донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

30.11.2015 справа №905/1747/15

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді при секретарі судового засідання за участю представників сторін від кредитора: від боржника: арбітражний керуючий:ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 не з'явився не з'явився не з'явився
розглянувши апеляційну скаргу арбітражного керуючого ОСОБА_5 м. Дніпропетровськ
на постанову господарського суду Донецької області
від23.09.2015р.
у справі№905/1747/15
за заявою боржника про Товариства з обмеженою відповідальністю "Донпроменерго" м. Маріуполь банкрутство

В С Т А Н О В И В :
Постановою господарського суду Донецької області від 23.09.2015р. по справі №905/1747/15 визнано ТОВ "Донпроменерго" м. Маріуполь (код ЕДРПОУ 30100677) банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру строком на 3 місяці, призначено голову ліквідаційної комісії ОСОБА_6 ліквідатором ТОВ "Донпроменерго" м. Маріуполь.

Оскаржуючи постанову господарського суду Донецької області від 23.09.2015р. по справі №905/1747/15 арбітражний керуючий ОСОБА_5 просить її скасувати та призначити його ліквідатором ТОВ "Донпроменерго" м. Маріуполь. В обґрунтування апеляційної скарги зазначає, що його призначено арбітражним керуючим ТОВ "Донпроменерго" м. Маріуполь згідно автоматизованої системи відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справі про банкрутство з числа осіб внесених до Єдиного державного реєстру арбітражних керуючих. Також ним надана до матеріалів справи заява про згоду на участь у даній справі разом з повідомленням, що він не належить до жодної особи з категорії осіб, зазначених у ч. 2 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Судом у виняткових випадках (в залежності від конкретних обставин справи) оскільки голова ліквідаційної комісії (ліквідатор) підпадає під ознаки заінтересованої особи стосовно боржника і відповідно до ч. 6 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" несе солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів та можливо його призначення. При цьому посилається на те, що недостатність грошових коштів для сплати професійного арбітражного керуючого не може бути підставою для призначення ліквідатором підприємства голову ліквідаційної комісії. Натомність навпаки, відсутність за даними проміжного ліквідаційного балансу будь - якого майна (активів) у підприємства буде спонукати професійного арбітражного керуючого на вжиття максимальних заходів для виявлення майна (активів) такого підприємства, в тому числі шляхом визнання недійсними правочинів (договорів) та спростування майнових дій боржника. Також, скаржник зазначив, що є обізнаним стосовно того, що за даними проміжного ліквідаційного балансу активи боржника складаються лише з залишку грошових коштів на розрахунковому рахунку в сумі 500 грн., та наполягав на своєму призначенні на дану справу в якості ліквідатора.

Розглянувши матеріали справи судова колегія встановила.

ТОВ "Донпроменерго" м. Маріуполь, Донецької області звернулося до господарського суду Донецької області із заявою про порушення справи про банкрутство.

Ухвалою господарського суду Донецької області від 03.09.2014р. порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Донпроменерго» м.Маріуполь на підставі ч. 1, 2 статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно частини першої статті 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобовязаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

З матеріалів справи вбачається, що 27.05.15р. загальними зборами учасників ТОВ "Донпроменерго" м. Маріуполь прийнято рішення про припинення діяльності юридичної особи шляхом ліквідації та призначення головою ліквідаційної комісії ОСОБА_6 (протокол №2).

Обовязковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Ліквідатором проведені заходи, передбачені чинним законодавством, так:

27.05.15р. проведено запис про внесення відомостей про припинення підприємницької діяльності товариства за рішенням засновників, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 11.06.15р.

Виходячи з ч.1 ст. 22 Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців інформація про проведення державної реєстрації юридичної особи, про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом рішення щодо припинення юридичної особи тощо підлягає обовязковому опублікуванню в спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Відповідно до вимог ст.105 Цивільного кодексу України на офіційному веб-сайті відповідного органу державної влади оприлюднені відомості з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців №319(14) 2015рік про прийняття засновниками рішення про припинення юридичної особи ТОВ Донпроменерго (публікація відомостей з ЄДР з 18.05.15р. по 28.05.15р.). Також ліквідатором належним чином повідомлено Жовтневу ОДПІ у м.Маріуполь, Фонд соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань (відділення у м.Маріуполь) УПФУ в Приморському районі м.Маріуполь та Маріупольський міський центр зайнятості

Після оприлюднення відомостей про припинення юридичної особи до ліквідатора у встановлений законом строк із заявою про визнання кредиторських вимог до боржника звернулося ТОВ Мактрейдер м. Донецьк

За результатами розгляду поданої заяви кредитора боржником визнані вимоги на загальну суму 15120 грн.

Ліквідаційною комісією проведена інвентаризація майнових активів ТОВ Донпромэнерго, в результаті якої встановлена відсутність активів боржника, окрім грошових коштів в сумі 500,00грн.

На виконання вимог ч.11 ст.111 Цивільного кодексу України після закінчення строку для предявлення вимог кредиторів ліквідаційною комісією складений проміжний ліквідаційний баланс станом на 12.08.15р., який затверджений загальними зборами учасників ТОВ Донпромэнерго (протокол №3 від 12.08.15р.).

Згідно з відомостями наданими боржником та доданими до заяви документами, фінансовий стан характеризується неплатоспроможністю, кредиторська заборгованість, що не оспорюється, складає 15120 грн.

Відповідно ст.1 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом банкрутство це визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Частиною 4 ст. 205 Господарського кодексу України визначено, що у разі неспроможності субєкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів він може бути оголошений за рішенням суду банкрутом.

Додержання боржником порядку добровільної (досудової) ліквідації, визначеної ст. ст. 105, 110, 111 ЦК України та ст. ст. 33 - 34 Закону України Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців досліджено та встановлено в ухвалі суду від 10.09.15р. про порушення провадження у справі №905/1747/15 про банкрутство ТОВ "Донпроменерго" м. Маріуполь, яка набрала законної сили та є чинною.

В силу ч. 2 ст. 95 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обовязки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності в нього статусу арбітражного керуючого.

За таких обставин,господарський суд обґрунтовано визнав боржника банкрутом та відкрив ліквідаційну процедуру.

Частиною 2 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що господарський суд призначає ліквідатора, в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого. При цьому згідно приписів чинного законодавства призначення голови ліквідаційної комісії ліквідатором боржника, що ліквідується власником, здійснюється господарським судом у виняткових випадках (в залежності від конкретних обставин справи), оскільки голова ліквідаційної комісії (ліквідатор) підпадає під ознаки заінтересованої особи стосовно боржника і відповідно до ч. 6 ст. 95 Закону несе солідарну відповідальність за незадоволення вимог кредиторів.

Відповідно до вимог ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженого постановою Пленуму Вищого господарського суду України від 16.01.13р. №1 здійснено електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого.

Автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України визначено ОСОБА_5 (довідка щодо кандидатури арбітражного керуючого від 03.09.15р.).

Арбітражний керуючий ОСОБА_5 08.09.15р. надав до суду заяву про участь у справі, в якій повідомив про те, що згідно приписів ч.2 ст.114 Закону про банкрутство може бути призначений ліквідатором, та всі необхідні документи до неї, а також клопотання у якому зазначив, що він обізнаний стосовно того, що за даними проміжного ліквідаційного балансу активи боржника складаються лише з залишку грошових коштів на розрахунковому рахунку в сумі 500 грн., та все ж таки наполягав на своєму призначенні на дану справу в якості ліквідатора.

Таким чином, господарський суд необґрунтовано прийняв до уваги клопотання боржника про призначення голови ліквідаційної комісії ОСОБА_6.

За таких обставин, постанова суду в частині призначення ліквідатором банкрута голови ліквідаційної комісії ОСОБА_6 не відповідає приписам чинного законодавства та підлягає скасуванню. Тому відповідно до приписів ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" підлягає призначенню ліквідатором банкрута арбітражний керуючий ОСОБА_5 (свідоцтво № 1057 від 04.07.2013р.)

З огляду на наведене, постанова господарського суду частково не відповідає матеріалам справи, приписам чинного законодавства та підлягає скасуванню.

Керуючись ст.ст. 103,104,105 ГПК України судова колегія

П О С Т А Н О В И Л А :

Постанову господарського суду Донецької області від 23.09.15р. у справі №905/1747/15 в частині призначення ліквідатором банкрута голови ліквідаційної комісії ОСОБА_6 - скасувати.

Ліквідатором банкрута призначити арбітражного керуючого ОСОБА_5 (ідентифікаційний код НОМЕР_1, адреса: АДРЕСА_1 свідоцтво № 1057 від 04.07.2013р).

В іншій частині постанову господарського суду залишити без змін.

Головуючий А.М. Мясищев

Судді Н.В. Будко

ОСОБА_3

Надруковано 7 прм.:

1- боржнику,

1- кредитору,

1-арбітражному керуючому,

1- у справу,

1- ДАГС,

1- ГСДО.