КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" листопада 2015 р. Справа№ 910/13582/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Жук Г.А.

суддів: Мальченко А.О.

Сухового В.Г.

секретар судового засідання Барболіна І.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу №01/44-11055 від 29.09.2015 року Державного підприємства «Енергоринок» на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2015 року

у справі №910/13582/15 (суддя - Мудрий С.М.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітряний парк Лутугинський»

до Державного підприємства «Енергоринок»

треті особи, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1.Міністерство енергетики та вугільної промисловості

2. Національна комісія, що здійснює регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг

про стягнення 11 121 699,38 грн

за участю Прокуратури міста Києва

за участю представників учасників судового процесу:

від позивача: Севост'янов С.С., довіреність б/н від 25.02.2015 року

від відповідача: Стилик О.Ю., довіреність №01/44-741Д від 25.12.2014 року, Манзюк О.В., довіреність №01/44-736Д від 25.12.2014 року

від третьої особи-1 - не з'явились

від третьої особи-2 НКРЕКП: Проноза Г.С., довіреність №55 від 01.07.2015 року

від прокуратури: Дергунов Д.С., посвідчення №004715 від 20.09.2012 року

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Вітряний парк Лутугинський» (позивач у справі) звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Державного підприємства «Енергоринок» (відповідач у справі) про стягнення 11 121 699,38 грн заборгованості за договором на продаж виробленої електричної енергії №10383/17 від 04.04.2014 року (а.с. 9-14 том 1).

В обґрунтування позовних вимог, позивач посилається на те, що відповідач не виконав умови укладеного між сторонами договору на продаж виробленої електричної енергії №10383/17 від 04.04.2014 року та не розрахувався за поставлену позивачем за період з 18.02.2015 року до 25.03.2015 року електричну енергію, у зв'язку з чим у відповідача виникла заборгованість у розмірі 11 121 699,38 грн.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 21.09.2015 року у справі №910/13582/15 позов задоволено повністю. Стягнуто з Державного підприємства «Енергоринок» на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітряний парк Лутугинський» заборгованість за договором в розмірі 11 121 699 грн. 38 коп., а також 73 080 грн. 00 коп. судового збору.

Рішення суду першої інстанції мотивовано тим, що відповідач в порушення умов договору №10383/17 від 04.04.2014 року, не виконав свої зобов'язання по перерахуванню коштів за продану у період з 18.02.2015 року до 25.03.2015 року електричну енергію на суму 11 121 699,38 грн та безпідставно після втрати чинності постанов Національної комісії, що здійснює регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №203 від 18.02.2015 року, №870 від 24.03.2015 року та №1173 від01.04.2015 року, які тимчасово призупиняли перерахування коштів окремим виробникам електроенергії, не здійснив оплату належних позивачу у справі грошових коштів.

Не погодившись з прийнятим рішенням, відповідач, Державне підприємство «Енергоринок» подав апеляційну скаргу №01/44-11055 від 29.09.2015 року, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2015 року та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітряний парк Лутугинський» повністю.

В апеляційній скарзі скаржник зазначає, що розрахунки за електричну енергію здійснюються на підставі постанов Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, якими встановлюється алгоритм, та лише через поточні рахунки зі спеціальним режимом використання, на які заборонено звертати стягнення за зобов'язаннями Оптового ринку електричної енергії України, в тому числі і за зобов'язаннями ДП «Енергоринок». А тому, на думку відповідача, він не вправі погашати заборгованість іншим чином, ніж це визначено законодавством. Апелянт також вказує, що відповідно до постанови Кабінету Міністрів України №263 від 07.07.2015 року «Про особливості регулювання відносин у сфері електроенергетики на території, де органи державної влади тимчасово не здійснюють або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження» погашення заборгованості має відбуватися у порядку, визначеному законодавством України, проте на сьогоднішній день такий порядок уповноваженими органами не прийнятий та ДП «Енергоринок» не має можливості здійснювати погашення заборгованості виробникам електричної енергії, устаткування та/або електричне обладнання яких знаходиться на території, де органи державної влади тимчасово не здійснюють або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 22.10.2015 року апеляційну скаргу №01/44-11055 від 29.09.2015 року Державного підприємства «Енергоринок» на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2015 року у справі №910/13582/15 прийнято до провадження колегією суддів у складі: головуючий суддя - Жук Г.А., судді: Агрикова О.В., Суховий В.Г. та призначено розгляд справи на 09.11.2015 року.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 05.11.2015 року апеляційну скаргу року Державного підприємства «Енергоринок» на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2015 року у справі №910/13582/15 прийнято до провадження, визначеною згідно з розпорядженням секретаря палати Київського апеляційного господарського суду від 05.11.2015 року, колегією суддів у складі: головуючий суддя - Жук Г.А., судді: Суховий В.Г., Мальченко А.О.

05.11.2015 року через канцелярію Київського апеляційного господарського суду від позивача у справі надійшов відзив б/н від 22.10.2015 року (вх. №09-11/20140/15) на апеляційну скаргу, в якому Товариство з обмеженою відповідальністю «Вітряний парк Лутугинський» заперечує проти задоволення вимог апеляційної скарги, стверджує про обґрунтованість та доведеність заявлених позовних вимог, а тому просить рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2015 року залишити без змін, а апеляційну скаргу відповідача - без задоволення.

09.11.2015 року до початку судового засідання від Державного підприємства «Енергоринок», надійшло клопотання б/н від 09.11.2015 року (вх. №09-10/7275/15) про призначення судової економічної експертизи та зупинення провадження у справі.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 09.11.2015 року у зв'язку з неявкою у судове засідання представників третьої особи - 1, розгляд справи було відкладено на 23.11.2015 року та запропоновано учасникам судового процесу надати пояснення щодо заявленого клопотання про призначення судової експертизи з обґрунтуванням доцільності її призначення та визначенням кола питань експерту.

20.11.2015 року від позивача у справі надійшли заперечення (вх. №09-11/21363/15) щодо призначення судової економічної експертизи та зупинення провадження у справі у зв'язку з необґрунтованістю заявленого клопотання.

Представники апелянта, прокурор та представник третьої особи - Національної комісії, що здійснює регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, у судовому засіданні 23.11.2015 року підтримали заявлене відповідачем клопотання про призначення судової економічної експертизи, разом з цим підтримали доводи апеляційної скарги ДП «Енергоринок» та просили скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2015 року та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Вітряний парк Лутугинський» повністю.

У судовому засіданні 23.11.2015 року представник позивача у справі заперечив проти клопотання відповідача про призначення судової економічної експертизи, та просив рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2015 року залишити без змін, а апеляційну скаргу відповідача - без задоволення.

Дослідивши подане клопотання відповідача про призначення судової економічної експертизи, колегія суддів дійшла висновку про його необґрунтованість та про відмову в його задоволенні з огляду на наступне.

Призначення і проведення судової експертизи врегульовано ст. 41 ГПК України, згідно з ч. 1 якої для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Поняття судової експертизи визначено у ст. 1 Закону України «Про судову експертизу» як дослідження експертом на основі спеціальних знань матеріальних об'єктів, явищ і процесів, які містять інформацію про обставини справи, що перебуває у провадженні органів досудового розслідування чи суду.

Судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування або наявні у справі докази є суперечливими. Недопустимим є порушення перед експертом питань, вирішення яких не спрямовано на встановлення даних, що входять до предмета доказування у справі.

Як вбачається із заявленого позову, його предметом є вимога про стягнення з ДП «Енергоринок» заборгованості за укладеним між позивачем та відповідачем господарським договором. Разом з тим, сам розмір заборгованості, чи спосіб нарахування, заявлених до стягнення сум сторонами не оспорюється. В поданому клопотанні про призначення судової економічної експертизи ДП «Енергоринок» просить суд призначити експертизу з метою вирішення питання чи був дотриманий Державним підприємством «Енергоринок» алгоритм оптового ринку електричної енергії, а саме алгоритм розподілу коштів з поточного рахунку із спеціальним режимом використання оптового постачальника електричної енергії за період з 18.02.2015 року по 25.03.2015 року.

Апеляційний господарський суд зазначає, що відповідно до п. 1.2.3 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України №53/5 від 08.10.1998 року, серед основних видів судових експертиз є економічна експертиза: бухгалтерського та податкового обліку; фінансово-господарської діяльності; фінансово-кредитних операцій. У розділі ІІІ даної Інструкції визначено завдання та орієнтовний перелік вирішуваних питань при призначені економічної експертизи, до яких питання дотримання чи порушення визначених законом правил ведення діяльності певним суб'єктом господарювання тобто питання законності його дій, на вирішення судової експертизи не ставиться, оскільки таке питання є правовим, вирішення якого віднесено до компетенції суду (аналогічне роз'яснення надано в абз. 1 п. 2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики призначення судової експертизи» №4 від 23.03.2012 року). З огляду на зазначене, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду зазначає про необґрунтованість та безпідставність клопотання ДП «Енергоринок» про призначення судової економічної експертизи та зупинення провадження у справі №910/13582/15.

Відповідно до ст. 101 ГПК України, у процесі перегляду справи, апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково наданими доказами, якщо заявник обґрунтував неможливість їх надання суду в першій інстанції з причин, що не залежали від нього, повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення або ухвали місцевого суду у повному обсязі.

Судова колегія Київського апеляційного господарського суду, розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення присутніх представників учасників судового процесу, дослідивши представлені докази в їх сукупності, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, встановила наступне.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Вітряний парк Лутугинський» здійснює діяльність на ринку електричної енергії та є постачальником електричної енергії за регульованим тарифом згідно ліцензії на виробництво електричної енергії серії АЕ №288046 від 12.01.2015 року.

Постановою НКРЕ №189 від 27.02.2014 року «Про затвердження «зеленого тарифу» Товариству з обмеженою відповідальністю «Вітряний парк Лутугинський» затверджено «зелений тариф» на електричну енергію, вироблену на об'єктах електроенергетики, що використовують альтернативні джерела енергії, до 01.01.2030 року.

На виконання вищезазначеної постанови НКРЕ №189 від 27.02.2014 року, 04.04.2014 року між Товариством з обмеженою відповідальністю «Вітряний парк Лутугинський» (позивач у справі) та Державним підприємством «Енергоринок» (відповідач у справі) було укладено договір №10383/17 (а.с. 39-44 том 1), згідно з п.1.1. якого ТОВ «Вітряний парк Лутугинський» зобов'язався продавати, а ДП «Енергоринок» зобов'язався купувати електроенергію, вироблену ТОВ «Вітряний парк Лутугинський», та здійснювати її оплату відповідно до умов цього договору .

Відповідно до п. 2.2. договору ТОВ «Вітряний парк Лутугинський» зобов'язався продавати, а ДП «Енергоринок» зобов'язався купувати вироблену електроенергію в точках поставки - на межі балансової належності електричних мереж, що визначені в Актах розмежування балансової належності електричних мереж (додаток № 3 до цього договору). Точки обліку електричної енергії наведені в додатку №1 «Перелік місць встановлення приладів та систем розрахункового обліку». В разі змін в схемі обліку, сторони вносять відповідні зміни до додатків №1 та 2 до цього договору.

Тариф на електроенергію, яку ТОВ «Вітряний парк Лутугинський» продає ДП «Енергоринок», затверджується Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України у національній валюті України (п. 2.3).

Згідно п.2.5. договору вартість електричної енергії, купленої ДП «Енергоринок» у ТОВ «Вітряний парк Лутугинський» в розрахунковому місяці, визначається на підставі тарифу відповідно до п.2.3 та фактичних обсягів електроенергії, купленої ДП «Енергоринок» у ТОВ «Вітряний парк Лутугинський».

Відповідно до п. 3.6. договору ТОВ «Вітряний парк Лутугинський» до 12-00 5-го числа, наступного за розрахунковим, надає ДП «Енергоринок» факсом звітні дані фізичного балансу електроенергії за місяць ц формі акта про виробіток, відпуск в мережу електроенергії, виробленої ТОВ «Вітряний парк Лутугинський» і протягом 3 днів оригінал вищевказаного акта надсилають до ДП «Енергоринок» поштою, або надають через уповноваженого представника.

Як визначено у п. 4.1-4.2. договору, розрахунок за куплену ДП «Енергоринок» електроенергію здійснюється грошовими коштами, що перераховуються на поточний рахунок ТОВ «Вітряний парк Лутугинський», з урахуванням ПДВ, та, за згодою сторін, іншими формами що передбачені чинним законодавством України. Платежі за отриману ДП «Енергоринок» у ТОВ «Вітряний парк Лутугинський» електроенергію здійснюються кожного банківського дня з поточного рахунку із спеціальним режимом використання ДП «Енергоринок» відповідно до алгоритму ОРЕ, який затверджується НКРЕ. Остаточний розрахунок за куплену ДПЕ у ВАД електроенергію в розрахунковому місяці здійснюється до 15-го (включно) числа місяця, наступного за розрахунковим.

На виконання умов договору в період з лютого 2015 року по березень 2015 року позивачем продано, а відповідачем прийнято електричну енергію на суму 22 060 968,22 грн, що підтверджується підписаними між сторонами актами купівлі-продажу електричної енергії за лютий та березень місяці 2015 (копії актів містяться в матеріалах справи).

Як стверджує позивач у позовній заяві, він не отримав від відповідача повну вартість поставленої ним електричної енергії у період з 18.02.2015 року по 25.03.2015 року у розмірі 11 121 699,38 грн, у зв'язку з чим звернувся з відповідним позовом до суду.

Колегія суддів зазначає, що правові, економічні та організаційні засади діяльності в електроенергетиці і регулювання відносини, пов'язаних з виробництвом, передачею, розподілом, постачанням і використанням енергії, забезпеченням енергетичної безпеки України, конкуренцією та захистом прав споживачів і працівників галузі визначено Законом України «Про електроенергетику».

Згідно ч.1 ст. 8 Закону України «Про електроенергетику» державне управління в електроенергетиці здійснюють центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики в електроенергетичному комплексі, центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику в електроенергетичному комплекс.

Як передбачено ст. 11 Закону державне регулювання діяльності в електроенергетиці провадиться шляхом формування тарифної політики відповідно до законодавства, надання ліцензій на здійснення окремих видів діяльності в електроенергетиці, здійснення контролю за діяльністю суб'єктів електроенергетики та інших учасників ринку електричної енергії та встановлення відповідальності за порушення умов і правил здійснення ними діяльності в електроенергетиці та на ринку електричної енергії.

Органом державного регулювання діяльності в електроенергетиці є національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

У відповідності до ст. 151 Закону для проведення розрахунків за закуплену на оптовому ринку електричної енергії України та спожиту електричну енергію енергопостачальники, що здійснюють господарську діяльність з постачання електричної енергії на закріпленій території, їх відокремлені підрозділи та оптовий постачальник електричної енергії відкривають в установах уповноваженого банку поточні рахунки із спеціальним режимом використання. Для проведення розрахунків з погашення заборгованості за спожиту електричну енергію з використанням механізмів погашення заборгованості, визначених Законом України «Про заходи, спрямовані на забезпечення сталого функціонування підприємств паливно-енергетичного комплексу», енергопостачальники, що здійснюють господарську діяльність з постачання електричної енергії на закріпленій території, і оптовий постачальник електричної енергії відкривають в установі уповноваженого банку поточні рахунки із спеціальним режимом використання для погашення заборгованості. Перелік поточних рахунків із спеціальним режимом використання в уповноваженому банку для зарахування коштів за електричну енергію затверджується та доводиться до відома споживачів національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики.

Відповідно до ч. 1 ст. 29 Закону України «Про засади функціонування ринку електричної енергії України», у разі тривалого порушення нормальної роботи ринку електричної енергії внаслідок виникнення аварійних ситуацій в об'єднаній енергетичній системі України, викликаних пошкодженням електроенергетичних установок, їхніх елементів, споруд, або внаслідок надзвичайних ситуацій Кабінет Міністрів України має право приймати рішення щодо вжиття тимчасових надзвичайних заходів із подолання наслідків такої ситуації відповідно до затвердженого ним порядку.

Постановою Кабінету Міністрів України від 13 серпня 2014 року №372 затверджено Порядок вжиття тимчасових надзвичайних заходів з подолання наслідків тривалого порушення нормальної роботи ринку електричної енергії, згідно з яким, тимчасові надзвичайні заходи на ринку електричної енергії можуть передбачати обмеження цін на ринку електричної енергії; встановлення учасникам ринку електричної енергії особливих умов купівлі-продажу електричної енергії; встановлення учасникам ринку електричної енергії обов'язкових вимог щодо виробництва, постачання та купівлі-продажу електричної енергії; встановлення особливих умов експорту або імпорту електричної енергії; вжиття інших заходів в межах повноважень Кабінету Міністрів України, Міненерговугілля України, НКРЕ з метою забезпечення надійної роботи об'єднаної енергетичної системи України.

Рішення про вжиття тимчасових надзвичайних заходів приймається Кабінетом Міністрів України за поданням Міненерговугілля України або НКРЕ.

Згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 14 січня 2015 року №36-р, з метою забезпечення надійної, безперебійної (стабільної) роботи об'єднаної енергетичної системи України, запобігання аварійним ситуаціям та пошкодженню електроенергетичних установок, їх елементів та споруд вирішено погодитися з пропозицією Міністерства енергетики та вугільної промисловості щодо вжиття на ринку електричної енергії таких тимчасових надзвичайних заходів: Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, за зверненням Міністерства енергетики та вугільної промисловості - забезпечення серед іншого коригування тарифів на виробництво електричної енергії, зокрема, виробникам, які працюють за ціновими заявками та величин «зеленого тарифу» та зміни алгоритму розподілу коштів оптового ринку електричної енергії України та нормативів перерахування коштів на поточні рахунки постачальників електричної енергії.

Так, у період лютого - квітня 2015 року, Національною комісією, що здійснює державне регулювання в сфері енергетики та комунальних послуг, були прийняті ряд постанов, якими внесено зміни до алгоритму розподілу коштів Оптового ринку електроенергії, зокрема:

1) Постанова НКРЕКП №203 від 18.02.2015 «Про внесення змін до постанов Національної комісії регулювання електроенергетики України від 03 вересня 2008 року №1052 та Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, від 21 грудня 2011 року №2, від 26 липня 2013 року №1036».

Постанова НКРЕКП №203 діяла на період дії розпорядження Кабінету Міністрів України № 36-р «Про вжиття тимчасових заходів на ринку електричної енергії» від 14.01.2015 року, яке втратило чинність 25.03.2015 року.

2) Постанова НКРЕКП №870 від 24.03.2015 «Про внесення змін до постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, від 21 грудня 2011 року №2». Зазначеною постановою визначено, що кошти, які були нараховані та не перераховані відповідно до постанови №203 залишаються на поточному рахунку із спеціальним режимом використання оптового постачальника електричної енергії до прийняття окремого рішення. Строк дії Постанови НКРЕКП №870 від 24.03.2015 встановлений з 25.03.2015 по 31.03.2015.

3) Постанова НКРЕКП №1173 від 01.04.2015 «Про внесення змін до постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, від 21 грудня 2011 року № 2». Зазначена Постанова діяла на період тимчасових надзвичайних заходів на ринку електричної енергії, передбачених розпорядженням КМУ від 31.03.2015 № 280-р «Про вжиття тимчасових надзвичайних заходів на ринку електричної енергії», тобто, до 30.04.2015. Зазначеною Постановою №1173 визначено, що кошти, які були нараховані та не перераховані відповідно до постанов НКРЕКП №203 та № 870 залишаються на поточному рахунку із спеціальним режимом використання оптового постачальника електричної енергії до прийняття окремого рішення.

Положеннями вказаних постанов НКРЕКП були внесені зміни до Алгоритмів розподілу коштів Оптового ринку електроенергії, зокрема щодо нездійснення перерахувань виробникам електричної енергії платежів, які нараховані по установках (устаткуванню та/або енергетичному обладнанню), що знаходяться на території, де органи державної влади тимчасово не здійснюють або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження, відповідно до переліку, визначеного центральним органом виконавчої влади, що формує та забезпечує реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі.

Для забезпечення реалізації постанов НКРЕКП №203, №870, №1173, наказами Міністерства енергетики та вугільної промисловості України № 88 від 12.02.2015 (станом на 11.02.2015) та №100 від 18.02.2015 (станом на 18.02.2015) визначено перелік виробників електричної енергії, установки (устаткування та/або енергетичне обладнання) яких знаходяться на території, де органи державної влади тимчасово не здійснюють або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження.

Згідно додатків до вищевказаних наказів №88 та №100 (пункт 16 додатків) позивача було включено до переліку виробників електричної енергії, установки (устаткування та/або енергетичне обладнання) яких знаходяться на території, де органи державної влади тимчасово не здійснюють або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження.

Вказані накази №88 та №100 ідентифікували окремих виробників електричної енергії, установки (устаткування та/або енергетичне обладнання) яких знаходяться на території, де органи державної влади тимчасово не здійснюють або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження, з якими розпорядник коштів з рахунків із спеціальним режимом використання ДП «Енергоринок» призупиняє розрахунки за вироблену та продану в Оптовий ринок електричної енергії України товарну продукцію (електроенергію).

Як зазначає позивач, прийняття НКРЕКП постанов №203, №870 зумовило призупинення проведення розрахунків з позивачем на Оптовому ринку електричної енергії за договором №10383/17 від 04.04.2014 року.

На виконання постанов НКРЕКП №203, №870, №1173, протягом строку їх дії, ДП «Енергоринок» здійснювало нарахування коштів на користь ТОВ «Вітряний парк Лутугинський» за куплену електроенергію, але не перераховувало їх на рахунок позивача. Даний факт також підтверджується і відповідачем у справі в поданому відзиві №07/44-8220 від 17.07.2015 року на позовну заяву (а.с. 126-135 том 1).

Відповідно до статті 1 Закону України «Про електроенергетику» енергія - електрична чи теплова енергія, що виробляється на об'єктах електроенергетики і є товарною продукцією, призначеною для купівлі-продажу.

Згідно зі статтею 15 Закону України «Про електроенергетику», купівля всієї електричної енергії, виробленої на електростанціях, потужність чи обсяг відпуску яких перевищують граничні показники (крім випадків, передбачених цим Законом), та весь її оптовий продаж здійснюються на оптовому ринку електричної енергії України. Функціонування інших оптових ринків електричної енергії в Україні забороняється.

Електрична енергія, вироблена на об'єктах електроенергетики з альтернативних джерел енергії (крім доменного та коксівного газів, а з використанням гідроенергії - лише мікро-, міні- та малими гідроелектростанціями), може бути реалізована на оптовому ринку електричної енергії України, за договорами зі споживачами або за договорами з енергопостачальниками.

Оптовий ринок електричної енергії України у кожному розрахунковому періоді зобов'язаний купувати у суб'єктів господарювання, яким встановлено «зелений» тариф, та здійснювати повну оплату вартості електричної енергії, виробленої на об'єктах електроенергетики з альтернативних джерел енергії (крім доменного та коксівного газів, а з використанням гідроенергії - лише мікро-, міні- та малими гідроелектростанціями), за «зеленим» тарифом незалежно від величини встановленої потужності чи обсягів її відпуску.

Згідно з постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 8 лютого 1996 року №3 «Про затвердження умови та правил здійснення підприємницької діяльності з виробництва електричної енергії» вся електрична енергія, яка вироблена на електростанціях ліцензіата, потужність чи обсяг відпуску яких більші за граничні показники, а також на вітроелектростанціях незалежно від величини встановленої потужності чи обсягів відпуску електричної енергії, повинна продаватися на Оптовому ринку електричної енергії України.

Оптовий ринок електричної енергії України створюється на підставі договору.

Кошти за продану електричну енергію ліцензіат отримує з поточного рахунку із спеціальним режимом використання оптового постачальника електричної енергії.

Сторонами договору є суб'єкти господарської діяльності, пов'язаної зокрема із виробництвом електричної енергії на електростанціях.

Відповідно до частини 20-21 статті 17-1 Закону України «Про електроенергетику», держава гарантує закріплення на законодавчому рівні на весь строк застосування «зеленого» тарифу вимог щодо закупівлі у кожному розрахунковому періоді електроенергії, виробленої на об'єктах електроенергетики, у тому числі на введених в експлуатацію чергах будівництва електричних станцій (пускових комплексах), що використовують альтернативні джерела енергії (крім доменного та коксівного газів, а з використанням гідроенергії - вироблену лише мікро-, міні- та малими гідроелектростанціями), і не проданої за договорами безпосередньо споживачам або енергопостачальним компаніям, за встановленим «зеленим» тарифом з урахуванням надбавки до нього, встановленої відповідно до статті 17-3 цього Закону, в обсягах та порядку, визначених статтею 15 цього Закону, а також щодо розрахунків за таку електроенергію у повному обсязі, у встановлені строки та грошовими коштами.

Згідно пунктів 3.2. та 8.1.1. Договору між членами Оптового ринку електричної енергії України, укладеного 15.11.1996, розпорядник коштів оптового ринку електричної енергії України зобов'язаний розраховувати та нараховувати платежі виробникам електричної енергії, дотримуватись Інструкції про порядок використання коштів Оптового ринку (далі, ІВКОР).

Згідно пункту 6.11. ІВКОР розрахунки в Оптовому ринку здійснюються кожного календарного дня, а платежі виконуються кожного банківського дня, крім попередньої оплати та авансових платежів. Днем платежу Виробникам та іншим Учасникам розподілу коштів Оптового ринку є два банківських дні після дня повідомлення про належний платіж (пункт 6.12.2 ІВКОР).

У відповідності з пунктом 2.1. ІВКОР кошти Оптового ринку - це кошти, які надходять на поточні рахунки із спеціальним режимом використання місцевих постачальників та Оптового постачальника, та є власністю учасників Оптового ринку і підлягають розподілу згідно з алгоритмом, затвердженим НКРЕ.

Алгоритм оптового ринку електричної енергії - порядок розподілу уповноваженим банком коштів з поточних рахунків із спеціальним режимом використання без платіжних доручень, який встановлюється національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (стаття 1 Закону України «Про електроенергетику»).

Згідно з пунктом 1.7.2. Постанови НКРЕ від 21 грудня 2011 року № 2 «Про алгоритм розподілу коштів з поточного рахунка із спеціальним режимом використання оптового постачальника електричної енергії», ДП «Енергоринок» щоденно із суми коштів, що надходять на поточний рахунок із спеціальним режимом використання оптового постачальника електричної енергії, до 15 числа (включно) розрахункового місяця зобов'язано здійснити остаточний розрахунок з виробниками електричної енергії з альтернативних джерел енергії, забезпечивши їм 100 % оплату фактичної товарної продукції попереднього розрахункового періоду з урахуванням авансових платежів.

Відповідно до актів купівлі-продажу електроенергії за лютий та березень 2015 року ТОВ «Вітряний парк Лутугинський» здійснювало продаж електроенергії ДП «Енергоринок» і повинно було отримувати кошти за неї відповідно до алгоритму ОРЕ, затвердженого постановою НКРЕ від 21.12.2011 № 2.

07.05.2015 року Кабінетом Міністрів України прийнято постанову № 263 «Про особливості регулювання відносин у сфері електроенергетики на території, де органи державної влади тимчасово не здійснюють або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження», якою з 01.05.2015 року врегульовано порядок купівлі-продажу електричної енергії, переміщеної з території, де органи державної влади тимчасово не здійснюють або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження, на іншу територію України та/або з контрольованої території на неконтрольовану територію.

Підпунктом 1 пункту 8 Постанови Кабінету Міністрів України № 263 визначено, що оптовий постачальник не здійснює купівлі та оплати електричної енергії у виробників електричної енергії, що провадять діяльність на неконтрольованій території, крім купівлі різниці перетоків електричної енергії.

Наказом Міністерства енергетики та вугільної промисловості України №273 від 08.05.2015 «Про затвердження переліку виробників електричної енергії», ТОВ «Вітряний парк Лутугинський» внесено до переліку виробників електричної енергії, установки (устаткування та/або енергетичного обладнання) яких знаходяться на території, де органи державної влади не здійснюють, або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження (пункт 16 Додатку).

Посилаючись на наказ Міністерства енергетики та вугільної промисловості №273 від 08.05.2015 року та постанову Кабінету Міністрів України від 7 травня 2015 р. № 263 відповідач у справі зазначає про відсутність передбачених законодавством підстав для проведення розрахунків з позивачем у справі, однак, колегія суддів апеляційного господарського суду не погоджується з такими твердження апелянта з огляду на наступне.

Постанова Кабінету Міністрів України від 07.05.2015 №263 «Про особливості регулювання відносин у сфері електроенергетики на території, де органи державної влади тимчасово не здійснюють або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження» регулює особливості відносин купівлі-продажу електроенергії з 01.05.2015 року на території, де органи державної влади тимчасово не здійснюють або здійснюють не в повному обсязі свої повноваження, та дія всіх пунктів зазначеної постанови починається з 01.05.2015 року, і встановлює особливості діяльності і ДП «Енергоринок» саме з 01.05.2015 в зв'язку із змінами порядку купівлі-продажу електроенергії на неконтрольованій території, тоді як спірні правовідносини стосуються платежів, нарахованих за поставлену електричну енергію у лютому та березні 2015 року, тобто під дію указаної постанови не підпадають.

Також слід зазначити, що постанова Кабінету Міністрів України №263 не містить припису про те, що нараховані на користь окремих виробників кошти, які не були виплачені ДП «Енергоринок» їх власникам, не повинні бути сплачені таким виробникам, також відсутня заборона щодо перерахування коштів, нарахованих на користь виробників до набрання чинності даною постановою, що здійснюють діяльність на неконтрольованій території, але не сплачених ДП «Енергоринок», таким виробникам.

Натомість підпункт 6 пункту 8 постанови Кабінету Міністрів України №263 вказує, що ДП «Енергоринок» зобов'язане погашати заборгованість за електричну енергію, куплену у виробників, тобто погашати заборгованість, яка виникла до 01.05.2015. Таким чином, у ДП «Енергоринок» зберігаються зобов'язання щодо погашення заборгованості за закуплену у виробників (до яких відноситься і позивач) електричну енергію відповідно до вимог закону.

Отже, враховуючи положення постанови Кабінету Міністрів України від 07.05.2015 року №263, розрахунки за електроенергію, куплену ДП «Енергоринок» до 01.05.2015 року, мають бути проведені за загальними правилами, оскільки із системи розрахунків на ринку електричної енергії за електроенергію виключаються виробники, які з 01.05.2015 не будуть здійснювати продаж електроенергії на адресу ДП «Енергоринок».

Разом з цим судова колегія звертає увагу, що у рішенні Конституційного Суду України від 12.02.2002 року №3-рп/2002 зазначено, що особливістю функціонування об'єднаної енергетичної системи є безперервність процесу виробництва, накопичення, розподілу і споживання електричної енергії, що вимагає збалансованих, синхронних дій, централізованого диспетчерського управління та єдиного системного обліку електроенергії на всіх стадіях виробничого процесу. З огляду на це Національна комісія регулювання електроенергетики України встановлює алгоритм, тобто порядок розподілу уповноваженим банком коштів, отриманих за електричну енергію, а Державне підприємство «Енергоринок» готує щодобові звіти про фінансові розрахунки для усіх членів оптового ринку. При цьому, правова сутність статей 13 і 41 Конституції України полягає у проголошенні рівних можливостей володіння, користування і розпорядження власністю та гарантіях держави щодо забезпечення захисту цих прав. Запроваджений порядок грошових взаєморозрахунків на енергоринку з використанням розподільчих рахунків в установах уповноваженого банку не порушив механізмів функціонування електроенергетики та правову модель господарських відносин. Здійснення банківських операцій у такий спосіб скеровує фінансову схему та правила розрахунків за електроенергію на адресне призначення коштів. При цьому об'єктивно визначені та взаємопогоджені частки доходу кожного суб'єкта відносин не змінюються і не вибувають із володіння власника.

З огляду на зазначене, апеляційний господарський суд вважає безпідставними посилання відповідача, що кошти в сумі 11 121 699,38 грн накопичені на рахунках зі спеціальним режимом використання, а відтак, спірні кошти не є власністю позивача, а є власністю всіх учасників Оптового ринку електричної енергії в Україні, а тому не можуть бути перераховані ТОВ «Вітряний парк Лутугинський».

Колегія суддів зазначає, що предметом спору в даній справі є заборгованість ДП «Енергоринок» - кошти, які всупереч встановленого Алгоритму хоча були нараховані, однак не були перераховані на користь ТОВ «Вітряний парк Лутугинський», а не заборгованість, яка виникала внаслідок неповної оплати енергопостачальними компаніями купленої у ДП «Енергоринок» електроенергії, тому колегія суддів також відхиляє посилання ДП «Енергоринок» на практику розгляду господарськими судами та Верховним Судом України справ за позовами виробників електроенергії про стягнення загального обсягу заборгованості за електроенергію.

Твердження ДП «Енергоринок», що він не має права перераховувати ТОВ «Вітряний парк Лутугинський» кошти за отриману електричну енергію, нараховані протягом строку дії Постанов НКРЕКП №203, №870, №1173, але не перераховані останньому, без окремого рішення НКРЕКП спростовується змістом самої постанови НКРЕКП № 1173, відповідно до якої до алгоритму були тимчасово на період дії постанови НКРЕКП № 1173 внесені зміни, відповідно до яких ДП «Енергоринок» не здійснює перерахування коштів окремим виробникам електроенергії (у тому числі і ТОВ «Вітряний парк Лутугинський»), тоді як після закінчення дії постанови НКРЕКП № 1173 підстава для неперерахування нарахованих коштів відпала, а обов'язок ДП «Енергоринок» перерахувати виробникам нараховані до сплати кошти скасовано чи припинено не було.

Відповідно до статті 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до статей 525, 526 ЦК України одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом; зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Зазначена норма кореспондується з приписами статті 193 Господарського кодексу України.

Відповідно до частини 7 статті 193 Господарського кодексу України не допускається одностороння відмова від виконання зобов'язання, крім випадків, передбачених законом, а також відмова від виконання або відстрочка виконання з мотиву, що зобов'язання другої сторони за іншим договором не було виконано належним чином.

Згідно частини 1 статті 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Матеріалами справи підтверджується, що відповідач в порушення умов договору №10383/17 від 04.04.2014 року не сплатив на користь позивача повну вартість отриманої електроенергії у період з 18.02.2015 року по 25.03.2015 року, та має перед позивачем заборгованість у розмірі 11 121 699,38 грн.

Враховуючи, безпідставне позбавлення позивача гарантованого державою права на отримання коштів за вироблену і придбану ДП «Енергоринок» електроенергію, останнє зобов'язане виконати свої договірні зобов'язання щодо сплати коштів за продану електроенергію в порядку, передбаченому Законом України «Про електроенергетику», Інструкцією про порядок використання коштів Оптового ринку та перерахувати ТОВ «Вітряний парк Лутугинський» кошти, належні йому до виплати у розмірі 11 121 699,38 грн, які нараховані, але не перераховані внаслідок дії постанов НКРЕКП №203 від 18.02.2015, №870 від 24.03.2015, №1173 від 01.04.2015, які втратили чинність.

За таких обставин, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду вважає, що місцевим господарським судом належним чином досліджено обставини справи та надано цим обставинам відповідну правову оцінку, рішення Господарського суду міста Києва 21.09.2015 року у справі №910/13582/15 відповідає фактичним обставинам справи, не суперечить чинному законодавству України, а відтак передбачених законом підстав для скасування оскаржуваного рішення немає.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судовий збір за подання апеляційної скарги покладається на апелянта - Державне підприємство «Енергоринок».

Керуючись ст. ст. 99, 101, 102, п. 1 ч. 1 ст. 103, ст.105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Відмовити Державному підприємству «Енергоринок» в задоволенні клопотання про призначення судової економічної експертизи.

2. Апеляційну скаргу №01/44-11055 від 29.09.2015 року Державного підприємства «Енергоринок» на рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2015 року у справі №910/13582/15 залишити без задоволення.

3. Рішення Господарського суду міста Києва від 21.09.2015 року у справі №910/13582/15 залишити без змін.

4. Справу №910/13597/15 повернути до Господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку відповідно до вимог ст. ст. 107-111 ГПК України.

Головуючий суддя Г.А. Жук

Судді А.О. Мальченко

В.Г. Суховий