ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_____________________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
Р І Ш Е Н Н Я

"24" листопада 2015 р. Справа № 911/1000/15

за позовом державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго»,

м. Київ,

до відповідача приватного акціонерного товариства КП «Укренергомонтаж», м. Вишневе Києво-Святошинського району Київської області,

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, товариства з обмеженою відповідальністю «Науково-технічний проектний центр «Київенергомережпроект», м. Київ,

про стягнення 3 433 104,36 грн.

Суддя О.В. Конюх

представники сторін:

від позивача: ОСОБА_1, уповноважений, довіреність від 14.01.2015р. №03;

від відповідача: ОСОБА_2, уповноважена, довіреність від 02.11.2015р. № 455/11-15;

від третьої особи: не зявився;

СУТЬ СПОРУ:

позивач державне підприємство «Національна енергетична компанія «Укренерго», м. Київ, звернулось до господарського суду Київської області з позовом від 26.02.2015р. №01/01-6-2/2383 до відповідача приватного акціонерного товариства КП «Укренергомонтаж», м. Вишневе Києво-Святошинського району Київської області, в якому просить суд стягнути з відповідача 3 433 104,36 грн., з яких: невикористаний аванс за договором від 21.09.2012р. №04-2/0054-12 в розмірі 2 347 526,41 грн., 5% річних в сумі 401 875,95 грн., індекс інфляції в розмірі 683 701,99 грн., а також судовий збір в розмірі 68 662,08 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що на підставі відкритих конкурсних торгів між позивачем та відповідачем було укладено договір № 04-2/0054-12 від 21.09.2012р., предметом якого є виконання будівельно-монтажних, пусконалагоджувальних робіт, розроблення робочої документації та постачання обладнання за проектом «ПЛ 330 кВ Західнокримська Севастополь з розширенням та реконструкцією підстанцій 330 кВ «Західнокримська» і «Севастополь».

Позивач (замовник) авансом оплатив відповідачу (генпідряднику) роботи, зокрема, по розробленню робочої документації на загальну суму 7 956 000,00 грн., у свою чергу відповідно до пункту 4.2. договору відповідач був зобовязаний протягом 90 днів з дня надходження авансового платежу підтверджувати його використання актами здачі-прийняття проектно-вишукувальної продукції, актами виконаних будівельних робіт та актами приймання-передачі обладнання або проміжними актом-звітом про використання коштів за призначенням та повернути невикористану частину авансових платежів, а також сплатити відсотки за користування ними у розмірі однієї облікової ставки НБУ, що діяла в цей період.

На виконання зазначених умов договору щодо підтвердження використання авансу відповідачем надано акти здачі-приймання виконаних робіт від 26.11.2013р. №1 та №2 та від 24.12.2013р. № 3 та №4 на загальну суму авансу 5608473,59 грн. Належних документів про використання іншої частини авансу в сумі 2 347 526,41 грн. відповідач позивачу у встановлений договором строк не надав, у звязку з чим позивач вважає, що після спливу 90 днів з дати надання авансу у відповідача виник обовязок повернути невикористану частину авансу позивачу.

Відповідач всупереч умов договору від 21.09.2012р. №04-2/0054-12 невикористану частину авансового платежу, що становить 2 347 526,41 грн., не повернув. Позивач звертався до відповідача з вимогою повернути невикористану частину авансу, яка відповідачем була залишена без відповіді та задоволення, у звязку з чим, позивач звернувся до господарського суду за захистом свого майнового права щодо повернення невикористаного авансу, отриманого на розробку робочої документації та стягнення нарахованих процентів річних та інфляційних втрат за прострочення виконання грошового зобовязання.

Рішенням господарського суду Київської області від 20.04.2015р., залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 17.06.2015р., позов державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго» до приватного акціонерного товариства КП «Укренергомонтаж» про стягнення заборгованості задоволено повністю.

Постановою Вищого господарського суду України від 10.09.2015р. скасовано постанову Київського апеляційного господарського суду від 17.06.2015р. та рішення господарського суду Київської області від 20.04.2015р. по справі №911/1000/15, а справу направлено на новий розгляд до господарського суду Київської області.

Постанова від 10.09.2015р. мотивована тим, що при прийняття рішень судами не зясовано фактичний обсяг робіт, відповідність їх обсягу та вартості умовам договору та затвердженому кошторису, не встановлено факт порушення відповідачем господарського зобовязання. Також судами не надано належної оцінки виконанню робіт з розроблення проектно-кошторисної документації субпідрядником - товариством з обмеженою відповідальністю «Київенергомережпроект».

Ухвалою господарського суду Київської області від 01.10.2015р. справу №911/1000/15 прийнято до провадження та призначено справу до розгляду на 20.10.2015р. Цією ж ухвалою господарський суд залучив до участі у справі №911/1000/15 в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача субпідрядника приватного акціонерного товариства КП «Укренергомонтаж» за договором від 28.12.2012р. № 15-02/12-12 товариство з обмеженою відповідальністю «Науково-технічний проектний центр «КиївЕнергоМережПроект», та зобовязав третю особу подати пояснення щодо позовних вимог, зокрема щодо обсягу, строку та стану виконання робіт з розроблення проектно-кошторисної документації.

20.10.2015р. до господарського суду Київської області від позивача надійшли додаткові пояснення від 20.10.2015р. №109ЮУ, згідно яких позивач твердить, що відповідно до ст. 4 Закону України «Про архітектурну діяльність» та ДБН «Організація будівельного виробництва» проведення власне будівельно-монтажних робіт неможливо без попереднього розроблення, затвердження та передачі у виробництво генпідряднику робочої документації. Відповідач робочу документацію не розробив, загалом невиконаними залишились роботи загальною вартістю 7825088,04 грн., що унеможливило виконання будівельно-монтажних робіт. Також позивач твердить, що за умовами пункту 4.2 Договору належним виконанням господарського зобовязання з використання авансу є надання позивачу або актів виконання робіт з розробки робочої документації або проміжного акту-звіту про використання коштів протягом 90 днів з дати перерахування авансу. Зазначені акти відповідачем було надано лише на загальну суму 5608473,59 грн., що свідчить про порушення відповідачем господарського зобовязання і як наслідок виникнення обовязку повернути невикористану частину авансу, як то передбачено умовами договору підряду. Крім того, позивач твердить, що невиконання субпідрядником відповідача - товариство з обмеженою відповідальністю «Науково-технічний проектний центр «Київенергомережпроект» умов укладеного між ним та відповідачем договору субпідряду не є підставою для звільнення від відповідальності відповідача, оскільки згідно ст. 8 Договору та пунктів 61-65 Постанови Кабміну України від 01.08.2005р. № 668 «Про затвердження загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві» генеральний підрядник залишається відповідальним перед замовником за невиконання зобовязань субпідрядниками. За таких обставин, позивач розцінює неповернення авансу відповідачем як порушення грошового зобовязання, та застосовує до нього передбачені пунктом 13.7 Договору 5% річних ті інфляційні втрати, вважаючи їх передбаченими договором штрафними санкціями в порядку ст.ст. 199, 216, 217, 231 ГК України.

В судовому засіданні 20.10.2015р. розпочато розгляд справи по суті. Ухвалою господарського суду Київської області від 20.10.2015р. розгляд справи відкладено на 10.11.2015р.

10.11.2015р. від відповідача надійшли додаткові пояснення з доданими документами, згідно яких відповідач проти позову заперечує, та зазначає, що відповідно до пункту 4.1 Договору, розрахунки з генпідрядником мали здійснюватись шляхом: оплати авансу; оплати виконаних робіт, компенсації витрат; оплати поставленого обладнання. Позивачем було перераховано аванс на розробку робочої документації (28.12.2012р. 3 956 000,00 грн. та 22.01.2013р. 4 000 000,00 грн.), який, згідно пункту 4.2 договору, відповідач мав використати протягом трьох місяців після одержання на розробку робочої документації, придбання і постачання необхідних для виконання будівельно-монтажних робіт матеріалів, обладнання, конструкцій та виробів, що й було виконано відповідачем як генпідрядником. Так, 28.12.2012р. ним було укладено договір субпідряду з товариством з обмеженою відповідальністю «Науково-технічний проектний центр «Київенергомережпроект» на розроблення проектно-кошторисної документації стадії «РД» на виконання будівельно-монтажних та пусконалагоджувальних робіт за проектом «ПЛ 330 кВ Західнокримська-Севастополь з розширенням і реконструкцією підстанцій 333 кВ «Західнокримська» і «Севастополь». На виконання даного договору відповідачем субпідряднику було перераховано кошти, а саме 28.12.2012р. 3 956 000,00 грн. та 22.01.2013р. 4 000 000,00 грн., за таких обставин, відповідач твердить, що отриманий аванс був використаний за призначенням в день його отримання від замовника. Відповідач твердить, що ототожнення обовязку використання авансу та обовязку підтвердження використання авансу не відповідає умовам договору, якими було передбачено повернення саме невикористаного авансу, а не авансу, використання якого належним чином не підтверджено. Крім того, відповідач вважає безпідставним нарахування позивачем процентів річних та інфляційних втрат як на використаний аванс, який не підлягає поверненню, так і на аванс, який позивач вимагає повернути, оскільки не вважає повернення авансу грошовим зобов'язанням.

В судовому засіданні 10.11.2014р. продовжено розгляд справи по суті та оголошено ухвалу про відкладення розгляду справи на 24.11.2015р.

23.11.2015р. позивачем подано додаткове пояснення з доданими документами, згідно якого позивач спростовує твердження відповідача про направлення позивачу проміжних актів-звітів про використання авансу листом від 19.02.2003р. № 78/02-13, зокрема надає копію рішення господарського суду Київської області від 07.07.2015р. у справі 911/1779/15, під час розгляду якого суд дослідив зазначені обставини, та встановив, що дані акти не погоджені з позивачем, є односторонніми та не підтверджують факт здійснення господарських операцій, а також відсутні докази направлення зазначених актів позивачу для погодження.

Третя особа в судові засідання 20.10.2015р., 10.11.2015р. та 24.11.2015р. свого представника не направила, витребувані судом письмові пояснення щодо обсягу, строку та стану виконання робіт з розроблення проектно-кошторисної документації за договором від 28.12.2012р. №15-02/12-12, укладеного між товариством з обмеженою відповідальністю «Науково-технічний проектний центр «Київенергомережпроект» та приватним акціонерним товариством КП «Укренергомонтаж», суду не надала та про причини незявлення суд належним чином не повідомила.

Враховуючи обмежений строк розгляду спору, те. що наявних матеріалів достатньо для прийняття обґрунтованого рішення, відповідно до права суду, передбаченого ст. 75 ГПК України, справа розглянута за наявними матеріалами.

Розглянувши позов державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго», м. Київ (далі по тексту ДП «НЕК «Укренерго»), до відповідача приватного акціонерного підприємства КП «Укренергомонтаж», м. Вишневе Києво-Святошинського району Київської області (далі по тексту ПрАТ КП «Укренергомонтаж»), за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, товариства з обмеженою відповідальністю «Науково-технічний проектний центр «Київенергомережпроект», м. Київ (далі по тексту ТОВ «НТПЦ «Київенергомережпроект»), вислухавши пояснення представників позивача та відповідача, всебічно та повно вивчивши зібрані у справі докази, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до ст. 11 ЦК України цивільні права та обовязки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, зокрема з правочинів. Майново-господарські зобов'язання між суб'єктами господарювання виникають на підставі договорів (стаття 179 ГК України) і сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначені умов договору (стаття 627 ЦК України). Відповідно до ст. 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

За результатами проведених відкритих конкурсних торгів (протокол оцінки пропозицій конкурсних торгів (цінових пропозицій) від 22.08.2012р. №88), 21.09.2012р. між ДП «НЕК «Укренерго» (замовник) та ПрАТ КП «Укренергомонтаж» (генпідрядник) укладено Договір №04-2/0054-12 (далі Договір підряду), відповідно до умов якого генпідрядник зобовязується у 2012-2015 роках на свій ризик власними або залученим силами з власних матеріальних ресурсів на підставі наданої уповноваженим представником замовника проектної документації, розробити робочу документацію та отримати позитивний експертний висновок з питань охорони праці, виконати та здати замовнику в установлений цим Договором строк закінчені роботи обєкт будівництва, а саме: сукупність приміщень і споруд або окремі приміщення (споруди), будівництво яких здійснюється відповідно до проекту «ПЛ 330 кВ Західнокримська Севастополь з розширенням та реконструкцією підстанції 330 кВ «Західнокримська» і «Севастополь», а також виконати інші будівельні роботи відповідно до розробленої ним проектно-кошторисної документації, а замовник зобовязується надати генпідрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати проектно-кошторисну та іншу необхідну дозвільну документацію, затверджену в установленому порядку, прийняти виконані роботи та оплатити їх в порядку та на умовах, визначених цим Договором.

Відповідно до умов Договору:

- склад та обсяг робіт може бути переглянутий в процесі будівництва у разі внесення замовником змін до проектно-кошторисної документації в порядку, передбаченому п. 53 Загальних умов (Загальні умови укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві», затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005р. №668 (з урахуванням змін від 17.06.2009р. та від 28.12.2011р.) та з урахуванням вимог законодавства про здійснення державних закупівель (пункт 1.3. Договору підряду);

- генпідрядник повинен виконати передбачені цим Договором роботи, якість яких відповідає умовам проекту та ДБН (державним будівельним нормам) (пункт 2.1. Договору підряду);

- Договірна ціна є твердою. Загальна ціна робіт складає 1 078 989 150,00 грн. (з ПДВ). Вартість будівельно-монтажних, пусконалагоджувальних робіт та розробки робочої документації згідно з протоколом погодження договірної ціни 509 546 388,00 грн. ( з ПДВ). Вартість обладнання згідно з розрахунком вартості обладнання 569442762,00 грн. (з ПДВ) (пункти 3.1 - 3.3, 3.4.1, 3.4.2 Договору підряду);

- Розрахунки проводяться шляхом оплати авансу та оплати виконаних робіт, витрат та поставленого обладнання. Замовник здійснює авансові платежі протягом 5 календарних днів з моменту підписання договору в розмірі до 30% від вартості робіт та вартості обладнання наступним чином: до 30% вартості робіт, що складає 152 863 916,40 грн. (з ПДВ); до 30% вартості обладнання, що складає 170 832 828,60 грн. на підставі погоджених специфікацій на відповідне обладнання, погоджених, підписаних та скріплених печаткою замовника. Загальна сума авансу складає до 323 696 745,00 грн. (ПДВ) (пункти 4.1, 10.15 Договору підряду);

- Генпідрядник зобовязується використати одержаний аванс на розробку робочої документації, придбання і постачання необхідних для виконання будівельно-монтажних робіт матеріалів, обладнання, конструкцій, виробів протягом трьох місяців після одержання авансів.

Генпідрядник протягом 90 календарних днів з дня надходження авансового платежу підтверджує використання авансу актами здачі-прийняття проектно-вишукувальної продукції, актами виконаних будівельних робіт та актами приймання-передачі обладнання або проміжним актом-звітом про використання коштів за призначенням та повертає невикористану частину авансових платежів, та сплачує відсотки за їх користування у розмірі однієї облікової ставки НБУ, що діяла в цей період (пункт 4.2 Договору підряду);

- Якщо генпідрядник не розпочав виконання робіт протягом 3-х місяців з дня надходження авансових платежів на його розрахунковий рахунок, генпідрядник зобовязаний повернути авансові платежі замовнику з нарахованими відсотками, у розмірі, встановленому чинним законодавством (пункт 13.14 Договору підряду);

- Початок та закінчення всіх видів (етапів, комплексів) робіт за цим договором здійснюється у строки, згідно з Календарним графіком виконання робіт (додаток №4). Датою закінчення виконання робіт вважається дата їх прийняття замовником (пункти 5.2, 5.3 Договору підряду);

- Замовник забезпечує передачу генпідряднику затвердженої проектно-кошторисної документації в 1 примірнику протягом 10 календарних днів після підписання цього Договору сторонами, а також іншу необхідну дозвільну документацію, затверджену в установленому порядку. Передача проектно-кошторисної документації оформлюється Актом приймання-передачі. Дата підписання Акта є датою передачі документації (пункти 6.1, 6.3 Договору підряду);

- Розроблення робочої документації та отримання позитивного експертного висновку з питань охорони праці здійснює генпідрядник. Робоча документація повинна бути узгоджена, прийнята і видана у виробництво уповноважений представником замовника. Вартість розроблення робочої документації визначається кошторисами, але не більше зазначеної в загальній вартості Договору. Генпідрядник передає замовнику погоджену представником замовника розроблену робочу документацію, про що складається Акт здачі-приймання робіт. (пункти 6.12, 11.5, 11.7 Договору підряду);

- місце виконання робіт ОСОБА_3 Крим (пункт 5.7. Договору підряду);

- генпідрядник вправі залучити до виконання робіт субпідрядника. При цьому генпідрядник до початку виконання робіт письмово та з наданням обґрунтування погоджує із уповноваженим представником замовника та замовником питання про залучення до виконання робіт субпідрядників, які повинні відповідати кваліфікаційним та іншим вимогам (мати ліцензію (дозвіл) на виконання робіт, визначених договором субпідряду, досвід виконання аналогічних робіт та ресурси, достатні для їх виконання тощо). Замовник вправі відмовити у такому погодженні з письмовим обґрунтуванням свого рішення (пункт 8.1 Договору підряду);

- замовник має право:

відмовитися від договору та вимагати відшкодування збитків, якщо генпідрядник своєчасно не розпочне роботи або виконуватиме їх настільки повільно, що закінчення їх у строк, визначений договором, стане неможливим (пункт 12.2.10);

відмовитися від цього договору в будь-який час до закінчення виконання робіт, оплативши генпідряднику виконану частину робіт з відшкодуванням збитків, завданих такою відмовою, якщо до таких дій не призвели дії самого генпідрядника (пункт 12.2.11);

вимагати розірвання договору та відшкодування збитків за наявності істотних порушень його умов генпідрядником (пункт 12.2.12);

- генпідрядник має право:

залучати за згодою замовника третіх осіб (субпідрядників) (пункт 12.4.3);

зупиняти виконання робіт у разі невиконання замовником своїх зобовязань за цим договором, що призвело до ускладнення або до неможливості виконання генпідрядником своїх зобовязань (пункт 12.4.4);

- У разі невиконання або несвоєчасного виконання зобовязань при виконанні робіт генпідрядник сплачує замовнику штрафні санкції (неустойка, штраф, пеня) у розмірі, визначеному Договором, а також, крім сплати зазначених санкцій, повертає замовнику аванс з врахуванням індексу інфляції та сплачує 5% річних за весь час користування чужими грошовими коштами (пункт 13.7 Договору підряду);

- При несвоєчасній здачі обєкту будівництва в експлуатацію з вини генпідрядника, останній сплачує замовнику пеню в розмірі 0,1% від вартості договору за кожен день затримки, а за прострочення понад 30 днів додатково штраф у розмірі 7% від вказаної вартості. За порушення умов зобовязання щодо якості робіт генпідрядник повинен сплатити замовнику штраф в розмірі 20% ціни неякісних робіт (пункти 13.8.1, 13.8.2 Договору підряду);

- цей Договір набуває законної сили з моменту підписання його обома сторонами, і діє до 2015 року, але в будь-якому випадку до повного виконання зобовязань сторонами. Закінчення строку дії Договору не звільняє сторони від виконання зобовязань за цим Договором (пункт 16.1. Договору).

Статтею 629 ЦК України передбачено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Укладений між сторонами договір за своєю правовою природою є договором підряду.

Так, згідно положень частини 1 ст. 318 ГК України за договором підряду на капітальне будівництво одна сторона (підрядник) зобовязується своїми силами і засобами на замовлення другої сторони (замовника) побудувати і здати замовникові у встановлений строк визначений договором обєкт відповідно до проектно-кошторисної документації або виконати зумовлені договором будівельні та інші роботи, а замовник зобовязується передати підряднику затверджену проектно-кошторисну документацію, надати йому будівельний майданчик, прийняти закінчені будівництвом обєкти і оплатити їх.

Договір підряду укладається на будівництво, розширення, реконструкцію та перепрофілювання обєктів; будівництво обєктів з покладанням повністю або частково на підрядника виконання робіт з проектування, поставки обладнання, пусконалагоджувальних та інших робіт; виконання окремих комплексів будівельних, монтажних, спеціальних, проектно-конструкторських та інших робіт, повязаних з будівництвом обєктів (частина 2 ст. 318 ГК України). Зміст договору підряду на капітальне будівництво, що укладається на підставі державного замовлення, має відповідати цьому замовленню (частина 3 ст. 318 ГК України).

Відповідно до частини 1 ст. 321 ГК України, частини 1 ст. 843 та частин 1, 2 ст. 844 ЦК України у договорі підряду визначається ціна роботи або способи її визначення. Ціна в договорі підряду може бути визначена в кошторисі. Кошторис може бути приблизним або твердим.

Відповідно до підпунктів 3.3.1, 3.3.2 пункту 3.3 «Особливості узгодження договірних цін та розрахунків за обсяги виконаних робіт» Наказу Держбуду України, від 27.08.2000, № 174 "Про затвердження Правил визначення вартості будівництва (ДБН Д.1.1-1-2000)" (який втратив чинність з 01.01.2014р. згідно із наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 05.072013р. N 293, відповідно був чинний на момент укладення Договору, і яким мали керуватися сторони)

Договірна ціна - це кошторис вартості підрядних робіт, за яку підрядна організація, визначена виконавцем робіт, згодна виконати об'єкт замовлення. Договірна ціна входить до складу вартості будівництва і використовується при проведенні взаєморозрахунків. 3.3.2 Договірна ціна на будівництво об'єкту формується претендентом на виконання робіт (генпідрядником) із залученням субпідрядних організацій, погоджується із замовником і є невід'ємною частиною контракту.

Додатком №18 до вказаного ДБН Д.1.1-1-2000 (в редакції наказу Державного комітету України з будівництва та архітектури від 17.06.2003 р. N 85 та наказу Міністерства регіонального розвитку та будівництва України від 20.03.2008 р. N 135) затверджено форму (макет) Договірної ціни.

Пунктами 3.2. - 3.4. Договору та Додатками 1,2 до Договору сторони погодили, що договірна ціна є твердою. Ціна Договору може бути зменшена за взаємною згодою сторін. Загальна ціна робіт (обєкта будівництва) складає 1 078 989 150,00 грн. (з ПДВ). Загальна ціна робіт з будівництва обєкта складається, зокрема, з вартості будівельно-монтажних, пусконалагоджувальних робіт та розробки робочої документації згідно з Протоколом погодження ціни (Додаток №1) та Розрахунком договірної ціни (Додаток №2) 509 546 388,00 грн. ( з ПДВ). Вартість обладнання згідно з розрахунком вартості обладнання (Додаток №3) 569442762,00 грн. (з ПДВ).

До матеріалів справи подано Додаток №1 до Договору (Протокол погодження договірної ціни), Додаток 2 (розрахунок договірної ціни), згідно яких судом встановлено, що у складі договірної ціни вартість розроблення робочої документації сторонами визначена в сумі 22 100 000,00 грн.

Суд зауважує, що поняття проектно-кошторисної документації та робочої документації не є тотожними. При цьому згідно умов Договору підряду (ст. 6) саме замовник зобовязаний протягом 10 календарних днів після підписання Договору передати генпідряднику затверджену проектно-кошторисну документацію, а розроблення робочої документації та отримання позитивного експертного висновку з питань охорони праці віднесено до обовязків генпідрядника.

Так, робоча документація розробляється для виконання будівельно-монтажних робіт на підставі робочого проекту і до її складу мають входити робочі креслення. До складу "Загальних даних по робочих кресленнях" включаються переліки видів робіт, для яких необхідне складання актів на приховані роботи та актів проміжного прийняття відповідальних конструкцій, паспорт опоряджувальних робіт; кошторисна документація; специфікації обладнання, виробів і матеріалів; опитувальні листи та габаритні креслення на відповідні види обладнання та виробів; вихідні вимоги щодо розроблення конструкторської документації на обладнання індивідуального виготовлення (включаючи нетипове та нестандартизоване обладнання), по якому вихідні вимоги на попередніх стадіях не розроблялися.

По окремих, особливо складних об'єктах, проектувальник при виконанні робочої документації може здійснювати додаткові розробки, які не передбачені нормативними документами і уточнюють матеріали проекту. При проектуванні об'єктів з особливо складними конструкціями і методами проведення робіт у складі робочої документації розробляють робочі креслення на спеціальні допоміжні споруди, прибудови та установки за додатковим завданням замовника.

Статтею 846 ЦК України визначено, що строки виконання роботи або окремих її етапів встановлюються договором. Відповідно до пункту 17 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених Постановою КМ України від 01.08.2005р. № 668, строки виконання робіт (будівництва об'єкта) встановлюються договором підряду і визначаються датою їх початку та закінчення. Невід'ємною частиною договору підряду є календарний графік виконання робіт, в якому визначаються дати початку та закінчення всіх видів (етапів, комплексів) робіт, передбачених договором підряду.

Згідно до пунктів 5.2, 5.3 Договору підряду початок та закінчення всіх видів (етапів, комплексів) робіт за цим Договором здійснюється у строки, згідно з Календарним графіком виконання робіт (Додаток №4), який є невідємною частиною цього Договору. Календарний графік виконання робіт на поточний рік за місяцями може бути уточнений з урахуванням плану фінансування робіт (будівництва обєкту). Датою закінчення виконання робіт (будівництва обєкта) вважається дата їх прийняття замовником.

Суду подано копію Графіку будівництва «ПЛ 330 кВ Західнокримська-Севастополь» з розширенням та реконструкцією 330 кВ «Західнокримська» і «Севастополь» (Додаток №4 до Договору підряду), з якого судом встановлено, що розробка робочої документації мала бути здійснена протягом періоду з жовтня 2012 року до кінця травня 2013 року, що неодноразово відзначалося під час нарад відповідальних представників замовника, генпідрядника, субпідрядника з питання виконання проектних робіт для будівництва «ПЛ 330 кВ Західнокримська-Севастополь» з розширенням та реконструкцією 330 кВ «Західнокримська» і «Севастополь» ( копії протоколів нарад від 21.05.2013р. № 2, від 20.08.2013р. від 22.10.2013р., від 27.11.2013р., від 18.02.2014р. від 01.09.2014р. залучені до матеріалів справи)

Пунктом 4.1. Договору підряду передбачено, що розрахунки проводяться шляхом оплати авансу та оплати виконаних робіт, витрат та поставленого обладнання. Замовник здійснює авансові платежі протягом 5 календарних днів з моменту підписання договору в розмірі до 30% від вартості робіт та вартості обладнання наступним чином: до 30% вартості робіт, що складає 152 863 916,40 грн. (з ПДВ); до 30% вартості обладнання, що складає 170 832 828,60 грн. на підставі погоджених специфікацій на відповідне обладнання, погоджених, підписаних та скріплених печаткою замовника. Загальна сума авансу складає до 323 696 745,00 грн. (ПДВ).

Судом встановлено, що на виконання умов Договору ДП «НЕК «Укренерго» платіжними дорученнями від 28.12.2012р. №4442 на суму 3 956 000,00 грн. та від 22.01.2013р. №407 на суму 4 000 000,00 грн. перерахувало на рахунок ПАТ КП «Укренергомонтаж» попередню оплату всього на загальну суму 7 956 000,00 грн. (призначення платежу «Аванс на виконання робочої документації»).

Пунктами 4.2, 13.7, 13.14 Договору підряду встановлено, що:

Генпідрядник зобовязується використати одержаний аванс на розробку робочої документації, придбання і постачання необхідних для виконання будівельно-монтажних робіт матеріалів, обладнання, конструкцій, виробів протягом трьох місяців після одержання авансів;

Генпідрядник протягом 90 календарних днів з дня надходження авансового платежу підтверджує використання авансу актами здачі-прийняття проектно-вишукувальної продукції, актами виконаних будівельних робіт та актами приймання-передачі обладнання або проміжним актом-звітом про використання коштів за призначенням та повертає невикористану частину авансових платежів, та сплачує відсотки за їх користування у розмірі однієї облікової ставки НБУ, що діяла в цей період;

Якщо генпідрядник не розпочав виконання робіт протягом 3-х місяців з дня надходження авансових платежів на його розрахунковий рахунок, генпідрядник зобовязаний повернути авансові платежі замовнику з нарахованими відсотками, з урахуванням індексу інфляції та 5% річних.

Щодо правового змісту та співвідношення встановлених пунктами 4.2, 13.4 та 13.7 відсотків за користування коштами, процентів річних та інфляційних втрат, суд зазначає наступне.

За змістом відносин сторін та чинних норм закону відсотки за користування невикористаною частиною авансу в розмірі однієї облікової ставки НБУ, передбачені пунктом 4.2 Договору не є ні видом забезпечення виконання зобовязань, ані штрафною санкцією. Це плата за користування чужими коштами, в тому числі безпідставно одержаними, збереженими грішми (статті 536, 1214 ЦК України), і підставою для застосування до правовідносин сторін статті 536 ЦК України є, по-перше, факт користування чужими коштами, по-друге встановлення розміру відповідних процентів договором або чиним законодавством.

За таких обставин, з настанням факту невикористання генпідрядником отриманого авансу, у замовника настають підстави для нарахування на цю суму відсотків за весь час користування невикористаними за цільовим призначенням коштами тобто з моменту їх отримання до моменту фактичного повернення.

Передбачені пунктами 13.4 та 13.7 сплата 5% річних та інфляційних втрат є негативним наслідком прострочення саме грошового зобовязання, який передбачений ст. 625 ЦК України.

Положення частини другої статті 625 ЦК України в частині сплати процентів річних застосовуються за наявності порушення грошового зобовязання. Тому, зокрема, якщо в законі або в укладеному сторонами договорі передбачено розмір процентів за користування чужими коштами (стаття 536 ЦК України), то це не позбавляє кредитора права звернутися до боржника з позовом про стягнення як зазначених процентів, так і процентів річних (в розмірі 3%, якщо інший їх розмір не передбачено договором) за наявності порушення боржником грошового зобовязання. В даному випадку договором передбачено інший розмір процентів річних 5%. Така ж позиція викладена в пункті 2.7, розділі 6 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.12.2013р. № 14 «Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобовязань».

Суд звертає увагу на те, що пунктом 5.2 зазначеної Постанови Вищий господарський суд України наголошує, що обовязок боржника сплатити суму боргу з урахуванням індексу інфляції та процентів річних не виникає у випадках зокрема, повернення сум авансу та завдатку, оскільки відповідні дії вчиняються сторонами не на виконання взятих на себе грошових зобовязань, а з інших підстав. Така ж позиція викладена в Постанові Верховного Суду України від 16.09.2014. у справі № 3-90гс14.

Разом із тим, в даному випадку умови зобовязання за договором викладені альтернативно генпідрядник зобовязаний використати отриманий аванс протягом трьох місяців за призначенням, або повернути його та сплатити проценти за користування чужими грошовими коштами, що відповідає пункту 19 Постанови КМ України від 27.12.2001р. № 1764 "Про затвердження Порядку державного фінансування капітального будівництва".

Таким чином обовязок генпідрядника повернути невикористаний аванс зі спливом 90 календарних днів є саме грошовим зобовязанням, прямо передбаченим умовами Договору підряду, який в порядку ст.ст. 11, 509 ЦК України є джерелом зобовязальних відносин сторін. Застосування до цього зобов'язання передбачених ст. 625 ЦК УКраїни процентів річних та інфляційних втрат також прямо передбачено пунктом 13.7 Договору підряду.

За таких обставин, з настанням факту невикористання генпідрядником отриманого авансу, на 91 день у нього виникає грошове зобовязання із повернення невикористаної суми, настають підстави для нарахування на цю суму процентів річних (5%) та інфляційних втрат за весь період прострочення тобто з моменту виникнення прострочення до моменту фактичного повернення коштів.

За таких обставин, зміст господарського зобовязання сторін на даному етапі виконання Договору підряду зводиться до наступного:

1) замовник оплачує аванс до 30% вартості розробки робочої документації;

2) генпідрядник зобовязаний використати отриманий аванс за цільовим призначенням протягом 90 календарних днів з моменту отримання, інакше на 91 день у нього виникає обовязок повернути невикористаний аванс та сплатити проценти за користування ним в розмірі облікової ставки НБУ (за весь час користування грошовими коштами з моменту отримання до дня фактичного повернення). У випадку прострочення виконання зобовязання з повернення невикористаного авансу генпідрядник має сплатити додатково 5% річних та інфляційні втрати (які розраховуються на суму невикористаного неповернутого авансу з 91 дня до дня фактичного виконання грошового зобовязання).

3) генпідрядник зобовязаний підтвердити використання отриманого авансу протягом 90 календарних днів, шляхом надання замовнику актів здачі-прийняття проектно-вишукувальної продукції та/або актів виконаних будівельних робіт та/або актів приймання-передачі обладнання та/або проміжного акту-звіту про використання коштів за призначенням. Санкцій за невиконання зобовязання з підтвердження використання авансу Договором підряду не передбачено;

4) генпідрядник в строк до кінця травня 2013 року має завершити розроблення робочої документації та передати її замовнику в роздрукованому вигляді у кількості 4 примірників та один примірник на електронному носії. У випадку прострочення виконання даного зобовязання замовник в порядку пункту 12.2.10 Договору має право відмовитися від договору та вимагати відшкодування збитків. При цьому неустойка в розмірі 0,1 % від вартості договору та штраф у розмірі 7% в даному випадку не застосовуються, оскільки пунктом 13.8.1 Договору підряду передбачені за несвоєчасну здачу обєкта будівництва, а не за прострочення окремих етапів робіт;

5) генпідрядник передає замовнику робочу документацію за Актом здачі-приймання робіт із виконавчими кошторисами (пункт 11.7), який є підставою для оплати протягом 15 банківських днів за вирахуванням 5%, які повертаються протягом місяця після закінчення здачі обєкта в експлуатацію в разі відсутності недоліків (пункти 4.3, 4.5, 4.6). У разі прострочення оплати замовник сплачує генпідряднику неустойку в розмірі облікової ставки НБУ (пункт 13.9).

Генпідрядником отриманий аванс в сумі 7 956 000,00 грн. повністю використано за призначенням на розробку робочої документації.

Так, між генпідрядником ПрАТ КП «Укренергомонтаж» та субпідрядником ТОВ «НТПЦ «Київенергомережпроект» 28.12.2012р. укладено договір № 15-02/12-12 (далі - Договір субпідряду), в порядку та на умовах якого субпідрядник зобовязався розробити проектно-кошторисну документацію стадії «РД» (тобто, робочу документацію) на виконання будівельно-монтажних та пусконалагоджувальних робіт за проектом «ПЛ 330 кВ Західнокримська-Севастополь» з розширенням та реконструкцією 330 кВ «Західнокримська» і «Севастополь» (копія договору, протоколу погодження договірної ціни (додаток №1), календарного графіку виконання проектно-вишукувальних робіт, залучені до матеріалів справи, том перший, аркуші справи 169-176).

На виконання вказаного Договору субпідряду ПрАТ КП «Укренергомонтаж» перерахувало субпідряднику (погодженому замовником) ТОВ «НТПЦ «Київенергомережпроект» грошові кошти загалом в сумі 7 956 000,00 грн., а саме перерахував: платіжним дорученням від 28.12.2012р. № 250 суму 3 956 000,00 грн., платіжним дорученням від 22.01.2013р. № 25 суму 4 000 000,00 грн., призначення платежу «оплата авансу на розробку проектної документації згідно договору №15-02/12-12 від 28.12.2012р.», про що свідчать залучені до матеріалів справи копії банківських виписок (том перший, аруші справи 177-180).

За таких обставин, факт невикористання отриманого авансу генпідрядником протягом 90 календарних днів з моменту отримання матеріалами справи спростовується, а відтак, підстави для повернення авансу відсутні.

Суд погоджується з твердженням позивача про те, що відповідач не підтвердив належним чином використання авансу, подавши позивачу ОСОБА_4 здачі-приймання виконаних робіт від 26.11.2013р. №1, №2, №3, №4 та накладні на передачу робочої документації (том перший, аркуші справи 94-118) лише на суму 5 608 473,59 грн., належних доказів зворотного в порядку ст. 612, частини 2 ст. 614 ЦК України відповідачем не подано.

Суд також погоджується з твердженням позивача, що відповідач прострочив виконання зобовязання із виготовлення та передачі робочої документації замовнику. Робоча документація за Актом здачі-приймання робіт із виконавчими кошторисами в повному обсязі замовнику генпідрядником дотепер не передана, про що, зокрема, свідчать залучені до матеріалів справи копії протоколів нарад від 21.05.2013р. № 2, від 20.08.2013р. від 22.10.2013р., від 27.11.2013р., від 18.02.2014р. від 01.09.2014р., належних доказів зворотного в порядку ст. 612, частини 2 ст. 614 ЦК України відповідачем не подано.

Однак, за умовами укладеного договору підряду дані порушення з боку генпідрядника мають інші наслідки, ніж повернення авансу, крім того, зазначені порушення позивачем як підстави позову не заявлені і до предмету розгляду не належать.

За відсутності обовязку повертати аванс, у відповідача також відсутній обовязок сплачувати проценти за користування ним, та інфляційні та річні за прострочення його повернення.

Суд звертає увагу на те, що пунктами 28 Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених Постановою КМ України від 01.08.2005р. № 668, передбачено право замовника, зокрема: відмовитися від договору підряду та вимагати відшкодування збитків, якщо підрядник своєчасно не розпочав роботи або виконує їх настільки повільно, що закінчення їх у строк, визначений договором підряду, стає неможливим; вимагати розірвання договору підряду та відшкодування збитків за наявності істотних порушень підрядником умов договору підряду; вимагати відшкодування завданих йому збитків, зумовлених порушенням договору підряду, якщо договором підряду або законом не передбачено інше.

Пунктом 12.2. Договору сторони узгодили, що замовник має право: відмовитися від цього Договору та вимагати відшкодування збитків, якщо генпідрядник своєчасно не розпочне роботи або виконуватиме їх настільки повільно, що закінчення їх у строк, визначений цим Договором, стане неможливим (підпункт 12.2.10. пункту 12.2. Договору); відмовитися від цього Договору в будь-який час до закінчення виконання робіт (будівництва обєкта), оплативши генпідряднику виконану частину робіт з відшкодуванням збитків, завданих такою відмовою, якщо до таких дій не призвели дії самого генпідрядника (підпункт 12.2.11. пункту 12.2. Договору); вимагати розірвання цього Договору та відшкодування завданих йому збитків за наявності істотних порушень його умов генпідрядником (підпункт 12.2.12. пункту 12.2. Договору).

Таким чином, неналежне виконання генпідрядником умов Договору, зокрема якщо генпідрядник своєчасно не розпочав роботу або виконує її настільки повільно, що закінчення її у строк стає явно неможливим є підставою відповідно до положень ст. 849 ЦК України для замовника відмовитися від договору підряду та вимагати відшкодування збитків.

Крім того, суд враховує, що роботи за договором підряду мали виконуватися на території Автономної республіки Крим (пункт 5.7 Договору підряду). Статтею 1 Закону України "Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України" в редакції Закону від 15 вересня 2015 року N 685-VIII встановлено, що датою початку тимчасової окупації є 20 лютого 2014 року, а відтак після зазначеної дати виконання будь-яких робіт на тимчасово окупованій території стало неможливим.

Відповідно до пункту 14.4 Договору підряду сторони передбачили, що у разі, якщо строк дії обставин непереборної сили продовжується більше ніж на 30 днів, кожна із сторін в установленому законом порядку має право розірвати цей договір.

Відповідно до частини 3 ст. 651 та частини 2 ст. 653 ЦК України у разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим. У разі розірвання договору зобов'язання сторін припиняються, при цьому в порядку частини 1 ст. 855 ЦК України якщо предмет договору підряду до здачі його замовникові був випадково знищений або закінчення роботи стало неможливим без вини сторін, підрядник не має права вимагати плати за роботу.

На день розгляду справи договір є чинним, жодна із сторін не заявляла про його розірвання, зобовязання сторін не є припиненими, а відтак підстави для повернення авансу, сплаченого на виконання чинного договору, та повністю використаного за призначенням, відсутні, в позові Державному підприємству «Національна енергетична компанія «Укренерго» слід відмовити повністю.

У звязку з відмовою в позові судові витрати, у відповідності до ст. 49 ГПК України, суд покладає на позивача.

Враховуючи вищевикладене та керуючись ст. ст. 33, 49, 75, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

В позові державному підприємству «Національна енергетична компанія «Укренерго» до приватного акціонерного товариства «Укренергомонтаж» відмовити повністю.

Дане рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. Апеляційна скарга може бути подана протягом десяти днів з дня підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 ГПК України.

Повний текст рішення підписано 30.11.2015р.

Суддя О.В. Конюх