ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" листопада 2015 р. Справа № 5023/2005/12

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Білоусова Я.О., суддя Фоміна В. О., суддя Шевель О. В.

за участю секретаря Марченко В.О.

за участю представників:

апелянта - ОСОБА_1 (довіреність №190 від 20.03.2015р.),

ПАТ "ПУМБ" - ОСОБА_2 (довіреність №851 від 30.05.2014 р.),

розпорядника майна - арбітражного керуючого ОСОБА_3 (свідоцтво №1375 від 11.07.2013р.),

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ПАТ ВТБ Банк (вх. № 4569 Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 25.08.15р. у справі № 5023/2005/12

за заявою Публічного акціонерного товариства ВТБ Банк, м.Харків,

до ОСОБА_4 товариства Торговий дім ХЗШВ, м.Харків,

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 25.08.2015р. (суддя Дзюба О.А.) відмовлено ПАТ ВТБ Банк в задоволенні заяви з вимогами до боржника в загальній сумі 134009517,19 грн.

ПАТ ВТБ Банк з ухвалою місцевого господарського суду не погодилось та звернулось до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить ухвалу суду першої інстанції скасувати та прийняти нове рішення, яким визнати вимоги ПАТ ВТБ Банк в сумі 134009517,19 грн.

Скарга обґрунтована тим, що судом першої інстанції не було взято до уваги тієї обставини, що заборгованість боржника перед ПАТ «ВТБ Банк» обліковується в іноземній валюті. З цього випливає, що загальний розмір заборгованості в гривневому еквіваленті постійно змінюється в залежності від офіційного курсу гривні до конкретної іноземної валюти.

Отже, як зазначає апелянт, ПАТ «ВТБ Банк» правомірно після опублікування оголошення про банкрутство боржника у відведений законом строк звернувся до господарського суду з заявою з конкурсними вимогами до боржника, визначивши при цьому розмір заборгованості боржника в гривневому еквіваленті по курсу, який був встановлений на дату подання уточнення до заяви з грошовими вимогами.

Представник апелянта у судовому засіданні підтримав вимоги апеляційної скарги та просив суд її задовольнити.

01.10.2015р. від ДП "ХЗШВ" до суду надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх. №13646), в якому кредитор проти апеляційної скарги заперечував, посилаючись на те, що ухвала відповідає вимогам чинного законодавства та просив залишити скаргу без задоволення.

05.10.2015р. до суду від розпорядника майна надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх. №13716), в якому арбітражний керуючий підтримав апеляційну скаргу та просив суд ухвалу суду першої інстанції скасувати, задовольнити апеляційну скаргу та прийняти постанову, якою визнати вимоги ПАТ "ВТБ Банк" до боржника.

У судовому засіданні розпорядник майна підтримав апеляційну скаргу та просив ухвалу суду першої інстанції скасувати.

Представник ПАТ "ПУМБ" у судовому засіданні залишив розгляд апеляційної скарги на розсуд суду.

11.11.2015р. та 30.11.2015р. від ПАТ ВТБ Банк надійшли додаткові письмові пояснення до апеляційної скарги (вх. №15250, вх. №16059).

Інші учасники провадження у справі у судове засідання не зявились, хоча були належним чином повідомлені про час і місце слухання справи ухвалою суду від 11.11.2015р.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників провадження у справі, дослідивши наявні докази по справі, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 07.05.2012р. порушено провадження у справі про банкрутство ОСОБА_4 товариства Торговий дім ХЗШВ на підставі ст.ст. 7, 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» за заявою ініціюючого кредитора ПАТ «ВТБ Банк».

Ухвалою підготовчого засідання господарського суду Харківської області від 13.08.2014р. введено судову процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого ОСОБА_3

23.09.2014р. в газеті Голос України №181(5931) розміщено оголошення, про введення процедури розпорядження майном боржника, призначення арбітражного керуючого та прийняття вимог кредиторів протягом 30 днів з дня опублікування оголошення.

23.10.2014р. ПАТ «ВТБ Банк» звернувся до господарського суду з заявою з грошовими вимогами до боржника (вх. №37329), в якій просив визнати вимоги ПАТ «ВТБ Банк» до боржника, які за офіційним курсом євро до гривні, встановленим НБУ станом на 06.05.2012р. 1 євро= 10,485146 грн., у загальному розмірі становлять 85485230,17 грн., з яких: вимоги у розмірі 39839790,87 грн. є забезпеченими заставою майна боржника; вимоги у розмірі 45645439,30 грн. є незабезпеченими, конкурсними вимогами до боржника.

25.10.2014р. в газеті Голос України №206(5956) у звязку із технічною опискою у коді ЄДРПОУ боржника та в адресі його місцезнаходження ініціюючим кредитором опубліковано виправлений текст оголошення.

24.11.2014р. ПАТ «ВТБ Банк» звернувся до господарського суду Харківської області з уточненою заявою з вимогами до боржника (вх. №41898), в якій просив визнати вимоги ПАТ «ВТБ Банк» до боржника, які за офіційним курсом євро до гривні, встановленим НБУ станом на 06.05.2012р. у загальному розмірі становлять 134009517,19 грн., з яких: вимоги у розмірі 39839790,87 грн. є забезпеченими заставою майна боржника; вимоги у розмірі 94164363,32 грн. є незабезпеченими, конкурсними вимогами до боржника; 5363,00 грн. - витрати на оплату державного мита за порушення провадження у справі про банкрутство в господарському суду. ПАТ «ВТБ Банк» просило внести до реєстру вимог кредиторів боржника вищенаведені грошові вимоги згідно наступної черговості: окремо до реєстру вимог кредиторів вимоги, забезпечені заставою майна ОСОБА_4 товариства Торговий дім ХЗШВ на суму 39839790,87 грн.; перша черга задоволення вимог кредиторів витрати, повязані з провадженням у справі про банкрутство в господарському суді, а саме витрати на оплату державного мита за порушення провадження у справі про банкрутство у розмірі 5363,00 грн; четверта черга задоволення вимог кредиторів конкурсні вимоги, не забезпечені заставою у розмірі 94164363,32 грн. Внести до реєстру вимог кредиторів ОСОБА_4 товариства Торговий дім ХЗШВ відомості про майно боржника, яке є предметом застави за укладеними договорами забезпечення.

Розпорядник майна боржника за результатами розгляду заявлених вимог ПАТ «ВТБ Банк» заявлені вимоги не визнав.

25.08.2015р. господарським судом Харківської області прийнято оскаржувану ухвалу.

Колегія суддів дослідивши матеріали справи, перевіривши доводи апеляційної скарги, правильність застосування місцевим господарським судом норм процесуального та матеріального права приходить до висновку про задоволення апеляційної скарги виходячи з наступного.

Відповідно до п.1 ст. 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до п.4 ст.11 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (в редакції діючій до набрання чинності змінами внесеними Законом №4212-VI від 22.12.2011р.) у підготовчому засіданні суддя оцінює подані документи, заслуховує пояснення сторін, розглядає обґрунтованість заперечень боржника.

Відповідно до п.5 ст.11 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (в редакції діючій до набрання чинності змінами внесеними Законом №4212-VI від 22.12.2011р.) з метою виявлення всіх кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, суддя у підготовчому засіданні виносить ухвалу та офіційно оприлюднює її. Офіційне оприлюднення тексту ухвали повинно містити повне найменування боржника, його поштову адресу, банківські реквізити, найменування та адресу господарського суду, номер справи, відомості про розпорядника майна.

Відповідно до п.11 ст.11 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (в редакції діючій до набрання чинності змінами внесеними Законом №4212-VI від 22.12.2011р.) за результатами розгляду заяви кредитора та відзиву боржника у підготовчому засіданні виноситься ухвала, в якій визначається, зокрема, розмір вимог кредиторів, які подали заяву про порушення справи про банкрутство.

Відповідно до п.1-3 ст.14 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (в редакції діючій до набрання чинності змінами внесеними Законом №4212-VI від 22.12.2011р.) конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи, що їх підтверджують. Вимоги конкурсних кредиторів, що заявлені після закінчення строку, встановленого для їх подання, або не заявлені взагалі, - не розглядаються і вважаються погашеними, про що господарський суд зазначає в ухвалі, якою затверджує реєстр вимог кредиторів. Зазначений строк є граничним і поновленню не підлягає. Боржник разом з розпорядником майна за наслідками розгляду зазначених вимог повністю або частково визнає їх або відхиляє, з обґрунтуванням підстав відхилення, про що розпорядник майна повідомляє письмово заявників і господарський суд.

Відповідно до ч.4 п.45 постанови Верховного Суду України від 18.12.2009р. №15 «Про судову практику в справах про банкрутство» кредитор (кредитори), за заявою якого (яких) порушено справу про банкрутство, не подає (подають) заяв після опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення цієї справи. Вимоги ініціюючих кредиторів вважаються визнаними і після їх перевірки у підготовчому засіданні підлягають внесенню розпорядником майна до реєстру.

Відповідно до п.49 постанови Верховного Суду України від 18.12.2009р. №15 «Про судову практику в справах про банкрутство» згідно з частиною шостою статті 14 Закону вимоги кредиторів, визнані боржником або господарським судом, включаються розпорядником майна до реєстру вимог кредиторів. За змістом цієї норми до реєстру мають включатися визнані вимоги всіх конкурсних кредиторів, у тому числі безспірні вимоги кредитора (кредиторів), за заявою якого (яких) порушено справу про банкрутство. Окремо вносяться до реєстру також вимоги кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника.

Тобто, за наслідками розгляду заяв господарський суд ухвалою визнає чи відхиляє (повністю або частково) вимоги кредиторів.

Як свідчать матеріали справи, свою заяву, надану до суду 23.10.2014р., ПАТ "ВТБ Банк" обґрунтовував тим, що 21.12.2007р. між ПАТ ВТБ Банк, банком, та іноземним підприємством ТД ХЗШВ, позичальником, укладено кредитний договір №149-Ю згідно з яким банк надає позичальнику грошові кошти у вигляді відзивної не відновлювальної кредитної лінії загальним лімітом у розмірі 4775835,00 євро. В подальшому між сторонами укладались додаткові угоди до договору №1 від 26.11.2008р. та № 2 від 20.05.2009р.

Рішенням господарського суду Харківської області у справі №65/205-10 від 15.09.2010р., залишеним без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 13.12.2010р., задоволено позовні вимоги ПАТ ВТБ Банк стосовно стягнення з ІП ТД ХЗШВ на користь ПАТ ВТБ Банк заборгованості: основний борг у розмірі 4 385 971,00 євро; заборгованість по сплаті прострочених процентів за користування кредитом у розмірі 680176,01 євро (станом на червень 2010 р.); 30 % річних у розмірі 275422,67 євро (станом на 08.07.2010 р.); пеня у розмірі 51633,98 євро (станом на 08.07.2010 р.); 3% річних у розмірі 12861,49 євро (станом на 08.07.2010 р.); 2504,18 євро витрат по сплаті держмита, що за офіційним курсом євро до гривні, встановленим НБУ станом на 06.05.2012р. 1 євро = 10,485146 грн. становить 26 256,69 грн.; 236,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

На виконання вищевказаного рішення господарським судом Харківської області видано наказ №65/205-10 від 28.12.2010р. про стягнення заборгованості з IП ТД ХЗШВ на користь ПАТ ВТБ Банк та постановою відділу примусового виконання рішень Державної виконавчої служби Міністерства юстиції України від 17.01.2011р. відкрито виконавче провадження №3688699 з примусового виконання наказу господарського суду Харківської області по справі №65/205-10 про стягнення заборгованості.

Також, як свідчать матеріали справи, 16.12.2008р. з метою забезпечення виконання зобов'язань боржника за кредитним договором №149-Ю від 21 12.2007р. між ПАТ ВТБ Банк та ІП ТД ХЗШВ укладено договір застави № 149-Z/5, згідно якого ІП ТД ХЗШВ передав в заставу банку власне майно (обладнання).

Відповідно до умов договору застави обладнання, заставне майно знаходилось за адресою: м. Харків, вул. Лозівська, 20.

Відповідно до п. 4 договору застави сторони оцінили предмет застави в розмірі 39 839 790,87 грн.

Відомості про обтяження предмету застави (лінію розливу шампанських вин та лінію розливу спокійних вин) містяться в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна.

Тобто, розмір заставних вимог ПАТ ВТБ Банк перед ІП ТД ХЗШВ складає суму у розмірі 39839790,87 грн.

Загальний розмір вимог кредитора до боржника станом на 06.05.2012р. становить 85485230,17 грн., з яких загальна заборгованість за кредитним договором станом на 06.05.2012р. становить 85458737,48 грн., вимоги по сплаті державного мита та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу згідно рішення господарського суду Харківської області по справі №65/205-10, які станом на 06.05.2012р. становлять 26492,69 грн.

В звязку з вищенаведеним банк просив суд визнати вимоги ПАТ «ВТБ Банк» у загальному розмірі 85485230,17 грн., з яких 39839790,87 грн. є забезпеченими заставою майна, 45645439,30 грн. є незабезпеченими конкурсними вимогами до боржника.

Як вже зазначалось, 25.10.2014р. в газеті Голос України №206(5956) у звязку із технічною опискою у коді ЄДРПОУ боржника та в адресі його місцезнаходження ініціюючим кредитором опубліковано виправлений текст оголошення.

Відповідно до п.8 ст.11 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом (в редакції діючій до набрання чинності змінами внесеними Законом №4212-VI від 22.12.2011р.) кредитор, за заявою якого порушено провадження у справі про банкрутство, має право заявити додаткові майнові вимоги до боржника у межах строку, встановленого у статті 14 цього Закону.

24.11.2014р. ПАТ «ВТБ Банк» звернувся до господарського суду Харківської області з уточненою заявою з вимогами до боржника (вх. №41898), в якій просив визнати вимоги ПАТ «ВТБ Банк» до боржника, які за офіційним курсом євро до гривні, встановленим НБУ станом на 06.05.2012р. у загальному розмірі становлять 134009517,19 грн., з яких: вимоги у розмірі 39839790,87 грн. є забезпеченими заставою майна боржника; вимоги у розмірі 94164363,32 грн. є незабезпеченими, конкурсними вимогами до боржника; 5363,00 грн. - витрати на оплату державного мита за порушення провадження у справі про банкрутство.

Як зазначено в заяві, внаслідок неналежного виконання зобовязань загальна заборгованість боржника перед ПАТ «ВТБ Банк» станом на 06.05.2012р. становить 8150 457,56 євро, що за офіційним курсом євро до гривні, встановленим НБУ станом на 23.10.2014р. з 14:00 1 євро = 16,438054 грн. становить 133 977 661,50 грн., з якої:

- строкова заборгованість по кредиту станом на 06.05.2012р. становить 779729,00 євро, що за офіційним курсом євро до гривні, встановленим НБУ станом на 23.10.2014р. становить 12 817 227,41 грн.;

- прострочена заборгованість по кредиту станом на 06.05.2012р. становить 3606242,00 євро, що за офіційним курсом євро до гривні, встановленим НБУ станом на 23.10.2014р. становить 59 279 600,73 грн.;

- строкова заборгованість по сплаті процентів станом на 06.05.2012р. становить 18 057,73 євро, що за офіційним курсом євро до гривні, встановленим НБУ станом на 23.10.2014 р. становить 296 833,94 грн.;

- прострочена заборгованість по сплаті процентів станом на 06.05.2012р. (включно) становить 1 688 398,53 євро, що за офіційним курсом євро до гривні, встановленим НБУ станом на 23.10.2014р. становить 27 753986,21 грн.;

- пеня за несвоєчасну сплату процентів станом на 06.05.2012р. становить 135862,89 євро, що за офіційним курсом євро до гривні, встановленим НБУ станом на 23.10.2014р. становить 2 233 321,52 грн.;

- штрафна санкція за несвоєчасне повернення кредиту станом на 06.05.2012р. становить 1 678 120,89 євро, що за офіційним курсом євро до гривні, встановленим НБУ станом на 23.10.2014р. становить 27585041,81 грн.;

- 3% річних за прострочення сплати процентів станом 06.05.2012р. становить 76234,40 євро, що за офіційним курсом євро до гривні, встановленим НБУ станом на 23.10.2014р. становить 1 253 145,18 грн.;

- 3% річних за прострочення повернення кредиту станом 06.05.2012р. становить 167 812,12 євро, що за офіційним курсом євро до гривні, встановленим НБУ станом на 23.10.2014р. становить 2 758 504,69 грн.

Отже, сума заборгованості ІП ТД ХЗШВ перед ПАТ ВТБ Банк за кредитним договором №149-Ю від 21.12.2007р. станом на 06.05.2012р. становить 133977661,50 грн., з якої основні грошові вимоги становлять 104159298,17 грн., неустойка (штраф, пеня) 29 818 363,33 грн.

Як вбачається з заяв кредитора від 23.10.2014р. та від 24.11.2014р., вони були подані у межах визначеного строку на підставі п.8 ст.11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Заборгованість боржника перед ПАТ «ВТБ Банк» виникла на підставі кредитного договору в іноземній валюті, у звязку з чим розмір кредиторських вимог кредитора у гривневому еквіваленті залежить від офіційного курсу НБУ на дату направлення кредитором заяви про визнання кредиторських вимог.

Таким чином, ПАТ «ВТБ Банк» скористався передбаченим Законом правом ініціюючого кредитора та направив до боржника обґрунтовані кредиторські вимоги, що донараховані заявником з дати після винесення господарським судом Харківської області рішення по справі №65/205-10 від 15.09.2010р. про стягнення з ІП «ТД «ХЗШВ» кредиторської заборгованості у розмірі 5356935,35 євро та 236 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу станом на 06.05.2012р. дату порушення провадження у справі про банкрутство боржника, які не увійшли до заяви ПАТ «ВТБ Банк» про порушення провадження у справі про банкрутство боржника.

Місцевий господарський суд відмовляючи кредитору у задоволенні його вимог посилався, зокрема, на те, що 13.08.2014р. господарським судом винесено ухвалу підготовчого засідання, якою визнано кредиторські вимоги ініціюючого кредитора у розмірі 56623042,65 грн. станом на 03.05.2012р.

Однак, колегія суддів не може погодитись з даним висновком місцевого господарського суду з огляду на те, що відповідно до п.11 ст.11 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом судом у підготовчому засіданні повинна виноситься ухвала, в якій визначається, зокрема, розмір вимог кредиторів, які подали заяву про порушення справи про банкрутство. Однак, як вбачається з резолютивної частини ухвали суду від 13.08.2014р., вона не містить будь-якої суми визначених кредиторських вимог ПАТ «ВТБ Банк», отже судом не винесено судового рішення про визнання вимог ініціюючого кредитора.

На підставі викладеного, колегія суддів вважає, що ухвала господарського суду Харківської області від 25.08.2015р. підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення по справі про задоволення заяви ПАТ «ВТБ Банк» про визнання кредиторських вимог ПАТ «ВТБ Банк» у розмірі 134009517,19 грн., з яких: 39845153,87 грн. підлягає задоволенню у першу чергу задоволення вимог кредиторів, з яких: 39839790,87 грн. вимоги, забезпечені заставою майна боржника, 5363,00 грн. витрати на оплату державного мита за порушення провадження у справі про банкрутство; 64345999,99 грн. основного боргу не забезпеченого заставою майна боржника підлягає задоволенню у четверту чергу задоволення вимог кредиторів; 29818363,33 грн. неустойки (пені та штрафу) підлягає задоволенню у шосту чергу задоволення вимог кредиторів.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до статті 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до статті 43 Господарського процесуального кодексу України Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

На підставі викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню, в звязку з чим ухвала господарського суду Харківської області від 25.08.15р. у справі № 5023/2005/12 підлягає скасуванню з прийняттям нового рішення по справі про задоволення заяви ПАТ «ВТБ Банк» про визнання кредиторських вимог у розмірі 134009517,19 грн.

Керуючись статтями 91, 99, 101, 102, п.2 статті 103, статтями 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу ПАТ ВТБ Банк задовольнити.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 25.08.15р. у справі № 5023/2005/12 скасувати та прийняти нове рішення, яким заяву ПАТ «ВТБ Банк» про визнання кредиторських вимог ПАТ «ВТБ Банк» у розмірі 134009517,19 грн. задовольнити.

Визнати кредиторські вимоги ПАТ «ВТБ Банк» у розмірі 134009517,19 грн., з яких: 39845153,87 грн. - перша черга задоволення вимог кредиторів, з яких: 39839790,87 грн. вимоги, забезпечені заставою майна боржника, 5363,00 грн. витрати на оплату державного мита за порушення провадження у справі про банкрутство; 64345999,99 грн. основного боргу не забезпеченого заставою майна боржника - четверта черга задоволення вимог кредиторів; 29818363,33 грн. неустойки (пені та штрафу) - шоста черга задоволення вимог кредиторів.

Повний текст постанови складено 04.12.2015р.

Головуючий суддя Білоусова Я.О.

Суддя Фоміна В. О.

Суддя Шевель О. В.