ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" грудня 2015 р. Справа № 914/1748/15

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого судді Орищин Г.В.

суддів Галушко Н.А.

ОСОБА_1

розглянув апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Бізнес центр «Український капітал», м. Львів № 67/08 від 07.08.2015 р.

на рішення господарського суду Львівської області від 27.07.2015 року

у справі № 914/1748/15

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Бізнес центр «Український капітал», м. Львів

до відповідача публічного акціонерного товариства «Львівське автотранспортне підприємство 14630», м. Львів

за участю у справі третьої особи-1, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача публічного акціонерного товариства «ВіЕс Банк», м. Львів

за участю у справі третьої особи-2, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача товариства з обмеженою відповідальністю «ХоСаРо», м. Львів

про визнання бюлетеню для голосування, протоколу лічильної комісії та рішення загальних зборів акціонерів недійсними

представники сторін:

- від позивача не зявились;

- від відповідача - не зявились;

- від третьої особи-1- ОСОБА_2;

- від третьої особи-2- не зявились.

Ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 21.08.2015р. у справі № 914/1748/15 апеляційну скаргу ТзОВ «Бізнес центр «Український капітал» прийнято до провадження у складі колегії суддів: головуючий суддя Орищин Г.В., судді Галушко Н.А. та Данко Л.С.

Розпорядженням голови Львівського апеляційного господарського суду від 15.10.2015р. в склад судової колегії по розгляду даної справи внесено зміни, замість судді Галушко Н.А. введено суддю Кузя В.Л.

У звязку із перебуванням судді Данко Л.С. у відпустці, згідно розпорядження голови Львівського апеляційного господарського суду від 03.12.2015р., в склад судової колегії по розгляду справи № 914/1748/15 введено суддю Галушко Н.А.

Права та обовязки сторін, передбачені ст.ст. 20, 22 ГПК України представнику, що прибув в судове засідання, розяснено.

Заяв про відвід складу суду не поступало.

Рішенням господарського суду Львівської області від 27.07.2015р. у справі №914/1748/15 (суддя Петрашко М.М.) відмовлено в задоволенні позову товариства з обмеженою відповідальністю «Бізнес центр «Український капітал» (надалі ТзОВ «БЦ «Український капітал») до публічного акціонерного товариства «Львівське автотранспортне підприємство 14630» (надалі ПАТ «Львівське АТП-14630»), за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача публічного акціонерного товариства «ВіЕс Банк» та товариства з обмеженою відповідальністю «ХоСаРо» про визнання бюлетеню для голосування, протоколу лічильної комісії та рішення загальних зборів акціонерів недійсними.

Вказане рішення місцевого господарського суду обґрунтовано тим, що товариство з обмеженою відповідальністю «Бізнес центр «Український капітал» приймало участь у загальних зборах акціонерів ПАТ «Львівське АТП-14630» через свого директора ОСОБА_3 За результатами проведення вказаних зборів прийняте на них рішення було оформлене протоколом № 23 від 25.10.2012р., який підписано саме ОСОБА_3, зважаючи, що ОСОБА_3, як представник акціонера який володіє 61,2881% у статутному фонді товариства, підписав протокол позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Львівське АТП-14630» №23 від 25.10.2012р., чим підтвердив правильність рішення по питанню третьому порядку денного яким надано згоду ПАТ «Львівське автотранспортне підприємство 14630» виступити поручителем по кредитному зобовязанню ТзОВ «ХоСаРо» перед Львівською філією ПАТ «Фольксбанк». Разом з тим, з наявного в матеріалах справи кредитного договору № KU019115 від 28.12.2012р., укладеного між ПАТ «Фольксбанк» та ТзОВ «ХоСаРо», в якому міститься заява ОСОБА_3 про ознайомлення та підтвердження згоди з умовами вказаного договору, де зобовязання ТзОВ «ХоСаРо» за вказаним кредитним договором забезпечуються порукою ПАТ «Львівське АТП-14630», вбачається, що ОСОБА_3 було достеменно відомо про те, що загальними зборами ПАТ «Львівське АТП-14630», на яких він брав участь як представник акціонера ТзОВ «Бізнес Центр «Український капітал», було прийнято рішення виступити поручителем по кредитному зобовязанню ТзОВ «ХоСаРо».

Не погодившись із прийнятим рішенням місцевого господарського суду ТзОВ «БЦ «Український капітал» оскаржило його в апеляційному порядку. Як на підставу оскарження рішення місцевого господарського суду позивач покликається на те, що при голосуванні із третього питання порядку денного на загальних зборах учасників ПАТ «Львівське АТП - 14630» 25.10.2012р. бюлетень для голосування ТзОВ «БЦ «Український капітал», якому належить 5647156 акцій, що становить 61,288 % від загальної кількості акцій товариства, не був підписаний представником акціонера, відтак такий бюлетень не міг бути врахований при голосуванні, а тому підлягає визнанню недійсним. Відповідно до п. 9.8.7. статуту ВАТ «Львівське АТП-14630» рішення про вчинення значного правочину, якщо ринкова вартість майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину, становить 50 і більше відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності акціонерного товариства, приймається більше як 50 відсотками голосів акціонерів від їх загальної кількості. Отже, рішення про можливість ПАТ «Львівське АТП-14630» виступити поручителем по кредитному зобовязанню ТзОВ «ХоСаРо» перед Львівською філією ПАТ «Фольксбанк», оформлене протоколом № 23 позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Львівське АТП-14630», прийняте за відсутності кворуму, необхідного для його прийняття, з урахуванням бюлетеню для голосування, який не був підписаний, що є безумовною підставою для визнання його недійсним.

Відповідач подав відзив на апеляційну скаргу, в якому визнає той факт, що бюлетень для голосування по третьому питанню порядку денного не був підписаний представником акціонера ТзОВ «БЦ «Український капітал» ОСОБА_3, відтак під час підрахунку голосів був врахований помилково.

Третя особа ПАТ «ВіЕс Банк», на виконання приписів ст. 96 ГПК України, подала відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначає, що підписання протоколу загальних зборів акціонерів, на яких було прийняте рішення ПАТ «Львівське АТП-14630» виступити поручителем по кредитному зобовязанню ТзОВ «ХоСаРо» перед банком, представником акціонера, який володів 61,288% акцій, свідчить про його волевиявлення та згоду із таким рішенням, а підпис ОСОБА_3 на протоколі позачергових зборів акціонерів ПАТ «Львівське АТП-14630» № 23 від 25.10.2012р. беззастережно та однозначно свідчить про те, що права акціонера, що звернувся з позовом до суду, не є порушені. Третя особа також вказує на те, що у відповідності до ст. 41 Закону України «Про акціонерні товариства» (в редакції, що діяла на момент проведення спірних загальних зборів) наявність кворуму загальних зборів визначається реєстраційною комісією на момент закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах акціонерного товариства, а тому твердження позивача про те, що у звязку із непідписанням представником ТзОВ «БЦ «Український капітал» бюлетеня для голосування був відсутній кворум при розгляді 3-го питання порядку денного на загальних зборах не відповідає дійсності та спростовується вищезгаданим підписаним ОСОБА_3 протоколом загальних зборів.

Третя особа ТзОВ «ХоСаРо» відзиву на апеляційну скаргу не подала.

Позивач, відповідач та третя особа-2 участі уповноважених представників в дане судове засідання не забезпечили, причини неявки суду не повідомили, хоча своєчасно та належним чином були повідомлені про час та місце розгляду апеляційної скарги, про що свідчать наявні в матеріалах справи повідомлення про вручення поштового відправлення (а.с. 170-172).

З матеріалів справи та апеляційної скарги вбачається наступне:

Станом на жовтень 2012р. товариству з обмеженою відповідальністю «Бізнес центр «Український капітал» (позивач) належало 5647165 акцій публічного акціонерного товариства «Львівське автотранспортне підприємство 14630» (відповідач), що становило 61,2881% у статутному фонді товариства (а.с. 86).

Згідно із оголошенням, розміщеним у друкованому виданні «Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку» №189 від 04.10.2012р., було повідомлено про проведення позачергових загальних зборів акціонерів публічного акціонерного товариства «Львівське автотранспортне підприємство 14630» 25.10.2012р. та запропоновано наступний порядок денний:

1. Відкликання голови правління та членів правління.

2. Обрання голови та членів правління.

3. Про можливість ПАТ «Львівське АТП-14630» виступити поручителем по кредитному зобов'язанню ТзОВ «ХоСаРо» перед Львівською філією ПАТ «Фольксбанк».

4. Реєстрація змін у необхідних органах.

На участь у вказаних загальних зборах зареєструвались акціонери та їх представники із загальним числом 7508371 акцій, що становило 81% загального числа голосів акціонерів товариства.

За результатами розгляду проведених позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Львівське АТП-14630» було складено протокол № 23 від 25.10.2012р., з якого вбачається, що головою позачергових загальних зборів акціонерів було обрано представника акціонера ТзОВ «Бізнес Центр «Український Капітал» - ОСОБА_3 (а.с. 59-61).

З протоколу лічильної комісії № 3 про результати голосування позачергових загальних зборів учасників ПАТ «Львівське АТП 14630» від 25.10.2012р. вбачається, що даний протокол складений про винесення на порядок денний позачергових загальних зборів учасників ПАТ «Львівське АТП-14630» питання про можливість ПАТ «Львівське АТП-14630»виступити поручителем по кредитному зобовязанню ТзОВ «ХоСаРо» перед ПАТ «Фольксбанк» м. Львів. В результаті підрахунку бюлетенів для голосування із вказаного питання порядку денного встановлено, що всього в голосуванні взяли участь акціонери, які в сукупності володіють 7508371 голосів, «ЗА» запропоноване рішення проголосували акціонери, які в сукупності володіють 7446496 голосів, «ПРОТИ» - 51394 голосів, «УТРИМАЛОСЬ» - 10481 голосів. У графі «Визнано недійсними та не враховувались при підрахунку голосів…» стоїть прочерк (а.с. 58).

За результатами розгляду третього питання порядку денного зборів, рішенням позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Львівське автотранспортне підприємство 14630», оформленого протоколом № 23, надано згоду ПАТ «Львівське автотранспортне підприємство 14630» виступити поручителем по кредитному зобовязанню ТзОВ «ХоСаРо» перед Львівською філією ПАТ «Фольксбанк».

Протокол позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Львівське АТП-14630» №23 від 25.10.2012р. підписаний головою загальних зборів ОСОБА_3

В результаті прийняття зазначеного рішення позачергових загальних зборів акціонерів, 28.12.2012р. між ПАТ «Фольксбанк» (кредитор) та ПАТ «Львівське АТП-14630» (поручитель) було підписано договір поруки №KU019115/S-2, згідно із яким поручитель зобов'язується відповідати перед кредитором солідарно із товариством з обмеженою відповідальністю «ХоСаРо» (боржник) в повному обсязі за своєчасне виконання боржником його зобов'язань за кредитним договором №KU019115 (Договір основного зобов'язання).

У відповідності до п. 9.2.2.25 статуту ВАТ «Львівське АТП-14630» до виключної компетенції загальних зборів товариства належить прийняття рішення про вчинення значного правочину, якщо ринкова вартість майна або послуг, що є предметом такого правочину, перевищує 25% вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності товариства.

Рішення про вчинення значного правочину, якщо ринкова вартість майна, робіт або послуг, що є предметом такого правочину, становить 50 і більше відсотків вартості активів за даними останньої річної фінансової звітності акціонерного товариства, приймається більше як 50 відсотками голосів акціонерів від їх загальної кількості (п.9.8.7. статуту).

З врахуванням того, що акціонеру ПАТ «Львівське АТП-14630» - ТзОВ «БЦ «Український капітал» станом на дату голосування належало 5647165 акцій, що становило 61,2881% від загальної кількості акцій, відтак саме рішення позивача мало вирішальне значення при проведенні голосування із третього питання порядку денного.

Із покликанням на ст. 43 Закону України «Про акціонерні товариства», позивач зазначає, що бюлетень для голосування ТзОВ «БЦ «Український капітал» із третього питання порядку денного підлягає визнанню недійсним, оскільки такий не був підписаний і не міг бути врахований при голосуванні, також протокол лічильної комісії №3 про результати голосування позачергових загальних зборів учасників ПАТ «Львівське АТП-14630» від 25.10.2012р., на переконання позивача, підлягає визнанню недійсним, що є безумовною підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів по третьому питанню порядку денного, зважаючи на те, що таке було прийняте за відсутності кворуму, що слугувало підставою для звернення до суду з даним позовом.

Судова колегія, заслухавши пояснення представника позивача, оцінивши подані сторонами докази на відповідність їх фактичним обставинам і матеріалам справи, вважає, що підстави для задоволення апеляційної скарги та, відповідно, скасування оскаржуваного рішення відсутні, з огляду на наступне:

Статтею 1 ГПК України передбачено, що підприємства, установи, організації, інші юридичні особи мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом свої порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Відповідно до п. 4, ч. 1 ст. 12 ГПК України господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між юридичною особою та її учасниками (засновниками, акціонерами, членами), у тому числі учасником, що вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами, членами) юридичної особи, повязаними із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності такої особи, крім трудових спорів.

Відповідно до ст. 41 Закону України «Про акціонерні товариства»(в редакції, чинній на момент проведення позачергових загальних зборів) загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій.

З наявного в матеріалах справи протоколу № 23 позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Львівське АТП 14630» від 25.10.2012р. вбачається, що на участь у вказаних загальних зборах зареєструвались акціонери та їх представники із загальним числом 7508371 акцій, що становило 81% загального числа голосів акціонерів товариства.

Як уже зазначалося, станом на жовтень 2012р., у відповідності до зведеного облікового реєстру власників цінних паперів (а.с. 86), ТзОВ «БЦ «Український капітал» належало 5647165 акцій ПАТ «Львівське АТП 14630», що становило 61,2881% у статутному фонді товариства, яке приймало участь у вказаних загальних зборах через свого представника ОСОБА_3

Статтею 43 Закону України «Про акціонерні товариства» встановлено, що голосування на загальних зборах акціонерного товариства з питань порядку денного може проводитися з використанням бюлетенів для голосування. У товаристві, що здійснило публічне розміщення акцій, голосування з питань порядку денного загальних зборів проводиться тільки з використанням бюлетенів для голосування.

Форма і текст бюлетеня для голосування затверджуються наглядовою радою не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів, щодо обрання кандидатів до складу органів товариства - не пізніше ніж за чотири дні до дати проведення загальних зборів, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Акціонери мають право до проведення загальних зборів ознайомитися з формою бюлетеня для голосування в порядку, визначеному статтею 36 цього Закону.

Бюлетень для голосування визнається недійсним у разі, якщо він відрізняється від офіційно виготовленого акціонерним товариством зразка або на ньому відсутній підпис акціонера (представника). У разі якщо бюлетень для голосування містить кілька питань, винесених на голосування, визнання його недійсним щодо одного питання є підставою для визнання недійсним щодо інших питань. Бюлетені для голосування, визнані недійсними з підстав, передбачених цією статтею, не враховуються під час підрахунку голосів.

На переконання позивача, бюлетень для голосування ТзОВ «БЦ «Український капітал» при голосуванні із третього питання порядку денного не міг бути врахований, у зв'язку із тим, що такий бюлетень є не підписаним, а відтак підлягає визнанню недійсним.

Згідно з ч.1 ст. 44 Закону України «Про акціонерні товариства» роз'яснення щодо порядку голосування, підрахунку голосів та інших питань, пов'язаних із забезпеченням проведення голосування на загальних зборах, надає лічильна комісія, яка обирається загальними зборами акціонерів (установчими зборами). Повноваження лічильної комісії за договором можуть передаватися реєстратору, зберігачу або депозитарію. Умови такого договору затверджуються загальними зборами акціонерів.

Частиною 1 ст.45 вказаного закону встановлено, що за підсумками голосування складається протокол, що підписується всіма членами лічильної комісії акціонерного товариства, які брали участь у підрахунку голосів.

Протокол про підсумки голосування додається до протоколу загальних зборів акціонерного товариства. Після складення протоколу про підсумки голосування бюлетені для голосування опечатуються лічильною комісією (або особою, якій передано повноваження лічильної комісії) та зберігаються у товаристві протягом строку його діяльності, але не більше чотирьох років (ч.4 ст.45 Закону України «Про акціонерні товариства»).

Відповідно до ст. 34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Розглянувши долучену до матеріалів справи копію оскаржуваного бюлетня та оглянувши в судовому засіданні оригінал вказаного бюлетня, судова колегія зазначає, що такий не може бути належним доказом у справі, з врахуванням того, що після складення протоколу про підсумки голосування бюлетені для голосування прошиваються та опечатуються лічильною комісією і зберігаються у товаристві протягом строку його діяльності, але не більше чотирьох років. На вимогу суду такі, оформлені належним чином не надані. Крім цього, законодавцем визначено, що бюлетень для голосування, в разі його непідписання акціонером (або його представником), визнається недійсним лічильною комісією і не враховується при підрахунку голосів. Доказів такого суду не надано. Іншого порядку визнання недійсним бюлетеню законодавчо не визначено. Натомість, протокол лічильної комісії № 3 та протокол позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Львівське АТП-14630» № 23 належним чином оформлені та підписані відповідними особами.

Аналізом протоколу № 23 від 25.10.2012р. судовою колегією встановлено, що рішенням позачергових загальних зборів акціонерів надано згоду публічному акціонерному товариству «Львівське АТП 14630» виступити поручителем по кредитному зобовязанню ТзОВ «ХоСаРо» перед Львівською філією ПАТ «Фольксбанк», за яке проголосували акціонери, які в сукупності володіють 7446496 голосів. Даний протокол позачергових загальних зборів підписаний головою загальних зборів ОСОБА_3 як представником акціонера ТзОВ «БЦ «Український капітал», якого одноголосно було обрано головою загальних зборів.

Підписання протоколу загальних зборів акціонерів, на яких було прийнято рішення ПАТ «Львівське АТП-14630» виступити поручителем по кредитному зобовязанню ТзОВ «ХоСаРо» перед Львівською філією ПАТ «Фольксбанк» представником акціонера ОСОБА_3, який володів 61,288 % акцій, свідчить про його волевиявлення та згоду із таким рішенням.

З долученого третьою особою-1 до матеріалів справи кредитного договору № KU019115 від 28.12.2012р., що укладений між ПАТ «Фольксбанк» та ТзОВ «ХоСаРо», в якому міститься заява ОСОБА_3 як фізичної особи, і як представника ТзОВ «БЦ«Український Капітал» про ознайомлення та підтвердження згоди з умовами вказаного кредитного договору, відповідно до п.1.12.6 якого, виконання зобовязань ТзОВ «ХоСаРо» за кредитним договором забезпечується порукою ПАТ «Львівське АТП 14630» вбачається, що ОСОБА_3 було достеменно відомо про те, що загальними зборами акціонерів ПАТ «Львівське АТП 14630», на яких він брав участь як представник акціонера ТзОВ «БЦ «Український Капітал», було прийнято рішення виступити поручителем по кредитному зобовязанню ТзОВ «ХоСаРо».

В апеляційній скарзі позивач підтверджує, а його представник в судовому засіданні не заперечив, що ТзОВ «БЦ «Український капітал» приймало участь у вказаних зборах акціонерів через свого директора ОСОБА_3, а також представник позивача не заперечив, що саме ОСОБА_3 був підписаний згаданий протокол.

З огляду на наведене, судова колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що ОСОБА_3, як представник акціонера який володіє 61,2881% у статутному фонді товариства, підписавши протокол позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ «Львівське АТП-14630» №23 від 25.10.2012р. підтвердив правильність рішення по питанню третьому порядку денного, згідно якого надано згоду ПАТ «Львівське автотранспортне підприємство 14630» виступити поручителем по кредитному зобовязанню ТзОВ «ХоСаРо» перед Львівською філією ПАТ «Фольксбанк».

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає висновок місцевого господарського суду про відмову у задоволенні позовних вимог правомірним та обґрунтованим.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не звязаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Судова колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду про відмову в задоволенні клопотань третьої особи -1 про застосування строків позовної давності та залучення до участі у справі третіх осіб ОСОБА_3 та ОСОБА_4

Відповідно до ст.ст. 33, 43 ГПК України, кожна сторона зобовязана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

З огляду на викладене, судова колегія, прийшла до висновку про обґрунтованість оскаржуваного рішення, як такого, що прийнято відповідно до обставин та матеріалів справи з дотриманням норм матеріального та процесуального права.

Судовий збір за перегляд рішення в апеляційному порядку, відповідно до вимог ст. 49 ГПК України, слід покласти на скаржника.

Враховуючи вищенаведене та керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Львівської області від 27.07.2015р. у справі №914/1748/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Бізнес центр «Український капітал» без задоволення.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

3. Справу повернути в місцевий господарський суд.

Повний текст постанови складений 09.12.2015р.

Головуючий суддя Орищин Г.В.

суддя Галушко Н.А.

суддя Кузь В.Л.