донецький апеляційний господарський суд
Постанова

Іменем України

24.11.2015 справа №908/1250/14

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді:Дучал Н.М. Склярук О.І., Ушенко Л.В.

При секретарі Виноградовій В.В.

За участю представників сторін:

від позивача - не з'явився

від відповідача - не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_4, м. Київ
на рішення господарського суду Запорізької області
від02.09.2015р. (повний текст підписано 07.09.2015р.)
у справі№ 908/1250/14 (суддя Соловйов В.М.)
за позовомОСОБА_4, с. Кам'яні Потоки Полтавської області
до Командитного товариства "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія", м. Запоріжжя
провизнання перетворення неправомірним, визнання недійсним установчого договору (меморандуму) про створення КТ "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія"

ВСТАНОВИВ:

Позивач, ОСОБА_4 звернувся до господарського суду Запорізької області з позовом до Командитного товариства "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія" про визнання перетворення Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія" в Командитне товариство "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія" неправомірним та визнання недійсним установчого договору (меморандуму) про створення Командитного товариства "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія".

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 16.04.2014р. у справі № 908/1250/14 позовну заяву повернуто без розгляду на підставі ст.ст. 50-51, п. 2 ч. 1 ст. 54, ст. 56, п. 2, ч. 1 ст. 57, п. 2, 6 ч. 1 ст. 63 ГПК України.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 02.03.2015р. апеляційну скаргу ОСОБА_4 на ухвалу господарського суду Запорізької області від 16.04.2014 у справі № 908/1250/14 залишено без розгляду.

Постановою Вищого господарського суду України від 13.05.2015р. касаційну скаргу ОСОБА_4 задоволено частково; ухвалу Харківського апеляційного господарського суду від 02.03.2015р. у справі № 908/1250/14 скасовано; справу № 908/1250/14 передано до Харківського апеляційного господарського суду для здійснення апеляційного провадження.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 29.05.2015р. матеріали справи № 908/1250/14 та апеляційної скарги ОСОБА_4 на ухвалу господарського суду Запорізької області від 16.04.2014р. у справі № 908/1250/14 передано за встановленою підсудністю до Донецького апеляційного господарського суду.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 17.06.2015р. у справі № 908/1250/14 ухвалу господарського суду Запорізької області від 16.04.2014р. у справі № 908/1250/14 скасовано; справу № 908/1250/14 передано на розгляд до господарського суду Запорізької області.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 03.07.2015р. справу № 908/1250/14 прийнято до розгляду та порушено провадження у справі.

В обґрунтування заявлених вимог ОСОБА_4 посилався на те, що є акціонером ВАТ «ЗЗВА» та володіє цінними паперами відповідача в кількості 220 000 шт. номінальною вартістю 0,75 грн., що становить 5,17 % статутного капіталу товариства.

21.01.2011р. відбулися позачергові загальні збори ВАТ «ЗЗВА», за результатами яких прийнято рішення про припинення ВАТ «ЗЗВА» шляхом його перетворення у командитне товариство. Бувши присутнім на вказаних зборах, позивач голосував проти зазначених вище рішень. Заявою від 15.02.2011р., що отримана відповідачем 17.02.2011р., позивач звернувся з вимогою про викуп його акцій в кількості 220 000 шт. за ринковою ціною. Проте, відповіді від відповідача не отримав.

10.04.2011р. відбулися загальні збори ВАТ «ЗЗВА», на порядок денний яких були винесені питання про створення господарського товариства шляхом перетворення ВАТ «ЗЗВА» у КТ «ЗЗВА - Вакатов» і Компанія» та про затвердження Засновницького договору, за результатами яких було прийнято рішення про перетворення ВАТ «ЗЗВА» у КТ «ЗЗВА - Вакатов» і Компанія».

Оскільки позивачем була заявлена вимога про викуп акцій за ринковою ціною, відповідач повинен був забезпечити оцінку акцій та провести розрахунок з акціонером.

Позивач вважає, що під час затвердження статутних документів та реєстрації нового товариства, на основі ВАТ, відповідач не розрахувався з інвесторами, що означає, що кошти, належні позивачу були включені до передавального балансу і на їх основі був затверджений статутний капітал новоствореного товариства. Водночас відповідача до учасників нового товариства не включено. Зазначене в свою чергу свідчить про те, що підприємство відповідача створено на підставі завідомо неправдивих даних щодо розміру та походження статутного капіталу.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 02.09.2015 у справі № 908/1250/14 у задоволенні позову відмовлено.

Рішення мотивовано необґрунтованістю заявлених позивачем вимог.

Не погодившись з рішенням господарського суду, ОСОБА_4 звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Запорізької області від 02.09.2015р. у справі № 908/1250/14 та винести нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги повністю.

Вважає, що рішення суду першої інстанції винесено з неповним з'ясуванням обставин, що мають істотне значення для справи, недоведеністю обставин, що мають значення для справи та прийняте на підставі не повністю досліджених доказів, з порушенням норм матеріального права при недотриманні норм процесуального права.

Зазначив, що відповідно до п. 1.7 Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998р. № 221, з метою захисту прав акціонерів акціонерне товариство, яке бере участь у реорганізації (товариство, що прийняло рішення про припинення шляхом реорганізації/злиття, приєднання, поділ, перетворення, товариство, до якого відбувається приєднання), або акціонерне товариство, що прийняло рішення про виділення (разом - товариство), зобов'язане здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, в разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію, або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання, і звернулись до товариства з письмовою заявою про викуп.

Викуп акцій здійснюється на підставі договору за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість акцій, або за ціною, що склалася на фондовому ринку та дорівнює середньозваженій ціні акції за договорами на організаторі торгівлі за останні шість місяців до дати публікації повідомлення про проведення загальних зборів товариства, на розгляд яких виноситься питання про реорганізацію, або про виділення, або про погодження проекту договору про приєднання.

Наполягає, що під час затвердження статутних документів та реєстрації нового товариства, на основі ЗАТ, відповідач не розрахувався з інвесторами, що означає, що кошти, належні позивачу були включені до передавального балансу і на їх основі був затверджений статутний капітал новоствореного товариства. Водночас відповідача до учасників нового товариства не включено. Зазначене в свою чергу свідчить про те, що підприємство (відповідач) створено на підставі завідомо неправдивих даних щодо розміру та походження статутного капіталу.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 05.10.2015р. апеляційну скаргу ОСОБА_4 прийнято до провадження, розгляд апеляційної скарги призначено на 24.11.2015р.

Відповідач проти доводів апеляційної скарги заперечив з підстав, викладених у відзиві від 18.11.2015р. на апеляційну скаргу. Просить винести постанову, якою залишити рішення господарського суду у справі № 908/1250/14 без змін, а скаргу - без задоволення.

Звертає увагу, що у процесі реорганізації ВАТ «ЗЗВА» у Командитне товариство випуск(емісія) акцій не проводилася, а мало місце скасування обігу акцій, так як організаційно правова форма «командитне товариство» передбачає поділ статутного капіталу на частки, а не акції. Тому, посилання позивача на Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затверджене рішенням ДКЦПФР від 30.12.1998р. № 221 є неправомірним.

Зазначає, що до відносин, що виникають у разі викупу акцій під час перетворення підлягає застосуванню Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затв. Рішенням ДКЦПФР № 222 від 30.12.1998р.

Сторони не скористалися правом участі представника в судовому засіданні апеляційної інстанції, про час і місце судового засідання були повідомлені належним чином. Ухвалою суду від 05.10.2015р. про прийняття апеляційної скарги до провадження сторони не зобов'язувалися забезпечити явку повноважних представників в судове засідання, крім того сторін було попереджено, що у разі нез'явлення їх представників у судове засідання, апеляційну скаргу буде розглянуто за наявними у справі матеріалами, тому згідно зі ст. 75, 99 ГПК України, скаргу розглянуто за наявними матеріалами, які є достатніми для розгляду апеляційної скарги.

Згідно з положеннями ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішень місцевого господарського суду в повному обсязі.

У відповідності до п.п. 2, 3, 4 частини 3 ст.129 Конституції України, основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, забезпечення доведеності вини, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно зі ст.ст. 42, , 43 Господарського процесуального кодексу України - правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом та змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Вивчивши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку про необґрунтованість апеляційної скарги, виходячи з наступного.

ОСОБА_4 є акціонером ВАТ «Запорізький завод високовольтної апаратури», якому належать цінні папери відповідача в кількості 220000 штук номінальною вартістю 0,75 грн., що підтверджується випискою про стан рахунку у цінних паперах № 200588. Зазначена кількість акцій позивача становить 5,17 % статутного капіталу ВАТ «ЗЗВА».

17.09.2008р. Верховною Радою України прийнято Закон України «Про акціонерні товариства», який визначає порядок створення, діяльності, припинення, виділу акціонерних товариств, їх правовий статус, права та обов'язки акціонерів.

Закон опубліковано в офіційному друкованому виданні - газеті "Урядовий кур'єр" N 202 від 29.10.2008 року.

Відповідно до ч. 1. Розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про акціонерні товариства», цей Закон набирає чинності через шість місяців з дня його опублікування, крім другого речення частини другої статті 20, яке набирає чинності через тридцять місяців з дня опублікування цього Закону.

Через два роки з дня набрання чинності цим Законом втрачають чинність статті 1 - 49 Закону України «Про господарські товариства» у частині, що стосується акціонерних товариств (ч. 2. Розділу XVII Закону України «Про акціонерні товариства»).

Абзацем першим ч.5 розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що статути та інші внутрішні положення акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом, підлягають приведенню у відповідність з нормами цього Закону не пізніше ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом (тобто в термін до 30.04.2011 року).

До приведення у відповідність із цим Законом закони України, інші нормативно-правові акти діють у частині, що не суперечить цьому Закону, крім статей 1 - 49 Закону України «Про господарські товариства» у частині, що стосується акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом (ч.4.).

Згідно з Роз'ясненням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2009р. N 8 "Щодо порядку застосування окремих положень розділу XVII "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про акціонерні товариства" у зв'язку з набранням ним чинності», затвердженим Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку N 797 від 14.07.2009 (із змінами, внесеними згідно з Рішеннями Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку N 812 від 21.07.2009, N 1179 від 13.10.2009), акціонерні товариства до приведення у відповідність з нормами Закону України "Про акціонерні товариства" статуту та інших внутрішніх положень акціонерного товариства мають керуватись у своїй діяльності з 30.04.2009 року по 30.04.2011 року Законом України "Про господарські товариства" та відповідними підзаконними нормативно-правовими актами. Цими ж актами законодавства регулюються взаємовідносини товариства з

акціонерами, інвесторами, органами державної влади та іншими особами.

Акціонерні товариства, які, починаючи з 30.04.2009 року, привели свою діяльність у відповідність до Закону України "Про акціонерні товариства", мають керуватись у своїй діяльності Законом України "Про акціонерні товариства" та відповідними підзаконними нормативно-правовими актами. Цими ж актами законодавства регулюються взаємовідносини товариства з акціонерами, інвесторами, органами державної влади та іншими особами.

Матеріали справи свідчать про те, що Відкритим акціонерним товариством «Запорізький завод високовольтної апаратури» статут та інші внутрішні положення не приводилися у відповідність із нормами Закону України «Про акціонерні товариства» шляхом здійснення дій, передбачених ч. 5 Розділу XVII Закону України «Про акціонерні товариства» у дворічний термін до 30.04.2011р., оскільки загальними зборами акціонерів від 21.01.2011р. прийнято рішення про припинення ВАТ «ЗЗВА» шляхом його перетворення у командитне товариство.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 104 Цивільного кодексу України юридична особа припиняється в результаті реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації. У разі реорганізації юридичних осіб майно, права та обов'язки переходять до правонаступників. Юридична особа є такою, що припинилася, з дня внесення до єдиного державного реєстру запису про її припинення.

Злиття, приєднання, поділ та перетворення юридичної особи здійснюються за рішенням його учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, а у випадках, передбачених законом, - за рішенням суду або відповідних органів державної влади (ч. 1 ст. 106 ЦК України).

Перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми. У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи (ч. 1,2 ст. 108 ЦК України).

Припинення діяльності товариства регулюється статтею ст. 19 Закону України «Про господарські товариства», відповідно до якої, припинення діяльності товариства відбувається шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення) або ліквідації з дотриманням вимог законодавства про захист економічної конкуренції. Реорганізація товариства відбувається за рішенням вищого органу товариства, яким за ст. 41 Закону є загальні збори товариства.

21.01.2011р. були проведені позачергові загальні збори акціонерів ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури", оформлені протоколом позачергових загальних зборів ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури" № 23 від 21.01.2011р.

Як свідчить протокол N 23 позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури" від 21.01.2011р., зборами, згідно з порядком денним були прийняті рішення:

1. Про припинення ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури" шляхом його перетворення у командитне товариство;

2. Затверджено порядок, умови та строки припинення ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури" шляхом його перетворення у командитне товариство;

3. Призначено комісію з припинення ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури" та затверджено її повноваження;

4. Затверджено порядок та строки заявлення вимог кредиторів до ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури";

5. Затверджено порядок, умови, строки оцінки та викупу акцій ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури".

6. Затверджено порядок, умови та строки обміну акцій ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури" на частки у складеному капіталі командитного товариства (товариства-правонаступника).

Пунктом 5 протоколу позачергових загальних зборів № 23 від 21.01.2011р. встановлено, що у разі, якщо акціонери не проголосували за прийняття рішення з питання про припинення ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури» шляхом його перетворення у командитне товариство, то вони мають право звернутися до товариства з письмовою вимогою про викуп належних їм акцій, а товариство зобов'язане їх викупити за ціною, визначеною рішенням позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури» 21.01.2011р., а саме за їх номінальною вартістю, що складає 0,75 грн. за одну просту іменну акцію.

Акціонерам ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури" на їх власний вибір пропонується здійснити обмін своїх акцій на частки в складеному капіталі Командитного товариства з отриманням статусу вкладника чи повного учасника командитного товариства (п. 6.3 протоколу позачергових загальних зборів № 23 від 21.01.2011).

Відповідно до п. 6.8 протоколу позачергових загальних зборів № 23 від 21.01.2011р., всі акціонери ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури», які не скористалися своїм правом вимоги обов'язкового викупу товариством належних їм акцій або не звернулися до ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури» для обміну акцій на письмові зобов'язання ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури» про видачу відповідної кількості часток у складеному капіталі Командитного товариства, впродовж терміну до проведення зборів повних учасників Командитного товариства, вважаються такими, що згодні з прийняттям рішення про припинення ВАТ «Запорізький завод високовольтної апаратури» шляхом перетворення у командитне товариство та набувають статусу вкладників командитного товариства.

Для забезпечення неухильного виконання вимог чинного законодавства щодо безстроковості письмових зобов'язань на частки в складеному капіталі командитного товариства, такі акціонери (на весь період обміну) обліковуються за Товариством (п. 6.9 протоколу позачергових загальних зборів № 23 від 21.01.2011р.).

Позивач в особі представника, що діяв на підставі довіреності, приймав участь у позачергових Загальних зборах акціонерів ВАТ ЗЗВА, які відбулися 21.01.2011р., та голосував «проти».

Рішенням господарського суду Запорізької області від 19.04.2011р. по справі №4/5009/856/11, що залишено без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 15.06.2011р., у задоволенні позовних вимог ОСОБА_4 до Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод високовольтної апаратури" (правонаступником якого є Командитне товариство "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія" м. Запоріжжя) про визнання недійсним рішення Загальних зборів від 21.01.11 р. відмовлено в повному обсязі.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 09.08.2011р. по справі № 4/5009/856/11 прийнято відмову ОСОБА_4 від касаційної скарги на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 15.06.2011р. та на рішення господарського суду Запорізької області від 19.04.2011р. у справі № 4/5009/856/11.

10.04.2011р. були проведені загальні збори акціонерів ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури", оформлені протоколом загальних зборів ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури" № 24 від 10.04.2011р..

Згідно з протоколом N 24 від 10.04.2011р., загальними зборами акціонерів ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури" прийняті рішення згідно з порядком денним по наступних питаннях:

1. Затверджено звіт голови комісії з припинення ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури" про підсумки фінансово - господарської діяльності товариства за 2010 рік; 2. Затверджено звіт Наглядової ради Товариства за 2010 рік; 3. Затверджено звіт Ревізійної комісії про підсумки роботи за 2010 рік і висновки по річному звіту та балансу товариства за 2010 рік; 4. Затверджено річний звіт та баланс Товариства за 2010 рік; 5. Затверджено використання прибутку Товариства за 2010 рік; 6. Затверджено звіт комісії з припинення ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури"; 7. Затверджено звіт про результати викупу акцій ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури"; 8. Затверджено звіт про результати обміну акцій ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури" на частки у складеному капіталі Командитного товариства «ТОВ «Запорізький завод високовольтної апаратури» і компанія»; 9. Затверджено звіт про результати розгляду вимог кредиторів товариства; 10. Затверджено передавальний акт; 11. Припинено повноваження голови та членів Наглядової ради, голови та членів Ревізійної комісії; 12. Затверджено зміни до протоколу № 23 позачергових загальних зборів акціонерів від 21.01.2011р.

Правомірність проведення зборів, прийняття рішень та відсутність порушень прав позивача встановлені рішенням господарського суду Запорізької області від 21.07.2011р. по справі № 13/5009/3306/11, яким відмовлено у задоволенні позову ОСОБА_4 про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ВАТ «ЗЗВА» від 10.04.2011р. Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 29.03.2012р. по справі № 13/5009/3306/11 апеляційну скаргу ОСОБА_4 на рішення господарського суду Запорізької області від 21.07.2011р. по справі № 13/5009/3306/11 повернуто заявнику без розгляду. В касаційному порядку судові рішення по справі № 13/5009/3306/11 не переглядались.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 03.06.2014 р. у справі № 908/1226/14, що залишено без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 08.06.2015р., та постановою Вищого господарського суду України від 20.10.2015р., в задоволенні позову ОСОБА_4 про зобов'язання відповідача провести оцінку і викуп акцій позивача в кількості 220 000 штук відмовлено.

Наведеними судовими рішеннями встановлено, що з розгляду питання № 5 позачерговими загальними зборами акціонерів ВАТ "ЗЗВА" 21.01.2011р. прийнято рішення, викладене, зокрема, в п. 5.6 Протоколу, а саме: «Викуп акцій здійснюватиметься товариством за ціною, визначеною рішенням позачергових загальних зборів акціонерів товариства 21.01.2011р., а саме за їх номінальною вартістю, що складає 0,75 грн. з одну просту іменну акцію».

Позивач був присутнім на вказаних зборах та голосував проти зазначених вище рішень.

Вимогою обов'язкового викупу акцій за ринковою ціною від 15.02.2011р. позивач звернувся до комісії з припинення ВАТ "ЗЗВА" з проханням здійснити викуп акцій у кількості 220000 штук за ринковою вартістю. Дана вимога отримана відповідачем 17.02.2011р.

Оскільки відповідач не здійснив оцінки та викупу акцій позивача, останній звернувся до господарського суду Запорізької області з позовом про зобов'язання відповідача провести оцінку і викуп акцій позивача в кількості 220 000 штук.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затверджене рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998р. №221, згідно з п. 1 якого, воно визначає особливості порядку реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств (злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення) відповідно до статті 19 Закону України "Про господарські товариства".

Судами встановлено, що зазначений нормативно-правовий акт не підлягає застосуванню до спірних правовідносин, з огляду на те, що відповідно до наведеного вище п. 1 Положення воно регулює порядок реєстрації випуску акцій, у той час як у процесі реорганізації ВАТ «ЗЗВА» у Командитне товариство випуск (емісія) акцій не проводився. Натомість мало місце скасування обігу акцій, так як організаційно-правова форма «Командитне товариство» передбачає поділ статутного капіталу на частки, а не акції. Відхилено посилання позивача на пункт 1.8 вказаного Положення, оскільки він не встановлює будь-яких винятків щодо визначеного в п. 1. Положення кола відносин, які регулюються цим актом, а вказує на те, що при емісії акцій під час реорганізації товариства продаж акцій не здійснюється та під час реорганізації здійснюється обмін акцій або часток у статутному капіталі товариства, що реорганізується, на акції або на частки у статутному капіталі товариства, що створюється під час реорганізації, шляхом злиття, поділу, виділення, перетворення або на акції акціонерноготовариства, у якого збільшується розмір статутного капіталу - внаслідок реорганізації шляхом приєднання.

Судами вказано, що до відносин, що виникають у разі викупу акцій під час припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації підлягає застосуванню Порядок скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затверджений рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 30.12.1998р. № 222, відповідно до п. 5 якого акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість. Із змісту цієї норми слідує, що законодавством обмежено лише мінімальну ціну акцій, остаточна ціна акцій визначається акціонерами за загальних зборах.

Відповідно до п. 5.3. Протоколу загальних зборів акціонерів ВАТ «ЗЗВА» № 23 від 21.01.2011р. письмові заяви акціонерів про вимогу викупу акцій повинні надійти до ВАТ «ЗЗВА» не пізніше одного місяця з дати прийняття позачерговими зборами акціонерів ВАТ «ЗЗВА» рішення про припинення ВАТ «ЗЗВА» шляхом його перетворення у командитне товариство, тобто не пізніше 21.02.2011р.

17.02.2011р. відповідач отримав від позивача вимогу про здійснення викупу належних йому акцій «за ринковою ціною».

Отже, позивач набув права на викуп його акцій відповідачем, однак за ціною, визначеною загальними зборами акціонерів, і його права у даному випадку не є порушеними.

Право товариства викупити в акціонерів акції за згодою власників цих акцій, стає обов'язком цього товариства у разі прийняття (акцепту) акціонером пропозиції (оферти) про викуп акцій.

Суди дійшли висновку, що спірні правовідносини не регулюються Законом України «Про акціонерні товариства» . Отже, під час скликання та проведення загальних зборів товариства від 21.01.2011р., а також у процесі визначення вартості акцій, товариство правомірно керувалося нормами Закону України «Про господарські товариства» у частині, що стосується акціонерних товариств та приписами Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій» від 30.12.1998р. № 222.

Приписи Закону України "Про господарські товариства" не містять положень про обов'язковість викупу акцій.

Згідно з ч. 3 ст. 35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Факт відсутності у діях відповідача порушень та відсутність перешкод у позивача на викуп акцій за визначеною рішенням загальних зборів ціною був предметом розгляду судових інстанцій та знайшов своє відображення у мотивувальній частині рішення господарського суду Запорізької області від 19.04.2011р. та Постанови Донецького апеляційного господарського суду від 15.06.2011р. у справі № 4/5009/856/11.

Факт відсутності порушень у діях відповідача та відсутності порушень прав позивача стосовно необхідності проведення оцінки і викупу акцій позивача в кількості 220 000 штук за ринковою вартістю встановлено рішенням господарського суду Запорізької області від 03.06.2014 р. у справі № 908/1226/14, що залишено без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 08.06.2015р., та постановою Вищого господарського суду України від 20.10.2015р., яким відмовлено ОСОБА_4 в задоволенні позову про зобов'язання відповідача провести оцінку і викуп акцій позивача в кількості 220 000 штук.

Відповідно до ст. 1 Закону України від "Про господарські товариства" (в редакції на час виникнення спірних правовідносин), господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками. До господарських товариств належать: акціонерні товариства, товариства з обмеженою відповідальністю, товариства з додатковою відповідальністю, повні товариства, командитні товариства.

За приписами статті 4 цього ж Закону, акціонерне товариство, товариство з обмеженою і товариство з додатковою відповідальністю створюються і діють на підставі статуту, повне і командитне товариство - засновницького договору.

Установчі документи повинні містити відомості про вид товариства, предмет і цілі його діяльності, склад засновників та учасників, найменування та місцезнаходження, розмір та порядок утворення статутного (складеного) капіталу, порядок розподілу прибутків та збитків, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів, порядок внесення змін до установчих документів та порядок ліквідації і реорганізації товариства. Установчі документи повинні також містити відомості, передбачені статтями 37, 51, 65, 67 і 76 цього Закону. Відсутність зазначених відомостей в установчих документах є підставою для відмови у державній реєстрації товариства. До установчих документів можуть бути включені інші умови, що не суперечать законодавству України.

Командитним товариством визнається товариство, в якому разом з одним або більше учасниками, які здійснюють від імені товариства підприємницьку діяльність і несуть відповідальність за зобов'язаннями товариства всім своїм майном, є один або більше учасників, відповідальність яких обмежується вкладом у майні товариства (вкладників), та які не беруть участі в діяльності товариства (ст.75 Закону України «Про господарські товариства»).

Згідно ст. 76 Закону України "Про господарські товариства", засновницький договір про командитне товариство, крім умов, передбачених статтею 4 цього Закону, повинен включати розмір часток кожного з учасників з повною відповідальністю, розмір, склад і порядок внесення ними вкладів, форму їх участі у справах товариства. В засновницькому договорі стосовно вкладників вказуються тільки сукупний розмір їх часток у майні товариства, а також розмір, склад і порядок внесення ними вкладів.

Відповідно до п.13 Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" суди вправі визнати недійсними установчі документи товариства за одночасної наявності таких умов: на момент розгляду справи установчі документи не відповідають вимогам законодавства; порушення, допущені при прийнятті та затвердженні установчих документів, не можуть бути усунені; відповідні положення установчих документів порушують права чи охоронювані законом інтереси позивача.

15.04.2011р. проведено державну реєстрацію меморандуму Командитного товариства «Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов» і Компанія», затвердженого зборами повного учасника відповідача, протокол № 1 від 10.04.2011 (запис № 0029270).

Згідно з п. 1 Меморандуму, цей меморандум є установчим документом Командитного товариства "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія".

Командитне товариство "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія" є правонаступником усього майна, прав та обов'язків ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури" (п.2 Меморандуму).

За положенням п. 1.9 Меморандуму засновниками (повними учасниками та вкладниками) товариства є всі особи, які були акціонерами ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури". Після утворення Товариства його Засновники за власним бажанням набувають статусу Повних учасників або Вкладників Товариства (разом та надалі - Учасник Товариства або Учасники Товариства).

На момент створення Товариства шляхом перетворення ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури" його складений капітал дорівнює розміру статутного капіталу ВАТ "Запорізький завод високовольтної апаратури", становить 3 187 500,00 грн. та сформований за рахунок грошових коштів (п. 3.1 меморандуму).

Як свідчить Виписка з Переліку Засновників (вкладників) Командитного товариства "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія", склад та розмір їх вкладів, розмір часток у складеному капіталі Товариства, ОСОБА_4 включено до складу засновників (вкладників) Командитного товариства "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія", № п/п 2538, склад та розмір вкладу до складеного капіталу - 165 000,00 грн., розмір частки у складеному капіталі товариства - 5,17650 % (т.2, а.с.8).

Згідно Зобов'язання про видачу частки у складеному капіталі Командитного товариства "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія" від 22.02.2011р. № 1742-3 (т.2, а.с.10) це Зобов'язання видано ОСОБА_4 Відкритим акціонерним товариством «Запорізький завод високовольтної апаратури» про те, що він має право на частку в складеному капіталі Командитного товариства «ТОВ "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов» і Компанія» та набуває статусу Вкладника після створення останнього. Кількість акцій та % в статутному капіталі ВАТ Запорізький завод високовольтної апаратури, станом на 21.01.2011р. (що має ОСОБА_4 ) - 220 000, номінальна вартість акцій - 165 000,00 грн., відсоток - 5,1765. Частка та % в складеному капіталі КТ ТОВ "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов» і Компанія» станом з моменту створення Командитного товариства (що набуває) номінальна вартість часток - 165 000,00 грн., відсоток - 5,1765.

Зазначені Зобов'язання направлені ОСОБА_4 на адресу АДРЕСА_1 цінним листом з описом вкладення 22.04.2011р., але повернуті 08.05.2015р. органом поштового зв'язку за закінченням терміну зберігання (т.2, а.с.10-12).

Отже, Статус Позивача як Вкладника Відповідача підтверджений Випискою із Переліку Засновників (Вкладників), № п/п 2538, склад та розмір вкладу до складеного капіталу - 165 000,00 грн., розмір частки у складеному капіталі товариства - 5,17650 % (т.2, а.с.8).

При цьому, кількість акцій та % в статутному капіталі ВАТ Запорізький завод високовольтної апаратури», станом на 21.01.2011р. (що мав Позивач) - 220 000, номінальна вартість акцій - 165 000,00 грн., відсоток - 5,1765 дорівнює частці позивача в складеному капіталі Командитного товариства ТОВ "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов» і Компанія» станом з моменту створення Командитного товариства - номінальна вартість часток - 165 000,00 грн., відсоток - 5,1765.

Оскільки в результаті перетворення АТ відбувається універсальне правонаступництво (до новоствореного товариства переходить все майно, всі права та обов'язки реорганізованого товариства), корпоративні права акціонерів зберігаються внаслідок обміну акцій на відповідну кількість часток в командитному товаристві.

Згідно з п.1 ч. 1, ч. 2 ст. 115 ЦК України, господарське товариство є власником майна, переданого йому учасниками товариства у власність як вклад до статутного (складеного) капіталу.

Вкладом до статутного (складеного) капіталу господарського товариства можуть бути гроші, цінні папери, інші речі або майнові чи інші відчужувані права, що мають грошову оцінку, якщо інше не встановлено законом.

У відповідності до статті 79 Закону України "Про господарські товариства", вкладник командитного товариства має право:

а) одержувати частину прибутку товариства відповідно до його частки у складеному капіталі товариства в порядку, встановленому засновницьким договором (меморандумом);

б) діяти від імені товариства в разі видачі йому довіреності та відповідно до неї;

в) переважно перед третіми особами набувати відчужувану частку (її частину) в складеному капіталі товариства відповідно до положень цього Закону.

Якщо бажання викупити частку (її частину) виявили декілька вкладників, зазначена частка розподіляється між ними відповідно до їхніх часток у складеному капіталі товариства;

г) вимагати першочергового повернення вкладу в разі ліквідації товариства;

д) ознайомлюватися з річними звітами та балансами товариства;

е) після закінчення фінансового року вийти з товариства та одержати свій вклад у порядку, встановленому засновницьким договором (меморандумом);

є) передати свою частку (її частину) у складеному капіталі іншому вкладнику або третій особі, повідомивши про це товариство.

Згідно передавального акту від 10.04.2011р., затвердженого Зборами повного учасника Командитного товариства "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов» і Компанія» (протокол № 1 від 10.04.2011р.) та черговими Загальними зборами Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод високовольтної апаратури" (протокол № 24 від 10.04.2011р.) статутний капітал товариства складає 3 187 500,00 грн. (шифр рахунку 40).

На підтвердження законності перетворення свідчить і факт скасування Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку реєстрації випуску акцій ВАТ Запорізький завод високовольтної апаратури та анулювання Свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Запорізький завод високовольтної апаратури» від 06 травня 2010 року № 149/1/10, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку (т.2, а.с. 13).

Отже, твердження позивача, що його не було включено до учасників нового товариства, що належні йому кошти незаконно включені до передавального балансу і на їх основі був затверджений статутний капітал новоствореного товариства, що підприємство відповідача створено на підставі завідомо неправдивих даних щодо розміру та походження статутного капіталу, спростовуються наявними у справі матеріалами.

Відповідно до ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: 1) визнання права; 2) визнання правочину недійсним;3) припинення дії, яка порушує право; 4)відновлення становища, яке існувало до порушення; 5) примусове виконання обов'язку в натурі; 6) зміна правовідношення; 7) припинення правовідношення; 8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; 9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди; 10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Згідно ч. 2 ст. 20 Господарського кодексу України, кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів. Права та законні інтереси зазначених суб'єктів захищаються шляхом: визнання наявності або відсутності прав; визнання повністю або частково недійсними актів органів державної влади та органів місцевого самоврядування, актів інших суб'єктів, що суперечать законодавству, ущемляють права та законні інтереси суб'єкта господарювання або споживачів; визнання недійсними господарських угод з підстав, передбачених законом; відновлення становища, яке існувало до порушення прав та законних інтересів суб'єктів господарювання; припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення; присудження до виконання обов'язку в натурі; відшкодування збитків; застосування штрафних санкцій; застосування оперативно-господарських санкцій;застосування адміністративно-господарських санкцій; установлення, зміни і припинення господарських правовідносин; іншими способами, передбаченими законом.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Реалізуючи передбачене Конституцією України право на судовий захист, шляхом звернення до суду, особа вказує в позові власне суб'єктивне уявлення про порушене право чи охоронюваний інтерес та спосіб його захисту.

Вирішуючи спір, судом першої інстанції правомірно зазначено про невідповідність обраного позивачем способу захисту порушеного права способам, що передбачені законодавством в частині вимоги позивача про визнання перетворення неправомірним.

Враховуючи, що в матеріалах справи відсутні докази порушення прав позивача, наявності умов для визнання недійсним Меморандуму командитного товариства "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія", висновок суду першої інстанції про відмову у задоволенні позову ОСОБА_4 про визнання перетворення Відкритого акціонерного товариства "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія" в Командитне товариство "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія" неправомірним та визнання недійсним установчого договору (меморандуму) про створення Командитного товариства "Запорізький завод високовольтної апаратури - Вакатов" і Компанія" є вірним та таким, що ґрунтується на приписах чинного законодавства.

Враховуючи вищенаведене, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку, що доводи заявника, викладені в апеляційній скарзі не обґрунтовані, не доведені належними та допустимими доказами в розумінні ст. 33, ст.34 Господарського процесуального кодексу України.

Твердження заявника апеляційної скарги про порушення і неправильне застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті рішення не знайшли свого підтвердження, в зв'язку з чим відсутні підстави для зміни чи скасування рішення господарського суду Запорізької області від 02.09.2015р. у справі № 908/1250/14.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на заявника апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст. 49, 91, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України Донецький апеляційний господарський суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_4 на рішення господарського суду Запорізької області від 02.09.2015р. (підписано 07.09.2015р.) у справі № 908/1250/14 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Запорізької області від 02.09.2015р. (підписано 07.09.2015р.) у справі № 908/1250/14 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя: Н.М. Дучал

Судді: О.І. Склярук

Л.В. Ушенко

Надруковано 5 екз.:

1- позивачу,

1 - відповідачу

1- у справу,

1- ДАГС,

1- ГСЗО