УХВАЛА

15.12.2015Справа № 910/4970/15-г
За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Делівері"

про визнання наказу таким, що не підлягає виконанню

За первісним позовом Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Делівері"

про стягнення 48 410,29 грн.

За зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Делівері"

до Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1

про розірвання договору оренди

Суддя Ярмак О.М.

Представники:

Від позивача: не з'явився

Від відповідача (заявника): Новикова О.І. за дов.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ :

Рішенням Господарського суду міста Києва від 12.05.2015 у справі № 910/4970/15-г первісний позов задоволено частково, стягнено з ТОВ "Делівері" на користь ФОП ОСОБА_1 4 880 грн. 00 коп. основного боргу, 824 грн. 67 коп. інфляційних втрат, 1178 грн. 10 коп. пені, 1769 грн. 35 коп. судового збору. У задоволенні зустрічного позову відмовлено повністю. 13.07.2015 на виконання рішення суду був виданий наказ.

13.08.2015 до суду від боржника надійшла заява про визнання наказу суду від 13.07.2015 у справі № 910/4970/15-г таким, що не підлягає виконання.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 28.10.2015 у справі № 910/4970/15-г рішення Господарського суду міста Києва від 12.05.2015 залишено без змін.

Ухвалою суду від 07.12.2015 у зв'язку з поверненням матеріалів справи з апеляційної інстанції до Господарського суду міста Києва, заяву відповідача про визнання наказу від 13.07.2015 таким, що не підлягає виконанню, призначено до розгляду у судовому засіданні на 15.12.2015.

Розглянувши подану заяву боржника судом встановлено наступне.

В обґрунтування поданої заяви боржник вказує, що наказ Господарського суду міста Києва у справі № 910/4970/15-г є таким, що не підлягає виконанню, оскільки боржником подано апеляційну скаргу на рішення суду у даній справі, тобто рішення суду не набрало законної сили і наказ видано помилково.

Судом встановлено, що наказ Господарського суду міста Києва у справі № 910/4970/15-г був виданий 13.07.2015 на виконання рішення Господарського суду міста Києва від 12.05.2015 у справі № 910/4970/15-г.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 28.10.2015 у справі № 910/4970/15-г рішення Господарського суду міста Києва від 12.05.2015 залишено без змін.

Частинами 2 і 4 статті 117 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що господарський суд, який видав наказ, може за заявою стягувача або боржника, зокрема, визнати наказ таким, що не підлягає виконанню, та стягнути на користь боржника безпідставно одержане стягувачем за наказом.

Пленумом Вищого господарського суду України у п. 3.3 постанови "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України" від 17.10.2012 № 9 роз'яснено таке. Частина четверта статті 117 Господарського процесуального кодексу України містить підстави визнання наказу таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, за заявами стягувачів або боржників, поданими в порядку зазначеної статті:

- якщо його видано помилково;

- якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин (наприклад, у разі скасування чи зміни в апеляційному або в касаційному порядку чи за результатами перегляду за нововиявленими обставинами рішення, на підставі якого наказ було видано, якщо на момент таких скасування чи зміни наказ ще не було виконано повністю або частково).

Посилання заявника на ту обставину, що рішення у справі станом на 13.07.2015 (дата видачі наказу) не набрало законної сили, є необґрунтованим, оскільки відповідно до ч. 5 ст. 85 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

З матеріалів справи вбачається, що апеляційна скарга від 21.05.2015 на рішення Господарського суду міста Києва від 12.05.2015 була повернена заявнику без розгляду ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 11.06.2015, справа повернута до Господарського суду міста Києва 03.07.2015, таким чином рішення Господарського суду міста Києва набрало законної сили і на його виконання виданий наказ.

Згідно п.11 постанови Пленуму Вищого господарського суду України, від 17.10.2012, № 9 "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України", якщо на судове рішення суду першої інстанції, яке набрало законної сили і на виконання якого видано наказ (частина третя статті 85 і стаття 116 ГПК), подано апеляційну скаргу після закінчення встановленого частиною першою статті 93 ГПК строку, і суд апеляційної інстанції відновить цей строк та прийме скаргу до провадження, то копія відповідної ухвали повинна бути надіслана органу Державної виконавчої служби, якою зазначений наказ прийнято до виконання. Такий наказ відповідно до статті 48 Закону України "Про виконавче провадження" повертається до суду, який його видав. У разі коли за результатами апеляційного розгляду оскаржене судове рішення буде залишене без змін, новий наказ на його виконання не видається, а виконується раніше виданий наказ. Якщо на час прийняття судового акта апеляційної інстанції строк для пред'явлення цього наказу до виконання закінчився, зазначений строк підлягає відновленню згідно із статтею 119 ГПК.

Таким чином, заявником не доведено підстав в розумінні ст. 117 ГПК України для визнання наказу Господарського суду міста Києва у справі № 910/4970/15-г таким, що не підлягає виконанню, оскільки рішення Господарського суду міста Києва від 12.05.2015 у справі № 910/4970/15-г, на підставі якого був виданий вказаний виконавчий документ не скасоване і набрало законної сили у зв'язку з прийняттям постанови Київського апеляційного господарського суду від 28.10.2015.

Враховуючи викладене, господарський суд, розглянувши заяву представника позивача, дійшов висновку, що заява є необґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню

Керуючись ст.ст. 86, 117 Господарського процесуального кодексу України, Господарський суд міста Києва, -

У Х В А Л И В :

У задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Делівері" про визнання наказу Господарського суду міста Києва у справі № 910/4970/15-г таким, що не підлягає виконанню, відмовити.

Суддя О.М.Ярмак