ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 листопада 2015 року Справа № 915/259/15
Колегія суддів Вищого господарського суду України у складі :

головуючого суддіХодаківської І.П.,
суддівДанилової Т.Б.,
Фролової Г.М.,
розглянувши
касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства з газопостачання та газифікації "Миколаївгаз"
на постанову від 02.07.2015 Одеського апеляційного господарського суду
у справі№915/259/15 господарського суду Миколаївської області
за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Роскосметика"
до Публічного акціонерного товариства з газопостачання та газифікації "Миколаївгаз"
проскасування оперативно-господарської санкції; заборону здійснювати дії, направлені на невиконання зобов'язань за Договором №ТП-ПР-1121282-МГ від 30.12.2012 року
За участю представників сторін:

Від позивача - не з'явились

Від відповідача - Іноземцев Є.С. (дов. від 30.12.14)

Відповідно до розпорядження Секретаря другої судової палати від 11.11.2015 справа слухається колегією суддів у складі: головуючий - Ходаківська І.П., судді - Данилова Т.Б., Фролова Г.М.

ВСТАНОВИЛА:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Роскосметика" звернулось до господарського суду Миколаївської області з позовом до Публічного акціонерного товариства з газопостачання та газифікації "Миколаївгаз" про скасування оперативно - господарської санкції у вигляді нарахування відповідачем ТОВ "Роскосметика" на підставі Технічного розрахунку від 20.11.2014 на виконання договірних зобов'язань по договору № тп-пр-1121282-мг від 30.12.2012, акта приймання - передачі газу від 30.11.2014, технічного акту про обсяги спожитого природного газу від 30.11.2014, рахунку на оплату № 11/тп-пр-1121282-мг від 30.11.2014, прийнятого та використаного природного газу в загальному обсязі 6,552 м. кб. за договором поставки природного газу № тп-пр-1121282-МГ від 30.12.2012 на суму 44203,20 грн.; та з вимогою про заборону ПАТ "Миколаївгаз" здійснювати дії, направлені на невиконання зобов'язань за договором № тп-пр-1121282-мг від 30.12.2012 у вигляді припинення (обмеження) газопостачання об'єктів газопостачання, які належать ТОВ "Роскосметика" при своєчасній оплаті за транспортування природного газу.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 12.05.2015 (суддя Семенчук Н.О.) позовні вимоги задоволено частково, скасовано оперативно - господарську санкцію у вигляді нарахування ПАТ "Миколаївгаз" позивачу (ТОВ "Роскосметика") на підставі Технічного розрахунку від 20.11.2014 на виконання договірних зобов'язань по договору № тп-пр-1121282-мг від 30.12.2012, акта приймання - передачі газу від 30.11.2014, технічного акту про обсяги спожитого природного газу від 30.11.2014, рахунку на оплату № 11/тп-пр-1121282-мг від 30.11.2014, прийнятого та використаного природного газу в загальному обсязі 6,552 м. кб. за договором поставки природного газу № тп-пр-1121282-МГ від 30.12.2012 на суму 44203,20 грн.

В решті позовних вимог відмовлено.

Постановою колегії суддів Одеського апеляційного господарського суду від 02.07.2015 у складі: Мацюри П.Ф., Лисенко В.А., Ліпчанської Н.В. рішення господарського суду першої інстанції залишено без змін.

ПАТ з газопостачання та газифікації "Миколаївгаз" у касаційній скарзі просить рішення та постанову попередніх судових інстанцій скасувати в частині задоволення позову та прийняти нове рішення, яким в позові відмовити в повному обсязі. Скарга мотивована неправильним застосуванням та порушенням судами норм чинного законодавства, зокрема, положень Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність".

Розглянувши матеріали справи та касаційної скарги, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів зазначає наступне.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що між ПАТ "Миколаївгаз" та ТОВ "Роскосметика" 30.12.2012 укладений Типовий договір №ТП-ПР-1121282-МГ на постачання природного газу за регульованим тарифом.

Відповідно до п.1.2. договору передача газу здійснюється на межах балансової належності об'єктів позивача відповідно до Актів розмежування ділянок обслуговування.

Перелік комерційних вузлів обліку газу та газоспоживного обладнання визначається сторонами в додатку №1 до договору.

Відповідно до п.3.3. договору кількість реалізованого газу позивачу визначається на межі балансової належності об'єктів позивача за допомогою вузлів обліку, визначених у додатку №1 до договору.

Згідно з додатком №1 до договору, об'єкт позивача розташований в м. Миколаєві за адресою: вул.Казарського, 3/2, де встановлено газоспоживне обладнання: котел "victrix-75" потужністю 5,37-7,9 м3/год. - 1 од.; конвектор газовий "mora"-0,52 м3/год. -2 од., газовий генератор- 8,47 м3/год. - 1 од. До складу вузла обліку позивача входять наступні засоби вимірювання: коректор об'єму газу ВЕГА-1.01-ВБ-0,6-60-0,5-НЧ №05351 (далі - "коректор об'єму газу") та лічильник газу КУРС-01 О-16 А2 №8097 (далі - "лічильник газу").

Відповідно до п.3.4 договору відповідач має право перевіряти роботу вузлів обліку, установлених у позивача, у тому числі за допомогою еталонних пересувних вимірювальних комплексів, а також вимагати позачергової перевірки вузлів обліку спеціально уповноваженим органом у сфері метрології. Позивач зобов'язаний забезпечити доступ представників відповідача до вузлів обліку, підключаючих пристроїв, газопроводів та газоспоживного обладнання, що розташовані на території позивача.

На підставі результатів вимірювання обсягу газу вузлами обліку складаються щомісячно акти приймання-передачі газу (п.3.5 договору).

Відповідно п. 5.3.7. договору споживач зобов'язаний здійснювати державну повірку ЗВТ, що знаходяться на балансі Споживача, у строки, встановлені державними стандартами та іншими нормативними документами.

Позивач 07.11.2014 звернувся із заявою до ПАТ "Миколаївгаз" з проханням провести позачергову повірку вузла обліку при цьому в заяві помилково було вказано "планова повірка".

12.11.2014 ПАТ "Миколаївгаз" оформило договір № 15-02-641КП на проведення відповідних робіт та оформило рахунок на оплату цих робіт.

19.11.2014 текст договору №15-02-641КП вручено ТОВ "Роскосметика".

20.11.2014 ПАТ "Миколаївгаз" складено технічний розрахунок на виконання договірних зобов'язань по договору тп-б-1121282-мг від 30.12.2012 спожитого ТОВ "Роскосметика" природного газу за період з 27.10.2014 по 01.12.2014.

21.11.2014 представники ПАТ "Миколаївгаз" склали Акт перевірки технічного стану ЗВТ, ЗВТ для перевірки не знято.

25.11.2014 ПАТ "Миколаївгаз" у споживача ТОВ "Роскосметика" знято лічильник газу та коректор газу, що підтверджується актом демонтажу засобів вимірювальної техніки.

27.11.2014 проведено повірку коректору об'єму природного газу ВЕГА - 1,01 зав. № 05351 та лічильнику газу КУРС - 01 зав. № 8097. За результатами повірок на коректор було видано Свідоцтво про повірку робочого засобу вимірювальної техніки №2120 від 27.11.2014, а на лічильник газу було видано паспорт № 334 з відбитком тавра державного повірника.

30.11.2014 відповідачем складено акт приймання-передачі газу №б/н на загальний обсяг 6,552 м3, складено технічний акт про обсяги спожитого природного газу №б/н, рахунок фактуру № 11/тп-пр-1121282-мг прийнятого та використаного природного газу в загальному обсязі 6,552 м3 на суму 44 203,20 грн.

02.12.2014 представниками ПАТ "Миколаївгаз" було встановлено та опломбовано Лічильник газу та Коректор газу ТОВ "Роскосметика", про що складено Акт монтажу засобів вимірювальної техніки від 02.12.2014 та Акт пломбування комерційного вузла обліку від 02.12.2014.

02.12.14 представники ПАТ "Миколаївгаз" передають ТОВ "Роскосметика" Технічний розрахунок спожитого природного газу від 20.11.14 за період з 27.10.14 по 01.12.14.

Позивач, вважаючи, що застосований відповідачем у Акті № б/н приймання-передачі природного газу від 30.11.2014 на загальний обсяг 6,552 м3, розрахунок об'ємів природного газу за проектною номінальною потужністю неопломбованого газоспоживаючого обладнання з урахуванням кількості годин роботи газоспоживаючого обладнання Споживача є саме оперативно-господарською санкцією та не погоджуючись з алгоритмом відповідача (оскільки у разі визначення обсягу газу 6,552 м3 за номінальною потужністю газового обладнання як заходу впливу на споживача, як порушника Правил 1181, за договором на поставку природного газу №тп-пр-1121282-мг від 30.12.2012, позивач не міг би спожити одночасно 6,552 м3 природного газу, який йому був поставлений відповідачем і який не може бути визначений за номінальною потужністю, а повинен визначатись на підставі даних вузла обліку та заявки позивача), звернувся до господарського суду з даним позовом.

Відповідно до підпункту 3.1 Правил користування природним газом для юридичних осіб, затверджених постановою НКРЕ від 13.09.2012 за №1181 (далі - Правила) об'єкти газоспоживання споживача мають бути забезпечені комерційним вузлом обліку природного газу для визначення обсягів споживання/розподілу/транспортування природного газу в точках вимірювання та складання комерційного обліку газу для проведення розрахунків. Підключення об'єктів газоспоживання, які не забезпечені комерційними вузлами обліку, забороняється.

Згідно підпункту 3.5.2 пункту 3.5 Правил до складу вузлів обліку з використанням лічильника газу та коректора входять: лічильник газу; коректор об'єму газу, що складається з обчислювача коректора, вимірювальних перетворювачів тиску та/або температури газу; вимірювальний трубопровід з прямими ділянками, розташованими безпосередньо до і після лічильника газу; лінії зв'язку між складовими комплексу та допоміжні пристрої до ліній зв'язку.

Монтаж та налагодження вузлів обліку газу здійснюються відповідно до проектної документації, розробленої на підставі наданих замовнику (споживачу) газорозподільним/газотранспортним підприємством технічних умов на проектування об'єкта системи газопостачання.

Відповідно до пункту 3.6 Правил для комерційного обліку газу повинні застосовуватись ЗВТ, типи яких занесені до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки та відповідають вимогам цих Правил. ЗВТ мають бути повірені або атестовані в установленому порядку. Вузли обліку мають бути опломбовані пломбою з тавром відповідного органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, та пломбами заінтересованих сторін (за бажанням). При пломбуванні оформляється акт про пломбування. В акті про пломбування мають бути зазначені: місце встановлення кожної пломби, сторона, яка її встановила, сторона, відповідальна за збереження і цілісність вузлів обліку та пломб на них. Акт про пломбування обліку підписується керівниками або уповноваженими особами сторін, які брали участь у пломбуванні вузла обліку.

Згідно п.3.7 Правил, обстеження вузла обліку газу перед введенням його в експлуатацію здійснюється представниками газорозподільно- го/газотранспортного підприємства та споживача. Власник вузла обліку газу має надати іншій стороні договору проектну та виконавчу документацію, документи, що підтверджують повірку або метрологічну атестацію ЗВТ, які встановлені на вузлі обліку газу. Під час обстеження перевіряється відповідність вузла обліку газу технічним умовам, проектній документації та вимогам цих Правил. Якщо за результатами перевірки порушень у роботі ЗВТ не виявлено, складається акт обстеження вузла обліку газу.

Відповідно до частини другої статті 11 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" засоби вимірювальної техніки, на які поширюється державний метрологічний нагляд, дозволяється застосовувати, випускати з виробництва, ремонту та у продаж і видавати напрокат лише за умови, якщо вони пройшли повірку або державну метрологічну атестацію.

Згідно п.п.4.2.1 п.4.2 ДСТУ 2708:2006 для засобів вимірювальної техніки, які підлягають повірці відповідно до 4.1.1, встановлено такі види повірки:

- первинна, періодична, позачергова, інспекційна та експертна.

Первинній повірці підлягають засоби вимірювальної техніки під час випуску з виробництва і ремонту. У разі потреби, первинну повірку проводять також під час уведення засобів вимірювальної техніки в експлуатацію. Необхідність проведення такої повірки має бути зазначено в експлуатаційних документах, у свідоцтві про державну метрологічну атестацію і (або) у сертифікаті затвердження типу засобів вимірювальної техніки. Перелік операцій повірки встановлюють у відповідній методиці повірки.

Первинній повірці перед уведенням в експлуатацію підлягають також засоби

Вимірювальної техніки, що ввозять з-за кордону партіями, типи яких занесено до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки, якщо не визнано результати повірки, проведеної в іноземних державах, відповідно до порядку, зазначеного в 4.1.7 (п.4.2.2 ДСТУ 2708:2006).

Відповідно п.п.4.2.3 п.4.2 ДСТУ 2708:2006 періодичній повірці підлягають засоби вимірювальної техніки, які перебувають в експлуатації, в тому числі ті, які видають напрокат.

Позачергову повірку проводять до закінчення міжповірочного інтервалу(п.4.2.4 ДСТУ 2708:2006).

Судами встановлено, що згідно з паспортними даними лічильника газу "КУРС-01" зав. № 8097та коректора газу ВЕГА-1.01-ВБ-0.6-60-0.5-НЧ зав. №05351(далі - Коректор газу) датою первинної повірки (під час випуску з виробництва) Коректору газу є 26.10.2012 та Лічильника газу - 02.11.2012.

Перед введенням вузла обліку газу в експлуатацію на вимогу ПАТ "Миколаївгаз", було проведено Державну метрологічну атестацію автоматизованого вузла обліку природного газу на базі коректора об'єму газу "ВЕГА-1.01", про що отримано Свідоцтво № 112 від 27.02.2013. Як зазначено в свідоцтві № 112 від 27.02.2013 до складу вузла входять: лічильник газу ультразвуковий "Курс-01" G16 А-1, зав.№8097; перетворювач температури Pt 1000 зав.№3416; коректор об'єму газу "ВЕГА-1.01.-ВБ-0.6-60-0.5-НЧ", зав.№05351.

Відповідач в судових засіданнях підтверджував, що без метрологічної атестації ЗВТ, які встановлені на вузлі обліку газу неможливо введення його в експлуатацію.

Судами встановлено, що 27.02.2013, під час введення засобів вимірювальної техніки в експлуатацію, було здійснено саме первинну повірку ЗВТ, як це визначено п.п.4.2.1 п.4.2 ДСТУ 2708:2006 та п. 3.7 Правил про що видано Свідоцтво № 112, згідно якого повірка ЗВТ має відбутись не пізніше 27.02.2015.

З огляду на викладене, суди дійшли висновку, відповідач безпідставно не взяв до уваги Свідоцтво № 112 від 27.02.2013, в якому зазначений міжповірочний інтервал 24 місяці та визначений термін наступної повірки не пізніше 27.02.2015 та безпідставно здійснив перерахунок обсягу спожитого газу в період з 27.10.2014 по 01.12.2014.

Згідно п. 5.7. Правил обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами, постачання та споживання, затверджених Наказом Мінпаливенерго України від 27.12.2005 за N 618 (далі - Правила № 618), ЗВТ мають бути повірені або атестовані в установленому порядку. Власник комерційного вузла обліку газу відповідає за збереження свідоцтв про повірку або метрологічну атестацію ЗВТ та паспортів до ЗВТ.

У разі виникнення між сторонами суперечливих питань щодо технічних, у тому числі метрологічних, характеристик ЗВТ сторони договору мають право вимагати проведення позачергової або експертної повірки ЗВТ територіальними органами Держспоживстандарту України. Якщо результати повірки ЗВТ не підтверджують відповідність технічних, у тому числі метрологічних, характеристик ЗВТ нормованим (негативні результати повірки), оплата за проведення позачергової або експертної повірки цих ЗВТ здійснюється їх власником, а в разі отримання висновків про відповідність технічних, у тому числі метрологічних, характеристик ЗВТ нормованим (позитивні результати) - стороною, яка вимагала проведення їх повірки. (п.5.12 Правила № 618).

У зв'язку з виникненням між позивачем та відповідачем суперечливих питань щодо міжповірочного інтервалу між первинною та першою періодичною повіркою суди дійшли висновку, що згідно заяви позивача від 07.11.2014 було здійснено позачергову повірку ЗВТ та отримані Свідоцтво про повірку робочого засобу вимірювальної техніки №2120 від 27.11.2014 та паспорт № 334 з відбитком тавра державного повірника.

З огляду на викладене, суди правомірно зазначили, що вимоги позивача щодо скасування оперативно - господарської санкції у вигляді нарахування ПАТ "Миколаївгаз" ТОВ "Роскосметика" на підставі Технічного розрахунку від 20.11.2014 на виконання договірних зобов'язань по договору № тп-пр-1121282-мг від 30.12.2012, акта приймання - передачі газу від 30.11.2014, технічного акту про обсяги спожитого природного газу від 30.11.2014, рахунку на оплату № 11/тп-пр-1121282-мг від 30.11.2014, прийнятого та використаного природного газу в загальному обсязі 6,552 м. кб. за договором поставки природного газу № тп-пр-1121282-МГ від 30.12.2012 на суму 44203,20 грн. є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Щодо вимог позивача стосовно заборони ПАТ "Миколаївгаз" здійснювати дії, направлені на невиконання зобов'язань за договором № тп-пр-1121282-мг від 30.12.2012 у вигляді припинення (обмеження) газопостачання об'єктів газопостачання, які належать ТОВ "Роскосметика" при своєчасній оплаті за транспортування природного газу, в цій частині судові акти в касаційній скарзі не оскаржені.

Відповідно до приписів статті 1117 Господарського процесуального кодексу України, касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти їх. Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Колегія суддів вважає, що судом апеляційної інстанції вірно застосовані норми матеріального та процесуального права.

Доводи, викладені у касаційній скарзі не спростовують зазначених вище висновків та пов'язані з вирішенням питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, що виходить за межі повноважень суду касаційної інстанції.

Керуючись, ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Вищого господарського суду України

ПОСТАНОВИЛА:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства з газопостачання та газифікації "Миколаївгаз" залишити без задоволення.

Постанову від 02.07.2015 Одеського апеляційного господарського суду у справі №915/259/15 господарського суду Миколаївської області залишити без змін.

Головуючий суддя І. Ходаківська

Судді Т. Данилова

Г. Фролова