ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" листопада 2015 р.Справа № 916/1353/15-г
Одеський апеляційний господарський суд у складі:

головуючого судді: Ліпчанської Н.В.,

суддів: Шевченко В.В., Головея В.М.

(склад колегії суддів змінено на підставі розпорядження в.о. керівника апарату суду)

При секретарі судового засідання Молодові В.С.

за участю представників сторін:

від позивача: Семака В.Ю. за довіреністю №2155 від 18.09.2014р.,

від відповідача: Шевченко Ю.І. за довіреністю №696 від 13.10.2015р.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" в особі Южненської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України"

на рішення господарського суду Одеської області від 21.07.2015р.

у справі № 916/1353/15-г

за позовом: Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" в особі Южненської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України",

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮГ-ГАЗ",

про стягнення 75960,09 грн.,

та за зустрічним позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮГ-ГАЗ",

до: Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" в особі Южненської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України"

про стягнення 180273,80 грн.

ВСТАНОВИВ:

В березні 2015 року Державне підприємство "Адміністрація морських портів України" в особі Южненської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" (далі - Адміністрація) звернулось до господарського суду Одеської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ЮГ-ГАЗ" (далі - Товариство) про стягнення заборгованості за договором №822/СД/ВГЕ-93 на поставку природного газу в 2013 році від 09.07.2013р. у сумі 75960,09 грн. (а.с. 3-6).

Обґрунтовуючи позовні вимоги Позивач посилається на неповернення Відповідачем за договором №822/СД/ВГЕ-93 на поставку природного газу в 2013 році від 09.07.2013р. суми невикористаної передплати на поставку природного газу.

Відповідач не визнає позовні вимоги з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву (а.с.176-178).

В квітні 2015 року Товариство звернулось до господарського суду Одеської області із зустрічною позовною заявою до Адміністрації про стягнення за вищевказаним договором штрафних санкцій у сумі 180273,80 грн. (а.с. 116-119).

Обґрунтовуючи зустрічні позовні вимоги Товариство посилається на невиконання Адміністрацією умов вказаного договору на поставку природного газу щодо споживання газу об'ємом не менше ніж 5% від заявленого та підтвердженого об'єму.

Адміністрація не визнає зустрічні позовні вимоги з підстав, викладених у відзиві на зустрічну позовну заяву та поясненнях від 04.06.2015р. (а.с.180-182, 191-193).

Рішенням господарського суду Одеської області від 21.07.2015р., винесеним колегіальним складом суду: головуючий суддя Гут С.Ф., судді - Зайцев Ю.О., Волков Р.В., позов Адміністрації задоволено, стягнуто з Товариства на користь Адміністрації заборгованість у розмірі 75960,09 грн. та витрати по сплаті судового збору у розмірі 1827,00 грн. Зустрічний позов Товариства задоволено, стягнуто з Адміністрації на користь Товариства заборгованість у розмірі 180273,80 грн. та витрати по сплаті судового збору у розмірі 3605,48 грн. (а.с. 233-243).

Мотивуючи дане рішення місцевий господарський суд, перевіривши розрахунки заборгованості, зважаючи на підписані сторонами акти приймання-передачі об'ємів спожитого природного газу за період виконання Договору та акт звіряння взаєморозрахунків станом на 31.12.2014р., дійшов висновку, що споживання природного газу Адміністрацією, модульною котельнею СП "Портовик", що розташована за адресою: 65481, м. Южне, Одеської обл., вул. Приморська, 1, у період з 01.01.2014р. по 31.12.2014р. становить: план - 440тис.куб.м, корегуюча заяка на об'єми - 331,800 тис.куб.м, фактично спожито - 294,997 тис.куб.м, а сума попередніх оплат становить 1600319,65 грн., вартість фактично спожитого газу становить 1524359,56 грн., у зв'язку з чим Товариство має перерахувати Адміністрації суму невикористаної передплати за Договором 75960,09 грн.

Також місцевий господарський суд дійшов висновку, що відповідно до п.5 Договору у випадку відхилення споживання природного газу більш ніж на 5% у бік зменшення у зв'язку з чим Споживач має сплатити Постачальнику штраф у розмірі різниці вартості фактичного об'єму природного газу, вказаного в акті приймання-передачі природного газу за місяць поставки.

Не погоджуючись із винесеним рішенням господарського суду Адміністрація звернулась до суду із апеляційною скаргою.

Свої вимоги скаржник мотивує тим, що місцевий господарський суд прийняв рішення в частині задоволення зустрічної позовної заяви із порушенням норм матеріального та процесуального права, а також на підставі недоведеності обставин, що мають значення для справи, які суд визнав встановленими.

Апелянт зазначив, зокрема, що Товариство не виконало умов договору №822/СД/ВГЕ-93 на поставку природного газу в 2013 році від 09.07.2013р., не зазначивши у актах приймання-передачі відповідного відхилення обсягів фактичного споживання газу від підтвердженого на місяць та нарахування за це штрафу, а також не надало своїх письмових вимог за відповідні місяці, у яких відбулись відхилення споживання газу, у зв'язку з чим вважає нарахування штрафу за зустрічним позовом за серпень-грудень 2014 року у розмірі 71735,26 грн. необґрунтованим.

10 вересня 2015 року до Одеського апеляційного господарського суду від Відповідача надійшов відзив на апеляційну скаргу, а 12.11.2015р. - додаткові пояснення до відзиву на апеляційну скаргу, в яких він просить рішення господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши доводи, викладені в апеляційній скарзі, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія вважає, що рішення господарського суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення, виходячи з наступних підстав.

Пунктом 1 частини 2 статті 11 ЦК України передбачено, що однією із підстав виникнення цивільних прав та обов'язків є договори та інші правочини.

Згідно із ч.1 ст.626 ЦК України договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків, а з огляду на положення ст. 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Пунктом 1 статті 628 ЦК України встановлено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Згідно ч.1 ст.638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Відповідно до п. 1 ст. 179 ГК України майново-господарські зобов'язання, які виникають між суб'єктами господарювання або між суб'єктами господарювання і негосподарюючими суб'єктами - юридичними особами на підставі господарських договорів, є господарсько-договірними зобов'язаннями.

Як встановлено місцевим судом, 09.07.2013р. між Адміністрацією (далі - Споживач) та Товариством (далі - Постачальник) було укладено Договір №822/СД/ВГЕ-93 на поставку природного газу у 2013 році (далі - Договір) з додатковими угодами, згідно умов якого Постачальник зобов'язався поставити природний газ для потреб Споживача за нерегульованим тарифом в період з 01.01.2014р. до 31.12.2014р. в об'ємі до 440,00 тис. куб. м відповідно до Реєстру розподілу запланованого обсягу природного газу (далі - Реєстр), за умови дотримання останнім дисципліни відбору природного газу та розрахунків за нього, а Споживач зобов'язався прийняти поставлений природний газ та щомісячно здійснювати передплату у розмірі 100% планового місячного природного газу за цінами, встановленими Постачальником і узгодженими Споживачем шляхом укладання відповідних додаткових угод (а.с.10-15, 16,18,19, 21-30).

Згідно додаткової угоди №2 від 01.10.2013р. строк дії Договору було продовжено до 31.12.2014р. (а.с.117).

Відповідно до п. 4.6 Договору сплата за газ, що споживається, здійснюється Споживачем щомісячно в наступному порядку: 100% передплати очікуваного об'єму споживання природного газу відповідно Реєстру - не пізніше 25 числа місяця, що передує місяцю споживання. Залишок (різниця між вартістю фактично спожитого газу відповідно акту приймання-передачі газу та передплатою) - не пізніше 05 числа місяця наступного за звітним. Підставою для кінцевого розрахунку за звітний місяць є акт приймання передачі спожитого газу, складений сторонами.

Згідно з п. 4.1 Договору, ціна за 1000 куб. м газу, який передається Постачальником Споживачу на умовах даного договору, узгоджуються шляхом підписання додаткових угод до нього.

У випадках зміни потреби у природному газі на наступний місяць відносно обсягів, заявлених у Реєстрі, за умовами п.3.10. Договору, Споживач підтверджував нові об'єми шляхом надання Постачальникові "Корегуючих заявок" до 20-го числа поточного місяця для зміни об'ємів постачання газу з 25 чисел поточних місяців.

У випадках, коли "Корегуючі заявки" не надавались Постачальнику у зазначений термін, вважалося, що Споживач підтвердив на наступний місяць об'єми, вказані у Реєстрі.

За умовами п.4.8 Договору сторони щомісячно складали акти приймання-передачі фактично спожитого газу за розрахунковий місяць поставки.

Споживання природного газу Споживачем через модульну котельню СП "Портовик", що розташована за адресою: 65481, м. Южне, Одеської обл., вул. Приморська, 1, у період з 01.01.2014р. до 31.12.2014р. становить: план 440 тис.куб.м., корегуюча заяка на об'єми - 331,800 тис.куб.м., фактично спожито - 294,997тис.куб.м., у зв'язку з чим сума попередніх оплат становить 1600319,65 грн., вартість фактично спожитого газу становить 1524359,56 грн., тому заборгованість становить 75960,09 грн.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до умов Договору та додаткових угод до нього Товариство поставило у 2014 році природний газ Адміністрації, що становить 1524359,56 грн. Поставлені обсяги природного газу підтверджуються актами приймання-передачі об'ємів природного газу від 31.12.2014р. (а.с.31-42).

За своєю правовою природою договір №822/СД/ВГЕ-93 на поставку природного газу в 2013 році від 09.07.2013р. є договором поставки, а згідно з ч.ч.1, 6 ст. 265 ГК України за договором поставки одна сторона - постачальник зобов'язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов'язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму. Реалізація суб'єктами господарювання товарів негосподарюючим суб'єктам здійснюється за правилами про договори купівлі-продажу. До відносин поставки, не врегульованих цим Кодексом, застосовуються відповідні положення ЦК України про договір купівлі-продажу.

Аналогічні положення містяться і у ст. 712 ЦК України, згідно з якою за договором поставки продавець (постачальник), який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати у встановлений строк (строки) товар у власність покупця для використання його у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім або іншим подібним використанням, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. До договору поставки застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає з характеру відносин сторін.

Відповідно до ст. 193 ГК України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Не допускається одностороння відмова від виконання зобов'язань.

Пунктами 4.10, 4.11 Договору встановлено, що грошові кошти, які надійшли від Споживача, Постачальник зараховує як передплату за умови відсутності у Споживача заборгованості за договором. За наявності заборгованості Споживача за Договором, Постачальник зараховує грошові кошти, що надійшли, на покриття боргу незалежно від зазначеного в платіжному дорученні призначення платежу. Під час погашення Споживачем заборгованості, відповідно до ст. 534 ЦК України, встановлено наступний порядок оплати: в першу чергу сплачуються відсотки та неустойка (штраф, пеня), в другу чергу - основна сума боргу.

Згідно п. 5.8 Договору у випадку, якщо Споживач за даними газотранспортної організації спожив газ менше підтвердженого об'єму, у відповідності до п.п. 3.10, 3.11, 3.12, то він зобов'язаний відшкодувати Постачальнику збитки, які виникли у зв'язку з неналежним виконанням договору (витрати, втрачена вигода).

ТОВ "ЮГ-ГАЗ" свої зобов'язання щодо постачання природного газу за вищезазначеним Договором виконало належним чином та у повному обсязі. Однак, Адміністрація свої обов'язки за Договором належним чином не виконала, з січня по грудень 2014 року споживала газу менше заявленого та підтвердженого об'єму, а відхилення фактичного споживання об'єму природного газу становить 2,900 тис. куб. м, вартість якого становить 20942,64 грн.

У відповідності до п.3.10 Договору, у випадку, якщо потреби у природному газі на наступний місяць відрізняються від об'ємів, заявлених в Реєстрі, Споживач зобов'язаний не пізніше ніж за 15 робочих днів до кінця поточного місяця надати Постачальнику заявку на заплановані об'єми споживання природного газу в наступному місяці („Коригуючі заявки"). У випадку, якщо корегуючи заявка не була отримана Постачальником протягом встановленого терміну, вважається, що Споживач підтвердив об'єми на наступний місяць, зазначені в Реєстрі. Таким чином, на початок кожного наступного місяця вважається, що заплановані об'єми підтверджені Споживачем Коригуючою заявкою або Реєстром, у разі якщо коригуюча заявка не надходила.

Згідно з п. 3.12 Договору, якщо у Споживача в поточному місяці виникла необхідність збільшити/зменшити підтверджені об'єми природного газу зверх сплаченого залишку страхового запасу, то він зобов'язаний підтвердити нові об'єми в наступному порядку: корегуючи заявку Постачальнику до 10 числа поточного місяця для збільшення/зменшення об'ємів з 15 числа поточного місяця. За цими заявками може корегуватися природний газ лише в поточному місяці, виходячи з можливостей Постачальника.

Між тим, пунктом 1.2 Договору встановлено, що Постачальник здійснює поставку природного газу відповідно до Реєстру, затвердженого газотранспортною організацією, Постачальником та Споживачем, що є додатком до Договору.

Відповідно, змінена редакція Реєстру обов'язково має бути погоджена та затверджена газотранспортною/газорозподільною організацією.

Пунктом 5.9 Договору визначено, зокрема, що у випадку відхилення фактичного об'єму природного газу, вказаного в акті приймання-передачі природного газу за місяць поставки, від підтвердженого Постачальником та/або погодженого Сторонами у порядку, передбаченому п. 3.10. Договору, планового об'єму поставки більш ніж на 5% у бік зменшення, Споживач зобов'язується сплатити Постачальнику штраф у розмірі різниці вартості фактичного об'єму природного газу, вказаного в Акті приймання-передачі природного газу за місяць поставки.

Споживач зобов'язаний здійснити оплату суми штрафу, розрахованої у відповідності з умовами даного пункту протягом 5 банківських днів з моменту отримання письмової вимоги Постачальника.

Так, 31.12.2014р. Товариство направило на адресу Адміністрації вимогу вих. №879 щодо сплати штрафу за відхилення фактичного споживання обсягу природного газу у 2014 році в сумі 180273,80 грн., яку було отримано 16.01.2015р. (а.с.143).

В свою чергу, 12.02.2015р. Товариство отримало від Адміністрації претензію №690/01/102-15 від 12.02.2015р. на суму 75960,09 грн. (а.с.144-145).

Колегія суддів погоджується з висновками місцевого господарського суду, що позовні вимоги Адміністрації про стягнення з Товариства неповерненутої суми невикористаної передплати за Договором у розмірі 75960,09 грн. є обґрунтованими та підтвердженими матеріалами справи, та підлягає судом задоволенню, з огляду на те, що споживання природного газу Споживачем через модульну котельню СП "Портовик" у період з 01.01.2014р. до 31.12.2014р. становить згідно плану 440 тис.куб.м., згідно корегуючої заяки на об'єми - 331,800 тис.куб.м., а фактично спожито - 294,997 тис.куб.м. Тому сума попередніх оплат становить 1600319,65 грн., вартість фактично спожитого газу становить 1524359,56 грн., тому заборгованість становить 75960,09 грн.

Разом з тим, 14.04.2015р. Товариство звернулось до господарського суду Одеської області із зустрічною позовною заявою до Адміністрації про стягнення штрафних санкцій за Договором, розрахованих у відповідності з умовами п.5.9 Договору за відхилення у бік зменшення об'ємів фактично спожитого газу в період з 01.01.14р. по 31.12.14р. у розмірі 180273,80 грн. (а.с.116-119).

Статтею 629 ГК України встановлено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами, а ст. 180 цього Кодексу встановлено, що суттєвою умовою господарського договору є кількість продукції (товарів або послуг).

Відповідно до ст. 229 ГК України, учасник господарських відносин у разі порушення ним грошового зобов'язання не звільняється від відповідальності через неможливість виконання: зобов'язаний відшкодувати збитки, завдані невиконанням зобов'язання, а також сплатити штрафні санкції відповідно до вимог, встановлених цим Кодексом та іншими законами.

Згідно з вимогами ч.1 ст.230 ГК України штрафними санкціями в цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання зобов'язання. Вимогами п.3 ч.1 ст.611 ЦК України також передбачено, що одним із наслідків порушення зобов'язання є сплата неустойки, а в силу вимог ч.2 ст.551 ЦК України якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.

Статтею 546 ЦК України встановлено, що виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою (штрафом, пенею).

У пункті 5.9 Договору зазначено, зокрема, що у випадку відхилення фактичного об'єму природного газу, вказаного в акті приймання-передачі природного газу за місяць поставки, від підтвердженого Постачальником та/або погодженого Сторонами у порядку, передбаченому п.3.10 Договору, планового об'єму поставки більш ніж на 5% у бік зменшення, Споживач зобов'язується сплатити Постачальнику штраф у розмірі різниці вартості фактичного об'єму природного газу, вказаного в акті приймання-передачі природного газу за місяць поставки.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів апеляційної інстанції погоджується із висновком місцевого господарського суду стосовно того, що сума штрафу розрахована у відповідності з умовами п.5.9 Договору за відхилення у бік зменшення об'ємів фактично спожитого в період з 01.01.2014р. по 31.12.2014р. та вимогами законодавства у розмірі 180273,80 грн.

Разом з тим, як вірно зазначено судом першої інстанції з посиланням на положення ст.20 Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу", якою встановлено обов'язок постачальника здійснювати постачання природного газу в обсягах наявних у них ресурсів та згідно з укладеними договорами. А пунктом 2.1.1. Ліцензійних умов встановлено, що провадження господарської діяльності з постачання газу за нерегульованим тарифом можливе лише при наявності у ліцензіата договорів купівлі-продажу газу (контрактів) із власниками газу, договорів про транспортування природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ магістральними трубопроводами та договорів про транспортування природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ розподільними трубопроводами згідно з вимогами чинного законодавства. Обсяг газу, зазначений у договорах купівлі-продажу газу (контрактах) та договорах про постачання газу, повинен відповідати обсягу, що зазначається в договорах на його транспортування магістральними та розподільними трубопроводами.

Зазначене свідчить, що споживач не має права самостійно коригувати об'єми споживання природного газу, оскільки такі дії споживача призводять до порушення обов'язків постачальника перед іншими контрагентами, зокрема, перед газозберігаючими, газорозподільними та газотранспортними організаціями. Коригування об'ємів споживання природного газу дозволяється лише за згодою постачальника та за погодженням з газотранспортною організацією та в порядку, визначеному п.п.3.10, 3.11, 3.12 Договору.

Порушенням зобов'язання відповідно до ст.610 ЦК України є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

За змістом приписів ст.614 ЦК України особа, яка порушила зобов'язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом.

Зважаючи на вищезазначене, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що під час розгляду справи місцевим господарським судом були встановлені всі фактичні обставини справи на основі повного і об'єктивного дослідження поданих доказів, висновки суду відповідають цим обставинам і їм надана правомірна юридична оцінка із правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а тому підстав для скасування рішення не вбачається.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105 ГПК України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" в особі Южненської філії Державного підприємства "Адміністрація морських портів України" - залишити без задоволення.

2. Рішення господарського суду Одеської області від 21.07.2015р. по справі №916/1353/15-г - залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий Н.В. Ліпчанська

Суддя В.В. Шевченко

Суддя В.М. Головей