ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ
тел. /0552/ 49-31-78
Веб сторінка : ks.arbitr.gov.ua/sud5024/
___________________________________________________________________________
У Х В А Л А

"01" грудня 2015 р. Справа № 923/1322/13

Господарський суд Херсонської області у складі судді Пригузи П.Д. при секретарі Литвиненко Т.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за заявою Управління Пенсійного фонду України в м. Херсоні, ідентифікаційний код 37960171, вул. Комкова, 76-а, м. Херсон,

до: Комунального підприємства "Дніпровський ХБК" Виконавчого комітету Херсонської міської ради, ідентифікаційний код 35027911, вул. Радянська, 45, м. Херсон,

про банкрутство

за участю представників сторін:

від кредиторів: УПФУ в м. Херсоні - ОСОБА_1, довіреність № 23496/15 від 08.09.2015р., ПАТ "ЕК "Херсонобленерго" - ОСОБА_2, довіреність № 07/0005-15 від 26.12.2014 р.; ДПІ у м. Херсоні ГУ ДФС у Херсонській області - ОСОБА_3, довіреність № 324/9/21-03-10-26 від 22.01.2015р.;

від боржника - ліквідатор ОСОБА_4;

від Херсонської міської ради - не прибув.

в с т а н о в и в:

Справа знаходиться в процедурі ліквідації банкрута, відкритій постановою господарського суду від 16.01.2014 року.

Ухвалою від 29.01.2015 року за клопотанням ліквідатора та комітету кредиторів суд утворив ліквідаційну комісію, призначивши ліквідатора - арбітражного керуючого ОСОБА_4 головою ліквідаційної комісії та членів комісії: ОСОБА_5 та ОСОБА_6.

Призначене господарським судом засідання для розгляду звіту ліквідаційної комісії двічі (22.09.2015 та 27.10.2015) відкладалось з різних причин.

Відкладаючи 27.10.2015 розгляд справи на 17.11.2015 р. суд зобов'язав ліквідатора та голову комітету кредиторів скликати засідання комітету кредиторів, на якому розглянути звіт ліквідатора, прийняти рішення щодо його схвалення, а також про продовження строку ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора, або щодо призначення нового ліквідатора тощо.

Як встановлено судом в судовому засіданні 17.11.2015 р. ліквідатором засідання комітету кредиторів не проведено, звіт комітету кредиторів не надано та не погоджено (не схвалено), що, зокрема, стало підставою для відкладення розгляду справи на 01.12.2015 р.

В судове засідання 01.12.2015 р. ліквідатором подано звіт про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат в процедурі розпорядження майном та у ліквідаційній процедурі. Зазначені звіти попередньо не розглянуті комітетом кредиторів, судом не розглядаються, оскільки мають бути призначені для окремого розгляду в судовому засіданні.

Ліквідатор заявив клопотання про розгляд судом його проміжного звіту та про продовження строку процедури і його повноважень на шість місяців, після закінчення якого, стверджує, що він надасть суду звіт і ліквідаційний баланс.

У судовому засіданні ліквідатор підтвердив, що ним було отримано листа від представників комітету кредиторів за вих. № 27910/13 від 28.10.2015 р., в якому було запропоновано порядок денний засідання комітету кредиторів та вказано про час і місце засідання - на 11:00 годин 16.11.2015 р. за адресою: м. Херсон, вул. Михайловича, 9/33.

Ліквідатор зазначив, що ним визначено інший час та інше місце засідання комітету кредиторів та інший порядок денний засідання.

Свою позицію щодо місця засідання та порядку денного засідання комітету кредиторів ліквідатор мотивує наступним:

- місце проведення засідання комітету кредиторів має право визначати лише ліквідатор;

- рішення про дату, час і місце проведення зборів комітету кредиторів не належить до компетенції комітету кредиторів чи окремих кредиторів, оскільки є компетенцією арбітражного керуючого;

- призначено засідання комітету кредиторів на 16.11.2015 року на 17:00 годину за місцем знаходження майна боржника в м. Херсоні по вул. Кримській, 94;

- відхилено пропозиції представників кредиторів до порядку денного, які, на думку ліквідатора, юридично та лінгвістично безграмотні.

Ліквідатор у проміжному звіті від 06.11.2015 р., відмовляючись звітувати перед комітетом кредиторів, вказує, що вимога кредиторів про звіт, на його думку, не відповідає приписам ч. 9 ст. 41 Закону, оскільки ліквідатором у письмовому вигляді один раз на місяць надається комітету кредиторів звіт про свою діяльність, який не підлягає затвердженню комітетом кредиторів. Питання затвердження оплати послуг ліквідатора за період ліквідаційної процедури та вимога надати матеріали, які підтверджують отримання заробітної плати попереднього керівника підприємства у сумі 4668,00 грн. ліквідатором відхилені. Ліквідатор зазначив, що він не надає послуги і оплата послуг ліквідатора у справі про банкрутство не може здійснюватись. Ліквідатор акцентує увагу кредиторів на тому, що оплата послуг ліквідатора не підлягає затвердженню як комітетом кредиторів, так і судом, тому вважає, що вимога кредиторів з цих питань є юридично нікчемною. Ліквідатор пояснює кредиторам зміст ст. 115 Закону, якою встановлено, що арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) виконує повноваження за грошову винагороду. Грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень керуючого санацією, ліквідатора складається з основної та додаткової грошових винагород. Як основна грошова винагорода арбітражного керуючого, так і її розмір комітетом кредиторів не затверджуються. Розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого на майбутні періоди господарським судом також не затверджується. Основна грошова винагорода арбітражного керуючого за виконання повноважень ліквідатора визначається самим арбітражним керуючим в розмірі двох середньомісячних заробітних плат керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи. Ліквідатор роз'яснює кредиторам, що звіт ліквідатора про нарахування та виплату грошової винагороди, здійснення та відшкодування витрат за підсумками процедури ліквідації затверджується судом лише по закінченню процедури ліквідації. Ліквідатор стверджує, що у кредиторів є право лише по завершенню ліквідаційної процедури висловити свою правову позицію відносно розміру, порядку і правильності визначення арбітражним керуючим своєї грошової винагороди.

Ліквідатор пояснив, що ним до суду подано проект протоколу зборів комітету кредиторів від 16.11.2015 року та його рішень, на які прибув лише один член комітету кредиторів, а саме за адресою боржника: м. Херсон, вул. Кримська, 94, скликання яких вважає правомірним за вказаною адресою, оскільки на його думку, там знаходиться контора банкрута.

У судовому засіданні ліквідатор довів до відома учасників провадження проміжний звіт про проведену роботу, вказує, що ним виявлено майно банкрута, а саме дві одиниці автотранспорту, які можливо реалізувати лише як металобрухт, також, що ним проводиться робота з Херсонською міською радою щодо погашення боргів перед кредиторами банкрута, вказує, що частково з місцевого бюджету виділено кошти на погашення заробітної плати окремим кредиторам, але вказує, що конкретних відомостей особисто по кожному кредитору у нього немає. Ліквідатор просить продовжити строк ліквідаційної процедури та його повноважень на шість місяців.

У судовому засіданні головою комітету кредиторів, представником ДПІ у м. Херсоні ГУ ДФС у Херсонській області ОСОБА_3, подано клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури на шість місяців, в якому також просить припинити повноваження ліквідатора арбітражного керуючого ОСОБА_4 та призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого ОСОБА_7 До клопотання додається протокол засідання комітету кредиторів від 16.11.2015, а також акт від 13.11.2015 р. виходу за адресою: м. Херсон, вул. Кримська, 94, за яким встановлено, що за даною адресою знаходиться інша юридична особа - КП "Дніпровський", належних банкруту приміщень немає.

Клопотання голови комітету кредиторів у судовому засіданні підтримано представниками інших кредиторів, які вважають роботу ліквідатора неналежною. Зокрема, представник кредитора ПАТ "ЕК "Херсонобленерго" ОСОБА_2, зазначив, що ліквідатором не проведена робота по закриттю рахунків боржника, з яких десять рахунків у різних банківських установах до теперішнього часу не закриті, не ведеться робота з архівом.

Представник кредитора УПФУ в м. Херсоні ОСОБА_1 зазначив, що інвентаризація майна боржника до теперішнього часу не проведена, у 2015 році ліквідатор роботу фактично не здійснював, пояснень комітету кредиторів стосовно розміру призначеної собі винагороди у розмірі 9216,00 грн. на місяць не надав, підтримує думку представника Херсонської міської ради та комітету кредиторів про неналежну роботу ліквідатора, зазначив також на небажанні ліквідатора працювати з комітетом кредиторів.

Заслухавши представників кредиторів та ліквідатора суд приходить до висновку про задоволення клопотання комітету кредиторів з наступних підстав.

Як вбачається з протоколу засідання комітету кредиторів, на якому була присутня представник кредитора ДПІ у м. Херсоні ГУ ДФС України в Херсонській області (в протоколі наявний рукописний запис про відмову представника прийняти участь в голосуванні з поставлених питань). Отже, суд вважає, що засідання комітету кредиторів 16.11.2015 р. за адресою м. Херсон, вул. Кримська, 94, не відбулося.

Відповідно до протоколу засідання комітету кредиторів від 16.11.2015 р., що відбувся, як стверджують учасники засідання комітету кредиторів об 11:00 годині за адресою м. Херсон, вул. Михайловича, 9/33 (том 7, а.с.64-66), комітетом кредиторів розглянуто надісланий на адресу комітету кредиторів проміжний звіт, зазначено, що звіт не містить відомостей про здійснювану ліквідатором роботу, вирішено визнати недійсним п. 3 рішення комітету кредиторів від 17.12.2013 року, в якому йдеться про середньомісячну заробітну плату керівника боржника в сумі 4668,00 грн., яка не підтверджена, прийнято рішення клопотати перед судом про припинення повноважень арбітражного керуючого ОСОБА_4 за невиконання обовязків ліквідатора, а також клопотати про призначення нового ліквідатора - арбітражного керуючого ОСОБА_7

Відповідно до ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд виносить постанову про визнання боржника банкрутом та відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Наслідки визнання боржника банкрутом визначені ст. 38 Закону. Так, з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури: господарська діяльність банкрута завершується закінченням технологічного циклу з виготовлення продукції у разі можливості її продажу за виключенням укладення та виконання договорів, що мають на меті захист майна банкрута або забезпечення його збереження (підтримання) у належному стані, договорів оренди майна, яке тимчасово не використовується, на період до його продажу в процедурі ліквідації тощо; строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута вважається таким, що настав; у банкрута не виникає жодних додаткових зобов'язань (у тому числі зі сплати податків і зборів (обов'язкових платежів)), крім витрат, безпосередньо пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури; відомості про фінансове становище банкрута перестають бути конфіденційними чи становити комерційну таємницю; продаж майна банкрута допускається в порядку, передбаченому цим Законом; виконання зобов'язань боржника, визнаного банкрутом, здійснюється у випадках і порядку, передбачених цим розділом.

Відповідно до ч. 4 ст. 40 Закону у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Статтею 41 Закону визначено повноваження ліквідатора, до яких віднесено, зокрема він: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю. Виплата вихідної допомоги звільненим працівникам банкрута провадиться ліквідатором у першу чергу за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута, або отриманого для цієї мети кредиту; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає в установленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню, на строк не менше п'яти років з дати визнання особи банкрутом; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства.

Кошти, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника. З основного рахунка здійснюються виплати кредиторам у порядку черговості, визначеному цим Законом. З основного рахунка банкрута проводяться виплати кредиторам, виплати поточних платежів та витрат, пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.

Ліквідатор не рідше ніж один раз на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.

Згідно ч. 12 ст. 41 Закону у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

З приписів ст. 46 Закону та із змісту вимог Закону щодо форми звіту та об'єму інформації, яку має містити звіт, випливає, що звіт повинен подаватися у письмовій формі, являє собою доповідь ліквідатора про здійснені ним заходи для виконання мети ліквідаційної процедури, зокрема, - продаж майна банкрута, задоволення вимог кредиторів, припинення юридичної особи-банкрута тощо. Докази виконання повноважень повинні бути додані до звіту: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів тощо. У разі готовності ліквідаційного балансу - надати його до звіту та інші матеріали.

Звіт ліквідатора, що подається до господарського суду, має бути схвалений комітетом кредиторів та включати в себе увесь об'єм відомостей, які щомісячно виконував ліквідатор і надавав комітету кредиторів відповідно до приписів частин 9-10 ст. 41 Закону.

Як вбачається з матеріалів справи ліквідатор не звітував за увесь час ліквідаційної процедури про фінансове становище і майно боржника, про використання коштів боржника тощо. Ліквідатором періодично надсилалися до господарського суду листи з назвою "звіт ліквідатора" (том 6 а.с. 43, 63, 73, 101, 114, 120, 132, 141, 144, 146, 148, 149, 151, 152, 154, 160), що містять інформацію про здійснення ним повноважень у ліквідаційній процедурі, зокрема вказується на відсутність документів бухгалтерської і господарської діяльності банкрута, що перешкоджає організації продажу майна. В той же час, з поданих до суду ліквідатором звітів не наводяться факти, що свідчать про виконання ліквідатором основних своїх обов'язків - оцінка та продаж наявного майна для задоволення вимог кредиторів, фінансове становище і майно боржника, використання коштів боржника тощо.

З наданого ліквідатором до комітету кредиторів проміжного звіту (том 7 а.с. 56-60) вбачається, що ліквідатором виявлені майнові активи: два автомобілі ГАЗ3307 ЗНГ та СПВ 2002 року випуску.

В той же час, відповідно до наявного у справі листа ліквідатора ОСОБА_4 від 16.04.2014 року та акту інвентаризації від 15.04.2014 року (том 6 а.с. 69-70) вказується про включення до ліквідаційної маси чотирьох автомобілів, зокрема, МАЗ, ЗІЛ, ГАЗ-53 та Москвич-ІЖ, які передані на збереження до КП Дніпровський.

Також, згідно наданого ліквідатором звіту про нарахування і виплату основної грошової винагороди вбачається, що ліквідатором продано майно боржника: пять компютерів та принтер за 5000,00 грн. Вказаний звіт ліквідатора також не розглядався комітетом кредиторів.

Перевіривши доводи членів комітету кредиторів та інших учасників провадження, а також заперечення ліквідатора щодо наявності (відсутності) підстав для припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_4, суд приходить до висновку, що клопотання є обґрунтованим як фактичними обставинами справи так і правовими підставами.

Суд зазначає, що твердження кредиторів про неналежне виконання ліквідатором своїх обов'язків підтверджується матеріалами справи.

Так, арбітражний керуючий ОСОБА_4 є службовою особою боржника з 11.10.2013 року - дня порушення ухвалою господарського суду справи про банкрутство та введення процедури розпорядження майном.

Відповідно до акту інвентаризації від 15.04.2014 року вказувалося на наявність у боржника таких активів: МАЗ, ЗІЛ, ГАЗ-53 та Москвич-ІЖ.

Таким чином, доводи ліквідатора ОСОБА_4 спростовуються матеріалами справи, які підтверджують загальні висновки комітету кредиторів, що арбітражний керуючий ОСОБА_4 не виконав обов'язків, що покладаються Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" на ліквідатора.

Наявне майно боржника протягом більше дванадцяти місяців не продане ліквідатором без розумних пояснень, відносно активів, що були продані (компютерна техніка) ліквідатор не звітував до комітету кредиторів та до суду, що свідчить про неналежне виконання ним своїх обов'язків.

За таких обставин є наявними юридичні підстави для припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_4

Так, відповідно до ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу. Якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута.

У випадку, передбаченому ч. ст. 46 Закону, у разі якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не реалізував майнові активи банкрута у повному обсязі, суд виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до ч. 3 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень ліквідатора за його заявою.

Згідно ч. 6 ст. 41 Закону протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України.

Заслухавши учасників провадження, дослідивши матеріали справи суд прийшов до висновку про задоволення клопотання комітету кредиторів, припиняє повноваження ліквідатора ОСОБА_4, призначає нового ліквідатора - арбітражного керуючого ОСОБА_8 та продовжує процедуру ліквідації банкрута на шість місяців.

Від арбітражного керуючого ОСОБА_7 до суду надійшла заява про згоду на участь ліквідатором у справі.

Керуючись ст.ст. 37, 41, 46, 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. 86 ГПК України, суд -

у х в а л и в:

1. Проміжний звіт ліквідатора ОСОБА_4 прийняти до уваги.

2. Клопотання комітету кредиторів від 17.11.2015 року задовольнити.

3. Припинити повноваження ліквідатора арбітражного керуючого ОСОБА_4.

4. Призначити арбітражного керуючого ОСОБА_7 ліквідатором банкрута Комунального підприємства "Дніпровський ХБК" Виконавчого комітету Херсонської міської ради, ідентифікаційний код 35027911, вул. Радянська, 45, м. Херсон.

5. Продовжити строк ліквідаційної процедури на шість місяців.

6. Зобов'язати арбітражного керуючого ОСОБА_4 в п'ятнадцятиденний строк передати новому ліквідатору ОСОБА_7 наявну документацію банкрута, матеріальні та інші цінності банкрута, та повідомити господарський суд про виконання зазначеної вимоги.

7. Призначити судове засідання для розгляду звіту ліквідатора на 07 червня 2016 року на 11:30 годин в приміщенні господарського суду Херсонської області, каб. 214.

8. Ухвалу надіслати учасникам провадження, ліквідатору ОСОБА_7, арбітражному керуючому ОСОБА_4, Головному управлінню юстиції у Херсонській області, державному реєстратору.

Суддя П.Д. Пригуза