ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"17" листопада 2015 р.Справа № 916/1485/15-г
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Лавриненко Л.В.

суддів: Пироговського В.Т.,Філінюка І.Г.

при секретарі судового засідання - Мельник Ю.М.

розглянувши матеріали апеляційних скарг Публічного акціонерного товариства „Машинобудівне виробниче об'єднання „Оріон" м. Одеса та ОСОБА_2 м. Одеса

на рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2015 р.

у справі № 916/1485/15-г

за позовом ОСОБА_2 м. Одеса

до відповідача Публічного акціонерного товариства „Машинобудівне виробниче об'єднання „Оріон м. Одеса

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1) Приватне акціонерне товариство „Акціонерна фінансова компанія „Система" м. Одеса

2) Регіональне відділення Фонду державного майна України по Одеській області м. Одеса

3) Фонд державного майна України м.Київ

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ОСОБА_3

про визнання недійсним та скасування рішення наглядової ради

за участю представників сторін:

від Публічного акціонерного товариства „Машинобудівне виробниче об'єднання „Оріон" м. Одеса: Коротич О.Г. - за довір.

від ОСОБА_2 м. Одеса: ОСОБА_5, ОСОБА_6 - за довір.

від Регіональне відділення Фонду державного майна України по Одеській області м. Одеса: Стогнійчук С.О. - за довір.;

від Фонд державного майна України м. Київ: Стогнійчук С.О. - за довір.

Інші представники сторін в судове засідання не з'явився, про день, час та місце розгляду апеляційних скарг повідомлений належним чином.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 18.09.2015 р. прийнята до провадження та призначена до розгляду апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м. Одеса на рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2015 р. по справі № 916/1485/15-г.

Ухвалою від 21.09.2015 р. Одеський апеляційний господарський суд прийняв до свого провадження апеляційну скаргу ОСОБА_2 м. Одеса на рішення Господарського суду Одеської області від 30.08.2015 р. по справі № 916/1485/15-г і призначив її до сумісного розгляду з апеляційною скаргою Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м. Одеса.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Апеляційна скарга розглянута в межах процесуального строку, встановленого ст. 102 ГПК України.

Рішенням від 30.08.2015 р. по справі № 916/1485/15-г Господарський суд Одеської області відмовив ОСОБА_2 м. Одеса у задоволенні позову до Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса про визнання недійсним та скасування всіх рішень, які приймались на засіданні Наглядової ради, яке відбулось 02.04.2015 р.

Рішення місцевого господарського суду містить висновок про те, що всі питання порядку денного засідання Наглядової ради, яке відбулось 02.04.2015 р., відносились до її компетенції.

При цьому суд зауважив на тому, що по першому питанню порядку денного, а саме щодо відсторонення ОСОБА_5 від виконання повноважень голови правління, рішення Наглядової ради є незаконним, оскільки для його прийняття не було необхідної кількості голосів.

Відмовляючи ОСОБА_2 у задоволенні позову в частині відсторонення Наглядовою радою ОСОБА_5 від виконання повноважень голови правління Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м. Одеса, місцевий господарський суд виходив з того, що позивач належним чином не довів, яким чином це рішення порушує право позивача на управління товариством і в чому саме полягає порушення цього права.

10.09.2015 р. до Господарського суду Одеської області в порядку, визначеному ст. 91 ГПК України, надійшла апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м. Одеса, в якій відповідач просить рішення місцевого господарського суду від 31.08.2015 р. по справі № 916/1485/15-г змінити, залишивши в його мотивувальній частині лише підстави для відмови у задоволенні позову, які полягають у недоведеності позивачем факту порушення його прав та охоронюваних інтересів спірним рішенням Наглядової ради товариства, оформленим протоколом від 02.04.2015 р., а всі інші встановлені під час вирішення спору обставини і факти, а також висновки місцевого господарського суду з приводу цих обставин та фактів з мотивувальної частини судового рішення - виключити.

18.09.2015 р. з апеляційною скаргою на рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2015 р. по справі № 916/1485/15-г звернувся ОСОБА_2, який наполягає на тому, що рішенням Наглядової ради, яке не відповідає вимогам закону, та прийняте у складі осіб, призначених у незаконний спосіб, автоматично порушуються права як акціонерного товариства, так і його акціонерів, оскільки відповідно до ст. 51 Закону України "Про акціонерні товариства" Наглядова рада є органом, що здійснює захист прав акціонерів, а також в межах компетенції, визначеної статутом та законом, контролює та регулює діяльність виконавчого органу.

З огляду на це, ОСОБА_2 стверджує, що рішення місцевого господарського суду повинно бути скасовано в частині висновків суду, щодо не порушення прав ОСОБА_2, як акціонера Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м. Одеса, оскарженим рішенням Наглядової ради від 02.04.2015 р., а тому по справі належить прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити повністю.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи учасників судового процесу, суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що апеляційна скарга ОСОБА_2 підлягає задоволенню, а Публічному акціонерному товариству "Машинобудівному виробничому об'єднанню "Оріон" м. Одеса у задоволенні апеляційної скарги належить відмовити з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, Публічне акціонерне товариство "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м. Одеса засновано відповідно до наказу Міністерства машинобудування, військово - промислового комплексу та конверсії України від 27.01.1995 р. № 121 шляхом перетворення Державного підприємства "Одеського машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" у відкрите акціонерне товариство відповідно до Указу Президента України "Про корпоратизацію державних підприємств" від 15.06.1993 р. № 210/93 та перейменоване відповідно до ч. 5 розділу ХVІІ Закону України "Про акціонерне товариства".

02.04.2015 р. відбулось засідання Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса, на якому прийнято рішення, оформлене протоколом від 02.04.2015 р., про:

1) відсторонення ОСОБА_5 від здійснення повноважень голови правління Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса;

2) уповноваження ОСОБА_8 тимчасово здійснювати повноваження голови правління Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса;

3) організацію та проведення 15.05.2015 р. загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса;

4) складення переліку акціонерів, які мають бути повідомлені про проведення загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса;

5) складення переліку акціонерів, які мають право на участь в загальних зборах акціонерів Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса станом на 24:00 год. за три робочих дні до дня проведення загальних зборів, а саме 11.05.2015 р. о 24:00 год.

Як вбачається з матеріалів справи, і про це зазначено місцевим господарським судом, Наглядова рада Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса була обрана загальними зборами акціонерів Товариства, які відбулись 13.09.2010 р.

Відповідно до наявного в матеріалах справи протоколу загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса від 13.09.2010 р. № 01/10-3 до складу Наглядової ради товариства було обрано:

- трьох представників держави, в особі Фонду державного майна України, за окремим поданням;

- ОСОБА_9 - представника від акціонера - Закритого акціонерного товариства "АФК "Система" м. Київ;

- ОСОБА_3 - акціонера.

Після цієї дати члени Наглядової ради загальними зборами Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса не обирались.

Відповідно до наявного в матеріалах справи Статуту відповідача, Наглядова рада є одним з органів управління Товариства.

Відповідно до ч. 1 ст. 51 Закону України "Про акціонерні товариства" від 17.09.2008 р. № 514-VI (зі змінами та доповненнями) наглядова рада акціонерного товариства є органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства, і в межах компетенції, визначеної статутом та цим Законом, контролює та регулює діяльність виконавчого органу.

Відповідно до п. п. 8.3.2, п. п. 8.3.3 Статуту Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м. Одеса члени наглядової ради обираються на строк - три роки в кількості п'яти осіб.

У разі якщо корпоративні права держави перевищують 25 відсотків статутного капіталу Товариства, до складу наглядової ради обов'язково включається представник уповноваженого органу управління (уповноваженої особи).

Головою наглядової ради Товариства, у статутному капіталі якого права держави перевищують 50 відсотків, обирається представник уповноваженого органу управління (уповноваженої особи).

Строк повноважень наглядової ради починається з моменту її обрання і закінчується з моменту обрання (переобрання) нового складу наглядової ради.

Згідно з п. п. 8.3.5 та п. п. 8.3.6 Статуту обрання членів наглядової ради Товариства здійснюється шляхом кумулятивного голосування.

Порядок діяльності представника акціонера у наглядовій раді визначається самим акціонером.

Члени наглядової ради Товариства обираються з числа фізичних осіб, які мають повну цивільну дієздатність, та/або з числа юридичних осіб - акціонерів.

Згідно з п. п. 8.3.15 Статуту голова наглядової ради Товариства обирається членами наглядової ради з їх числа простою більшістю голосів від кількісного складу наглядової ради.

Наведену редакцію Статуту Публічного акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м. Одеса зареєстровано 27.07.2011 р. (номер запису: 4002092).

Посилаючись на приписи цього Статуту підприємства, а також на положення ст. 53 Закону України "Про акціонерні товариства" в редакції Закону України від 03.02.2011 р. № 2994-VI, місцевий господарський суд зробив висновок про те, що на загальних зборах товариства, які відбулись 13.09.2010 р., наглядова рада Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса була створена у складі трьох членів - акціонерів. При цьому, юридична - Фонд державного майна України був представлений у цій раді трьома представниками, що діяли на підставі довіреностей; юридична особа, ПрАТ АФК "Система" - одним представником (ОСОБА_10.). Третім членом Наглядової ради обрано акціонера ОСОБА_3

Суд апеляційної інстанції з таким висновком місцевого господарського суду погодитись не може, оскільки станом на 13.09.2010 р., тобто на дату обрання членів Наглядової ради Відкритого (на той час) акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м. Одеса, ст. 53 Закону України "Про акціонерні товариства" була викладена (чинною) в першій редакції цього Закону.

За змістом ч. 1 цієї норми (станом на 13.09.2010 р.) члени наглядової ради акціонерного товариства обираються з числа фізичних осіб, які мають повну дієздатність.

Акціонер може мати необмежену кількість представників у наглядовій раді. Порядок діяльності представника акціонера у наглядовій раді визначається самим акціонером. Загальні збори товариства можуть встановити залежність членства у наглядовій раді від кількості акцій, якими володіє акціонер.

Відповідно до п. п. 8.3.1, п. п. 8.3.2 та п. п. 8.3.9 п. 8.3 Статуту Акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м. Одеса в редакції, яка була чинною станом на 13.09.2010 р., Спостережна рада є органом, що з метою захисту інтересів акціонерів здійснює контроль за діяльністю правління Товариства. Порядок її обрання, діяльності та питання, віднесені до її компетенції, визначаються відповідно до Положення про Спостережну Раду та чинного Законодавства.

Спостережна Рада затверджується з числа акціонерів на Загальних зборах у кількості 5 осіб.

Члени Спостережної Ради є посадовими особами Товариства і несуть відповідальність в межах своїх повноважень. Умови оплати праці Голови та членів Спостережної Ради визначається у Положенні про Спостережну раду.

Доказів прийняття та затвердження Положення про Спостережну Раду відповідача учасники справи суду не надали.

З огляду на приписи ст. 53 Закону України "Про акціонерні товариства", Статуту відповідача (в його редакції станом на 13.09.2010 р.), а також на зміст протоколу загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Машинобудівне виробниче об'єднання "Оріон" м. Одеса від 13.09.2010 р. № 01/10-3 станом на цю дату було обрано лише два члени Наглядової ради Товариства - фізичні особи, а саме: ОСОБА_9 - представник акціонера, Закритого акціонерного товариства "АФК "Система" м. Київ, та ОСОБА_3 м. Одеса - акціонер.

При цьому представники Фонду державного майна України - фізичні особи, відповідно до вимог ч. 1 ст. 53 Закону, членами Наглядової ради ПАТ не обирались, оскільки Фонд жодної кандидатури на розгляд та голосування акціонерів не запропонував, обмежившись лише визначенням кількості своїх представників та посиланням на те, що кандидатури визначатимуться за окремим поданням.

Враховуючи викладені обставини, суд дійшов висновку, що станом на 02.04.2015 р. членами Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса залишилися ОСОБА_9 та ОСОБА_3, оскільки після 13.09.2010 р. члени Наглядової ради товариства не обирались.

Таким чином, 02.04.2015 р. засідання Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса відбулось у незаконному складі її членів, крім ОСОБА_3, у зв'язку з чим всі прийняті на цьому засіданні рішення є такими, що не відповідають вимогам чинного законодавства, оскільки прийняті особами, які не мали на це повноважень.

Відповідно до п. 39 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 р. № 13 рішення наглядової ради товариства може бути оскаржено в судовому порядку акціонером (учасником) товариства шляхом пред'явлення позову про визнання його недійсним, якщо таке рішення не відповідає вимогам законодавства та порушує права чи законні інтереси учасника (акціонера) товариства. Відповідачем за таким позовом є товариство.

Суд апеляційної інстанції не погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що ОСОБА_2 не довів порушення своїх корпоративних прав рішенням Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса від 02.04.2015 р., оскільки в даному випадку захисту підлягає охоронюваний законом інтерес ОСОБА_2, який полягає в його праві сподіватися (прагнути) та розраховувати на те, що всі органи управління товариством діятимуть у законно обраному або призначеному складі, відповідно до вимог Статуту та чинного законодавства України. В свою чергу, Товариство зобов'язане забезпечити реалізацію такого прагнення акціонера.

За викладених обставин суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що права та охоронювані законом інтереси ОСОБА_2 підлягають захисту шляхом визнання рішення Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса від 02.04.2015 р., оформленого протоколом засідання Наглядової ради від 02.04.2015 р., недійсним.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 85, 91, 93, 101-105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Публічному акціонерному товариству "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса у задоволенні апеляційної скарги відмовити.

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити.

Рішення Господарського суду Одеської області від 31.08.2015 р. по справі № 916/1485/15 скасувати.

Позов ОСОБА_2 задовольнити. Визнати недійсним рішення Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса від 02.04.2015 р., оформлене протоколом засідання Наглядової ради Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса від 02.04.2015 р.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Машинобудівного виробничого об'єднання "Оріон" м. Одеса (65098, м. Одеса, вул. Ак. Гаркавого, буд. 6, ) на користь ОСОБА_2 (65029, АДРЕСА_1) судовий збір в сумі 2 557,80 грн., в т. ч. за перегляд рішення в апеляційному порядку.

Доручити Господарському суду Одеської області видати відповідний наказ з зазначенням необхідних реквізитів, відповідно до Закону України "Про виконавче провадження".

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний тест постанови складено та підписано 23.11.2015 р.

Головуючий суддя: Л. В. Лавриненко

Судді: В. Т. Пироговський

І.Г. Філінюк