РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" грудня 2015 р. Справа № 902/1367/15

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючий суддя Павлюк І. Ю.

суддя Демидюк О.О. ,

суддя Савченко Г.І.

при секретарі Кушніруку Р.В.

за участю представників сторін:

від скаржника: ОСОБА_1 - представник за довіреністю від 01.09.2015р. №438/15

від боржника: ОСОБА_2 - представник за довіреністю від 10.10.2015р.

арбітражний керуючий (ліквідатор): ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_4 Аваль", м.Київ в особі Львівської обласної дирекції Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_4 Аваль", м.Львів

на ухвалу господарського суду Вінницької області

від 27.10.15 р. у справі № 902/1367/15 (суддя Тісецький С.С.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 - Справа", м.Вінниця

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 - Справа", м.Вінниця

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 27.10.2015р. у справі№902/1367/15 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа" (21050, м.Вінниця, вул.Козицького, б.46, ) (вх.№1415/15 від 05.10.2015р.) про порушення провадження у справі про банкрутство задоволено повністю.

Порушено провадження у справі №902/1367/15 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа" (21050, м.Вінниця, вул.Козицького, б.46, ).

Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

З метою виявлення усіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, здійснити офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи №902/1367/15 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа" (21050, м.Вінниця, вул.Козицького, б.46, ) на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою, Публічне акціонерне товариство "ОСОБА_4 Аваль" в особі Львівської обласної дирекції Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_4 Аваль" звернулося до суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржену ухвалу скасувати та прийняти нове судове рішення, яким припинити провадження у справі №902/1367/15 про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа" банкрутом.

Мотивуючи апеляційну скаргу, скаржник зазначає, зокрема, наступне:

- вважає, що ухвалу місцевого господарського суду прийнято з порушенням норм чинного законодавства;

- зазначає, що необхідною та обов'язковою передумовою порушення провадження у справі про банкрутство в порядку ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є додання та наявність доказів на підтвердження всіх передумов для порушення провадження в порядку означеної статті саме на момент звернення боржника із відповідною заявою. Однак, господарським судом Вінницької області належним чином не досліджено виконання боржником передумов для звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство за правилами ст.95 Закону про банкрутство, що є обов'язковим;

- покликається на те, що в порушення ч.6 ст.105 ЦК України, ліквідатором не надсилались рішення про розгляд вимог кредиторів протягом тридцяти днів з дня отримання юридичною особою, що припиняється, відповідної вимоги кредитора;

- також, порушуючи провадження у даній справі на підставі ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд першої інстанції не звернув уваги на те, що до заяви про порушення справи про банкрутство за вказаною статтею у відповідності до ч.1 ст.111 ЦК не додано належних доказів повідомлення кожного з боржників товариства про припинення юридичної особи, доказів надсилання товариством вимог та позовів про стягнення дебіторської заборгованості з боржників юридичної особи;

- звертає увагу на те, що в оскаржуваній ухвалі суду відсутнє посилання на докази повідомлення ліквідатором учасників юридичної особи про її участь в інших юридичних особах та/або надання відомостей про створені нею господарські товариства, дочірні підприємства;

- судом встановлено, що грошові кошти в підприємства на рахунках наявні в сумі - 1209,00грн., що дає підстави вважати, що ліквідатором порушені вимоги ч.3 ст.111 ЦК України та не закрито рахунки товариства у фінансових установах до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів. Також, зазначає, що станом на 09.11.2015р. в АТ "ОСОБА_4 Аваль" товариством не закрито 4 рахунки у національній валюті;

- також, зазначає, що між АТ "ОСОБА_4 Аваль" та ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа" було укладено наступні договори застави, а саме: 1. Договір іпотеки №12/19/1 від 20.08.2014р., посвідчений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_5 20.08.2014р. та зареєстрований в реєстрі за №3681. Предметами іпотеки є будівлі та споруди майнового комплексу, заг.пл.643,8кв.м., (в тому числі: офісний корпус (літ."А-2"), пл.615,5кв.м.; трансформаторна підстанція (літ."Д-1"), пл.23,4кв.м.; вбиральня (літ."У-1"), пл.4,9кв.м.) та склад, заг.пл.2191,2кв.м., що розташовані за адресою м.Львів, вул.Польова, буд.№57-Б.. Предмет іпотеки оцінено сторонами в сумі 5281440,00грн.. 2. Договір застави №12/19/2 від 20.08.2014 р. предметом договору застави є товари в обороті, що належать заставодавцю на праві власності або стануть його власністю в майбутньому. Загальна вартість предмету застави визначена за згодою сторін та складає 12805138,52грн.. Таким чином, загальна вартість заставного майна за вищезазначеними договорами забезпечення за згодою сторін визначена в сумі 21154978,52грн.. Так, судом встановлено, що ліквідатором 30.09.2015р. було завершено проведення інвентаризації майнових активів ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа", за результатами якої виявлено майнових активів на загальну суму 1946715,00грн.. Із майнових активів, які виявлено в ході ліквідаційної процедури та інвентаризації майна, майнові активи на загальну суму 2266996,55грн. є предметом забезпечення АТ "ОСОБА_4 Аваль". Всього вартість активів товариства становить 2388287,60грн.. Отже, суд в мотивувальній частині ухвали вказав дві суми загальної вартості виявлених майнових активів товариства, що відрізняються між собою на 391572,26грн.. Отже, не зрозуміло як на підставі вищенаведеного суд встановив, що вартості майна товариства недостатньо для задоволення вимог кредиторів. Також, у оскаржуваній ухвалі суду відсутнє посилання на докази визначення ринкової вартості майна, що належить боржнику: будівель та споруд майнового комплексу, заг.пл.643,8кв.м, (в тому числі: офісний корпус (літ."А-2"), пл.615,5кв.м.; трансформаторна підстанція (літ."Д-1"), пл.23,4кв.м.; вбиральня (літ."У-1"), пл.4,9кв.м.) та складу, заг.пл.2191,2кв.м., що розташовані за адресою м.Львів, вул.Польова, буд.№57-Б., товарів в обороті, що належать товариству на праві власності (та обліковуються на балансі товариства) або стануть його власністю в майбутньому, а також іншого наявного у боржника майна, що знаходиться в заставі кредиторів. Отже, враховуючи вище вказане в сукупності свідчить, що складення наданого у справі проміжного ліквідаційного балансу боржника відбулось з порушенням норм ч.8 ст.111 ЦК України, а відомості в цьому балансі не відповідають обставинам справи;

- крім того, у оскаржуваній ухвалі суду відсутнє посилання на докази щодо виконання ліквідатором вказаних вимог чинного законодавства та про відсутність заборгованості перед Пенсійним фондом України та фондами соціального страхування.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 25.11.2015р., враховуючи ухвалу про виправлення описки від 03.12.2015р., відновлено строк на подання апеляційної скарги, прийнято її до провадження та призначено її до розгляду на 08.12.2015р..

Представник скаржника в судовому засіданні 08.12.2015р. підтримав доводи апеляційної скарги та надав пояснення на обґрунтування своєї позиції. Вважає ухвалу місцевого суду незаконною та необґрунтованою. Просить суд ухвалу господарського суду Вінницької області від 27.10.2015р. у справі№902/1367/15 скасувати та прийняти нове судове рішення, яким припинити провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 - Справа".

Представник боржника (ліквідатор) у письмовому відзиві від 02.12.2015р. №7-л на апеляційну скаргу та в судовому засіданні 08.12.2015р. заперечив проти доводів апеляційної скарги, вважає її безпідставною та необґрунтованою. Просить суд ухвалу господарського суду Вінницької області від 27.10.2015р. у справі№902/1367/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Заслухавши пояснення представників учасників судового процесу, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з'ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, відповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи, правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскарженого рішення, судова колегія вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, 05.10.2015р. до господарського суду Вінницької області надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа" (вх.№1415/15 від 05.10.2015р.) про порушення провадження у справі про банкрутство, розглянувши яку на відповідність вимогам ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд прийшов до висновку, що остання підлягає прийняттю та призначенню до розгляду в підготовчому засіданні.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 07.10.2015р. у справі №902/1367/15 зазначену вище заяву прийнято до розгляду та призначено підготовче засідання на 27.10.2015р..

Як вже зазначалося, ухвалою господарського суду Вінницької області від 27.10.2015р. у справі №902/1367/15 заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа" про порушення провадження у справі про банкрутство задоволено повністю та порушено провадження у справі банкрутство.

Колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується з висновком суду першої інстанції з огляду на таке.

Провадження у справах про банкрутство регулюється ГПК у випадках, коли його норми безпосередньо визначають правила даного провадження (статті 2, 4-1, 12 та 15) або мають універсальний характер для будь-якої стадії судового процесу, або процесуальної дії (статті, вміщені в розділах I, V, VI, VII, XII, XIII), з урахуванням встановлених Законом особливостей.

Відповідно до ч.2 ст.4-1 ГПК України провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Статтею 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником, зокрема відповідно до ч.1, ч.2, ч.3 якої, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

За результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. Вирішення питання щодо визнання боржника банкрутом здійснюється в судовому засіданні, що проводиться не пізніше чотирнадцяти днів після порушення провадження у справі в загальному порядку, визначеному цим Законом.

Кредитори мають право заявити свої вимоги до боржника, який ліквідується, у місячний строк з дня офіційного оприлюднення повідомлення про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом, на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає.

Відповідний порядок передбачений нормами ст.110, ст.111 ЦК України, а також нормами ст.60 ГК України, норми яких містять загальні положення про ліквідацію юридичної особи (суб'єкта господарювання).

Зокрема, приписами п.1 ч.1, ч.3 ст.110 ЦК України встановлено, що юридична особа ліквідується: за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами. Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії, встановлені законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом.

Спрощена процедура банкрутства, яка передбачена ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (банкрутство боржника, що ліквідується власником), випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

Частиною 2 ст.10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають боржник, кредитор.

Відповідно до ч.5 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", боржник зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення таких обставин: задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності); під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі; в інших випадках, передбачених цим Законом.

Згідно ч.1, ч.3 ст.16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом. У разі звернення до господарського суду боржника із заявою про порушення справи про банкрутство у підготовчому засіданні з'ясовуються ознаки неплатоспроможності боржника або її загрози.

Зі змісту поданої заяви вбачається, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа" створене на підставі Рішення Зборів засновників-учасників ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа" від 01.03.2001р. (протокол №1 від 01.03.2001р.), зареєстроване відділом реєстрації і ліцензування Департаменту економічної політики та ресурсів Львівської міської ради 07.03.2001р. за номером запису: 16396, та включено до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців 26.07.2005р. за № запису: 0006270, здійснювало діяльність у відповідності із установчими документами товариства.

Загальними Зборами Учасників ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа" від 29.07.2015р., відповідно до протоколу №29-07/15 від 29.07.2015р., прийнято рішення про ліквідацію останнього та покладено обов'язки його ліквідатора на ОСОБА_6, про що було внесено відповідний запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців.

Також, рішенням Загальних Зборів Учасників ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа" від 29.07.2015р. (протокол №29-07/15 від 29.07.2015р.) встановлено термін для заявлення кредиторами своїх вимог до останнього протягом двох місяців з моменту опублікування державним реєстратором оголошення про припинення ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа" шляхом ліквідації у відповідному друкованому виданні, тобто до 30.09.2015р..

В подальшому, рішенням Загальних Зборів Учасників ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа" від 28.09.2015р., згідно протоколу №28-09/15 від 29.07.2015р.) було замінено його ліквідатора та призначено ліквідатором ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа" ОСОБА_3.

Як свідчить подана заява, в ході проведення процедури ліквідації ліквідатором було проведено роботу по формуванню пасиву та активу ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_5 справа", в зв'язку із чим встановлено, зокрема, наступне:

У відповідності до бухгалтерського обліку ТОВ "Торгівельна фірма ОСОБА_5 справа", судових рішень та заяв кредиторів загальна сума кредиторської заборгованості станом на 01.10.2015р. становить 36347565,69грн., до якої, зокрема, ввійшли:

- ПАТ КБ "ПРАВЕКС-БАНК" () на суму 2134979,31грн. у вигляді заборгованості за договором про відкриття кредитної лінії №3311-003/14 від 26.05.2014р., з яких: 2000000,00грн. - сума простроченої кредитної заборгованості, 39900,07грн. - сума прострочених процентів по кредиту, 92671,64грн. - пеня по кредиту, 2407,60грн. - пеня по процентам (заява з грошовими вимогами до боржника вих.№5164/11 від 07.08.2015р.);

- ТОВ "ЛІДЕР СНЕК" () на суму 464639,92грн. у вигляді стягнутої рішенням господарського суду Вінницької області від 04.08.2015р. у справі №902/944/15 заборгованості за договором поставки №254/282 від 18.11.2013р., з яких: 371260,90грн. - сума основного боргу, 42338,67грн. - сума пені, 48920,91грн. - сума інфляційних втрат, 2119,44грн. - сума 3% річних та 9292,80грн. - сума витрат зі сплати судового збору (заява з грошовими вимогами до боржника вих.№271/15 від 17.08.2015р.);

- ТОВ "ЕКОЛЬ ЛОГІСТІКС" () на суму 9600,00грн. у вигляді заборгованості за договором про надання послуг з організації перевезення вантажів №37/09-Тр від 02.04.2009р. згідно Акту №Т259/3-2015 від 31.03.2015р. (заява з грошовими вимогами до боржника вих.№404/1 від 12.08.2015р.);

- ПП "ВКФ "СУВОРОВ" () на суму 50663,87грн. у вигляді стягнутої рішенням господарського суду Вінницької області від 02.07.2015р. по справі №902/818/15 заборгованості за договором №32/14 від 01.08.2014р. (заява з грошовими вимогами до боржника вих.№258 від 17.08.2015р.);

- ПАТ КБ "ПРИВАТБАНК" () на суму 2030527,91грн. у вигляді заборгованості за договором про надання овердрафтового кредиту №LVVKLOF05825 від 24.06.2014р., з яких: 1433285,35грн. - сума заборгованості за кредитом, 229710,72грн. - сума заборгованості за відсотками, 13122,56грн. - сума заборгованості з пені, 79800,00грн. - сума штрафу (заява з грошовими вимогами до боржника б/н від 31.08.2015р.);

- ПАТ КБ "ПРИВАТБАНК" () на суму 1371665,60грн. у вигляді заборгованості за договором приєднання б/н від 24.02.2015р., з яких: 947134,28грн. - сума заборгованості за кредитом, 208668,03грн. - сума заборгованості за відсотками, 288731,84грн. - сума заборгованості з пені (заява з грошовими вимогами до боржника б/н від 31.08.2015р.);

- ТОВ "ПРОД МАЙСТЕР" () на суму 77883,46грн. у вигляді стягнутої рішенням господарського суду Вінницької області від 25.08.2015р. по справі №902/875/15 заборгованості за дистрибуторською угодою від 10.06.2014р. (заява з грошовими вимогами до боржника вих.№385 від 04.09.2015р.);

- ПАТ "ОСОБА_4 АВАЛЬ" () на суму 19217727,50грн. у вигляді заборгованості за генеральним договором на здійснення кредитних операцій №19 від 20.08.2014р. (заява з грошовими вимогами до боржника вих.№140-5-1-00/8-3493 від 02.09.2015р.);

- ТДВ "ЖЛ" () на суму 2510997,08грн. у вигляді стягнутої рішенням господарського суду Вінницької області від 22.06.2015р. по справі №902/682/15 заборгованості за договором поставки №311 від 02.01.2013р., з яких: 2352145,43грн. - сума основного боргу, 104396,59грн. - сума пені, 5219,83грн. - сума 3% річних та 49235,23грн. - сума витрат зі сплати судового збору (заява з грошовими вимогами до боржника вих.№4615/2 від 10.09.2015р.);

- ПАТ "ПУМБ" () на суму 3710862,27грн., з яких: 3675350,95грн. заборгованість за кредитним договором №1.13-17 від 20.03.2013р. та 35511,32грн. - заборгованість за генеральним договором про надання гарантій №ЮР/1.13-03 від 29.01.2013р. (заява з грошовими вимогами до боржника вих.№1150 від 14.09.2015р.);

- ПАТ "БАНК "КИЇВСЬКА РУСЬ" () на суму 3949542,20грн., з яких: 2668931,92грн. заборгованість за кредитним договором №252/КL-14 від 28.01.2014р. та 1280610,28грн. - заборгованість за кредитним договором №266/КL-14 від 10.07.2014р. (заява з грошовими вимогами до боржника від 25.09.2015р.).

Також, ліквідатор у заяві зазначає про стягнення з ТОВ "Торгівельна фірма "Нова Справа" заборгованості наявні судові рішення, які набрали законної сили, згідно яких до безспірних кредиторів ТОВ "Торгівельна фірма "Нова Справа" належать:

- ТОВ "ТОРГОВИЙ ДІМ "ЛЮБИСТОК" () на суму 162042,93грн. у вигляді стягнутої рішенням господарського суду Вінницької області від 25.06.2015р. у справі №902/776/15 заборгованості за договором постачання продукції №71 від 15.12.2014р., з яких: 129332,52грн. - сума основного боргу, 10523,93грн. - сума пені, 18482,69грн. - сума інфляційних втрат, 526,48грн. - сума 3% річних та 3177,31грн. - сума витрат зі сплати судового збору;

- ТОВ "ВКГ "ЛІСОВА КАЗКА" () на суму 72992,66грн. у вигляді стягнутої рішенням господарського суду Вінницької області від 25.06.2015р. по справі №902/798/15 заборгованості за договором поставки від 22.10.2014р., з яких: 71165,66грн. - сума основного боргу та 1827,00грн. - сума витрат зі сплати судового збору;

- ФОП ОСОБА_7 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1) на суму 28159,08грн. у вигляді стягнутої рішенням господарського суду Вінницької області від 25.06.2015р. у справі №902/724/15 заборгованості за договором поставки №НГ-028 від 22.10.2014р., з яких: 26332,08грн. - сума основного боргу та 1827,00грн. - сума витрат зі сплати судового збору;

- ТОВ "КФ "МЕРКУРІЙ" () на суму 204251,98грн. у вигляді стягнутої рішенням господарського суду Вінницької області від 11.08.2015р. у справі №902/936/15 заборгованості за договором поставки №08-14/01 від 18.08.2014р., з яких: 182042,76грн. - сума основного боргу, 18204,28грн. - сума штрафу та 4004,94грн. - сума витрат зі сплати судового збору;

- ТОВ "ХІПП УКРАЇНА" () на суму 351029,92грн. у вигляді стягнутої рішенням господарського суду Вінницької області від 16.09.2015р. у справі №902/1134/15 заборгованості за договором субдистрибуції №0085 О від 28.03.2011р. та договору дистрибуції №РС-15/012-О від 05.01.2015р. з яких: 344156,79грн. - сума основного боргу та 6883,13грн. - сума витрат зі сплати судового збору.

Всього на загальну суму 36347565,69грн..

Також, у заяві повідомлено, що ліквідатором 30.09.2015р. завершено проведення інвентаризації майнових активів ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа", за результатами якої виявлено майнових активів на загальну суму 1946715,00грн..

Поряд із зазначеним, з майнових активів, які виявлено в ході ліквідаційної процедури та інвентаризації майна, майнові активи на загальну суму 2266996,55грн. є предметом забезпечення ПАТ "ОСОБА_8 Аваль".

Всього загальна сума дебіторської заборгованості становить 8282339,46грн..

Грошові кошти в підприємства на рахунках наявні в сумі - 1209,00грн..

Всього вартість активів ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа", враховуючи виявлену арифметичну помилку, становить 4213711,60грн..

В подальшому, 01.10.2015р. ліквідатором складено проміжний ліквідаційний баланс, який було затверджено Загальними Зборами Учасників ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа" від 01.10.2015р., про що свідчить протокол № 01-10/15 від 01.10.2015р..

Отже, враховуючи зазначене вище, боргові вимоги кредиторів становлять 36347565,69грн. при відсутності необхідної кількості відповідних активів, а задоволення вимог одного з кредиторів порушить права інших кредиторів.

Водночас, основна маса виявленого майна є предметом застави забезпеченого кредитора ПАТ "ОСОБА_4 Аваль".

За вказаних обставин, Загальними Зборами Учасників ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа" від 01.10.2015р., відповідно до протоколу №01-10/15 від 01.10.2015р., прийнято рішення про звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство.

Таким чином, вказані обставини зумовили звернення ліквідатора ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа" до суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа". Окрім того, у п.3 прохальної частини заяви викладено прохання, призначити ліквідатором ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа", ліквідатора (голову ліквідаційної комісії) даного товариства ОСОБА_3.

Що ж до покликань скаржника в апеляційній скарзі, що в межах строку встановленого законом АТ "ОСОБА_4 Аваль" надіслано Голові комісії з припинення заяву про визнання грошових вимог банку, яка отримана товариством 10.09.2015р., а відповіді про задоволення чи відмову в задоволенні заяви Банку не надходило, а тому в порушення ч.6 ст.105 ЦК України ліквідатором не надсилались рішення про розгляд вимог кредиторів протягом тридцяти днів з дня отримання юридичною особою, що припиняється, відповідної вимоги кредитора, до уваги колегіїї суддів не береться, оскільки реєстр кредиторів формувався виходячи із надісланих вимог кредиторів, а також, з врахуванням особливості процедури банкрутства передбаченої ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", на підставі даних бухгалтерського обліку боржника, відповідно до яких до складу кредиторів ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа" позачергово було внесено "заставних" кредиторів, тобто банки-кредитори, вимоги яких забезпечені заставою (іпотекою), а безпосереднє повідомлення кредитора про визнання його вимоги жодним чином не порушило права самого кредитора, оскільки його вимога була внесена до реєстру вимог кредиторів та відображена у проміжному ліквідаційному балансі.

Також, при апеляційному перегляді оскарженої ухвали ліквідатором боржника було долучене до матеріалів оскарження вказаної ухвали письмовий відзив від 23.11.2015р. на заяву про визнання кредиторських вимог з доказами її надіслання.

Поряд із зазначеним вище доводи скаржника про те, що порушуючи провадження у даній справі на підставі ст.95 Закону про банкрутство, суд першої інстанції не звернув уваги на те, що до заяви про порушення справи про банкрутство за ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у відповідності до ч.1 ст.111 ЦК не додано належних доказів повідомлення кожного з боржників товариства про припинення юридичної особи, доказів надсилання товариством вимог та позовів про стягнення дебіторської заборгованості з боржників юридичної особи, не беруться до уваги, з огляду на те, що з матеріалів оскарження ухвали місцевого господарського суду та пояснень учасників судового процесу вбачається, що виявлення боржників ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа" та визначення розміру їх заборгованості перед ним здійснювалось в ході проведення процедури інвентаризації. До моменту завершення процедури інвентаризації та складання Проміжного ліквідаційного балансу визначити обсяг заборгованості перед товариством було неможливо, а подання позовів про стягнення заборгованості передбачає сплату судових витрат, а, як стало очевидним на момент складання Проміжного ліквідаційного балансу у ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа" були відсутні достатні фінансові ресурси для здійснення позовної роботи по відношенню до його боржників. Крім того, ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачає, що якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Тому, органами Товариства (ліквідатор, Загальні Збори Учасників) в момент виявлення факту недостатності вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, для задоволення вимог кредиторів (навіть за умови стягнення всього обсягу наявної заборгованості перед Товариством), було прийнято рішення про звернення до суду в порядку передбаченому ст.95 вищевказаного Закону.

Також, як зазначив скаржник в апеляційній скарзі, що в порушення приписів ч.2 ст.111 ЦК України в оскаржуваній ухвалі суду відсутнє посилання на докази повідомлення ліквідатором учасників юридичної особи про її участь в інших юридичних особах та/або надання відомостей про створені нею господарські товариства, дочірні підприємства, однак вказане судовою колегією відхиляється з огляду на те, що наявність на балансі ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа" корпоративних прав, цінних паперів та інших прав на участь в третіх юридичних особах відображена в Проміжному ліквідаційному балансі, а також інформація про це була доведена учасникам товариства під час доповіді ліквідатора про результати проведення процедури припинення ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа" шляхом його ліквідації за рішенням власника (в добровільному порядку), та затвердження проміжного ліквідаційного балансу на Загальних зборах Учасників від 01.10.2015р..

Крім того, скаржник покликається на те, що судом встановлено, що грошові кошти в підприємства на рахунках наявні в сумі - 1209,00грн., що дає підстави вважати, що ліквідатором порушені вимоги ч.3 ст.111 ЦК України та не закрито рахунки товариства у фінансових установах до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів. Також, скаржник повідомив, що станом на 09.11.2015р. в АТ "ОСОБА_4 Аваль" ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа" не закрито 4 рахунки в національній валюті. Однак, наявність у ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа" рахунків в банківських установах на момент завершення пред'явлення вимог кредиторів пояснюється тим, що рахунки відкриті в фінансових установах, які є кредиторами товариства, тобто за товариством на вказаних рахунках рахується заборгованість, без погашення якої закриття рахунків є неможливим, а задоволення вимог будь-якого із вказаних кредиторів з метою закриття рахунку було б порушенням порядку задоволення вимог кредиторів, черговості задоволення вимог кредиторів та порядку проведення всієї ліквідаційної процедури взагалі.

Що ж до покликань скаржника в апеляційній скарзі на порушення приписів п.п.4, 8 ст.111 ЦК України, які полягають у розбіжності у вартості майнових активів ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа", що відрізняються між собою на суму 391572,26грн., та порушення при складанні проміжного ліквідаційного балансу боржника, то останні не заслуговують на увагу, оскільки при розгляді справи виявлено арифметичну помилку при розрахунках, яка в свою чергу критично (суттєво) не впливає на встановлення факту недостатності вартості майна товариства для задоволення вимог кредиторів, а те, що наявного майна недостатньо для задоволення вимог кредиторів виходить із розрахунку різниці між наявними активами у товариства та заявленими і відомими вимогами. Щодо проведення оцінки (переоцінки) майна, то після завершення інвентаризації, як зазначив боржник, така оцінка не проводилась (за браком часу та коштів на її проведення), а вартість наявних активів визначалась на рівні балансової вартості.

За приписами ч.7 ст.111 ЦК України, для проведення перевірок та визначення наявності або відсутності заборгованості із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування ліквідаційна комісія (ліквідатор) забезпечує своєчасне надання органам доходів і зборів та Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування документів юридичної особи (її філій, представництв), у тому числі первинних документів, регістрів бухгалтерського та податкового обліку.

До моменту затвердження ліквідаційного балансу ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає та подає органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період.

Як зазначив скаржник в апеляційній скарзі, що в оскаржуваній ухвалі суду відсутнє посилання на докази щодо виконання ліквідатором вказаних вимог чинного законодавства та про відсутність заборгованості перед Пенсійним фондом України та фондами соціального страхування.

Однак, ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа" на виконання вимог чинного законодавства, протягом 3 днів, з моменту внесення до ЄДР запису про припинення підприємства, повідомлено органи державної податкової служби про ліквідацію підприємства і відповідно до Порядку обліку платників податків і зборів, затвердженого Наказом МФУ №1588 від 09.12.2011р., подано заяву платника податків за формою 8-ОПП та копію рішення учасників про ліквідацію і про створення ліквідаційної комісії.

Пунктом 11.6 зазначеного вище Порядку передбачено, що органи податкової служби повинні так організувати свою роботу, щоб вимоги до підприємства зі сплати податкових платежів, якщо такі матимуть місце, були пред'явлені до платника протягом строку, передбаченого для пред'явлення кредиторами своїх вимог до підприємства. Такий термін становить два місяці. Повідомлень від органу ДФС про призначення перевірки ТОВ "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 справа" не надходило, і такі у матеріалах справи відсутні.

Фондам загальнообов'язкового соціального (пенсійного) страхування окремо подавати будь-які заяви (листи) про ліквідацію не обов'язково, тому що інформація про припинення юридичної особи шляхом ліквідації приходить їм від державного реєстратора електронним повідомленням. За загальним правилом, відповідно до п.5.1. Порядку прийняття на облік та зняття з обліку в органах Пенсійного фонду України платників єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, затвердженого Постановою Правління ПФУ №21-6 від 27.09.2010р., органи ПФУ зобов'язані провести перевірку протягом 10 днів з моменту отримання відомостей від держреєстратора про початок ліквідації підприємства. Такі відомості приходять до органів ПФУ в електронній формі. Повідомлення від ПФУ про призначення перевірки не надходило та у матіалах справи відсутні

При цьому, обов'язком ліквідаційної комісії (ліквідатора) є скласти та подати органам доходів і зборів, Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування звітність за останній звітний період до моменту затвердження ліквідаційного балансу, який наразі не складався і буде складений за результатами проведення процедури відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом в порядку ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Отже, враховуючи зміст поданої заяви, місцевий господарський суд прийшов до вірного висновку, що вказані у ній обставини підтверджуються наданими належними письмовими доказами та не суперечать приписам чинного законодавства України.

Враховуючи зазначені вище норми законодавства та встановлені обставини щодо неплатоспроможності боржника, колегія суддів погоджується з висновком господарського суду Вінницької області про наявність законних підстав для порушення провадження у справі №902/1367/15 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельна фірма "ОСОБА_7 - Справа".

У відповідності до ст.32 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно вимог ст.33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Доводи скаржника, наведені в апеляційній скарзі, спростовуються наведеним вище, матеріалами оскарження ухвали та не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства.

За наведених обставин, ухвалу господарського суду Вінницької області від 27.10.2015р. у справі №902/1367/15 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_4 Аваль" в особі Львівської обласної дирекції Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_4 Аваль" без задоволення.

Керуючись ст.ст.101, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Рівненський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Ухвалу господарського суду Вінницької області від 27.10.2015р. у справі №902/1367/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_4 Аваль", м.Київ в особі Львівської обласної дирекції Публічного акціонерного товариства "ОСОБА_4 Аваль", м.Львів - без задоволення.

2. Матеріали оскарження ухвали господарського суду Вінницької області від 27.10.2015р. у справі №902/1367/15 повернути до господарського суду Вінницької області.

Головуючий суддя Павлюк І. Ю.

Суддя Демидюк О.О.

Суддя Савченко Г.І.