УХВАЛА

25.11.2015Справа № 910/19110/13

За заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "ФСУ"

про зміну порядку виконання рішення суду у справі № 910/19110/13

за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "ФСУ"
до1. PROVINAL ENTERPRISES LIMITED (ПРОВІНАЛ ЕНТЕРПРАЙЗІС ЛІМІТЕД) 2. Публічного акціонерного товариства "Асвіо Банк" 3. Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України"
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору
Публічного акціонерного товариства "Будмеханізація"
провизнання недійсним договору купівлі-продажу цінних паперів та зобов'язання вчинити певні дії
Суддя Цюкало Ю.В.

В судову засіданні приймали участь:

від позивача: Ткаченко В.М. - за довіреністю від 01.09.2015р.;

від відповідача 1: не з'явились;

від відповідача 2: Нікітюк Д.І. - за довіреністю від 20.03.2015р.;

від відповідача 3: Панчугін Д.О. - за довіреністю від 16.07.2015р.;

від третьої особи: не з'явились.

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "ФСУ" звернулося до господарського суду міста Києва з позовом до PROVINAL ENTERPRISES LIMITED (ПРОВІНАЛ ЕНТЕРПРАЙЗІС ЛІМІТЕД) та Публічного акціонерного товариства "Асвіо Банк" про визнання недійсним договору купівлі-продажу цінних паперів та зобов'язання вчинити певні дії.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 17.02.2014р. у справі № 910/19110/13 позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "ФСУ" задоволено частково: визнано недійсним з моменту укладення договір купівлі-продажу цінних паперів №Б-0923/10/1, укладений 28.09.2010 р. між Товариства з обмеженою відповідальністю "Фондова спілка "Україна" та PROVINAL ENTERPRISES LIMITED (ПРОВІНАЛ ЕНТЕРПРАЙЗІС ЛІМІТЕД); зобов'язано Публічне акціонерне товариство "Асвіо Банк" провести безумовну облікову операцію списання з рахунку у цінних паперах №300582-CY20190253 Компанії PROVINAL ENTERPRISES LIMITED (ПРОВІНАЛ ЕНТЕРПРАЙЗІС ЛІМІТЕД) 19 100 540 штук простих іменних акцій (форма акцій: бездокументарна, код ISIN UA , номінальна вартість однієї акції 0,05 грн., номінальна вартість пакету акцій 955 027,00 грн.), емітованих Публічним акціонерним товариством "Будмеханізація" та надати Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України" (01001, м. Київ, вул. Грінченка, 3; ідентифікаційний код 30370711) розпорядження на списання з рахунку в цінних паперах депозитарної установи №100024-UA30300582 Публічного акціонерного товариства "Асвіо Банк", відкритому у Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України" 19 100 540 штук простих іменних акцій (форма акцій: бездокументарна, код ISIN UA , номінальна вартість однієї акції 0,05 грн., номінальна вартість пакету акцій 955 027,00 грн.), емітованих Публічним акціонерним товариством "Будмеханізація"; зобов'язано Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України" провести облікову операцію списання з рахунку у цінних паперах №100024-UA30300582 Публічного акціонерного товариства "Асвіо Банк", відкритому у Публічному акціонерному товариству "Національний депозитарій України" 19 100 540 штук простих іменних акцій (форма акцій: бездокументарна, код ISIN UA , номінальна вартість однієї акції 0,05 грн., номінальна вартість пакету акцій 955 027,00 грн.), емітованих Публічним акціонерним товариством "Будмеханізація" та провести облікову операцію зарахування на рахунок у цінних паперах Товариства з обмеженою відповідальністю "ФСУ" (04112, м. Київ, вул. Т.Шамрила, буд. 5-Б, ) № 403626-UА40403626, відкритого у Товариства з обмеженою відповідальністю "ФСУ" (, Ліцензія № 286709 від 12.11.2013 р. на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності, а саме депозитарної діяльності депозитарної установи) 19 100 540 штук простих іменних акцій (форма акцій: бездокументарна, код ISIN UA , номінальна вартість однієї акції 0,05 грн., номінальна вартість пакету акцій 955 027,00 грн.), емітованих Публічним акціонерним товариством "Будмеханізація"; стягнуто солідарно з Компанії PROVINAL ENTERPRISES LIMITED (ПРОВІНАЛ ЕНТЕРПРАЙЗІС ЛІМІТЕД) та Публічного акціонерного товариства "Асвіо Банк" судовий збір у розмірі 3 441,00 грн.; в іншій частині в задоволенні позову відмовлено.

11.03.2014р. на виконання вказаного рішення Господарським судом міста Києва було видано відповідні накази.

В жовтні 2015 року до Господарського суду міста Києва надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "ФСУ" про зміну порядку виконання рішення господарського суду міста Києва від 17.02.2014р. у справі №910/19110/13, у якій останнє просить змінити порядок виконання рішення Господарського суду міста Києва від 17.02.2014р. № 910/19110/13, а саме:

- зобов'язати публічне акціонерне товариство "Асвіо Банк" виконати безумовну облікову операцію списати з рахунку у цінних паперах №300582-CY20190253 депонента компанії PROVINAL ENTERPRISES LIMITED (ПРОВІНАЛ ЕНТЕРПРАЙЗІС ЛІМІТЕД) 19 100 540 штук простих іменних акцій (форма акцій: бездокументарна, код ISIN UA , номінальна вартість однієї акції 0,05 грн., номінальна вартість пакету акцій 955 027,00 грн.) та зарахувати зазначені цінні папери на рахунок у цінних паперах Товариства з обмеженою відповідальністю "ФСУ" № 300582-UA40130406, відкритий у депозитарній установі - Публічне акціонерне товариство "Асвіо Банк";

- зобов'язати публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України" забезпечити проведення безумовної облікової операції списання з рахунку у цінних паперах №300582-CY20190253 депонента компанії PROVINAL ENTERPRISES LIMITED (ПРОВІНАЛ ЕНТЕРПРАЙЗІС ЛІМІТЕД) 19 100 540 штук простих іменних акцій (форма акцій: бездокументарна, код ISIN UA , номінальна вартість однієї акції 0,05 грн., номінальна вартість пакету акцій 955 027,00 грн.), емітованих Публічним акціонерним товариством "Будмеханізація" на рахунок у цінних паперах Товариства з обмеженою відповідальністю "ФСУ" № 300582-UA40130406, відкритий у Публічному акціонерному товаристві "Асвіо Банк", 19 100 540 штук простих іменних акцій (форма акцій: бездокументарна, код ISIN UA , номінальна вартість однієї акції 0,05 грн., номінальна вартість пакету акцій 955 027,00 грн.), емітованих Публічним акціонерним товариством "Будмеханізація".

В обґрунтування заяви зазначено, що ліцензія № 286709 від 12.11.2013 року на провадження професійної діяльності на фондовому ринку - депозитарної діяльності скасована, у зв'язку з чим ТОВ "ФСУ" не має права здійснювати професійну діяльність на фондовому ринку - депозитарну діяльність.

Розпорядженням керівника апарату Господарського суду міста Києва від 08.10.2015 року заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ФСУ" про зміну порядку виконання рішення господарського суду міста Києва від 17.02.2014р. у справі №910/19110/13 передано для розгляду судді Цюкалу Ю.В. (у зв'язку із перебуванням судді Босого В.П. у відпустці).

Розпорядженням №04-23/1570 від 08.10.2015р. призначено повторний автоматичний розподіл справи №910/19110/13 у зв'язку із перебуванням судді Босого В.П. у відпустці, за результатами якого справу №910/19110/13 передано на розгляд судді Цюкало Ю.В.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 09.10.2015р. суддею Цюкало Ю.В. заяву зміну порядку виконання рішення суду призначено до розгляду на 09.11.2015р.

05.11.2015р. через відділ діловодства Господарського суду м. Києва від представника відповідача-3 надійшли письмові пояснення по справі.

10.11.2015р. через відділ діловодства Господарського суду м. Києва від представника відповідача-2 надійшли письмові пояснення по справі.

Судове засідання, призначене на 09.11.2015р., не відбулось у зв'язку із перебуванням судді Цюкало Ю.В. на лікарняному.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.11.2015р. призначити розгляд заяви на 25.11.2015р.

05.11.2015р. через канцелярію до суду надійшли письмові пояснення ПАТ «Національний депозитарій України», у яких останнє не заперечувало проти часткового задоволення заяви, у зв'язку із тим, що згідно з абз. 10 пункту 12 глави 2 розділу V Положення про провадження депозитарної діяльності, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.04.2013 № 735, безумовні операції з управління рахунком у цінних паперах щодо певної кількості прав на цінні папери, що обліковуються на рахунку в цінних паперах депонента, можуть здійснюватися тільки депозитарною установою. За таких обставин, вимоги в частині зобов'язати депозитарну установу ПАТ "Асвіо Банк" виконати на відкритих в неї рахунках в цінних паперах депозитарні операції, відповідають нормам законодавства. Списання і зарахування здійснюється однією депозитарною установою - ПАТ "Асвіо Банк". При цьому кількість цінних паперів на рахунку депозитарної установи ПАТ "Асвіо Банк", відкритому в Центральному депозитарії, залишається незмінним. Оскільки необхідні дії, а саме: списання та зарахування, виконуються безпосередньо депозитарною установою - ПАТ "Асвіо Банк", необхідність у вчиненні дій ПАТ "Національний депозитарій України" відсутня.

10.11.2015р. через канцелярію до суду надійшли письмові пояснення ПАТ «Асвіо Банк», у яких останнє проти задоволення заяви не заперечувало.

Розглянувши подану заяву та матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін суд, що подана заява підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

На підставі ст. 121 Господарського процесуального кодексу України при наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, за заявою сторони, державного виконавця, прокурора або за своєю ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає це питання у судовому засіданні з викликом сторін, прокурора і у виняткових випадках, залежно від обставин справи, може відстрочити або розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови, змінити спосіб та порядок їх виконання.

Відповідно до ст. 36 Закону України "Про виконавче провадження", за наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, державний виконавець за власною ініціативою чи за заявою сторін, а також самі сторони мають право звернутися до суду, який видав виконавчий документ, із заявою про відстрочку або розстрочку виконання, а також про встановлення або зміну способу і порядку виконання.

Відповідно до ст. 7.1. постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 9 від 17.10.2012р. "Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України" господарський суд на підставі статті 121 Господарського процесуального кодексу України має право за заявою сторони, державного виконавця, прокурора або за власною ініціативою у виняткових випадках залежно від обставин справи відстрочити, розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови (далі - рішення), змінити спосіб та порядок їх виконання. Оскільки згадана стаття не обмежує відповідне право господарського суду певним строком, воно може бути реалізоване у будь-який час після набрання рішенням законної сили і до його фактичного повного виконання, в межах строку пред'явлення наказу до виконання. Також не обмежується право заявника на повторне звернення з відповідною заявою, якщо вона вже розглядалася судом.

Вирішуючи питання про зміну способу і порядку виконання рішення, господарський суд повинен враховувати матеріальні інтереси сторін, їх фінансовий стан, ступінь вини відповідача у виникненні спору, наявність інфляційних процесів у економіці держави та інші обставини справи (п. 7.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17 жовтня 2012 року N 9 «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України»).

Згідно з п. 7.1.3. постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17 жовтня 2012 року N 9 «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України» під зміною способу і порядку виконання рішення слід розуміти прийняття господарським судом нових заходів для реалізації рішення в разі неможливості його виконання у порядку і способом, раніше встановленими. Наприклад, зміна способу виконання рішення можлива шляхом видозмінення зазначеної у рішенні форми (грошової чи майнової) виконання, тобто за відсутності у боржника присудженого позивачеві майна в натурі або грошових коштів, достатніх для покриття заборгованості. Змінюючи спосіб і порядок виконання судового рішення, суд не може змінювати останнє по суті.

Враховуючи викладене, суд дійшов висновку про задоволення заяви в частині зобов'язання Публічного акціонерного товариства "Асвіо Банк" виконати безумовну облікову операцію списання з рахунку у цінних паперах №300582-CY20190253 депонента компанії PROVINAL ENTERPRISES LIMITED (ПРОВІНАЛ ЕНТЕРПРАЙЗІС ЛІМІТЕД) 19 100 540 штук простих іменних акцій (форма акцій: бездокументарна, код ISIN UA , номінальна вартість однієї акції 0,05 грн., номінальна вартість пакету акцій 955 027,00 грн.) та зарахування зазначених цінних паперів на рахунок у цінних паперах Товариства з обмеженою відповідальністю "ФСУ" № 300582-UA40130406, відкритий у депозитарній установі - Публічне акціонерне товариство "Асвіо Банк".

Вимога щодо зобов'язання Публічного акціонерного товариства "Національний депозитарій України" вчинити дії не пов'язана зі зміною порядку і способу виконання судового рішення, що зумовлює залишення такої вимоги без задоволення.

Керуючись ст. 86, 121 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

УХВАЛИВ:

1. Заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "ФСУ" про зміну порядку виконання рішення суду у справі № 910/19110/13 - задовольнити частково.

2. Зобов'язати Публічне акціонерне товариство "Асвіо Банк" (14000, м. Чернігів, вул. Преображенська, буд. 2, ідентифікаційний код 09809192) виконати безумовну облікову операцію - списати з рахунку у цінних паперах №300582-CY20190253 депонента компанії PROVINAL ENTERPRISES LIMITED (ПРОВІНАЛ ЕНТЕРПРАЙЗІС ЛІМІТЕД) 19 100 540 штук (дев'ятнадцять мільйонів сто тисяч п'ятсот сорок штук) простих іменних акцій (форма акцій: бездокументарна, код ISIN UA , номінальна вартість однієї акції 0,05 грн., номінальна вартість пакету акцій 955 027,00 грн.) та зарахувати зазначені цінні папери на рахунок у цінних паперах Товариства з обмеженою відповідальністю "ФСУ" (04112, м. Київ, вул. Т. Шамрила, буд. 5-Б, ідентифікаційний код 34429695) № 300582-UA40130406, відкритий у депозитарній установі - Публічне акціонерне товариство "Асвіо Банк" (14000, м. Чернігів, вул. Преображенська, буд. 2, код 09809192).

3. В іншій частині заяви відмовити.

4. При відкритті виконавчого провадження стягувачем є Товариство з обмеженою відповідальністю "ФСУ" (04112, м. Київ, вул. Т. Шамрила, буд. 5-Б, ідентифікаційний код 34429695); боржником - Публічне акціонерне товариство "Асвіо Банк" (14000, м. Чернігів, вул. Преображенська, буд. 2, ідентифікаційний код 09809192).

5. Дана ухвала є виконавчим документом та підлягає виконанню в порядку Закону України "Про виконавче провадження".

6. Ухвала набирає законної сили з 25.11.2015р. та дійсна для пред'явлення до виконання в строк до 25.11.2016р.

7. Копію даної ухвали направити відповідачу-1 та третій особі у справі № 910/19110/13.

Ухвала підлягає оскарженню в порядку передбаченому ст. 106 Господарського процесуального кодексу України.

Суддя Ю.В. Цюкало