донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

01.12.2015 справа №913/399/15

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя: судді:ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3

При секретарі Виноградовій В.В.

За участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_4, за довіреністю

від відповідача 1 не зявився

від відповідача 2 не зявився

від відповідача 3 не зявився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_5, м. Луганськ
на рішення господарського суду Луганської області
від07.09.2015 (повний текст складено 10.09.2015)
у справі№ 913/399/15 (суддя Голенко І.П.)
за позовомОСОБА_5, м. Луганськ
до1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Посмішка", м. Луганськ 2. Луганського міського управління юстиції Луганської області, м. Сєверодонецьк Луганської області 3. ОСОБА_6, м. Луганськ
провизнання недійсним рішення загальних зборів, визнання недійсним договору купівлі продажу, скасування державної реєстрації змін до установчих документів
ВСТАНОВИВ:

Позивач, ОСОБА_5 звернулася до господарського суду Луганської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Посмішка», Луганського міського управління юстиції Луганської області про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Посмішка» про продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ Посмішка на праві колективної власності, ОСОБА_6, що оформлене протоколом № 2 від 02.06.2005, з моменту його прийняття; визнання договору купівлі-продажу 52/100 частки нежитлового приміщення № 66 - перукарня з вхідним ганком від 30.06.2005р., внесеного до реєстру нотаріальних дій за № 1307 приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області ОСОБА_7 та зареєстрованого в Державному реєстрі правочинів за № 681904 недійсним у цілому з моменту укладення; скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ Посмішка за № 1002607 від 07.06.2005р.

В обґрунтування заявлених вимог позивач зазначає, що оскаржуване рішення про продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100 ОСОБА_6 прийнято загальними зборами учасників 02.06.2005р. за відсутності кворуму, з недодержанням процедури скликання позачергових загальних зборів, з порушенням прав позивача на участь в управлінні справами товариства. Наполягає на відсутності у неї відомостей про скликання оспорюваних зборів, інакше вона обовязково скористалася би своїми корпоративними правами учасника ТОВ «Посмішка», як то правом на участь в загальних зборах, розгляд питань щодо заборони продажу 52/100 частки майна, яким сформовано статутний фонд товариства, тощо, чого вона була позбавлена через порушення процедури скликання позачергових зборів учасників. Вважає, що через продаж 52/100 частки нежитлового приміщення перукарня «Посмішка» за договором № 1307, фактично мало місце зменшення ліквідності (реальної вартості) частки позивача у статутному фонді Товариства, що порушує корпоративне право позивача на отримання доходу (дивідендів), майнову вимогу сплати вартості частини майна ТОВ «Посмішка» пропорційно його частці у статутному фонді у випадках передбачених законом та статутом, тощо. Наголошує, що 07.06.2005р. державним реєстратором було проведено державну реєстрацію змін до статуту товариства в іншій редакції, ніж затверджено рішенням загальних зборів 01.06.2005р., за якою, зокрема істотно розширені повноваження директора товариства, внаслідок чого останній набув право на розпорядження майном без будь-яких погоджень з вищим органом управління, що й сталося 30.06.2005р. під час укладання оспорюваного договору купівлі-продажу, який, на думку позивача, окрім наведеного, є недійсним у звязку з тим, що ТОВ Посмішка не було дотримано процедуру зменшення розміру статутного капіталу.

Щодо вимоги про скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ Посмішка за № 1002607 від 07.06.2005р., то позивач зазначає, що 01.06.2005р. зборами було прийнято рішення про затвердження статуту ТОВ Посмішка в новій редакції у звязку із зміною складу учасників, із зміною прізвища, імя та по батькові, а також із зміною місця проживання деяких учасників, але державним реєстратором було проведено державну реєстрацію в іншій редакції, ніж затверджено загальними зборами.

28.07.2015р. позивач звернувся з заявою про залучення до участі у справі ОСОБА_6 в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 25.08.2015 у справі № 913/399/15 відмовлено у задоволенні даної заяви; в якості третього відповідача до справи залучено ОСОБА_6.

Рішенням господарського суду Луганської області від 07.09.2015 по справі № 913/399/15 відмовлено у задоволенні позову ОСОБА_5 до Товариства з обмеженою відповідальністю Посмішка, Луганського міського управління юстиції Луганської області, ОСОБА_6 про визнання недійсним рішення загальних зборів, визнання недійсним договору купівлі-продажу та скасування державної реєстрації змін до установчих документів. Судовий збір в сумі 3 654,00 грн. покладено на позивача.

Рішення мотивовано необґрунтованістю заявлених позивачем вимог.

Не погодившись з прийнятим рішенням, ОСОБА_5 звернулася з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Луганської області від 07.09.2015р. по справі № 913/399/15 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Апелянт вважає, що суд першої інстанції неповно зясував обставини справи, наслідком чого стало невідповідність його висновків, викладених у рішенні, цим обставинам, порушення норм матеріального та процесуального права та ухвалення хибного рішення. Наполягає, що судом першої інстанції безпідставно не прийняті доводи про наявність порушень, викладені позивачем в позовній заяві та в документах, поданих до справи протягом розгляду справи в обґрунтування позовних вимог. Наголошує на порушенні прав позивача.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 05.10.2015р. апеляційну скаргу прийнято до провадження, судове засідання призначено на 27.10.2015р. Ухвалою від 27.10.2015р. розгляд апеляційної скарги відкладено на 01.12.2015р.

Ухвалами суду від Луганського міського управління юстиції Луганської області витребовувалися належним чином завірені копії реєстраційної справи.

Листом № 25/06/11/15 від 09.11.2015р. Луганське міське управління юстиції повідомило, що на теперішній час реєстраційні справи юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, місцезнаходженням яких є відділ державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Луганського міського управління юстиції , знаходяться за попереднім місцезнаходженням Луганського міського управління юстиції, на території непідконтрольній українській владі Луганська область, місто Луганськ, кв. Єрьоменко, буд.7. За наявності фактичної можливості будуть здійснені заходи з переміщення реєстраційних справ юридичних осіб та фізичних оіб-підприємців з вищевказаних населених пунктів на територію, яка підконтрольна українській владі.

В судових засіданнях представник позивача наполягав на задоволенні вимог апеляційної скарги, просив скасувати рішення господарського суду Луганської області від 07.09.2015р., позов ОСОБА_5 задовольнити в повному обсязі.

Відповідачі не скористалися правом участі представника в судовому засіданні апеляційної інстанції, про час і місце судового засідання були повідомлені належним чином. Згідно зі ст. 75, 99 ГПК України, скаргу розглянуто за наявними у справі матеріалами.

Згідно з положеннями ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішень місцевого господарського суду в повному обсязі.

У відповідності до п.п. 2, 3, 4 частини 3 ст.129 Конституції України, основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, забезпечення доведеності вини, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно зі ст.ст. 42, , 43 Господарського процесуального кодексу України - правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом та змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Вивчивши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги, заслухавши в судових засіданнях пояснення представника позивача, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено наступне.

05.10.1995 року між Виконавчим комітетом Луганської міської ради народних депутатів в особі виконуючого обовязки голови Комітету комунального майна м. Луганська (продавець) та Організацією орендарів Луганського державного комунального підприємства перукарня «Посмішка» в особі голови Ради організації орендарів (покупець) укладено договір купівлі - продажу державного майна під час викупу, відповідно до п. 1.1. якого, продавець зобовязався передати у власність покупця державне майно цілісного майнового комплексу орендного підприємства «Посмішка», розташоване за адресою: вул. Годуванцева, 1 А, м. Луганськ, 348005, а покупець зобовязався прийняти майно та сплатити кошти за нього згідно з умовами, передбаченими цим договором.

04.12.1995р. засновники, які діють на підставі протоколу № 10 від 28.11.1995 року загальних зборів Організації орендарів, підписали установчий договір про створення ТОВ «Посмішка», відповідно до п. 1 якого Товариство з обмеженою відповідальністю «Посмішка» створено шляхом обєднання майна громадян засновників та грошових внесків ТОВ. Товариство є правонаступником прав та обовязків орендного підприємства «Посмішка».

Для забезпечення діяльності товариства створено статутний фонд у розмірі 2 879 472,1 тис. карбованців у вигляді майна, придбаного організацією орендарів в результаті викупу державного майна орендного підприємства «Посмішка» та додаткових грошових вкладів засновників товариства (п. 8. установчого договору).

Виходячи з додатку № 1 до установчого договору, ОСОБА_5 приймала участь у створенні та була учасником ТОВ «Посмішка» з часткою 1,736 % в статутному фонді Товариства з грудня 1995р.

05.12.1995р. у Виконавчому комітеті Луганської міської ради народних депутатів зареєстровано статут ТОВ Посмішка, затверджений установчим договором ТОВ «Посмішка», протокол № 1 від 04.12.1995р. (реєстраційний № 91/5034, свідоцтво № 19063658).

Товариство є правонаступником прав та обовязків орендного підприємства «Посмішка», зареєстрованого виконавчим комітетом Луганської міської ради народних депутатів реєстр. № 19/2958 від 20.07.1994р.

Відповідно до п. 3.2. розділу 3 Статуту, в редакції від 05.12.1995р., для забезпечення діяльності товариства створено статутний фонд у розмірі 2 879 472,1 тис. карбованців у вигляді майна, придбаного організацією орендарів в результаті викупу державного майна орендного підприємства «Посмішка» (договір купівлі-продажу № 2/7613 від 05.10.1995р., посвідчений Першою нотаріальною конторою 05.10.1995р. в реєстрі за 2/7613) та додаткових внесків засновників товариства.

14.10.1998 року Відділом ліцензування, державної реєстрації та міського реєстру Луганської міської ради зареєстровано зміни № 1 до статуту ТОВ «Посмішка», затверджені рішенням загальних зборів учасників, протокол загальних зборів № 10 від 08.10.1998 (реєстраційний № 341). Були внесені зміни до п. 1.2 статті 1 статуту 1995 року, до якого включено список учасників ТОВ «Посмішка».

09.10.1998 року засновники ТОВ «Посмішка» підписали установчий договір (у новій редакції), який засвідчено приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу, ОСОБА_8 та зареєстровано в реєстрі за № 2306.

Відповідно до п. 6 установчого договору (в редакції від 09.10.1998), статутний фонд товариства складає 28 794,72 грн.

За установчим договором ТОВ «Посмішка» (у новій редакції) двадцяти двом учасникам товариства належало по 1,736 % (у грошовому еквіваленті 500,00 грн.) від утвореного статутного капіталу, ОСОБА_6 30,00 % (у грошовому еквіваленті 8 638,42 грн.) від утвореного статутного капіталу, ОСОБА_9 31,808 % (у грошовому еквіваленті 9 156,30 грн.) від утвореного статутного капіталу.

Згідно з п. 4.13. статуту (в редакції від 05.12.1995) товариство має право продавати або передавати іншим підприємствам, організаціям, установам, здавати в оренду, надати безоплатно у тимчасове користування або у позику належні йому будівлі, споруди, обладнання, транспортні засоби, інвентар, сировину та інші матеріальні цінності, а також списувати їх з балансу тільки за рішенням загальних зборів.

Вищим органом управління товариства є збори учасників (п. 6.1. статуту, в редакції від 05.12.1995).

До компетенції загальних зборів відносяться питання щодо внесення змін до статуту; затвердження договорів, угод, укладених на суму більше 150 000 000,00 карбованців; встановлення розміру, форми та порядку внесення учасниками додаткових внесків; виключення учасника з товариства, тощо. З питання щодо змін до статуту, виключення учасника з товариства, тощо, рішення повинно прийматися одноголосно, по інших питаннях простою більшістю голосів (п. 6.2. статуту, в редакції від 05.12.1995).

Збори учасників визнаються правомочними, якщо в них беруть участь учасники (представники учасників), що володіють в сукупності більш як 60 відсотків голосів, а з питань, що вимагають одноголосності всі учасники (п. 6.3. статуту, в редакції від 05.12.1995).

За пунктом 6.4. Статуту, збори учасники скликають не рідше 2 разів на рік. Позачергові збори учасників скликаються головою у випадках неплатоспроможності Товариства або в будь-якому іншому випадку, якщо цього вимагають інтереси Товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного фонду. Збори учасників має бути скликано також на вимогу виконавчого органу або ревізійної комісії, тощо. Про проведення зборів учасники повідомляються в письмовій формі із зазначення часу та місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не пізніше, ніж за 30 днів до скликання зборів. Не менш, ніж за 7 днів до скликання зборів, учасникам Товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами та порядком денним зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки з погодження всіх учасників, присутніх на зборах.

Збори учасників обирають свого голову. Голова зборів учасників організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам Товариства, на їх вимогу мають видаватися посвідчувальні виписки з книги протоколів (п. 6.1., 6.3. Статуту).

Зміни та доповнення в статут товариства вносяться за рішенням зборів учасників. Товариство зобовязано протягом 5-ти днів повідомити орган, який здійснив державну реєстрацію про зміни в установчих документах (п. 9.1. статуту, в редакції від 05.12.1995).

01.06.2005р. відбулися загальні збори учасників ТОВ «Посмішка» (протокол №1 від 01.06.2005) з порядком денним, що складався з 8 - ми питань.

Згідно з протоколом загальних зборів учасників ТОВ «Посмішка» №1 від 01.06.2005р. у загальних зборах учасників ТОВ «Посмішка» прийняло участь 20 учасників, що володіють у сукупності 62,984 % голосів. Зборами був визначений наступний порядок денний:

1. Обрання голови та секретаря Загальних зборів учасників ТОВ «Посмішка».

2. Вихід зі складу учасників ТОВ «Посмішка» ОСОБА_6.

3. Виключення зі складу учасників ТОВ «Посмішка» ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_9

4. Перерозподіл часток учасників, які виключені та учасника, який вийшов добровільно.

5. Довнесення учасниками часток до статутного капіталу ТОВ «Посмішка» у звязку із виходом та включенням деяких учасників.

6. Затвердження Статуту ТОВ «Посмішка» у новій редакції.

7. Продовження повноважень директора ТОВ «Посмішка».

8. Призначення відповідної особи для виконання дій, повязаних з реєстрацією статутних документів ТОВ «Посмішка» у новій редакції у державного реєстратора у виконавчому комітеті Луганської міської ради.

За результатами проведених загальних зборів учасниками товариства були прийняті наступні рішення:

- по першому питанню: за згодою всіх учасників призначено головою загальних зборів учасників товариства ОСОБА_13, секретарем загальних зборів учасників товариства ОСОБА_14;

- по другому питанню: за згодою всіх учасників прийнято до відома письмову заяву про вихід зі складу учасників товариства ОСОБА_6, посвідчену приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області ОСОБА_7 від 30.05.2005р. та вирішено вважати його таким, що втратив повноваження учасника товариства і виплатити йому долю у статутному капіталі товариства, яка складає 30,00% і дорівнює 8 638,42 грн. у продовж року;

- по третьому питанню: виключено зі складу учасників товариства ОСОБА_10, ОСОБА_15, ОСОБА_12 та ОСОБА_9 на підставі п. 2.6 Статуту товариства та ст. 64 Закону України Про господарські товариства та вирішено виплатити їх частки, а також відсотки у продовж року;

- по четвертому питанню: за згодою всіх учасників перерозподілено частки виключених учасників та учасника, який вийшов, між іншими учасниками наступним чином: відсоток всіх учасників у статутному капіталі товариства буде складати 5,26% і дорівнюватиме 1 515,51 грн., а відсоток ОСОБА_16 5,32% і дорівнюватиме 1 515,54 грн.;

- по пятому питанню: вирішено довнести всіма учасниками, які залишилися, по 1 015,51 грн., а ОСОБА_16 1 015,54 грн. до статутного капіталу товариства після виходу та виключення деяких учасників;

- по шостому питанню: за згодою всіх учасників затверджено статут товариства в новій редакції у звязку із зміною складу учасників, прізвища, імя та по батькові, а також зміною місця проживання деяких учасників;

- по сьомому питанню: за згодою всіх учасників продовжено повноваження директора товариства ОСОБА_16;

- по восьмому питанню: зобовязано директора видати доручення ОСОБА_17 для виконання дій, повязаних з реєстрацією змін до статутних документів товариства у державного реєстратора у виконавчому комітету Луганської міської ради.

Справжність підписів гр. ОСОБА_13 Салімжанової та ОСОБА_14 засвідчено 01.06.2005р. приватним нотаріусом ОСОБА_7 01.06.2005 та зареєстровано в реєстрі за № 822, 823.

Державну реєстрацію змін до установчих документів ( Статуту ТОВ «Посмішка» в новій редакції), № запису1602607, здійснено 07.07.2005р. Державним реєстратором Виконавчого комітету Луганської міської ради.

02.06.2005р. відбулися загальні збори учасників ТОВ «Посмішка» (протокол № 2 від 02.06.2005) з порядком денним 1. Продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить товариству на праві колективної власності.

В протоколі загальних зборів учасників ТОВ «Посмішка» № 2 від 02.06.2005р. зазначено, що у загальних зборах учасників ТОВ «Посмішка» прийняли участь 20 учасників, що володіють у сукупності 62,984 % голосів, в т.ч. ОСОБА_6

Загальними зборами учасників товариства було прийнято рішення про продаж ОСОБА_6 частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ Посмішка на праві колективної власності.

30.06.2005р. між ТОВ Посмішка (продавець) в особі директора ОСОБА_16 та ОСОБА_6 (покупець) було укладено договір купівлі-продажу 52/100 частки нежитлового приміщення № 66 перукарня з вхідним ганком, посвідчений приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області та зареєстрований у реєстрі за номером 1307.

За умовами п. 1.1. договору купівлі продажу продавець зобовязався передати 52/100 нежитлового приміщення № 66 перукарня з вхідним ганком у власність покупцю, а покупець зобовязався прийняти 52/100 частки нежитлового приміщення № 66 - перукарня з вхідним ганком і сплатити за нього обговорену грошову суму.

Предметом цього договору є 52/100 частки нежитлового приміщення № 66 - перукарня з вхідним ганком, розташоване в будинку № 1-А по вулиці Годуванцева в м. Луганську, на земельній ділянці, розмір якої не встановлено, та буде визначено Державним актом на землю або договором оренди.

Відчужувані 52/100 частки нежитлового приміщення № 66 - перукарня з вхідним ганком належать Продавцю на підставі свідоцтва про право власності, що видане управлінням комунального майна Луганської міської ради 01.03.2005р., та зареєстрованого у міському комунальному підприємстві бюро технічної інвентаризації міста Луганська в книзі 2 номер запису 93.

Продаж 52/100 частки нежитлового приміщення № 66 перукарня з вхідним ганком за домовленістю сторін вчиняється за 14 414,69 грн. Розрахунок між сторонами здійснюється з розстроченням платежу. До підписання цього договору продавець отримав від покупця гроші в сумі 100 гривень. Суму, що залишилася 14 314,69 грн. покупець зобовязався сплатити продавцю в строк до 30.06.2008 року (п. 2.1 договору купівлі продажу).

Договір купівлі-продажу посвідчений 30.06.2005р. ОСОБА_7, приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області, зареєстровано в реєстрі за № 1307.

Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку про часткову обґрунтованість апеляційної скарги виходячи з наступного.

Статтею 167 Господарського кодексу України визначено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

За положеннями ст. 140 Цивільного кодексу України, ст. 50 Закону України «Про господарські товариства» товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

Як свідчить витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців ОСОБА_5, станом на час проведення зборів та на час звернення до суду, є учасником ТОВ «Посмішка».

За положеннями ст.10 Закону України «Про господарські товариства» Учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Управління товариством здійснюють його органи. Органами управління товариством є загальні збори його учасників і виконавчий орган, якщо інше не встановлено законом (ст.97 Цивільного кодексу України).

Згідно з п.6.1. Статуту ТОВ «Посмішка», в редакції 05.12.1995р., що узгоджується з приписами ст.145 Цивільного кодексу України, ч.1 ст. 58 Закону України «Про господарські товариства», вищим органом Товариства є Збори учасників.

За приписами ч. 1 ст. 60 Закону України «Про господарські товариства» з якою узгоджується й п.6.3. Статуту ТОВ «Посмішка», загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного фонду. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах ( ст.61 Закону України «Про господарські товариства»).

Отже, Законом України "Про господарські товариства" передбачено обов'язкове повідомлення учасників товариства про проведення загальних зборів його учасників.

Позивач наполягає, що вона не мала відомостей про призначення на 02.06.2005р. загальних зборів учасників ТОВ «Посмішка», про порядок денний зборів, призначених на 02.06.2005р., не була в порядку ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" повідомлена про час, місце та порядок денний зборів, та заперечує свою участь у зборах від 02.06.2005р.

Документів на спростування наведеного, та на підтвердження виконання приписів ст.61 Закону України «Про господарські товариства», відповідачем 1 до матеріалів справи не представлено.

Відповідно до пунктів 17, 18, 19 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства, як актів, що зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Загальні збори є неправомочними, якщо реєстрація учасників у день проведення загальних зборів не здійснювалась, у зв'язку з неможливістю визначення кворуму на загальних зборах. Рішення, прийняті на таких загальних зборах, у судовому порядку визнаються недійсними.

Безумовними підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є, зокрема: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства ); прийняття загальними зборами рішень про зміну статутного фонду товариства, якщо не дотримана процедура надання учасникам (акціонерам) відповідної інформації, тощо.

Позивач у позові наполягає на відсутності кворуму на зборах від 02.06.2005р.

Так, зміст протоколу зборів від 02.06.2005р. свідчить, що у зборах, в якості учасника товариства, приймав участь ОСОБА_18

Як вбачається зі змісту протоколу № 1 від 01.06.2005р. загальних зборів учасників ТОВ «Посмішка», по другому питанню порядку денного: за згодою всіх учасників прийнято до відома письмову заяву про вихід зі складу учасників товариства ОСОБА_6, посвідчену приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області ОСОБА_7 від 30.05.2005р., та вирішено вважати його таким, що втратив повноваження учасника товариства і виплатити йому долю у статутному капіталі товариства, яка складає 30,00% і дорівнює 8 638,42 грн. у продовж року.

Пленумом Верховного Суду України в п. 29 Постанови № 13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" зазначено, що учасник ТОВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не повязується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим, моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку.

Таким чином, право на вихід з товариства є безумовним суб"єктивним правом учасника, яке не залежить від згоди товариства чи інших учасників та реалізація якого має наслідком припинення корпоративних відносин між учасником і товариством.

По третьому питанню порядку денного зборів, що відбулися 01.06.2005р. зборами: виключено зі складу учасників товариства ОСОБА_10, ОСОБА_15, ОСОБА_12 та ОСОБА_9 на підставі п. 2.6 Статуту товариства та ст. 64 Закону України Про господарські товариства та вирішено виплатити їх частки, а також відсотки у продовж року; по четвертому питанню: перерозподілено частки виключених учасників та учасника, який вийшов, між іншими учасниками наступним чином: відсоток всіх учасників у статутному капіталі товариства буде складати 5,26% і дорівнюватиме 1 515,51 грн., а відсоток ОСОБА_16 5,32% і дорівнюватиме 1 515,54 грн.; - по пятому питанню: вирішено довнести всіма учасниками, які залишилися, по 1 015,51 грн., а ОСОБА_16 1 015,54 грн. до статного капіталу товариства після виходу та виключення деяких учасників.

Проте, у разі примусового виключення учасників зі складу товариства, та перерозподілу їх часток між учасниками, що залишилися у складі товариства, вказані зміни про учасників та про нові розміри часток учасників набирають чинності з моменту державної реєстрації змін до установчих документів Товариства.

За приписами ст. ст.19, 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" відомості про зміну складу засновників (учасників) юридичної особи потребують внесення змін до статуту юридичної особи та підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Відповідно до ст.18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців» якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою.

Враховуючи наведене вище, оскільки реєстрацію змін до установчих документів здійснено державним реєстратором 07.06.2005р., - у зборах 02.06.2005р. приймали участь учасники товариства, що володіють у сукупності 37,016 % голосів (35,280 % без врахування частки позивача).

Відсутність кворуму на загальних зборах є безумовною підставою для визнання в судовому порядку прийнятих загальними зборами рішень недійсними.

За таких обставин, суд апеляційної інстанції дійшов висновку щодо відсутності повноважень у зборів учасників ТОВ "Посмішка», які відбулися 02.06.2005р., на прийняття рішення, оформленого протоколом № 2 від 02.06.2005р., оскільки таке рішення приймалося з порушенням вимог статуту ТОВ "Посмішка" та ч.1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства".

Крім того, як вбачається з протоколу зборів № 2 від 02.06.2005р., збори не обирали голову зборів, як того вимагає п.6.1. Статуту, та секретаря зборів. Протокол зборів підписано неустановленими особами.

Врахувавши, що збори учасників 02.06.2005р. проведені за відсутності кворуму, що є безумовною підставою для визнання рішення, прийнятого зборами недійсним; що позивач заперечує свою присутність на зборах засновників 02.06.2005р., а в матеріалах справи відсутні докази дотримання порядку скликання зборів ініціатором цих зборів, докази письмового персонального повідомлення учасників з зазначенням порядку денного зборів як того вимагають приписи чинного законодавства та Статуту ТОВ «Посмішка», суд апеляційної інстанції дійшов висновку про задоволення вимог позивача щодо визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства ТОВ «Посмішка», прийнятого зборами 02.06.2005р. про продаж ОСОБА_6 частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ Посмішка на праві колективної власності, а рішення суду першої інстанції в цій частині підлягає скасуванню.

Відповідно до положень ст.98 Цивільного кодексу України, рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить пятдесят і більше відсотків майна товариства приймаються більшістю не менш як у ѕ голосів, якщо інше не встановлено законом.

Як вже зазначалося продаж майна здійснено за 14 414,69 грн., що становить більш ніж п»ятдесят відсотків майна товариства, за рахунок якого сформований статутний фонд.

Підставою для укладення оспорюваного договору купівлі-продажу 52/100 частки нежитлового приміщення № 66 - перукарня з вхідним ганком від 30.06.2005р., враховуючи положення п. 4.13. Статуту ТОВ «Посмішка», стало рішення загальних зборів учасників ТОВ "Посмішка», які відбулися 02.06.2005р., про продаж означеного майна, що також підтверджується поясненнями приватного нотаріуса Луганського міського нотаріального округу ОСОБА_7 від 11.08.2015р. та документами, що додані останньою в якості додатків.

Зазначене рішення загальних зборів учасників ТОВ "Посмішка», що відбулися 02.06.2005р., про продаж ОСОБА_6 частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ Посмішка на праві колективної власності, визнано судом недійсним.

Відповідно до п. 6.2. статуту ТОВ «Посмішка», що узгоджується зі ст. 145 Цивільного кодексу України, внесення змін до статуту товариства віднесені до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства.

Загальними зборами учасників ТОВ «Посмішка» (протокол № 1 від 01.06.2005р.) по шостому питанню було прийнято рішення про затвердження статуту товариства в новій редакції у звязку із зміною складу учасників, прізвища, імя та по батькові, а також зміною місця проживання деяких учасників; по сьомому питанню: продовжено повноваження директора товариства ОСОБА_16.

Питання щодо внесення змін до п.4.13 статуту (в редакції від 05.12.1995), за яким право продажу майна товариства здійснюється лише за рішенням загальних зборів, щодо розширення повноважень керівника (директора) товариства, щодо зміни компетенції зборів учасників, на зборах 01.06.2005р. учасниками товариства не розглядалися, рішення про внесення змін до статуту ТОВ «Посмішка» з цього приводу зборами не приймалися.

Отже, підписання договору купівлі-продажу вчинено директором ТОВ «Посмішка» з перевищенням повноважень.

Відповідно до ст. 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою третьою, пятою та шостою ст.203 Цивільного Кодексу України, зокрема: зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

Враховуючи наведене, вимога позивача про визнання недійсним договору купівлі-продажу 52/100 частки нежитлового приміщення № 66 - перукарня з вхідним ганком від 30.06.2005р., внесеного до реєстру нотаріальних дій за № 1307 приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області ОСОБА_7 та зареєстрованого в Державному реєстрі правочинів за № 681904 підлягає задоволенню, а рішення суду першої інстанції в цій частині підлягає скасуванню.

Підставою для державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ Посмішка було прийняття загальними зборами учасників ТОВ «Посмішка» (протокол № 1 від 01.06.2005р.) рішення про затвердження статуту товариства в новій редакції, яка за положеннями Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців» підлягала внесенню до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (державній реєстрації). Тобто дії державного реєстратора є похідними від рішення загальних зборів учасників товариства.

Оскільки рішення загальних зборів учасників ТОВ «Посмішка» (протокол № 1 від 01.06.2005р.) про затвердження статуту товариства в новій редакції, в установленому законом порядку не оскаржувалося та недійсним не визнавалося, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про відмову у задоволенні вимог позивача про скасування державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ Посмішка за № 1002607 від 07.06.2005р.

За результатами апеляційного провадження, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено неповне зясування обставин, що мають значення для справи, що відповідно до ст. 104 Господарського процесуального кодексу України є підставою для скасування рішення господарського суду Луганської області від 07.09.2015р. у справі № 913/399/15 в частині відмови у задоволенні позову ОСОБА_5 до Товариства з обмеженою відповідальністю Посмішка, Луганського міського управління юстиції Луганської області, ОСОБА_6 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Посмішка» про продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ Посмішка на праві колективної власності, ОСОБА_6, що оформлене протоколом № 2 від 02.06.2005р.; визнання недійсним договору купівлі-продажу 52/100 частки нежитлового приміщення № 66 - перукарня з вхідним ганком від 30.06.2005р., внесеного до реєстру нотаріальних дій за № 1307 приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області ОСОБА_7 та зареєстрованого в Державному реєстрі правочинів за № 681904, з прийняттям нового рішення про задоволення цих вимог.

В іншій частині рішення господарського суду Луганської області від 07.09.2015р. у справі № 913/399/15 підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати розподіляються між позивачем та відповідачем 1 пропорційно задоволених вимог.

Результати апеляційного провадження у справі №913/399/15 оголошені в судовому засіданні. Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 102, 103, 104, 105, 116 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, - ПОСТАНОВИВ: Апеляційну скаргу ОСОБА_5 на рішення господарського суду Луганської області від 07.09.2015р. по справі № 913/399/15 задовольнити частково. Рішення господарського суду Луганської області від 07.09.2015р. по справі № 913/399/15 скасувати в частині відмови у задоволенні позову ОСОБА_5 до Товариства з обмеженою відповідальністю Посмішка, Луганського міського управління юстиції Луганської області, ОСОБА_6 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Посмішка» про продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ Посмішка на праві колективної власності, ОСОБА_6, що оформлене протоколом № 2 від 02.06.2005р.; визнання недійсним договору купівлі-продажу 52/100 частки нежитлового приміщення № 66 - перукарня з вхідним ганком від 30.06.2005р., внесеного до реєстру нотаріальних дій за № 1307 приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області ОСОБА_7 та зареєстрованого в Державному реєстрі правочинів за № 681904. Прийняти нове рішення в цій частині. Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Посмішка» про продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ Посмішка на праві колективної власності, ОСОБА_6, що оформлене протоколом № 2 від 02.06.2005р. Визнати недійсним договір купівлі-продажу 52/100 частки нежитлового приміщення № 66 - перукарня з вхідним ганком від 30.06.2005р., внесений до реєстру нотаріальних дій за № 1307 приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області ОСОБА_7 та зареєстрований в Державному реєстрі правочинів за № 681904. В іншій частині рішення господарського суду Луганської області від 07.09.2015р. по справі № 913/399/15/13 залишити без змін. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Посмішка» м. Луганськ на користь ОСОБА_5 м. Луганськ витрати по сплаті судового збору в сумі 2 436,00грн. за розгляд позовної заяви, в сумі 2 679,60 грн. за розгляд апеляційної скарги. Доручити господарському суду Луганської області видати відповідний наказ. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів. Головуючий суддя: Н.М.Дучал Судді: О.І. Склярук ОСОБА_3 Надруковано 4 екз.: 1-відповідачу 2 1-у справу, 1-ДАГС, 1-ГСЛО
Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 102, 103, 104, 105, 116 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_5 на рішення господарського суду Луганської області від 07.09.2015р. по справі № 913/399/15 задовольнити частково.

Рішення господарського суду Луганської області від 07.09.2015р. по справі № 913/399/15 скасувати в частині відмови у задоволенні позову ОСОБА_5 до Товариства з обмеженою відповідальністю Посмішка, Луганського міського управління юстиції Луганської області, ОСОБА_6 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Посмішка» про продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ Посмішка на праві колективної власності, ОСОБА_6, що оформлене протоколом № 2 від 02.06.2005р.; визнання недійсним договору купівлі-продажу 52/100 частки нежитлового приміщення № 66 - перукарня з вхідним ганком від 30.06.2005р., внесеного до реєстру нотаріальних дій за № 1307 приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області ОСОБА_7 та зареєстрованого в Державному реєстрі правочинів за № 681904.

Прийняти нове рішення в цій частині.

Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ «Посмішка» про продаж частки нежитлового приміщення у розмірі 52/100, яке належить ТОВ Посмішка на праві колективної власності, ОСОБА_6, що оформлене протоколом № 2 від 02.06.2005р.

Визнати недійсним договір купівлі-продажу 52/100 частки нежитлового приміщення № 66 - перукарня з вхідним ганком від 30.06.2005р., внесений до реєстру нотаріальних дій за № 1307 приватним нотаріусом Луганського міського нотаріального округу Луганської області ОСОБА_7 та зареєстрований в Державному реєстрі правочинів за № 681904.

В іншій частині рішення господарського суду Луганської області від 07.09.2015р. по справі № 913/399/15/13 залишити без змін.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Посмішка» м. Луганськ на користь ОСОБА_5 м. Луганськ витрати по сплаті судового збору в сумі 2 436,00грн. за розгляд позовної заяви, в сумі 2 679,60 грн. за розгляд апеляційної скарги.

Доручити господарському суду Луганської області видати відповідний наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя: Н.М.Дучал

Судді: О.І. Склярук

ОСОБА_3

Надруковано 4 екз.:

1-відповідачу 2

1-у справу,

1-ДАГС,

1-ГСЛО