає за можливе розглянути справу за відсутністю представників третьої особи-1, третьої особи-3 та третьої особи-4 за наявними у справі матеріалами, відповідно до ст. 75 ГПК України.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, суд

в с т а н о в и в:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 15.10.2012 у справі № 7/397-45/144-33/35, залишеним без змін постановою Вищого господарського суду України від 04.02.2014, визнано недійсним договір купівлі-продажу пакету акцій ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» (73000, м. Херсон, площа 50-річчя утворення СРСР, 1, індентифікаційний код 00306710) за конкурсом від 01.06.2004 № КПП-444, укладений між Фондом державного майна України (далі Фонд) та ЗАТ «Волинський шовковий комбінат» (43026, м.Луцьк, вул. Карбишева, 2, індентифікаційний код 31965022) (далі Договір) та додатковий договір № 66 до нього.

Відповідно до Договору Фонд передав ЗАТ «Волинський шовковий комбінат» пакет акцій ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» кількістю 74526111 штук простих іменних акцій, випущених в документарній формі, що становить 51,76% статутного капіталу, номінальною вартістю однієї акції 0,25 грн. (далі пакет акцій).

Відповідно до статті 216 Цивільного кодуксу України пакет акцій підлягає поверненню Фонду.

Пунктом 2 статті 4 Закону України «Про депозитарну систему України», який набрав чинності 12 жовтня 2013 року, визначено, що набуття і припинення прав на цінні папери і прав за цінними паперами здійснюються шляхом фіксації відповідного факту в системі депозитарного обліку.

Цим Законом також визначено, що в системі депозитарного обліку Центрального депозитарію мають зберігатися та обліковуватись лише емісійніцінні папери бездокументарної форми існування.

З інформації, наданої Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку листом від 23.12.2013 № 09/01/27048/НК позивачу стало відомо наступне:

- згідно даних державного реєстру випусків цінних паперів, станом на 04.12.2013, Херсонським територіальним управлінням Комісії було здійснено реєстрацію випуску акцій ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» на загальну суму 35 996 860,00 грн, номінальною вартістю 0,25 грн, в кількості 143 987 440 штук простих іменних акцій, форма випуску документарна, про що було видане свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 71/21/1/98 від 22.06.1998 року;

- з метою забезпечення збереження у системі депозитарного обліку інформації про випуски іменних цінних паперів, які не були переведені в бездокументарну форму та про власників цих цінних паперів, Порядком передачі інформації, що міститься у системі реєстру власників іменних цінних паперів, до системи депозитарного обліку, затвердженим рішенням Комісії від 18.04.2013 № 729, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 30.04.2013 за № 704/23236 (зі змінами), передбачено закриття реєстроутримувачами систем реєстрів власників іменних цінних паперів станом на 12 жовтня 2013 року та передання інформації та документів таких систем реєстрів до Центрального депозитарію цінних паперів. У подальшому емітенти зобов'язані вчинити дії відповідно до законодавства щодо забезпечення обігу та обліку цінних паперів у бездокументарній формі;

- за наявними щоквартальними адміністративними даними, наданими реєстраторами власників іменних цінних паперів відповідно до Положення про порядок складання адміністративних даних щодо здійснення діяльності з ведення реєстрів власників іменних цінних паперів та подання відповідних документів до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 11.09.2012 р. № 1220, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 01.10.2012 р. за № 1665/21977, станом на 30.09.2013, інформація щодо реєстратора власників іменних цінних паперів ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» (код за ), відсутня;

- за останніми наявними щоквартальними адміністративними даними, наданими реєстратором власників іменних цінних паперів ТОВ «РегіСтар» (код за ) відповідно до Положення про складання адміністративних даних щодо здійснення діяльності з ведення реєстрів власників іменних цінних паперів та подання відповідних документів до Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 24.06.2003 № 290, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 29.07.2003 за № 655/7976 (із змінами і доповненнями), станом на 31.12.2009 р., ведення системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» здійснював реєстратор власників іменних цінних паперів ТОВ «РегіСтар», інформація щодо закриття системи реєстру власників іменних цінних паперів та передачі документів та даних системи реєстру власників іменних цінних паперів емітента ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат», в Комісії відсутня. за о комбінат», в Комісії відсутня.

При цьому, відповідно до пункту 5 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про акціонерні товариства» діяльність акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, підлягають приведенню у відповідність до норм цього Закону, зокрема, в частині існування акцій лише в бездокументарній формі.

Неприведення діяльності ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» у відповідність до вимог законодавства в частині забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарну форму призводить до порушення прав держави як власника частки в статутному капіталі ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат», позбавлення можливості реалізації прав на цінні папери, а також реалізації прав за цінними паперами (права на участь у загальних зборах акціонерів, на отримання доходу, інші права, визначені законом та/або рішенням емітента).

Керуючись вимогами пункту 1 розділу ІІ Положення про порядок забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22.01.2014 р. № 47, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 6 лютого 2014 за № 241/25018, яким врегульовано порядок дій емітента та професійних учасників депозитарної системи України щодо забезпечення існування у бездокументарній формі іменних цінних паперів, випуски яких не були переведені у таку форму в установленому законодавством порядку до набрання чинності Законом України "Про депозитарну систему України", емітент для забезпечення існування іменних цінних паперів певного випуску у бездокументарній формі, якщо документи системи реєстру не були передані емітенту реєстратором і не знаходяться у нього на зберіганні як в уповноваженого на зберігання, до дати прийняття відповідного рішення щодо цього випуску повинен здійснити дії щодо зясування інформації стосовно наявності документів системи реєстру.

У випадку відсутності документів системи реєстру цього випуску у емітента, або в Центральному депозитарії, або в депозитарній установі, яка остання до набрання чинності Законом України «Про депозитарну систему» здійснювала ведення реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску (далі - Уповноваженій установі), емітент до прийняття уповноваженим органом рішення про забезпечення існування іменних цінних паперів у бездокументарній формі повинен здійснити дії щодо відновлення інформації про власників іменних цінних паперів цього випуску (реєстру власників іменних цінних паперів).

Зважаючи на положення пункту 2 Порядку забезпечення інтересів власників іменних цінних паперів у разі відсутності документів системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 24.06.2014 р. № 805, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 26 серпня 2014 за № 1021/25798 (далі Порядок № 805), акціонер має право ініціювати проведення процедури відновлення інформації про власників шляхом встановлення факту втрати системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, з метою забезпечення надалі існування іменних цінних паперів цього випуску в бездокументарній формі.

За даними ЄДРПОУ ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» перебуває у процесі провадження у справі про банкрутство в процедурі санації. Ухвалою Господарського суду Херсонської області по справі № 5/31-Б-09 від 04.02.2015 р. керуючим санацією цього товариства призначено ОСОБА_5 (свідоцтво Міністерства юстиції України про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 13 від 30.01.2013 р.).

За інформацією, отриманою з листа керуючого санацією ОСОБА_5 від 06.10.2015 № 02-04/622 жодної документації, що стосується реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ«Херсонський бавовняний комбінат» та реєстратора, який здійснював ведення реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ«Херсонський бавовняний комбінат», йому не передано.

ТОВ«РегіСтар» (код за ; місцезнаходження: 73026, АДРЕСА_1) мало ліцензію на провадження професійної діяльності на фондовому ринку депозитарної діяльності, а саме діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів від 29.08.2007 р. серії АВ № 362251 зі строком дії: 29.08.2007-29.08.2012.

Постановою Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про накладення санкції за правопорушення на ринку цінних паперів від 30.11.09 № 889-ХЕ, винесеної у відношенні ТОВ «РегіСтар», до цього товариства застосовано санкцію у вигляді анулювання вищезазначеної ліцензії.

При цьому, за інформацію, отриманою від керуючого санацією ОСОБА_5, до відома Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку доводилась інформація про відсутність ТОВ «Регістар» за юридичною адресою.

Позивач з метою отримання відповідної інформації листом від 25.09.2015 № 10-25-17156 звернувся до ТОВ «Регістар», проте відповіді від ТОВ «Регістар» не надходило.

З інформації, наданої Публічним акціонерним товариством «Національний депозитарій України» (далі Центральний депозитарій) листом від 02.10.2015 № 2851/09, вбачається, що станом на 02.10.2015 документи системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» до Центрального депозитарію не передавались.

Листом від 23.10.2015 р. № 09/01/23317/нк Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку підтвердила викладену в листі Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.12.2013 р. № 09/01/27048/НК інформацію.

Відновлення реєстру власників іменних цінних паперів у разі наявності судового рішення щодо встановлення факту втрати системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, з метою забезпечення надалі існування іменних цінних паперів цього випуску в бездокументарній формі після прийняття відповідного рішення емітентом здійснюється у відповідності до Порядку забезпечення інтересів власників іменних цінних паперів у разі відсутності документів системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 24.06.2014 р. № 805, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 26 серпня 2014 за №1021/25798.

Листом від 30.09.2015 р. № 10-25-17502 Позивач звернувся до Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку з проханням надати інформацію щодо документів та даних системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» станом на день звернення.

Відповідно до Порядку № 805 емітент може самостійно здійснити дії щодо відновлення втраченої інформації про власників іменних цінних паперів випуску та формування реєстру або може доручити депозитарній установі відновлення втраченої інформації про власників іменних цінних паперів випуску та формування реєстру шляхом укладання відповідного договору.

Відновлення інформації про власників іменних цінних паперів певного випуску (реєстру власників іменних цінних паперів) здійснюється шляхом формування особою, що відновлює реєстр, списку власників іменних цінних паперів на підставі:

- документів, які підтверджують право власності на цінні папери вказаного випуску емітента, та/або інші підтверджувальні документи, які свідчать про набуття прав власності на іменні цінні папери відповідного випуску, передбачених абзацом одинадцятим пункту 3 цього Порядку №805;

- отриманої від Центрального депозитарію та/або депозитарних установ інформації щодо знерухомлених іменних цінних паперів відповідного випуску, передбаченої абзацом дванадцятим пункту 3 цього Порядку №805.

Публічним акціонерним товариством «Національний депозитарій України» листом від 02.10.2015 № 2851/09 повідомлено, що в системі депозитарного обліку Центрального депозитарію станом на 30.09.2015 обліковуються знерухомлені цінні папери, емітентом яких є ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат».

Інформація щодо таких цінних паперів може розкриватись Центральним депозитарієм за рішенням суду відповідно до ч.2 ст. 24, ч. 5 ст. 25, ч.1 ст. 16 Закону України «Про депозитарну систему України».

Надаючи правову кваліфікацію викладеним обставинам, суд виходить з наступного.

За загальним положенням цивільного законодавства, зобов'язання виникають з підстав, зазначених у статті 11 Цивільного кодексу України. За приписами частини 2 цієї статті підставами виникнення цивільних прав та обов'язку, зокрема, є договори та інші правочини, інші юридичні факти. Підставою виникнення цивільних прав та обов'язків є дії осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також дії, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки.

У відповідності із ст. 173 Господарського кодексу України та ст. 509 Цивільного кодексу України, господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утримуватися від певних дій, а інший суб'єкт (управлена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконати її обов'язку.

Господарські зобов'язання можуть виникати, зокрема, з господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать (ст. 174 Господарського кодексу України).

Відповідно до ч. 7 ст. 179 Господарського кодексу України, господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом з урахуванням особливостей, передбачених цим кодексом.

Згідно ст. 629 Цивільного кодексу України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно статті 525 Цивільного кодексу України, одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Частиною 1 статті 16 Цивільного кодексу України, частиною 2 статті 20 Господарського суду України, одним із способів захисту права є примусове виконання обов'язку в натурі (присудження до виконання обов'язку в натурі).

Відповідно до ст. 598 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом та припинення зобов'язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених законом або договором, а згідно статті 599 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

Згідно з ч.1 ст. 612 Цивільного кодексу України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Відповідно до ч.1 ст. 193 Господарського кодексу України, до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно зі ст. 9 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні», діяльність щодо ведення реєстру власників іменних цінних паперів здійснює емітент або реєстратор. Договір на ведення реєстру емітент може укласти лише з одним реєстратором.

Відповідно до п. 1 розділу 2 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 1000 (далі-Положення) , реєстраторська діяльність передбачає виконання реєстратором, поміж інших, таких функцій: ведення реєстрів власників іменних цінних паперів; складання реєстрів власників іменних цінних паперів на дату обліку.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою НКЦПФР про накладання санкції за правопорушення на ринку ЦП від 30.11.2009 р. № 889-ХЕ ліцензію на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів (далі - ліцензія реєстратора) ТОВ «Регістар» серії АВ № 362251, було анульовано.

Згідно п.2 гл. 5 Порядку зупинення дії та анулювання ліцензії на окремі види професійної діяльності на фондовому ринку від 23.06.2006 № 432, у випадку анулювання ліцензії реєстратора останній зобов'язаний:

« 2.3 протягом 5 робочих днів з дати набрання чинності рішення про анулювання ліцензії, зобов'язаний у письмовій формі повідомити всіх емітентів, з якими реєстратор уклав договори про ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, про анулювання ліцензії із зазначенням дати набрання чинності рішення про анулювання;

2.4 за погодженням з емітентами, реєстри яких він веде, призначити дату закриття реєстрів. Дата передачі системи реєстру власників іменних цінних паперів не повинна бути пізніше ніж 10 робочих днів від дати вступу в силу рішення про анулювання ліцензії та передачі документів системи реєстру власників іменних цінних паперів іншому реєстроутримувачу в порядку, установленому нормативно-правовим актом Комісії, який регулює питання провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів».

Розділ 8 «Порядок передачі реєстру» Положення "Про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів" встановлює наступні вимоги до передачі реєстру:

Відповідно до п.2 Розділу 8 Положення "Про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів", передача реєстру здійснюється, зокрема, у випадку «анулювання дії ліцензії на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів реєстроутримувачу за постановою про накладання санкції за правопорушення на ринку цінних паперів або рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку»;

Пункт 4 розділу 8 Положення "Про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів" зобов'язує: «у разі анулювання дії ліцензії реєстратора він зобов'язаний передати систему реєстру новому реєстратору в установлений законодавством строк»;

Пункт 6 розділу 8 Положення "Про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів" встановлює граничний строк для передання реєстру: «Дата передачі системи реєстру не повинна бути пізніше ніж 10 робочих днів від дати набрання чинності рішенням про анулювання ліцензії».

Натомість, ТОВ «Регістр» не виконав зазначених вимог законодавства: емітента про анулювання ліцензії реєстратора не попередив і реєстр власників ІЦП іншому реєстроутримувачу не передавав.

Відповідно до п.9 Розділу 8 Положення "Про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів", у разі неможливості здійснення реєстроутримувачем ведення реєстру всі документи системи реєстру передаються уповноваженому на зберігання, яким може бути емітент або Національний депозитарій України».

Згідно відповіді Національного депозитарію України (вих. №2851/09 від 02.10.2015 р., документи системи реєстру ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» Національному депозитарію України, як уповноваженому на зберігання, від ТОВ «Регістар» не передавались.

Отже, твердження позивача про те, що система реєстру власників ІЦП ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» є втраченою для позивача без можливості її відновлення власними силами реєстроутримувача, що її втратив (ТОВ «Регістар») є правомірними та обґрунтованим, оскільки реєстроутримувач, в порушення вимог законодавства, не передав її жодному із встановлених законодавством суб'єктів - ані Національному депозитарію України, ані емітенту.

Відповідно до п. 5 розділу 9 Положення "Про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів", відновлення втраченого реєстру відбувається шляхом унесення змін до реєстру, який за складом власників цінних паперів та належних їм цінних паперів збігається з останньою дійсною копією реєстру. Натомість, останньою дійсною копією реєстру є та, що була останньою передана на зберігання Національному депозитарію України відповідно до пункту 3 розділу III цього Положення, у порядку, установленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку».

У пункті 1 розділу 2 Положення "Про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів" встановлено, що однією з функцій реєстратора є передача на відповідальне зберігання Національному депозитарію України контрольної копії реєстру. Проте, Національному депозитарію України контрольна копія реєстру позивача не передавалась, про що свідчить відповідь НДУ від 02.10.2012 вих. № 2851/09, надана на запит позивача від 25.09.2015 р. вих. № 28125-17/56.

Пунктом 3 розділу 9 Положення "Про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів" встановлено, що відновлення втраченого реєстру здійснює реєстроутримувач, призначений уповноваженим органом емітента. Таким уповноваженим органом ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» - є правління.

Проте, відповідач відмовив у відновленні реєстру власників іменних цінних паперів позивача на підставі відсутності у Національного депозитарію України контрольної копії реєстру емітента та відсутності факту визнання реєстру втраченим.

Таким чином, для виконання умов договору та відновлення порушених прав позивача необхідно визнання реєстру власників іменних цінних паперів позивача втраченим та здійснення відновлення втраченого реєстру власників іменних цінних паперів емітента шляхом внесення змін до реєстру власників іменних цінних паперів.

З огляду на вищенаведені обставини, відсутність реєстру акціонерів порушує права та законні інтереси не лише самого позивача, а й його акціонерів, оскільки, не дає змоги провести загальні збори акціонерів, який є вищим органом управління Товариством. Внаслідок відсутності можливості проведення загальних зборів акціонерів, емітент вимушений порушувати Закон України «Про акціонерні товариства».

Таким чином, позивач за даних обставин вимушений не виконувати законні вимоги державного регулятора ринку цінних паперів, що тягне за собою накладання фінансових санкцій на Емітента. Натомість, за невиконання розпорядження Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, ст.11 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» встановлена відповідальність у розмірі від тисячі до п'яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян».

Зважаючи на вищевикладене, клопотання позивача про зобовязання Публічного акціонерного товариства «Національний депозитарій України» надати інформацію, що міститься у системі депозитарного обліку Центрального депозитарію, стосовно знерухомлених цінних паперів, емітентом яких є ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат», підлягає задоволенню.

Враховуючи зазначене, суд дійшов висновку про обґрунтованість вимог позивача про визнання втраченої системи реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» та зобовязання ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» здійснити дії щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів.

За правилами ч. 1 ст. 32, ст. 33 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно із ч.ч. 1, 2 ст. 43 ГПК України суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду зазделегіть встановленої сили.

Таким чином, дослідивши матеріали даної справи, оцінивши відповідно до вимог ст. 43 ГПК України надані сторонами докази та проаналізувавши їх згідно з вимогами діючого законодавства, суд дійшов висновку про задоволення позову, з урахуванням заяви про уточнення позовних вимог.

При вирішенні питання щодо розподілу судових витрат суд виходить з наступного.

Відповідно до частини 2 статті 49 ГПК України, якщо спір виник внаслідок неправильних дій сторони, господарський суд має право покласти на неї судовий збір незалежно від результатів вирішення спору.

У пункті 4.7. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 21 лютого 2013 року №7 "Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України" висловлено правову позицію згідно якої зазначена норма виступає процесуальною санкцією, яка застосовується господарським судом незалежно від того, чи заявлялося відповідне клопотання заінтересованою стороною.

У такому застосуванні суду слід виходити з широкого розуміння даної норми, маючи на увазі, що передбачені нею наслідки можуть наставати і в разі неправомірної бездіяльності винної особи, яка не вжила заходів до поновлення порушених нею прав і законних інтересів іншої особи (зокрема, ухилялася від задоволення її заснованих на законі вимог), що змусило останню звернутися за судовим захистом. Так, якщо зменшення позивачем розміру позовних вимог пов'язане з частковим визнанням та задоволенням позову відповідачем після подання позову, то судовий збір у відповідній частині покладається на відповідача. Або у разі коли в позові відмовлено, але з обставин справи вбачається, що спір доведено до судового розгляду внаслідок ухилення відповідача від розгляду претензії позивача, якщо вона пред'являлася (статті 6 - 8 ГПК), то судовий збір також покладається на відповідача.

Згідно вказаної вище правової позиції, суд покладає судові витрати позивача по сплаті судового збору в сумі 2436 грн. на відповідача.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 44, 49, 82-85 ГПК України, господарський суд

в и р і ш и в:

1.Позов задовольнити.

2.Визнати втраченою систему реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» (73000, м. Херсон, площа 50-річчя утворення СРСР, 1, індентифікаційний код 00306710), реєстрацію випуску яких було здійснено Херсонським територіальним управлінням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, про що було видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій № 71/21/1/98 від 22.06.1998.

3.Зобовязати ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» здійснити дії щодо відновлення реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» (73000, м. Херсон, площа 50-річчя утворення СРСР, 1, індентифікаційний код 00306710) відповідно до вимог Порядку забезпечення інтересів власників іменних цінних паперів у разі відсутності документів системи реєстру власників іменних цінних паперів певного випуску, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 24.06.2014 р. № 805, зареєстрованого в Міністерствіюстиції України 26 серпня 2014 за №1021/25798.

4.Зобовязати Публічне акціонерне товариство «Національний депозитарій України» надати ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» інформацію, що міститься у системі депозитарного обліку Центрального депозитарію, стосовно знерухомлених цінних паперів, емітентом яких є ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат».

5.Стягнути з відкритого акціонерного товариства "Херсонський бавовняний комбінат" (73008, м. Херсон, пл. 50-річчя утворення СРСР, ) на користь Фонду Державного майна України (01601, м. Київ, вул. Кутузова, 18/9, ) 2436 грн. витрат по сплаті судового збору.

6. Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 17.12.2015 р.

Суддя Л.І. Александрова