ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 листопада 2015 року Справа № 910/5628/14
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого судді Малетича М.М.

суддів Мамонтової О.М.

Круглікової К.С.

За участю представників сторін:

від позивача Коломийченко І.В. (дов. від 26.12.14р.)

від відповідача не з'явилися

від третьої особи Король О.М. (дов. від 30.10.15р.)

розглянувши касаційну скаргу КП "Центр обслуговування споживачів Шевченківського району" на рішення господарського суду міста Києва від 27.05.15р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від 16.09.15р.

у справі № 910/5628/14

за позовом КП "Центр обслуговування споживачів Шевченківського району", м. Київ

до ТОВ "Поляна Україна Груп", м. Київ

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача ПАТ "Київенерго", м. Київ

про стягнення 236241, 04 грн. боргу, сум за прострочення виконання боржником грошового зобов'язання

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду міста Києва від 27.05.15р. у справі № 910/5628/14 (головуючий Паламар П.І., судді Головіна К.І., Сташків Р.Б.) позов задоволено частково, з відповідача на користь позивача стягнуто 26063, 73 грн. боргу, 13, 03 грн. 3 % річних та 10, 74 грн. інфляційних збитків; в решті позову - відмовлено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 16.09.15р. (головуючий Зеленін В.О., судді Ткаченко Б.О., Синиця О.Ф.) вказане рішення залишено без змін.

Не погоджуючись з прийнятими судовими актами, позивач звернувся з касаційною скаргою, в якій просить рішення від 27.05.15р. та постанову від 16.09.15р. скасувати, позов задовольнити повністю. В обґрунтування касаційної скарги заявник посилається на порушення судами норм матеріального і процесуального права, , зокрема, ст. ст. 11, 509, ст. ст. 525, 526, ч.1 ст. 530, ст. ст. 610, 903 ЦК України, ст. ст. 1, 19-21 Закону України "Про житлово-комунальні послуги", ст. ст. 4, 4-2 ГПК України.

Згідно розпорядження Секретаря четвертої судової палати від 23.11.15р. № 05-05/2341 розгляд касаційної скарги здійснюється колегією суддів у складі: головуючий суддя - Малетич М.М., судді Мамонтова О.М., Круглікова К.С.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши застосування судами норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню, з огляду на слідуюче.

Судами попередніх інстанцій встановлено наступне.

Згідно витягу з протоколу засідання постійно діючої міжвідомчої комісії Шевченківської районної у м. Києві державної адміністрації від 27.09.07р. № 5, ОСОБА_4 надано дозвіл на відокремлення від мереж центрального опалення та гарячого водопостачання нежитлового приміщення загальною площею 1358, 2 кв. м., з яких: 742, 8 кв. м - площа першого поверху, 615, 4 кв. м - площа підвалу, що знаходиться по АДРЕСА_1.

04.04.13р. актом КП "Центр обслуговування споживачів Шевченківського району" зафіксовано, що на момент обстеження першого поверху нежитлового приміщення по АДРЕСА_1 секції центрального опалення відсутні, стояки будинкової мережі центрального опалення не заізольовані; в підвальному приміщенні елементи секцій центрального опалення також відсутні, а будинкова мережа центрального опалення частково заізольована, гаряче водопостачання відсутнє, встановлено електробойлер, холодне водопостачання наявне.

16.04.13р. представником СВП "Київські теплові мережі" ПАТ "Київенерго" у присутності представника споживача КП "Центр обслуговування споживачів" було складено акт № 1-04/90 (а. с. 37, т.2), в якому зазначено, що при обстеженні приміщення на першому поверсі житлового будинку (магазин "Поляна") виявлено: транзитні стояки загальнобудинкової системи теплопостачання не заізольовано, встановити наявність опалювальних приладів не можливо, стіни частково зашито дерев'яними конструкціями; в підвальному приміщенні проходить трубопровід на систему центрального опалення та гарячого водопостачання, температура транзитних стояків становить 52оС. Теплоізоляція суміжних стін, стель відсутня, транзитний трубопровід не заізольований. В акті також зазначено, що споживачу буде поновлено нарахування за послуги центрального опалення, які було знято 01.10.09р. згідно проекту перерахунку теплового навантаження; представнику споживача необхідно внести опалювальну площу ОСОБА_4 1198, 5 кв.м в додатки договору на теплопостачання.

Станом на 01.05.13р. включено 1188, 2 кв.м опалювальної площі орендаря в додатки № 6, 7 (а.с. 35, 36 т.2) до договору на постачання теплової енергії у гарячій воді від 01.06.07р. № 330004, укладеного між СВП "Енергозбут Київенерго" АК "Київенерго" (Постачальник) і КП УЖГ Шевченківської районної у м. Києві ради (Споживач), за яким від теплових мереж постачальника здійснюється опалення і гаряче водопостачання будинкам споживача, зокрема, до будинку по АДРЕСА_1.

29.05.13р. між КП "Центр обслуговування споживачів Шевченківського району" (Виконавець) та ТОВ "Поляна Україна Груп" (Споживач) укладено договір про надання послуг з постачання холодної води та водовідведення № П-257, за умовами якого виконавець зобов'язався своєчасно надавати відповідної якості послуги з централізованого опалення, постачання холодної води і водовідведення, а споживач - своєчасно оплачувати надані послуги за встановленими тарифами, у строки та на умовах, передбачених договором.

Згідно п.1.2, споживач є орендарем нежитлових приміщень за адресою: АДРЕСА_1, загальною площею 1188, 2 кв.м. на підставі договору оренди від 12.02.13р. № 12/02-13.

Вказаний договір оренди нежитлових приміщень загальною площею 1358, 20 кв.м, переданих у користування для здійснення господарської діяльності укладено між ОСОБА_4 (Орендодавець) та ТОВ "Поляна Україна Груп" (Орендар) строком до 10.02.16р. (включно), пунктом 7.2.4 якого, орендар зобов'язався своєчасно та в повному обсязі сплачувати орендну плату, комунальні та інші платежі.

За п.2.1 договору від 29.05.13р., плата за надані послуги за наявності засобів обліку справляється за їх показаннями згідно з пунктами 10-14 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, а у разі його відсутності або несправності за нормативами (нормами) споживання.

Нарахування за спожиті послуги проводиться згідно табуляграм ПАТ "АК "Київводоканал" і ПАТ "Київенерго" за тарифами, затвердженими розпорядженнями Київської міської державної адміністрації, чинними у період споживання послуг (п.2.2).

Відповідно п. 3.2, у разі застосування щомісячної системи оплати послуг, платежі вносяться не пізніше 25 числа місяця, що настає за розрахунковим.

31.03.14р. КП "Центр обслуговування споживачів Шевченківського району" звернулося до ТОВ "Поляна Україна Груп" з позовом про стягнення 234229, 64 грн. основного боргу за комунальні послуги з опалення і холодного водопостачання у період з 27.06.13р. по 28.02.14р., 1311, 92 грн. 3 % річних та 699, 48 грн. інфляційних втрат (а. с. 98, т.2)

Ухвалою господарського суду міста Києва від 15.07.14р. до участі у справі залучено третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - ПАТ "Київенерго".

Ухвалою від 19.08.14р. у даній справі призначено судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз. На вирішення експертизи було поставлено питання: який обсяг теплової енергії фактично спожитий у нежилому приміщенні площею 1188,2 кв. м по АДРЕСА_1 за період 26.06.13р.- 28.02.14р.

Листом від 14.10.14р. № 40/10942-14 заступник директора КНДІСЕ повідомив суд про неможливість проведення експертизи у зв'язку з відсутністю чітко визначеної процедури, обладнання і судово-експертних методик з вирішення питань щодо визначення/перевірки фактичних (не нормативних) обсягів споживання, витрачення та втрат теплової енергії, в т.ч. за минулі періоди, тому ухвалу від 19.08.14р. залишено без виконання, матеріали справи № 910/5628/14 повернуто до суду.

Ухвалою від 25.11.14р. призначено судову будівельно-технічну експертизу, проведення якої було доручено ТОВ "Науково-технічний центр "Будівельна експертиза", на вирішення повторно поставлено вищезазначене питання.

У висновку експерта № 83/15 від 29.04.15р. вказано на технічну неможливість визначити точну, фактичну кількість теплової енергії, отриманої відповідачем за період 26.06.13р.- 28.02.14р. з огляду на конфігурацію системи опалення в будинку по АДРЕСА_1, втім, відповідно експертних аналітичних розрахунків, максимальний обсяг теплової енергії, що фактично міг надійти від транзитних трубопроводів систем водяного опалення та гарячого водопостачання для обігріву нежилого приміщення відповідача площею 1188, 2 кв.м за період 26.06.13р.- 28.02.14р. дорівнює 30, 78 МВт*год або 26, 47 Гкал.

Рішенням господарського суду міста Києва від 27.05.15р. у справі № 910/5628/14, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 16.09.15р., позов задоволено частково, з відповідача на користь позивача стягнуто 26063, 73 грн. боргу ( 26, 47 Гкал x 800, 61 грн. (тариф встановлений постановою Національної комісії регулювання ринку комунальних послуг України" № 116 від 30.09.11р. x 20% ПДВ)=25430, 58 грн. - вартість фактично спожитої теплової енергії; 1339, 93 грн. - вартість послуг холодного водопостачання), 13, 03 грн. 3 % річних та 10, 74 грн. інфляційних збитків; в решті позову - відмовлено.

Відповідно ч. 1 ст. 1 Закону України "Про житлово-комунальні послуги", житлово-комунальні послуги - результат господарської діяльності, спрямованої на забезпечення умов проживання та перебування осіб у жилих і нежилих приміщеннях, будинках і спорудах, комплексах будинків і споруд відповідно до нормативів, норм, стандартів, порядків і правил.

Порядок надання житлово-комунальних послуг, їх якісні та кількісні показники мають відповідати умовам договору та вимогам законодавства (ч. 1 ст. 16 даного Закону).

Відносини між суб'єктом господарювання, предметом діяльності якого є надання житлово-комунальних послуг (далі - виконавець), і фізичною та юридичною особою (далі - споживач), яка отримує або має намір отримувати послуги з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення (далі - послуги) регулюються Правилами надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 21.07.05 р. N 630.

За п.8 вказаних правил, послуги надаються споживачеві згідно з договором, що оформляється на основі типового договору про надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення.

Споживачі можуть відмовитися від отримання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води. Відключення споживачів від мереж централізованого опалення та постачання гарячої води здійснюється у порядку, що затверджується центральним органом виконавчої влади з питань житлово-комунального господарства ( п. п. 24, 25 Правил).

Відповідно п. 21 Правил, у разі відсутності у квартирі (будинку садибного типу) та на вводах у багатоквартирний будинок засобів обліку води і теплової енергії плата за надані послуги справляється згідно з установленими нормативами (нормами) споживання, зокрема, з централізованого опалення - з розрахунку за 1 кв. метр (куб. метр) опалюваної площі (об'єму) квартири (будинку садибного типу) та додатково за перевищення розрахункової потужності приладів опалення (радіаторів) згідно із законодавством.

Частиною першою ст.41 ГПК України передбачено, для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Відповідно ч. 5 ст. 42 ГПК України, висновок судового експерта для господарського суду не є обов'язковим і оцінюється господарським судом за правилами, встановленими ст. 43 цього Кодексу.

Судами встановлено, що до будинку по АДРЕСА_1 опалення і гаряче водопостачання надається від теплових мереж ПАТ "Київенерго" (додаток № 6 до договору № 330004 від 01.06.07р.). Роботи за проектом щодо відключення нежитлового приміщення від системи центрального опалення житлового будинку за цією адресою та встановлення індивідуального опалення проведені не були. Відповідач є орендарем нежитлових приміщень загальною площею 1350, 20 кв. м, що знаходяться по АДРЕСА_1; між позивачем та відповідачем укладено договір про надання послуг з постачання холодної води та водовідведення № П-257. Визначення обсягів теплової енергії, поставленої до вказаного будинку здійснюється не за показаннями теплолічильника, а розрахунковим способом з урахуванням теплових навантажень.

На думку колегії, суди дійшли передчасного висновку про часткове задоволення позовних вимог, поклавши в основу судового рішення лише висновок експерта від 29.04.15р. у даній справі, оскільки не витребували і не дослідили повного тексту договору від 29.05.13р. № П-257, на підставі якого заявлені позовні вимоги; не встановили чи відмовився відповідач від надання послуг з централізованого опалення та з якої дати відповідачу було поновлено нарахування за послуги центрального опалення; судами не надано оцінки і не наведено доводів, за якими вони відхилили розрахунок позивача, здійснений у відповідності до діючих тарифів (розпоряджень КМДА № № 2308, 2316 від 07.12.11р.,Постанови Кабінету Міністрів України від 21.07.05р. № 630) на підставі первинних документів виробника (табуляграм ПАТ "Київенерго" і ПАТ "АК "Київводоканал", п. 2.2 договору № П-257).

Наведене свідчить про неповне з'ясування судом обставин, що мають значення для правильного вирішення спору, а також про порушення вимог ст. 43 Господарського процесуального кодексу України щодо всебічного, повного та об'єктивного розгляду всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Враховуючи, що у відповідності до ч. 2 ст. 111-7 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду, збирати нові докази або додатково перевіряти докази, оскаржені рішення від 27.05.15р. та постанова від 16.09.15р. підлягають скасуванню, в зв'язку з порушенням норм процесуального права, а справа - передачі на новий розгляд до суду першої інстанції.

При новому розгляді справи місцевому господарському суду необхідно взяти до уваги викладене та вирішити спір згідно з вимогами чинного законодавства.

Керуючись ст.ст. 1117, 1119 - 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу КП "Центр обслуговування споживачів Шевченківського району" задовольнити частково.

Рішення господарського суду міста Києва від 27.05.15р. та постанову Київського апеляційного господарського суду від 16.09.15р. у справі № 910/5628/14 скасувати повністю.

Справу № 910/5628/14 передати на новий розгляд до господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя М.М. Малетич

Судді: О.М. Мамонтова

К.С. Круглікова