ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ВОЛИНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

14 грудня 2015 р. Справа № 5004/1683/12

За позовом публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпорний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк",

до відповідача-1 Фірми "НПП Каскад" товариства з обмеженою відповідальністю,

відповідача-2 товариства з обмеженою відповідальністю "А-сігма",

третя особа товариство з обмеженою відповідальністю "Ксібоне",

про стягнення 2 449 358,12 дол. США та 44 775 776,94 грн. шляхом звернення на предмети іпотеки та застави.

Головуюча суддя Костюк С.В.

Судді Бондарєв С. В.

ОСОБА_1

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_2, дов.№010-01/7778 від 13.11.2013 року.

від відповідача-1: ОСОБА_3, дов. від 20.05.2015 року, ОСОБА_4, дов. від 17.11.2015 року.

від відповідача-2: ОСОБА_3, дов. від 20.02.2015 року.

третя особа: н/з.

Права та обовязки учасникам судового процесу розяснені відповідно до ст. ст. 20, 22 ГПК України.

Відводу складу суду не заявлено.

Розгляд справи фіксується програмно-апаратним комплексом "Діловодство спеціалізованого суду".

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

ОСОБА_1 спору: Позивач ПАТ "Державний експортно-імпортний банк" звернувся з позовною заявою та просив стягнути з відповідача - Фірми "НПП Каскад" товариства з обмеженою відповідальністю (відповідач-1) заборгованість за генеральною угодою № 8607N2 від 21.08.2007 року в сумі 1 993 215,08 дол. США та 1 258 964,44 грн. шляхом звернення стягнення на:

- предмети іпотеки згідно іпотечного договору № 8608Z6 від 13.05.2008 року, що знаходиться за адресою: м.Луцьк, вул.Рівненська,157 та належить на праві власності Фірмі "НПП Каскад" ТзОВ, а саме: кафе з побутово-оздоровчим комплексом загальною площею 1068,8 кв.м. шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 10 260 000,00 грн.;

- предмети застави згідно договору застави №8608Z7 від 13.05.2008 року, що знаходиться за адресою: м.Луцьк, вул.Рівненська,157 та належить на праві власності Фірмі "НПП Каскад" ТзОВ, а саме: вентиляція, телефонна станція, трансформатор, обладнання в сауну, меблі, пожежний щит, пожежне обладнання, система вентиляції, система опалення, установка підготовки води, станція очистки води, система відео нагляду, акустика, зіркове небо, обладнання в ресторан, посуд, кавомолка, обладнання станції техобслуговування, роздягальня, обладнання магазину шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 603 925,00 грн.;

- предмети іпотеки згідно іпотечного договору №8608Z16 від 27.08.2008 року, що знаходиться за адресою:Волинська область, Ківерцівський район, с.Дерно, вул.Жовтнева. 14 та належить на праві власності Фірмі "НПП Каскад" ТзОВ, а саме: навіс для напилу масел з очисними спорудами С-1 загальною площею 49,5 кв.м., водонапірна башта Н-1 загальною площею 2,3 кв.м., вбиральня з огорожею М-1 загальною площею 1,8 кв.м., пожежне водоймище К-1 загальною площею 45 кв.м., артезіанська свердловина Д-1 загальною площею 6 кв.м., трансформаторна підстанція Г-1 загальною площею 3,6 кв.м., адміністративний будинок А-1 загальною площею 29,9 кв.м., навіс наливної естакади Т-1 загальною площею 135,1 кв.м., операторна зі складом інструментів П-2 загальною площею 109,1 кв.м., продуктова насосна станція з резервуарами та зливною естакадою Р-1 загальною площею 104,7 кв.м., зі всіма інженерними спорудами та комунікаціями (бетонна площадка, резервуари: ємність 75м.куб. (34од.), ємність 50м.куб. (5 од.), ємність 25 м.куб. (4 од.), ємність 10 м.куб (4 од.), наливна естакада для світлих нафтопродуктів, наливна естакада для темних нафтопродуктів, огорожа бетонна, огорожа металева шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 2 827 100,00 грн.;

- предмети застави згідно договору застави №8608Z17 від 27.08.2008 року, що знаходиться за адресою: Волинська область, Ківерцівський район, с.Дерно. вул.Жовтнева, 14 та належить на праві власності Фірмі "НПП Каскад" ТзОВ, а саме: засувки стальні ДУ 100 (120 шт.), засувки стальні ДУ 150 (10 шт.), насос КМ 100-80-170 з ел.дв. 112/1500 об/хв. ВЗГ (2 шт.), насос Ш-80 з ел.дв. 11/1000 об/хв ВЗГ, насос НМШ 32/10 з ел.дв. 5,5/1000 об/хв. ВГЗ, насос НМШ 5/25 з ел.дв. 2,2/1500 об/хв ВЗГ, насос Ш-40 з ел.дв. 7,5/1000 об/хв. ВГЗ, насос АСЦЛ (4 шт.), трубопровід ДУ100 - 1350м, трубопровід ДУ150, щитова, пульт управління, пожежна сигналізація, опора електрична з світильником (14 шт.), лічильник нафтопродуктів ЛНШ80 (3 шт.), лічильник нафтопродуктовий ЛНТ25 (3 шт.), місток перехідний, грозозахист, система рекуперації, система водовідводу, пристрій для зливу нафтопродуктів, фільтр зливний ДУ 100 (3 шт.), фільтр зливний ДУ 150 (3 шт.), фільтр зливний ДУ80 (6 шт.), зварювальний апарат GІМІ 18 (1 шт.), мотонасосна установка, насос ЕВ5-580, насосний агрегат для перекачування н/п (ДУ 30 мм) шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 485 600,00 грн.

Також просив стягнути з відповідача - ТзОВ "А-сігма" (відповідач-2) заборгованість за генеральною угодою № 8607N2 від 21.08.2007 року в сумі 1 993 215,08 дол. США та 1 258 964,44 грн. шляхом звернення стягнення на предмет застави згідно договору застави №8608Z18 від 27.08.2008 р., що знаходиться за адресою: Волинська область, Ківерцівський район, с.Дерно, та належить на праві власності ТзОВ "А-сігма", а саме: під'їздну залізничну колію довжиною 565 метрів з стрілочним переводом шляхом шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 13 300,00 грн.

Обґрунтовуючи заявлену вимогу вказує, що 21.08.2007 року між ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м.Луцьку (Банк) та Фірмою "НПП Каскад" ТзОВ (Позичальник-1) та ТзОВ "Ксібоде" (Позичальник-2) укладено генеральну угоду № 8607N2 з загальним лімітом заборгованості 1 100 000,00 дол. США з кінцевим терміном погашення до 20.08.2012 року.

Додатковою угодою № 8607N2-2 від 27.08.2008 року сторони погодили внести зміни до генеральної угоди, а саме змінено ліміт заборгованості на 1 700 000,00 дол. США.

01.09.2009 року між сторонами по справі укладено додаткову угоду № 8607N2-3 до генеральної угоди якою визначено, що загальний розмір заборгованості за генеральною угодою від 21.08.2007 року не може перевищувати 11 800 000,00 грн..

Згідно додаткової угоди № 8607N2-4 від 31.12.2010 року сторони погодили термін користування кредитом за генеральною угодою продовжено до 20.08.2015 року.

Згідно п. 1.2 ст. 1 метою угоди є визначення загальних умов фінансування інвестиційної, торгово-закупівельної, виробничої та іншої діяльності Позичальників, яке здійснюється відповідно до цієї генеральної угоди шляхом укладення кредитних договорів.

Відповідно до п. 4.1 ст. 4 генеральної угоди Банк проводить кредитні операції в межах лімітів, визначених даною угодою, на підставі та з врахуванням умов кредитного договору, укладеного в рамках генеральної угоди.

Пунктом 4.2 ст. 4 генеральної угоди визначено, що кредитний договір укладається Сторонами за умови позитивного рішення Банку відповідно до конкретних потреб Позичальників у фінансуванні та інших домовленостей між Сторонами і повинен визначати валюту та суму кредиту чи ліміт кредитної лінії, термін користування кредитними коштами, розмір процентів за користування кредитом та плат за кредитним договором, рахунки для обслуговування кредиту, графік надання й погашення кредиту та інші умови.

В рамках зазначеної генеральної угоди було укладено пять кредитних договорів, а саме: № 8607К4 від 21.08.2007 року, яким відповідачу-1 відкрито відновлювальну відкличну кредитну лінію з лімітом 350 000,00 дол. США; № 86908К2 від 14.05.2008 року, яким ТзОВ "Ксібоне" відкрито відновлювальну відкличну кредитну лінію з лімітом 435 000,00 дол. США; №8608К12 від 27.08.2008 року, яким ТзОВ "Ксібоне" відкрито відновлювальну відкличну кредитну лінію з лімітом 650 000,00 дол. США; № 8609К13 від 01.09.2009 року, яким ТзОВ "Ксібоне" відкрито невідновлювальну кредитну лінію з лімітом 266 015,74 грн.; № 86909К3 від 01.09.2009 року, яким Фірмі "НПП Каскад" ТзОВ відкрито невідновлювальну кредитну лінію з лімітом 67 671,92 грн.. Дані кредитні договори є додатками до генеральної угоди.

Пунктами 3.4.1., 3.5.1, 4.1.1, 4.1.2 даних договорів Фірма "НПП Каскад" та ТзОВ "Ксібоне" зобовязалися погашати кредит у валюті кредиту та в строки згідно з Графіком, а також сплачувати проценти за користування кредитом у розмірі, визначеного договором, у валюті кредиту та плату (комісії) за управління кредитом.

Умовами кредитних договорів та додаткових угод до них сторони визначили розмір процентної ставки за користування кредитом та порядок її сплати, а також розмір плати за управління кредитом.

Зокрема зазначили, що плата за користування кредитом нараховується щомісячно, починаючи з місяця укладення договору і закінчується місяцем повного погашення заборгованості. Розмір плати визначено п. 3.2.6 договорів. Пунктами 3.2.7 договорів визначено розмір плати за зміну умов договору, яка змінювалась додатковими угодами.

Згідно умов Генеральної угоди та укладених до неї кредитних договорів, Банк виконав прийняті на себе зобовязання, в рамках встановленого ліміту кредитування, надав кредитні кошти позичальникам, що підтверджується виписками по рахунках та меморіальними ордерами.

З метою забезпечення виконання зобовязань за кредитними договорами згідно іпотечних договорів та договорів застави передано в іпотеку (заставу) майно, а саме по іпотечному договору №8608Z6 13.05.2008 року нерухоме майно (кафе з побутово оздоровчим комплексом) за адресою м.Луцьк, вул.Рівненська,157, яке належить на праві власності фірмі "НПП Каскад"ТзОВ; по договору застави №8608Z7 від 13.05.2008 року рухоме майно даної фірми за адресою вул.Рівненська,157, м.Луцьк; по іпотечному договору №8608Z16 від 27.08.2008 року нерухоме майно за адресою с.Дерно, вул.Жовтнева,14, Ківецівського району; по договору застави №8608Z17 від 27.08.2008 року рухоме майно за вищезазначеною адресою.

По договору застави №8608Z18 від 27.08.2008 року рухоме майно (підїзна залізнична колія) за адресою с.Дерно, Ківерцівського району, яке належить на праві власності ТзОВ "А-Сігма".

Згідно п.5.1. іпотечних договорів у разі невиконання або неналежного виконання позичальниками 1,2 умов кредитного договору та/або порушення Іпотекодавцем обовязків встановлених даним договором, Іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання зобовязання Боржником, а в разі невиконання звернути стягнення на предмет іпотеки.

Пунктом 2.1.3. договорів застави сторони передбачили право заставодержателя звернути стягнення на предмет застави згідно з чинним законодавством України у випадку: якщо в момент настання терміну виконання Позичальником 1 та Позичальником 2 зобов'язання (в тому числі по сплаті будь-яких платежів, які повинні бути здійснені відповідно до Кредитного договору), забезпеченого заставою згідно з цим Договором, воно не буде виконане або виникнення у нього права вимагати дострокового погашення боргу та/або дострокового виконання Боржником зобовязань за Кредитним договором.

В порушення умов Кредитних договорів №8607К4 від 21.08.2007 року, №8608К12 від 21.08.2008 року, №86908К2 від 14.05.2008 року, Позичальник-1та Позичальник-2 не виконали взяті на себе зобовязання перед Банком щодо погашення процентів за користування кредитом.

Відповідно до п.7.1. Генеральної угоди у випадку несплати Позичальником/Позичальниками Банку у строк, визначений Кредитним договором, будь-якої суми, належної до сплати це тлумачиться як подія невиконання зобовязань.

Згідно з п.7.2. Генеральної угоди якщо виникла і триває подія невиконання зобовязань, у Банку виникає право вимоги дострокового виконання Позичальником/Позичальниками зобовязань за Генеральною угодою.

У звязку з цим, Банком направлено Позичальникам/ Іпотекодавцю/ Заставодавцям вимогу про дострокове погашення заборгованості (лист від 11.01.2012 року №086-05/120).

Станом на 27.12.2012 року заборгованість за Генеральною угодою № 8607№2 від 27.08.2007 року та кредитних договорах укладених в рамках цієї угоди становить 1 993 215,08 дол. США та 1 258 964,44 грн. При цьому зазначає суму заборгованості по тілу кредиту, несплачених процентах, по оплаті за управління кредитом, комісії за зміну умов договору, а також суму пені нараховану на заборгованість по кожному платежу в розрізі кредитних договорів укладених в рамках Генеральної угоди № 8607№2 від 27.08.2007 року.

При нормативному обґрунтуванні заявленої вимоги посилається на відповідні статті Господарського та Цивільного кодексів України, Законів України "Про заставу", "Про іпотеку", "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень".

На вимогу суду позивач надав витяги з Державного реєстру обтяжень рухомого майна №39950254 від 19.02.2013 р. №39950060 від 19.02.2013 р. з відомостями про звернення стягнення на предмет обтяження щодо рухомого майна ТзОВ "НПП Каскад". ТзОВ "А-сігма" та вказав, що відсутні інші обтяжувачі крім АТ "Укрексімбанк", на користь яких зареєстровано обтяження рухомого майна відповідачів.

Відповідач 1 у поданому суду відзиві не визнає вимог позивача вказуючи, що відповідно до ст. 35 Закону України "Про іпотеку" у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору.

Однак, позивач не звертався до ТОВ "НПП Каскад" з вимогою про усунення порушень договору з попередженням про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання такої вимоги.

Тому вважає, що позивачем було порушено процедуру звернення стягнення на предмет іпотеки, з огляду на це в позові слід відмовити.

Крім того, не погоджується з сумою заявленою позивачем до стягнення з ТОВ "НПП Каскад", а саме 1993215,08 дол. США (15931768, 15 грн.), та зазначає, що відповідно до кредитних договорів ТОВ "НПП Каскад" було надано:

- 350000 доларів США - кредитний договір №8607К4 від 21.08.2007 року;

- 67671,92 грн. - кредитний договір №86909КЗ від 01.09.2009 року.

ОСОБА_1 заборгованості ТОВ "НПП Каскад" перед позивачем складає:

- 488315,86 доларів США (3903108,67 грн. згідно офіційного курсу НБУ станом на 27.12.12 року) та 29714,64 грн. - кредитний договір №8607К4 від 21.08.2007 року;

- 15237,07 грн. - кредитний договір №86909КЗ від 01.09.2009 року.

Тому вимогу про стягнення з відповідача 15 931 768,15 грн. вважає безпідставною.

Щодо вимоги позивача про звернення стягнення на іпотечне та заставне майно за початковою вартістю шляхом проведення прилюдних торгів вказує, що зазначена позивачем початкова вартість реалізації іпотечного майна не відповідає ринковій вартості цього майна і являється заниженою.

Тому вважає, що для обєктивного розгляду спору слід встановити реальну ринкову вартість предметів іпотеки/застави.

Відповідач 2 у відзиві на позовну заяву також відхиляє вимогу позивача та зазначає, що ТОВ "А-СІГМА" підтримує пояснення ТОВ "НПП Каскад" щодо заниження ринкової вартості предмета іпотеки, оскільки на даний час вартість майна переданого в іпотеку є значно вищою.

Як слідує з заявленої вимоги, позивач просить стягнути з відповідачів заборгованість за генеральною угодою та кредитними договорами шляхом звернення стягнення на іпотечне/заставне майно за початковою ціною реалізації вказаною в договорах іпотеки/застави.

В звязку з тим, що сторони по справі не дійшли згоди щодо початкової ціни продажу предмету іпотеки/застави, ухвалою суду від 21.02.2013 року було призначено судово товарознавчу та будівельно-технічну експертизу майна.

Представник відповідачів в клопотанні від 16.06.2013 року зазначив, що від проведення судово товарознавчої експертизи відмовляється, оскільки вартість рухомого майна, яке знаходиться в заставі банку не оспорюється і він погоджується з початковою ціною даного майна зазначеною в позовній заяві, тому просить провести лише судову будівельно-технічну експертизу.

В звязку з отриманням висновку судової будівельно-технічної експертизи №81958200 від 30.06.2015 року провадження у справі було поновлено та призначено її до розгляду на 24.09.2015 року.

02.09.2015 року позивач подав заяву про збільшення позовних вимог, відповідно до якої сума заборгованості станом на 28.08.2015 року становить 96 988 988,91 грн., яку просить стягнути з відповідачів шляхом звернення стягнення на іпотечне та заставне майно.

Згідно заяви позивача № 086-04/3225 від 17.11.2015 року сума заборгованості за генеральною угодою №8607N2 від 21.08.2007 року складає 2 449 358,12 дол. США та 4 565 932,65 грн., що разом в гривневому еквіваленті згідно офіційного курсу НБУ станом на 28.08.2015 року становить 56 779 144,63 грн., а саме:

- за Кредитним договором №8607К4 від 21.08.2007 року 595 320,46 дол.США та 1 089 643,63 грн., з них: 350 000,00 дол.США (еквівалент 7 460 985,00 грн.) прострочений основний борг, 245 320,46 дол.США (еквівалент 5 229 520,78 грн.) прострочені проценти, 17 829,97 грн. прострочена плата за управління, 2 851,80 грн. прострочена комісія за зміну умов договору, 569 729,13 грн. пеня за несплату основного боргу, 496 736,18 грн. пеня за несплату процентів, 2 277,88 грн. пеня за несплату плати за управління, 218,67 грн. пеня за несплату комісії за зміну умов договору;

- за Кредитним договором №86908К2 від 14.05.2008 року 771 637,87 дол.США та 1 423 053,26 грн., з них: 435 000,00 дол.США (еквівалент 9 272 938,50 грн.) прострочений основний борг, 336 637,87 дол.США (еквівалент 7 176 143,14 грн.) прострочені проценти, 22 507,69 грн. прострочена плата за управління, 708 091,82 грн. пеня за несплату основного боргу, 689 598,17 грн. пеня за несплату процентів, 2 855,58 грн. пеня за несплату плати за управління;

- за Кредитним договором №8608К12 від 27.08.2008 року, 1 082 399,79 дол.США та 1 982 975,67 грн., з них: 630 000,00 дол.США (еквівалент 13 429 773,00 грн.) прострочений основний борг, 452 399,79 дол.США (еквівалент 9 643 851,56 грн.) прострочені проценти, 32 597,24 грн. прострочена комісія за управління, 8 893,60 грн. прострочена комісія за зміну умов договору та Генеральної угоди, 1 025 512,39 грн. пеня за несплату основного боргу, 911 157,44 грн. пеня за несплату процентів, 4 135,32 грн. пеня за несплату комісії за управління, 679,68 грн. пеня за несплату комісії за зміну умов договору;

- за Кредитним договором №8609К13 від 01.09.2009 року 44 507,89 грн., з них: 23 989,26 грн. прострочений основний борг, 16 1124,31 грн. прострочені проценти, 394,70 грн. прострочена комісія за управління, 1 835,35 грн. пеня за несплату основного боргу, 2 122,05 грн. пеня за несплату процентів, 42,22 грн. пеня за несплату комісії за управління;

- за Кредитним договором №86909К3 від 01.09.2009 року 25 752,20 грн., з них: 11 020,03 грн. прострочений основний борг, 9 531,06 грн. прострочені проценти, 2 835,59 грн. прострочена комісія за управління, 1 008,26 грн. пеня за несплату основного боргу, 1 045,65 грн. пеня за несплату процентів, 311,61 грн. пеня за несплату комісії за управління, яку просить стягнути з відповідачів шляхом звернення стягнення на предмети іпотеки та застави.

Зазначену в заяві суму заборгованості просить стягнути шляхом звернення на:

- предмет іпотеки згідно Іпотечного договору №8608Z6 від 13.05.2008 р., що знаходиться за адресою: м.Луцьк, вул.Рівненська, 157 та належить на праві власності Фірмі "НПП Каскад" товариству з обмеженою відповідальністю, а саме: кафе з побутово-оздоровчим комплексом /літер-БЗ/ загальною площею 1068,8 кв.м. шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 18 049 000,00 грн.

- предмети застави згідно Договору застави №8608Z7 від 13.05.2008 р. , що знаходиться за адресою: м. Луцьк, вул .Рівненська, 157 та належить на праві власності Фірмі "НПП Каскад" товариству з обмеженою відповідальністю, а саме: вентиляція, телефонна станція, трансформатор, обладнання в сауну, меблі, пожежний щит, пожежне обладнання, система вентиляції, система опалення, установка підготовки води, станція очистки води, система відео нагляду, акустика, зіркове небо, обладнання в ресторан, посуд, кавомолка, обладнання станції техобслуговування, роздягальня, обладнання магазину шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 603 925,00 грн.

- предмети іпотеки згідно Іпотечного договору №8608Z16 від 27.08.2008 р., що знаходиться за адресою: Волинська обл., Ківерцівський район, с.Дерно, вул.Жовтнева, 14 та належить на праві власності Фірмі "НПП Каскад" товариству з обмеженою відповідальністю, а саме: навіс для наливу масел з очисними спорудами С-1 загальною площею 49,5 кв.м., водонапірна башта Н-1 загальною площею 2,3 кв.м., вбиральня з огорожею М-1 загальною площею 1,8 кв.м., пожежне водоймище К-1 загальною площею 45 кв.м., артезіанська свердловина Д-1 загальною площею 6 кв.м., трансформаторна підстанція Г-1 загальною площею 3,6 кв.м., адміністративний будинок А-1 загальною площею 29,9 кв.м., навіс наливної естакади Т-1 загальною площею 135,1 кв.м., операторна зі складом інструментів П-2 загальною площею 109,1 кв.м., продуктова насосна станція з резервуарами та зливною естакадою Р-1 загальною площею 104,7 кв.м., зі всіма інженерними спорудами та комунікаціями (бетонна площадка, резервуари: ємність 75 м.куб (34 од.), ємність 50 м.куб (5 од.), ємність 25 м.куб (4 од.), ємність 10 м.куб (4 од.), наливна естакада для світлих нафтопродуктів, наливна естакада для темних нафтопродуктів, огорожа бетонна, огорожа металева шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 6 776 000,00 грн.

- предмети застави згідно Договору застави №8608Z17 від 27.08.2008 р., що знаходиться за адресою: Волинська обл., Ківерцівський район, с.Дерно, вул.Жовтнева, 14 та належить на праві власності Фірмі "НПП Каскад" товариству з обмеженою відповідальністю, а саме: засувки стальні ДУ 100 (120шт.), засувки стальні ДУ 150 (10шт.), Насос КМ 100-80-170 з ел.дв. 112/1500 об/хв ВЗГ (2шт.) , Насос Ш-80 з ел.дв. 11/1000 об/хв ВЗГ , Насос НМШ 32/10 з ел.дв. 5,5/1000 об/хв ВЗГ , Насос НМШ 5/25 з ел.дв. 2,2/1500 об/хв ВЗГ , Насос Ш-40 з ел.дв. 7,5/1000 об/хв ВЗГ, насос АСЦЛ (4 шт.), трубопровід ДУ100 - 1350м , трубопровід ДУ150, щитова , пульт управління , пожежна сигналізація, опора електрична з світильником (14 шт.), лічильник нафтопродуктовий ЛНШ80 (3 шт.), лічильник нафтопродуктовий ЛНТ25 (3 шт.), місток перехідний , грозозахист , система рекуперації, система водовідводу, пристрій для зливу нафтопродуктів, фільтр зливний ДУ 100 (3 шт.), фільтр зливний ДУ 150 ( 3 шт.), Фільтр зливний ДУ 80 ( 6 шт.), зварювальний апарат ШМІ 18 (1 шт.), мотонасосна установка, насос ЕВ 5-5-80, насосний агрегат для перекачування н/п (ДУ ЗО мм) шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 485 600,00 грн.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "А-сігма" (43000, м.Луцьк, вул.Винниченка, буд.67А, ) на користь публічного акціонерного товариства „Державний експортно-імпортний банк України в особі філії АТ „Укрексімбанк у м.Луцьку (43025, м.Луцьк, вул.Б.Хмельницького, 5, ) заборгованість за Генеральною угодою №8607142 від 21.08.2007 р. в розмірі 2 449 358,12 дол.США та 4 565 932,65 грн., з них за Кредитним договором №8607К4 від 21.08.2007 р. в розмірі 595 320,46 дол.США та 1 089 643,63 грн.; за Кредитним договором №86908К2 від 14.05.2008 року в розмірі 771 637,87 дол.США та 1 423 053,26 грн.; за Кредитним договором №8608К12 від 27.08.2008 р. в розмірі 1 082 399,79 дол.США та 1 982 975,67 грн.; за Кредитним договором №8609К13 від 01.09.2009 р. в розмірі 44 507,89 грн.; за Кредитним договором №86909КЗ від 01.09.2009 р. становить 25 752,20 грн. шляхом звернення стягнення на предмет застави згідно договору застави №8608Z18 від 27.08.2008 р., що знаходиться за адресою: Волинська обл., Ківерцівський район, с.Дерно, та належить на праві власності товариству з обмеженою відповідальністю "А-сігма", а саме: під'їздну залізничну колію довжиною 565 метрів з стрілочним переводом шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 13 300,00 грн.

Право на збільшення суми позову передбачено ст. 22 ГПК України, тому суд розглядає спір за новою ціною зазначеною в заяві позивача від 17.11.2015 року, а саме 2 449 358,12 дол. США та 4 565 932,65 грн.

З розрахунків долучених до позовної заяви та до додаткового пояснення №086-09/3167 від 09.11.2015 року вбачається, що позивачем зроблено розрахунок пені на прострочену заборгованість, по тілу кредиту та процентах в доларах США, помножену на подвійну облікову ставку НБУ та на офіційний курс дол.США на день заявлення вимоги (подачі заяви про збільшення суми позову).

Як слідує з матеріалів справи, відповідальність позичальника у вигляді пені передбачена п.8.1 Генеральної угоди. Зокрема, згідно п.8.1 у разі порушення строків сплати основного боргу по Кредиту, процентів за користування Кредитом та інших грошових зобовязань за цією Генеральною угодою Позичальник/Позичальннки сплачує (-ють) Банкові пеню. Пеня нараховується на суму несвоєчасно сплачених грошових зобовязань із розрахунку фактичної кількості прострочених днів, починаючи з дати виникнення простроченої заборгованості і до дати повного погашення такої заборгованості, у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у періоді, за який нараховувалася пеня, якщо інше не передбачене кредитним договором, та інші штрафні санкції, передбачені чинним законодавством та Кредитним договором.

В пункті 7.2 кредитних договорів зазначено, що у разі невиконання зобовязань згідно пп.3.4.1,3.5.1,4.1 Позичальник сплачує Банкові пеню в гривнях. Пеня нараховується на суму прострочених платежів із розрахунку фактичної кількості прострочених днів у розмірі, зазначеному у п.3.2 договору, і підлягає сплаті на рахунок №59 у філії ВАТ "Укрексімбанк", м. Луцьк, МФО 303547, зазначений у п.3.8 договору.

По п.3.2.9 розмір пені за прострочення Позичальником платежів за цим договором: подвійна облікова ставка Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Верховний суд України в Постанові від 01.07.2015 року, скасовуючи Постанову Вищого господарського суду України від 28.01.2015 року у справі №909/660/14 в частині задоволення вимог про стягнення пені, зокрема, зазначив наступне.

Відповідно до ст.192 ЦК України законним платіжним засобом, обовязковим до приймання за номінальною вартістю на всій території України, є грошова одиниця України гривня. Іноземна валюта може використовуватися в Україні у випадках, встановлених законом.

Згідно із частиною 1 статті 533 ЦК України грошове зобовязання має бути виконане у гривнях.

Використання іноземної валюти, а також платіжних документів в іноземній валюті при здійсненні розрахунків на території України за зобовязаннями допускається у випадках, порядку та на умовах, встановлених законом (частина 3 статті 533 ЦК України).

Такий порядок визначено Декретом Кабінету Міністрів України "Про систему валютного регулювання і валютного контролю" від 19 лютого 1993 року №15-93, дія якого не поширюється на правовідносини щодо нарахування та стягнення штрафних санкцій за внутрішніми угодами, укладеними між резидентами на території України.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобовязань" платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін.

Розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня (стаття 3 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобовязань").

З врахуванням зазначених положень, суд неодноразово зобов'язував позивача надати розрахунки пені з врахуванням зазначеного в Постанові Верховного суду України від 01.07.2015 року.

Однак позивачем вимоги суду не були виконані, його представник в судовому засіданні вказав, що нарахування банком проводиться в компютерному режимі та наполягає на стягненні пені зазначеній в розрахунках до додаткового пояснення №86-09/3167 від 09.11.2015 року. При цьому зазначив, що заборгованість по тілу кредиту по всіх кредитних договорам підтверджена рішенням Луцького міськрайонного суду від 26.02.2013 року у справі №161/828/31-ц, яке набрало законної сили, а тому в силу ст. 35 ГПК України є доведеною.

В додатковому поясненні від 14.12.2015 року №086-04/3508 вказав, що за період з 26.02.2013 року (дата прийняття Луцьким міськрайонним судом рішення у справі №161/823/13-ц) по 28.08.2015 року в погашення заборгованості за генеральною угодою №8607N2 від 21.08.2007 року надійшло 3678,40 грн.

Щодо нарахування пені посилається на п.8.1 Генеральної угоди та п.7.2 кредитного договору №8607К4 від 21.08.2007 року.

Щодо нарахування відсотків посилається на п.3.5.1 кредитних договорів, згідно яким проценти нараховується щомісяця на суму фактичної заборгованості за кредитом із розрахунку фактичної кількості днів періоду нарахування процентів на основі банківського кредиту у валюті кредиту.

В додаткових угодах до кредитних договорів сторони внесли зміни до графіків сплати процентів та встановили їх як мінімально необхідні до сплати, однак не змінювали порядок нарахування процентів.

В судовому засіданні 14.12.2015 року розглянуто клопотання про залучення до участі у справі в якості 3-ї особи ТзОВ «Оксіджен» та клопотання ТзОВ «А-сігма» про відкладення розгляду справи для надання можливості погасити зобовязання забезпечене заставою, які відхилені, як необґрунтовані та подані з метою затягування розгляду справи.

Представник позивача підтримав вимогу згідно заяви від 17.11.2015 року про звернення стягнення заборгованості за генеральною угодою №8607N2 від 21.08.2007 року в сумі 2 449 358,12 дол. США та 4 565 932,65 грн. на предмети іпотеки і застави.

З матеріалів справи, пояснень представників сторін вбачається, що 21.08.2007 року між між публічним акціонерним товариством "Державний експортно- імпортний банк України" в особі філії АТ „Укрексімбанк" у м. Луцьку (згідно з постановою КМУ від 15.04.09 № 375 і змін до Статуту відкритого акціонерного товариства „Державний експортно-імпортний банк України" найменування банку змінено на публічне акціонерне товариство „Державний експортно-імпортний банк України) (далі - Банк), фірмою „НПП Каскад" товариство з обмеженою відповідальністю (далі - Позичальник-1) та товариством з обмеженою відповідальністю „Ксібоне", (далі - Позичальник-2 ), було укладено Генеральну угоду №8607N2 (далі - Генеральна угода) з загальним лімітом заборгованості 1 100 000,00 дол. США (ОСОБА_1 мільйон сто тисяч доларів США 00 центів) з кінцевим терміном погашення до 20 серпня 2012 року.

27 серпня 2008 року до генеральної угоди були внесені зміни, а саме змінено ліміт заборгованості на 1 700 000,00 доларів США (ОСОБА_1 мільйон сімсот тисяч доларів США ОС центів), про що між Сторонами було укладено додаткова угоду №8607№-2.

01 вересня 2009 року Сторонами підписано додаткову угоду №8607И2-3 до Генеральної угоди, відповідно до якої загальний розмір заборгованості за Генеральною угодою не може перевищувати 11 800 000,00 грн. (Одинадцять мільйонів вісімсот тисяч гривень 00 коп.)

За згодою сторін термін користування кредитом за Генеральною угодою продовжено до 2С серпня 2015 року, про що була укладена додаткова угода №8607Ш-4 від 31.12.2010 р.

Відповідно до положень та умов цієї Генеральної угоди Банк проводить кредитні операції в межах лімітів, визначених Генеральною угодою на підставі та з урахуванням умов Кредитного договору, укладеного в рамках Генеральної угоди.

Кредитний договір укладається Сторонами відповідно до конкретних потреб Позичальника/Позичальників у фінансуванні та інших домовленостей між Сторонами і повинен визначати валюту та суму Кредиту чи ліміт кредитної лінії, термін користування кредитними коштами, розмір процентів за користування Кредитом та плат за Кредитним договором, рахунки для обслуговування Кредиту, Графік надання і погашення Кредиту та інші умови.

В рамках Генеральної угоди було укладено кредитні договори, що є додатками до цієї Генеральної угоди, а саме:

Кредитний договір №8607К4 від 21.08.2007р.. а також додаткові угоди/договори до нього (далі - Кредитний договір -1), згідно якого Банк відкрив Фірмі „НПП Каскад" товариству з обмеженою відповідальністю відновлювану відкличну кредитну лінію з лімітом 350 000,00 доларів США (Триста п'ятдесят тисяч доларів США 00 центів) до 20 серпня 2015 року.

Кредитний договір №86908К2 від 14.05.2008 р., а також додаткові угоди/договори до нього (далі - Кредитний договір - 2), згідно якого Банк відкрив Товариству з обмеженою відповідальністю „Ксібоне" відновлювану відкличну кредитну лінію з лімітом 435 000,00 доларів США (Чотириста тридцять п'ять тисяч доларів США 00 центів) до 20 серпня 2015 року.

Кредитний договір №8608К12 від 27.08.2008 р., а також додаткові угоди/договори до нього (далі - Кредитний договір - 3), згідно якого Банк відкрив Товариству з обмеженою відповідальністю „Ксібоне" відновлювану відкличну кредитну лінію з лімітом 650 000,00 доларів США (Шістсот п'ятдесят тисяч доларів США 00 центів) до 20 серпня 2015 року.

Кредитний договір №8609К13 від 01.09.2009 р., а також додаткові угоди/договори до нього (Кредитний договір - 4), згідно якого Банк відкрив Товариству з обмеженою відповідальністю „Ксібоне" невідновлювану кредитну лінію з лімітом 266 015,74 грн. (Двісті шістдесят шість тисяч п'ятнадцять гривень 74 коп.) до 20 серпня 2015 року.

Кредитний договір №86909КЗ від 01.09.2009 р., а також додаткові угоди/договори до нього (далі - Кредитний договір - 5), згідно якого Банк відкрив Фірмі „НПП Каскад" товариству з обмеженою відповідальністю невідновлювану кредитну лінію з лімітом 67 671,92 грн. (Шістдесят сім тисяч шістсот сімдесят одна гривня 92 коп.) до 31 липня 2013 року.

Відповідно до п.3.4.1., 3.5.1, 4.1.1, 4.1.2 Кредитних договорів Позичальник-1 та Позичальник-2 зобов'язалися погашати кредит у валюті кредиту та в строки згідно з Графіком, а також сплачувати Банкові проценти за користування Кредитом у розмірі, визначеному договором, у валюті кредиту та плату (комісії) за управління кредитом. Розмір процентів за користування кредитом та строки сплати в подальшому визначались додатковими угодами до кредитних договорів.

Крім основного боргу та процентів Позичальник-1 та Позичальник-2 зобов'язалися відповідно до умов Кредитних договорів сплачувати Банкові плату (комісію) за управління кредитом, що нараховується за період нарахування плати (комісії) за управління кредитом у національній валюті за курсом Національного банку України на дату нарахування і підлягає сплаті щомісяця.

Так, пунктом 3.2.6 Кредитного договору №8608К2 від 14.05.2008 р. та №8607К4 від 21.08.2007 року розмір плати за управління кредитом : 0,01 % від суми ліміту кредитної лінії в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату нарахування.

Пунктом 3.2.6 Кредитного договору №8608К12 від 27.08.2008 р. розмір комісії за управління кредитною лінією: 0,01% від ліміту кредитної лінії в гривневому еквіваленті за курсом НБУ на дату нарахування.

Пунктом 3.2.5.1 Кредитного договору №8609К13 від 01.09.2009 р. розмір комісії за управління кредитною лінією: 0,024% від ліміту кредитної лінії.

Пунктом 3.2.6 договору №86909К3 управління кредитом: 0,1% від суми ліміту кредитної лінії.

31.03.2011 р. було укладено додаткову угоду №8607Ш-5 до Генеральної угоди №8607И2 від 21.08.2007 р., згідно якої Генеральну угоду доповнено новими абзацами пункт 6.7.2 , а саме Позичальник-1 сплачує Банкові комісію за внесення змін до умов кредитного договору та комісію за реструктуризацію кредитної заборгованості в загальній сумі 3 500,00 грн. наступним чином: рівними частинами, починаючи з березня 2011р. до кінця дії кредитного договору по 64,82 грн. щомісячно, останній місяць - 64,54 грн.; Позичальник-2 сплачує Банкові Комісію за внесення змін до умов кредитного договору та комісію за реструктуризацію кредитної заборгованості в загальній сумі 8 514,80 грн. наступним чином: рівними частинами, починаючи з березня 2011р. до кінця дії кредитних договорів по 157,68 грн. щомісячно, останній місяць - 157,76 грн. Позичальник-2 сплачує Банкові Комісію за внесення змін до Генеральної угоди в загальній сумі 2 400,00 грн., в т.ч. ПДВ наступним чином: рівними частинами, починаючи з березня 2011р. до кінця дії Генеральної угоди по 44,44 грн. щомісячно, останній місяць - 44,68 грн.

За умовами ст.193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України. Одностороння відмова від виконання зобов'язань не допускається.

Статтею 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного Кодексу України, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 глави 71 Цивільного кодексу України, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Згідно статті 1046 Цивільного кодексу України, за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості.

Статтею 1048 Цивільного кодексу України встановлено, що позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Відповідно до ч.ч.1,3 ст.1049 Цивільного кодексу України, позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику у строк та в порядку, що встановлені договором. Позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахуванням грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок.

Відповідно до статті 1054 Цивільного кодексу України, банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Відповідно до умов Генеральної угоди та укладених до неї кредитних договорів Банк прийняті на себе зобов'язання виконав, в рамках встановленого ліміту кредитування, кредитні кошти Позичальнику 1 та Позичальнику 2 надав, що підтверджується виписками по рахунках та меморіальними ордерами сума наданих кредитних коштів та не заперечується відповідачами

Статтею 216 Господарського кодексу України передбачено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

В силу ст.546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватися, зокрема неустойкою (штрафом, пенею), якою, з огляду на положення ст.549 Цивільного кодексу України, є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. При цьому, пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасного виконання грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Відповідно до ч.6 ст.231 Господарського кодексу України штрафні санкції за порушення грошових зобов'язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою НБУ, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.

Відповідно до п.6 ст.232 Господарського кодексу України, нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.

Згідно ч.2 ст.343 Господарського кодексу України та Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань" за грошовими зобов'язаннями розмір пені не може перевищувати подвійної облікової ставки НБУ, що діяча.

Пунктом 7.2. Кредитних договорів передбачено у разі невиконання зобов'язань Позичальник- 1 та Позичальник-2 сплачує Банку пеню. Пеня нараховується на суму прострочених платежів із розрахунку фактичної кількості прострочених днів. Розмір пені за прострочення Позичальником платежів за кредитними договорами складає подвійну облікову ставку Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

З метою забезпечення виконання виконання зобов'язань Позичальника 1 та Позичальника 2 за Генеральною угодою Банку передано в іпотеку/заставу майно згідно:

Іпотечного договору №860826 від 13.05.2008 р. нерухоме майно, що знаходиться за адресою: м.Луцьк, вул.Рівненська, 157 та належить на праві власності Фірмі „НПП Каскад" товариству з обмеженою відповідальністю: кафе з побутово-оздоровчим комплексом /літер-БЗ/ загальною площею 1068,8 кв.м.

Договору застави №860827 від 13.05.2008 р. рухоме майно, що знаходиться за адресою: м.Луцьк, вул.Рівненська, 157 та належить на праві власності Фірмі „НПП Каскад" товариству з обмеженою відповідальністю: вентиляція, телефонна станція, трансформатор, обладнання в сауну, меблі, пожежний щит, пожежне обладнання, система вентиляції, система опалення, установка підготовки води, станція очистки води, система відео нагляду, акустика, зіркове небо, обладнання в ресторан, посуд, кавомолка, обладнання станції техобслуговування, роздягальня, обладнання магазину.

Іпотечного договору №8608216 від 27.08.2008 р. нерухоме майно, що знаходиться за адресою: Волинська обл., Ківерцівський район, с.Дерно. вул.Жовтнева, 14 та належить на праві власності Фірмі „НПП Каскад" товариству з обмеженою відповідальністю: навіс для наливу масел з очисними спорудами С-1 загальною площею 49,5 кв.м., водонапірна башта Н-1 . загальною площею 2,3 кв.м., вбиральня з огорожею М-1 загальною площею 1.8 кв.м., пожежне/ водоймище К-1 загальною площею 45 кв.м., артезіанська свердловина Д-1 загальною площею 6 кв.м., трансформаторна підстанція Г-1 загальною площею 3,6 кв.м., адміністративний будинок А-1 загальною площею 29,9 кв.м., навіс наливної естакади Т-1 загальною площею 135,1 кв.м., операторна зі складом інструментів П-2 загальною площею 109.1 кв.м., продуктова насосна

інженерними спорудами та комунікаціями нафтобази (бетонна площадка, резервуари: ємність 75 м.куб (34 од.), ємність 50 м.куб (5 од.), ємність 25 м.куб (4 од.), ємність 10 м.куб (4 од.), наливна естакада для світлих нафтопродуктів, наливна естакада для темних нафтопродуктів, огорожа бетонна, огорожа металева)

Договору застави №8608217 від 27.08.2008 р. рухоме майно, що знаходиться за адресою: Волинська обл., Ківерцівський район, с.Дерно. вул.Жовтнева. 14 та належить на праві власності Фірмі „НПП Каскад" товариству з обмеженою відповідальністю: засувки стальні ДУ 100; (120шт.), засувки стальні ДУ 150 (10шт.), Насос КМ 100-80-170 з ел.дв. 112/1500 об/хв ВЗГ (2шт.), Насос Ш-80 з ел.дв. 11/1000 об/хв ВЗГ , Насос НМШ 32/10 з ел.дв. 5,5/1000 об/хв ВЗГ , Насос НМШ 5/25 з ел.дв. 2,2/1500 об/хв ВЗГ , Насос Ш-40 з ел.дв. 7,5/1000 об/хв ВЗГ, насос АСЦЛ (4 шт.), трубопровід ДУ100 - 1350м , трубопровід ДУ150, щитова , пульт управління , пожежна сигналізація, опора електрична з світильником (14 шт.), лічильник нафтопродуктовий ЛНШ80 (3 шт.), лічильник нафтопродуктовий ЛНТ25 (3 шт.), місток перехідний . грозозахист , система рекуперації, система водовідводу, пристрій для зливу нафтопродуктів, фільтр зливний ДУ 100 (3 шт.), фільтр зливний ДУ 150 ( 3 шт.), Фільтр зливний ДУ 80 ( 6 шт.), зварювальний апарат ОІМІ 18 (1 шт.), мотонасосна установка, насос ЕВ 5-5-80, насосний агрегат для перекачування н/п (ДУ 30 мм).

Договору застави №8608218 від 27.08.2008 р. рухоме майно, що знаходиться за адресою: Волинська обл., Ківерцівський район, с.Дерно та належить на праві власності товариству з , обмеженою відповідальністю „А-сігма": підтздна залізнична колія довжиною 565 метрів з , стрілочним переводом .

По пункту 1.3 в редакції, укладеній згідно договору про внесення змін №860826-2 від 30.09.2009 р. до Іпотечного договору №8608Z6 від 13.05.2008 р. загальна заставна вартість предмета іпотеки визначена сторонами у розмірі 10 260 000,00 грн. Згідно експертного висновку ринкова вартість майна становить 18 049 000,00 грн.

Пункту 1.2. Договору застави №8608Z7 від 13.05.2008 р загальна заставна вартість предмета застави визначена сторонами складає 603 925,00 грн.

Пунктом 1.3. Іпотечного договору №8608Z16 від 27.08.2008 р. загальна заставна вартість предмета іпотеки визначена сторонами у розмірі 2 827 100,00 грн. Згідно експертного висновку ринкова вартість становить 6 776 000,00 грн.

По пункту 1.2. Договору застави №8608Z17 від 27.08.2008 р. загальна заставна вартість предмета застави визначена сторонами в сумі 485 600,00 грн.

По пункту 1.2 Договору застави №8608Z18 від 27.08.2008 р. загальна заставна вартість предмета застави визначена сторонами в розмірі 13 300,00 грн.

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про іпотеку» іпотека це вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що зачитається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого - іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

В силу положень ст. З Закону України «Про іпотеку» у разі порушення боржником основного зобов'язання відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити : - забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права чи вимоги яких на передане в іпотеку нерухоме майно не зареєстровані у встановленому законом порядку або зареєстровані після державної реєстрації іпотеки.

Згідно з ч. 1, 3 ст. 33 Закону України «Про іпотеку» у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Звернення і/ стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Відповідно до ст. 572 ЦК України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави), згідно ст. 574 ЦК України застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

Частиною 1 ст.20 Закону України „Про заставу" передбачено, що заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором.

Відповідно до п.5.1 Іпотечних договорів у разі невиконання або неналежного виконання Позичальником 1 та Позичальником 2 умов Кредитного договору та/або порушення Іпотекодавцем обов'язків, встановлених цих Договором, Іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання зобов'язання Боржником, а в разі невиконання - звернути стягнення на Предмет іпотеки.

Пунктом 2.1.3. Договорів застави сторони передбачили право заставодержателя звернути стягнення на предмет застави згідно з чинним законодавством України у випадку: якщо в момент настання терміну виконання Позичальником 1 та Позичальником 2 зобов'язання (в тому числі по сплаті будь-яких платежів, які повинні бути здійснені відповідно до Кредитного договору), забезпеченого заставою згідно з цим Договором, воно не буде виконане або виникнення у нього права вимагати дострокового погашення боргу та/або дострокового виконання Боржником зобов'язань за Кредитним договором.

В порушення умов Кредитних договорів №8607К4 від 21.08.2007р., №8608К12 від 21.08.2008р., №86908К2 від 14.05.2008р., Позичальник-1 та Позичальник-2 не виконали взяті на себе зобов'язання перед Банком щодо погашення процентів за користування кредитом.

Відповідно до п.7.1 Генеральної угоди у випадку несплати Позичальником/Позичальниками Банку у строк, визначений Кредитним договором, будь-якої суми, належної до сплати - це тлумачиться як подія невиконання зобов'язань.

Згідно з п. 7.2 Генеральної угоди, якщо виникла і триває подія невиконання зобов'язань, у Банку виникає право вимоги дострокового виконання Позичальником/Позичальниками зобов'язань за Генеральною угодою.

У зв'язку з цим, Банком направлено Позичальникам/Іпотекодавцю/Заставодавцям вимогу про дострокове погашення заборгованості (лист від 11.01.2012 р. №086-05/120)

Проте, в порушення умов Генеральної угоди та Кредитних договорів, укладених в рамках Генеральної угоди, заборгованість не погашена і за розрахунками позивача становить 2 449 358, 12 дол. США та 4 565 932,65 грн. Однак враховуючи те, що пеня на заборгованість по тілу кредиту та процентах в сумі 4 400 825,13 грн. по кредитних договорах №№8607К4, 86908К2, 8608К12 (розрахунки до додаткового пояснення від 09.11.2015 року №086-09/3167) нарахована в іноземній валюті, неодноразові вимоги суду щодо її гривневого перерахунку, як це передбачено відповідно до положень ст.192, 533 ЦК України, Декрету КМУ №15-93 від 19.02.1993 року, ст.1 ЗУ "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобовязань", про що зазначено в Постанові Верховного суду України» від 01.07.2015 року, позивачем не виконано, а суд позбавлений можливості самостійно її перерахувати, в частині пені в сумі 4 400 825,13 грн. позов залишає без розгляду. В частині стягнення заборгованості в сумі 2 449 358,12 дол. США та 165 107,52 грн. за рахунок предметів іпотеки та застави вимога підставна і підлягає задоволенню.

Витрати по сплаті судового збору відповідно до ст.49 ГПК слід покласти на відповідачів порівну.

Керуючись ст.ст. 193, 216, 231, 232, 343 Господарського кодексу України, ст. ст. 526, 546, 572, 1046, 1048, 1049, 1054 Цивільного кодексу України, ст.ст. 44, 49, п.5 ст.81, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

1. Позов задоволити частково.

2. Стягнути з Фірми "НПП Каскад" товариства з обмеженою відповідальністю на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м. Луцьку за генеральною угодою № 8607N2 від 21.08.2007 року 2 449 358,12 дол. США (два мільйони двісті двадцять чотири тисячі триста п'ятдесят вісім доларів США і дванадцять центів) та 165 107,52 (сто шістдесят п'ять тисяч сто сім гривень і п'ятдесят дві копійки) шляхом звернення стягнення на:

- предмет іпотеки згідно іпотечного договору № 8608Z6 від 13.05.2008 року, що знаходиться за адресою: м.Луцьк, вул.Рівненська,157 та належить на праві власності Фірмі "НПП Каскад" ТзОВ, а саме: кафе з побутово-оздоровчим комплексом загальною площею 1068,8 кв.м. шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 18 049 000,00 грн.;

- предмет застави згідно договору застави №8608Z7 від 13.05.2008 року, що знаходиться за адресою: м.Луцьк, вул.Рівненська,157 та належить на праві власності Фірмі "НПП Каскад" ТзОВ, а саме: вентиляція, телефонна станція, трансформатор, обладнання в сауну, меблі, пожежний щит, пожежне обладнання, система вентиляції, система опалення, установка підготовки води, станція очистки води, система відео нагляду, акустика, зіркове небо, обладнання в ресторан, посуд, кавомолка, обладнання станції техобслуговування, роздягальня, обладнання магазину шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 603 925,00 грн.;

- предмет іпотеки згідно іпотечного договору №8608Z16 від 27.08.2008 року, що знаходиться за адресою:Волинська область, Ківерцівський район, с.Дерно, вул.Жовтнева, 14 та належить на праві власності Фірмі "НПП Каскад" ТзОВ, а саме: навіс для напилу масел з очисними спорудами С-1 загальною площею 49,5 кв.м., водонапірна башта Н-1 загальною площею 2,3 кв.м., вбиральня з огорожею М-1 загальною площею 1,8 кв.м., пожежне водоймище К-1 загальною площею 45 кв.м., артезіанська свердловина Д-1 загальною площею 6 кв.м., трансформаторна підстанція Г-1 загальною площею 3,6 кв.м., адміністративний будинок А-1 загальною площею 29,9 кв.м., навіс наливної естакади Т-1 загальною площею 135,1 кв.м., операторна зі складом інструментів П-2 загальною площею 109,1 кв.м., продуктова насосна станція з резервуарами та зливною естакадою Р-1 загальною площею 104,7 кв.м., зі всіма інженерними спорудами та комунікаціями (бетонна площадка, резервуари: ємність 75м.куб. (34од.), ємність 50м.куб. (5 од.), ємність 25 м.куб. (4 од.), ємність 10 м.куб (4 од.), наливна естакада для світлих нафтопродуктів, наливна естакада для темних нафтопродуктів, огорожа бетонна, огорожа металева шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 6 776 000,00 грн.;

- предмет застави згідно договору застави №8608Z17 від 27.08.2008 року, що знаходиться за адресою: Волинська область, Ківерцівський район, с.Дерно. вул.Жовтнева, 14 та належить на праві власності Фірмі "НПП Каскад" ТзОВ, а саме: засувки стальні ДУ 100 (120 шт.), засувки стальні ДУ 150 (10 шт.), насос КМ 100-80-170 з ел.дв. 112/1500 об/хв. ВЗГ (2 шт.), насос Ш-80 з ел.дв. 11/1000 об/хв ВЗГ, насос НМШ 32/10 з ел.дв. 5,5/1000 об/хв. ВГЗ, насос НМШ 5/25 з ел.дв. 2,2/1500 об/хв ВЗГ, насос Ш-40 з ел.дв. 7,5/1000 об/хв. ВГЗ, насос АСЦЛ (4 шт.), трубопровід ДУ100 - 1350м, трубопровід ДУ150, щитова, пульт управління, пожежна сигналізація, опора електрична з світильником (14 шт.), лічильник нафтопродуктів ЛНШ80 (3 шт.), лічильник нафтопродуктовий ЛНТ25 (3 шт.), місток перехідний, грозозахист, система рекуперації, система водовідводу, пристрій для зливу нафтопродуктів, фільтр зливний ДУ 100 (3 шт.), фільтр зливний ДУ 150 (3 шт.), фільтр зливний ДУ80 (6 шт.), зварювальний апарат GІМІ 18 (1 шт.), мотонасосна установка, насос ЕВ5-580, насосний агрегат для перекачування н/п (ДУ 30 мм) шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 485 600,00 грн.

3. Стягнути Товариства з обмеженою відповідальністю "А-сігма" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м. Луцьку заборгованість за генеральною угодою № 8607N2 від 21.08.2007 року в розмірі 2 449 358,12 дол. США та 165 107,52 грн. шляхом звернення стягнення на предмет застави згідно договору застави №8608Z18 від 27.08.2008 р., що знаходиться за адресою: Волинська область, Ківерцівський район, с.Дерно, та належить на праві власності ТзОВ "А-Сігма", а саме: під'їздну залізничну колію довжиною 565 метрів з стрілочним переводом шляхом проведення прилюдних торгів в межах процедури виконавчого провадження за початковою ціною реалізації 13 300,00 грн.

4. Стягнути з Фірми "НПП Каскад" товариства з обмеженою відповідальністю в користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м. Луцьку 36 540,00 грн. витрат пов'язаних зі сплатою судового збору.

5. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "А-Сігма" в користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії АТ "Укрексімбанк" у м. Луцьку 36 540,00 грн. витрат пов'язаних зі сплатою судового збору.

6. В частині стягнення пені на заборгованість по тілу кредиту та процентах в сумі 44 610 669,42 грн. залишити без розгляду

7. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повний текст рішення складено

17.12.2015

Головуюча суддя С. В. Костюк

Судді С.В. Бондарєв

ОСОБА_1