ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" листопада 2015 р. Справа № 917/50/13-г

Колегія суддів у складі: головуючий суддя

Здоровко Л.М., суддя Плахов О.В., суддя Шутенко І.А.,

при секретарі Катренко І.С.,

за участю:

представника апелянта - Половина І.В. (довіреність від 13.07.2012р. №010-10/5854),

арбітражного керуючого - Дуленко А.Г (свідоцтво від 15.07.2013р. НОМЕР_1),

розглянувши у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" у м. Полтаві (вх. 5185П/2), на ухвалу господарського суду Полтавської області від 22.09.2015р. у справі № 917/50/13-г

за заявою Управління Пенсійного фонду України Київського району в м. Полтаві

до боржника Публічного акціонерного товариства "Демітекс", м. Полтава,

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Полтавської області від 22.09.2015р. (суддя Ореховська О.О.) відкладено розгляд справи;

Відкладено розгляд:

- заяви Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" у м. Полтаві від 26.06.2015р. № 064-10/676 про визнання (збільшення) майнових вимог до боржника;

- клопотання Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк", м. Київ в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк" у м. Полтаві від 31.08.2015р. за № 064-10/841

Явку ліквідатора в судове засідання визнано обов'язковою.

Ухвалено, що ліквідатору Дуленку А.Г. у строк до 20.10.2015р. надати суду поточний звіт про хід ліквідаційної процедури ПАТ "Демітекс".

Відмовлено в задоволенні клопотання Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" у м. Полтаві від 26.03.2015р. за № 064-10/477 про зобов'язання ліквідатора вчинити певні дії.

Задоволено клопотання ліквідатора Дуленка А.Г.: від 22.05.2015р. за № 1056; від 22.05.2015р. № 1057; від 15.05.2015р. за № 1170; від 15.05.2015р. № 1169; від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/14; від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/17; від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/04; від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/07; від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/08 про надання судом згоди на реалізацію шляхом продажу на аукціоні заставного майна ПАТ "Демітекс", яке перебуває в заставі Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України".

Надано дозвіл на реалізацію рухомого майна, що належить Публічному акціонерному товариству "Демітекс", яке є предметом забезпечення Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" згідно договору застави від 01.10.2009 р. № 6409Z42/2474 та договору застави від 21.01.2011р. № 6411Z1/2474 (з подальшими змінами), укладених в забезпечення Генеральної кредитної угоди від 02.12.208р. № 6408N2/2474 (зі змінами), а також укладених в рамках Генеральної угоди кредитних договорів: № 6407К3/2418 від 12.03.2007р.; № 6407К7/2427 від 23.05.2007р.; № 6408К14/2475 від 02.12.2008р.; № 6408К15/2476 від 02.12.2008р., в порядку, встановленому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Заяву Головного територіального управління юстиції у Полтавській області від 19.08.2015р. за № 07-04/5019 (вх. № 12056 від 21.08.2015р.) - задоволено.

Замінено найменування учасника у даній справі про банкрутство Головного управління юстиції у Полтавській області на Головне територіальне управління юстиції у Полтавській області.

Ухвала місцевого господарського суду в частині відмови у задоволенні клопотання ПАТ «Укрексімбанк» мотивована тим, що зазначене клопотання є необґрунтоване, не підтверджено належними доказами та не відповідає нормам чинного законодавства; клопотання ліквідатора щодо надання згоди на реалізацію майна шляхом продажу на аукціоні підлягає задоволенню, оскільки є обґрунтованим та відповідає вимогам закону.

Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" у м.Полтаві з ухвалою місцевого господарського суду не погодилось та звернулось до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Полтавської області, винесену 22.09.2015р. у справі про банкрутство ПАТ "Демітекс", в частині: відмови в задоволенні клопотання АТ "Укрексімбанк" від 26.03.2015 року № 064-10/477 про зобов'язання ліквідатора вчинити певні дії; задоволення клопотань ліквідатора про надання судом згоди на реалізацію шляхом продажу на аукціоні заставного майна ПАТ "Демітекс", яке перебуває в заставі АТ "Укрексімбанк"; надання дозволу на реалізацію рухомого майна, що належить ПАТ "Демітекс" та є предметом забезпечення АТ "Укрексімбанк".

Винести постанову, якою: задовольнити клопотання АТ "Укрексімбанк" від 26.03.2015р. року № 064-10/477 про зобов'язання ліквідатора вчинити певні дії, а саме:

1. Зобов'язати ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. розірвати договір на проведення експертної оцінки майна ПАТ "Демітекс", укладений між ліквідатором ПАТ "Демітекс" та ФОП ОСОБА_5

2. Зобов'язати ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. провести конкурс з визначення оцінювача сформованих лотів (№1-№7).

3. Зобов'язати ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. доповісти результати проведення конкурсу з визначення оцінювача сформованих лотів (№1-№7) комітету кредиторів та поставити питання укладення договору з переможцем даного конкурсу на затвердження комітету кредиторів.

4. Зобов'язати ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. провести конкурс на визначення організатора аукціону на продаж майна ПАТ "Демітекс" частинами (лотами).

5. Зобов'язати ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. надавати доступ до заставного майна боржника співробітникам АТ "Укрексімбанк", залученим експертам, за умови повідомлення кредитором ліквідатора про дату та час огляду, а також переліку осіб, які при відвідуванні підприємства матимуть документи підтверджуючі особи.

6. Зобов'язати ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. завчасно направляти на адресу членів комітету кредиторів повідомлення про проведення засідання комітету кредиторів, яке повинно містити: дату, час, місце проведення засідання, а також детальний перелік питань, які винесені ліквідатором на його розгляд.

7. Зобов'язати ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. здійснити продаж цінних паперів та похідних фінансових активів ПАТ "Демітекс" через професійного учасника фондового ринку.

Відмовити в задоволенні клопотань ліквідатора ПАТ "Демітекс": від 22.05.2015р. № 1056, від 22.05.2015р. № 1057, від 15.05.2015р. № 1170, від15.05.2015р. № 1169, від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/14, від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/17, від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/04, від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/07, від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/08 про надання судом згоди на реалізацію шляхом продажу на аукціоні заставного майна ПАТ "Демітекс", яке перебуває в заставі АТ "Укрексімбанк".

В обґрунтування апеляційної скарги заявник посилається на те, що ліквідатор не мав права без погодження з комітетом кредиторів укладати договір на проведення експертної оцінки. Крім того, зазначає, що у зв'язку з тим, що відбулась зміна об'єкта, а саме поділ на частини (лоти), необхідно здійснити всю процедуру щодо реалізації заставного майна, яка передбачена законом про банкрутство, спочатку.

Від УПФУ Київського району в м. Полтаві надійшли:

- лист факсограмою (вх. 15617 від 18.11.2015р.), в якому зазначає, що підтримує клопотання апелянта про зобов'язання вчинити певні дії;

- клопотання факсограмою (вх. 15618 від 18.11.2015р.), в якому просить розглядати справу без участі представника кредитора.

Від арбітражного керуючого надійшло клопотання (вх. 15678 від 20.11.2015р.) із доданими копіями документів про долучення до матеріалів справи документів у справі.

У судовому засіданні 23.11.2015р. представник апелянта підтримав свою позицію, викладену в апеляційній скарзі, та просив її задовольнити, ухвалу місцевого господарського суду скасувати.

Арбітражний керуючий заперечував проти задоволення апеляційної скарги та просив залишити її без задоволення, ухвалу місцевого господарського суду - без змін.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та докази на їх підтвердження, їх юридичну оцінку, правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права та доводи апеляційної скарги, колегія суддів встановила наступне.

Постановою господарського суду Полтавської області від 07.11.2013р. ПАТ "Демітекс" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором підприємства-банкрута призначено арбітражного керуючого Дуленка А.Г.

26.03.2015р. до господарського суду надійшло клопотання кредитора у справі - Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" у м. Полтаві від 26.03.2015р. за № 064-10/477, відповідно до якого заявник просить суд:

1. Зобов'язати ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. розірвати договір на проведення експертної оцінки майна ПАТ "Демітекс", укладений між ліквідатором ПАТ "Демітекс" та ФОП ОСОБА_5, в зв'язку із тим, що вказаний договір укладений із порушенням порядку, визначеного Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

2. Зобов'язати ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. провести конкурс з визначення оцінювача сформованих лотів (№1-№7).

3. Зобов'язати ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. доповісти результати проведення конкурсу з визначення оцінювача сформованих лотів (№1-№7) комітету кредиторів та поставити питання укладення договору з переможцем даного конкурсу на затвердження комітету кредиторів.

4. Зобов'язати ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. провести конкурс на визначення організатора аукціону на продаж майна ПАТ "Демітекс" частинами (лотами).

5. Зобов'язати ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. надавати доступ до майна боржника потенційним покупцям, залученим експертам, за умови повідомлення кредитором ліквідатора про дату та час огляду, а також переліку осіб, які при відвідуванні підприємства матимуть документи підтверджуючі особи.

6. Зобов'язати ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. завчасно направляти на адресу членів комітету кредиторів повідомлення про проведення засідання комітету кредиторів, яке повинно містити: дату, час, місце проведення засідання, а також детальний перелік питань, які винесені ліквідатором на його розгляд.

7. Зобов'язати ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. здійснити продаж цінних паперів та похідних фінансових активів "Демітекс" через професійного учасника фондового ринку.

8. До розгляду по суті питань, викладених в даному клопотанні заборонити ліквідатору ПАТ "Демітекс" Дуленку А.Г. здійснювати оцінку лотів № 1-№7, а також передавати будь-яке майно ПАТ "Демітекс" для подальшого продажу ТБ "Центральна універсальна біржа".

До господарського суду Полтавської області звернувся ліквідатор з клопотаннями від 22.05.2015р. за № 1056; від 22.05.2015р. № 1057; від 15.05.2015р. за № 1170; від 15.05.2015р. № 1169; від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/14; від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/17; від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/04; від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/07; від 14.08.2015р. № 01-01-01/14-08/08 про надання судом згоди на реалізацію шляхом продажу на аукціоні заставного майна ПАТ "Демітекс", яке перебуває в заставі Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України".

В обґрунтування зазначених клопотань ліквідатор зазначає, що на виконання вимоги ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", з метою реалізації майна, яке є предметом забезпечення вимог AT "Укрексімбанк" та подальшого позачергового задоволення кредиторських вимог банку письмово звернувся до останнього про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, через аукціон. Проте, згоди банка на реалізацію заставного майна ПАТ "Демітекс" станом на дату подання клопотання ліквідатором не отримано.

Однак, відсутність згоди на продаж майна заставного кредитора ускладнює виконання ліквідатором покладених на нього Законом функцій та перешкоджає здійсненню ліквідаційної процедури банкрута у даній справі.

Господарським судом Полтавської області від 22.09.2015р. винесено оскаржувану ухвалу, якою, зокрема, відмовлено у задоволенні клопотання банку та задоволено клопотання ліквідатора про надання судом згоди на реалізацію шляхом продажу на аукціоні заставного майна ПАТ "Демітекс", яке перебуває в заставі Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України".

Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла до висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Відповідно до частини 2 ст. 4-1 Господарського процесуального кодексу України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами Господарського процесуального кодексу України.

Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначено особливий статус забезпеченого кредитора. Так, відповідно до ст. 1 Закону про банкрутство, забезпечені кредитори - це кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника (майнового поручителя).

Майно боржника у процедурі банкрутства не може бути продане у загальному порядку. Відповідно до ч. 1 ст. 49 Закону про банкрутство продаж майна боржника у справі про банкрутство здійснюється шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Додатково, забезпечені кредитори мають у справі про банкрутство певні гарантії, що заставне майно не буде продано не в їх інтересах чи сума, отримана від його продажу не буде спрямована на погашення саме їх кредиторських вимог.

Відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду. Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

Таким чином, Законом про банкрутство встановлюється обов'язок отримання згоди забезпеченого кредитора або суду на продаж заставного майна боржника. Без отримання такої згоди починати реалізацію заставного майна арбітражний керуючий не має права.

У відповідності до протоколу зборів комітету кредиторів від 22.01.2015р. №22/01-15 комітет кредиторів вирішив зобов'язати ліквідатора поділити майна банкрута на частини (лоти) у зв'язку з тим, що майно банкрута у складі цілісного майнового комплексу не реалізовано по вартості, зазначеній в оголошенні на проведення повторного аукціону (т. 39, а.с. 64). За даний пункт рішення голосував також і апелянт.

16.02.2015р. проведено збори комітету кредиторів, якими затверджено сформовані ліквідатором поділ майна на частини (лоти 1-7). За дане рішення також голосував і апелянт (т. 40, а.с. 1-5).

На виконання вимог закону ліквідатором було направлено запит від 18.03.2015р. до ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» з проханням надати згоду на продаж заставного майна та повідомити ліквідатора про надання згоди банку на реалізацію заставного майна шляхом або проведення аукціону або продажу безпосередньо юридичній чи фізичній особі (т. 44, а.с. 47) та повторний запит від 31.03.2015р., в якому також просить надати згоду банку на реалізацію заставного майна шляхом або проведення аукціону або продажу безпосередньо юридичній чи фізичній особі (т. 44, а.с. 48)

Крім того, ліквідатором направлено на адресу банку окремі клопотання про надання згоди на продаж заставного майна частинами, а саме про надання згоди на продаж майна, що входить до лоту №1 від 15.05.2015р. №1168 (т. 49, а.с. 22-23), від 24.07.2015р. №1193, 1194, 1195 (т. 49, а.с. 27-29, 33-36, 57-59), про надання згоди на продаж майна, що входить до лоту №3 від 22.05.2015р. №1058 (т. 49 а.с. 106-112), від 24.06.2015р. №1178 (т. 49, а.с. 116-118), лоту №6 від 15.06.2015р. №1167 (т. 50, а.с. 24-25), лоту №7 від 24.06.2015р. №1179 (т. 50, а.с. 33-34).

Однак, відповіді від заставного кредитора на зазначені заяви ліквідатором не отримано.

Як вбачається з матеріалів справи, філія AT "Укрексімбанк" у м. Полтаві листом від 12.08.2015р. за № 064-10/784 (вх. № 11524 від 12.08.2015р. - а.с. 35 т. 45) згоди на продаж майна, яке є предметом забезпечення, ліквідатором не надавала з причин розгляду господарським судом клопотання AT "Укрексімбанк" від 26.03.2015р. за № 064-10/477.

Пунктом 2 ч.4 ст. 42 Закону про банкрутство продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Отже, не отримавши згоди на реалізацію заставного майна банкрута, та, враховуючи стислі строки проведення ліквідаційної процедури та з метою попередження затягування цих строків, ліквідатором направлено клопотання до суду про надання згоди на реалізацію заставного майна, оскільки заставним кредитором не було направлено відповіді на заяви ліквідатора.

Колегія суддів погоджується з висновками господарського суду першої інстанції про те, що приписами Закону про банкрутство, яким надано суду повноваження щодо надання згоди на продаж заставного майна банкрута, а також відсутність згоди кредитора на продаж майна, що є предметом забезпечення його вимог, клопотання ліквідатора ПАТ "Демітекс" про надання згоди на реалізацію заставного майна банкрута підлягають задоволенню як законні та обґрунтовані.

Апелянт в апеляційній скарзі зазначає про те, що згода на продаж заставного майна банкрута не може бути надана до тих пір, поки комітетом кредиторів не буде здійснено поділ майна боржника на відповідні лоти. Однак, колегія суддів зазначає, що дане твердження спростовується матеріалами справи, про що зазначено вище (майно було поділене на лоти у відповідності до протоколу зборів комітету кредиторів від 16.02.2015р., клопотання ліквідатора про надання згоди на продаж заставного майна направлялись на адресу заставного кредитора по кожному окремому лоту).

Щодо зобов'язання ліквідатора розірвати договір на проведення експертної оцінки майна ПАТ "Демітекс", укладений між ліквідатором ПАТ "Демітекс" та ФОП ОСОБА_5; проведення конкурсу з визначення оцінювача сформованих лотів (№1-№7); проведення конкурсу на визначення організатора аукціону на продаж майна ПАТ "Демітекс" частинами (лотами); надання доступу до заставного майна боржника співробітникам АТ "Укрексімбанк", колегія суддів зазначає наступне.

У ч. 2 ст. 43 Закону про банкрутство передбачено, що майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів.

Статтею 44 Закону про банкрутство встановлено, що після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною. Ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону.

На аукціоні можуть продаватися:

основні засоби (нерухомість, незавершене будівництво, транспортні засоби, будівельні матеріали тощо);

відокремлений структурний підрозділ банкрута як частина цілісного майнового комплексу;

необоротні активи банкрута;

дебіторська заборгованість на умовах договору про відступлення права вимоги банкрута.

Ліквідатор має право самостійно проводити торги на аукціоні відповідно до законодавства або залучити на підставі договору організатора аукціону - юридичну особу, яка відповідно до установчих документів має право проводити торги. Організатор аукціону не може бути заінтересованою особою стосовно кредитора чи боржника.

Ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Спори, які виникають при проведенні та виконанні результатів аукціонів, у тому числі про визнання недійсними договорів купівлі-продажу майна, розглядаються в межах провадження у справі про банкрутство.

Ліквідатором визначено спосіб продажу майна в ліквідаційній процедурі - шляхом проведення аукціону.

Відповідно до ст. 49 Закону України про банкрутство продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Продажу підлягають всі види майна боржника, призначеного для здійснення господарської діяльності, за винятком прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам.

Порядок організації проведення аукціонів у проваджені у справах про банкрутство та вимоги до їх організаторів стосовно майна державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує п'ятдесят відсотків, установлюються органом, уповноваженим управляти державним майном.

Суб'єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники.

Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом.

Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди.

Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону.

Учасниками аукціону можуть бути громадяни України, іноземці та особи без громадянства, юридичні особи України та іноземні юридичні особи, які подали необхідні документи та пройшли процедуру реєстрації виконавцем аукціону відповідно до цього Закону.

Замовнику та організатору забороняється встановлювати вимоги, вчиняти дії чи виявляти бездіяльність, що будь-яким чином порушують рівність учасників аукціону або допускають їх дискримінацію.

Усім учасникам аукціону гарантується рівний доступ до будь-якої інформації про майно, виставлене для продажу, а також про хід підготовки та проведення аукціону.

Як правильно зазначає господарський суд першої інстанції Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника, або визнання його банкрутом" не передбачено обов'язку ліквідатора, в разі поділу цілісного майнового комплексу банкрута на частини (лоти), переукладати договори на проведення аукціону з торговельною організацією, рівно як проводити повторний конкурс на визначення торговельної організації для продажу майна банкрута, на чому наполягає АТ "Укрексімбанк".

Як вбачається з матеріалів справи в газеті «Село Полтавське» від 19.12.2013р. №50 здійснено публікацію про конкурс на визначення організатора проведення аукціонів із продажу майна банкрута (а.с. 69, т. 29).

27.12.2013р. відбувся конкурс з визначення переможця, на якому було прийнято рішення про визнання переможцем в конкурсі на визначення «Організатора проведення аукціонів із продажу майна боржника», за результатами якого стала Центральна універсальна біржа» (а.с. 70, т. 29).

Ухвалою господарського суду Полтавської області від 11.03.2014р. організатора аукціону з продажу майна банкрута - Центральну універсальну біржу визнано учасником провадження у справі про банкрутство ПАТ "Демітекс". Зазначена ухвала суду учасниками провадження у справі не оскаржувалась і є чинною на даний час.

11.03.2014 р. між ПАТ "Демітекс" та ТБ "Центральна універсальна біржа" укладено договір про проведення аукціону.

Центральна універсальна біржа повідомила боржника від 28.10.2015р. про те, що аукціон, призначений на 28.10.2015р. з продажу цілісного майнового комплексу визнаний таким, що не відбувся з причин відсутності заяв на участь в аукціоні (а.с. 83, т. 34).

Протоколом від 30.10.2015р. №30/10-14 зборів комітету кредиторів прийнято рішення, яким вирішено здійснити продаж цілісного майнового комплексу боржника з заниженням вартості на 20% на повторному аукціоні (а.с. 78-82, т. 34).

Центральна універсальна біржа оголосила про проведення повторного аукціону 13.01.2015р. (а.с. 6-19, т. 39).

Однак, дане майно не було реалізовано на повторному аукціоні у зв'язку з чим зборами комітету кредиторів від 22.01.2015р. №22/01-15 прийнято рішення про зобов'язання ліквідатора поділити майна банкрута на частини (лоти) (т. 39, а.с. 64). За даний пункт рішення голосував також і апелянт.

16.02.2015р. проведено збори комітету кредиторів, якими затверджено сформовані ліквідатором поділ майна на частини (лоти 1-7) (т. 40, а.с. 3-5).

Відповідно до ч. 1 п. 4) ст. 98 Закону України про банкрутство передбачено право ліквідатора залучати для забезпечення виконання своїх повноважень на договірних засадах інших осіб та спеціалізовані організації з оплатою їхньої діяльності за рахунок боржника, якщо інше не встановлено цим Законом чи угодою з кредиторами

Як вбачається з матеріалів справи, між суб'єктом оціночної діяльності ФОП ОСОБА_5 та ПАТ «Демітекс» в особі ліквідатора Дуленко А.Г. укладено договори від 10.03.2015р. №2798/1-2798/7 (т. 39, а.с. 192-219).

Суб'єкт оціночної діяльності ФОП ОСОБА_5 має кваліфікаційний сертифікат від 22.05.1999р. НОМЕР_3, свідоцтво про реєстрацію в Державному реєстрі оцінювача від 25.03.2005р. НОМЕР_2, посвідчення про підвищення кваліфікації оцінювача від 12.12.2012р., посвідчення про підвищення кваліфікації оцінювача від 14.12.2012р., сертифікат від 24.03.2014р. НОМЕР_4 (т. 44, а.с. 86).

На підставі вищезазначених договорів суб'єкт оціночної діяльності ФОП ОСОБА_5 здійснив оцінку частини майна боржника (лотів №1-№7) (т. 49-50).

Крім того, правомірність вищезазначених дій, щодо укладення договору с суб'єктом оціночної діяльності, встановлена при перевірці діяльності арбітражного керуючого та відображена у Довідці про результати позапланової невиїзної перевірки діяльності арбітражного керуючого від 02.10.2015р. №25.

Порядок продажу майна банкрута встановлений Законом про банкрутство, у тому числі щодо встановлення вартості майна, порядку її зниження, порядку поділу на частини (лоти), не містить права кредитора, вимоги якого забезпечені заставою майна, встановлювати додаткові вимоги щодо початкової вартості майна, що продається, а також порядку її зниження.

Також, згідно з Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заставний кредитор надає лише згоду на реалізацію заставного майна, а порядок продажу майна банкрута здійснюється відповідно до вимог вказаного Закону, в тому числі і встановлення початкової вартості цілісного майнового комплексу та порядку її зниження. А оцінка здійснюється ліквідатором банкрута.

Щодо вимоги апелянта про зобов'язання ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. доповісти результати проведення конкурсу з визначення оцінювача сформованих лотів (№1-№7) комітету кредиторів та поставити питання укладення договору з переможцем даного конкурсу на затвердження комітету кредиторів колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ч. 1, 2 ст. 43 Закону про банкрутство майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Відповідно до п. 4 ч. 1. ст. 98 Закону України про банкрутство арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) користується усіма правами розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора відповідно до законодавства, у тому числі має право залучати для забезпечення виконання своїх повноважень на договірних засадах інших осіб та спеціалізовані організації з оплатою їхньої діяльності за рахунок боржника, якщо інше не встановлено цим Законом чи угодою з кредиторами.

Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатором за власною ініціативою опубліковане оголошення про проведення конкурсу з відбору експертів - суб'єктів оціночної діяльності (т. 39, а.с. 177).

Проте, такі дії ліквідатора не передбачені як обов'язкові чинним законодавством про банкрутство. Це була лише ініціатива ліквідатора, тому твердження апелянта про те, що договори, укладені з ОСОБА_5 протирічать вимогам закону не знайшли свого відображення, ані в матеріалах справи, ані в нормах законодавства.

Таким чином, після прийняття рішення про продаж майна банкрута частинами, майно банкрута оцінюється ліквідатором, який може залучити для здійснення кваліфікованої оцінки суб'єкта оціночної діяльності (залученого спеціаліста), що також не суперечить нормам Закону про банкрутства.

Отже, вимоги апелянта про зобов'язання ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. розірвати договір на проведення експертної оцінки майна ПАТ "Демітекс", укладений між ліквідатором ПАТ "Демітекс" та ФОП ОСОБА_5, в зв'язку із тим, що вказаний договір укладений із порушенням порядку, визначеного Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; зобов'язання ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. провести конкурс з визначення оцінювача сформованих лотів (№1-№7); зобов'язання ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. доповісти результати проведення конкурсу з визначення оцінювача сформованих лотів (№1-№7) комітету кредиторів та поставити питання укладення договору з переможцем даного конкурсу на затвердження комітету кредиторів не передбачені діючим законодавством, отже не можуть бути задоволенні.

Крім того, колегія суддів зазначає, що відповідно до ч. 3 ст. 57 Закону України про банкрутство передбачено, що у разі наявності обґрунтованих сумнівів щодо визначеної арбітражним керуючим початкової вартості майна комітет кредиторів або окремий кредитор чи власник майна боржника можуть звернутися до господарського суду з клопотанням про проведення незалежної оцінки. Господарський суд своєю ухвалою може призначити незалежну оцінку майна боржника за рахунок зацікавлених кредиторів (кредитора), що здійснюється у порядку, визначеному Законом України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні".

Таким чином, у відповідності до діючого законодавства кредитор не позбавлений права звернутися до суду з клопотанням про проведення незалежної оцінки майна банкрута за власний рахунок. Однак, апелянт, посилаючись на те, що він не згоден з оцінкою майна банкрута, не звертався до господарського суду з відповідним клопотанням.

Щодо вимоги апелянта про зобов'язання ліквідатора ПАТ "Демітекс" Дуленка А.Г. здійснити продаж цінних паперів та похідних фінансових активів ПАТ "Демітекс" через професійного учасника фондового ринку, колегія суддів зазначає наступне.

Згідно з п. 15 ч. 2 ст. 41 Закону про банкрутство ліквідатор продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Відповідно до ч. 4 ст. 44 Закону України про банкрутство ліквідатор здійснює продаж цінних паперів та похідних фінансових активів через професійного учасника фондового ринку в порядку, визначеному законодавством України, згідно з договором, укладеним між ліквідатором і торговцем цінними паперами.

Як вбачається з матеріалів справи, проведена інвентаризація фінансових інвестицій, відповідно до якої обліковуються цінні папери у вигляді акцій: ВАТ «ЗНКІФ» Реді-Плаза, ВАТ «Готельний комплекс Русь», ПрАТ «Українські комунальні системи». Арбітражним керуючим були направлені листи з зверненням до підприємств-емітентів цінних паперів з проханням надати документи і даних про реєстроотримувачів акцій.

Відповідей від вищезазначених учасників не надходило. Дане також підтверджено і під час перевірки діяльності арбітражного керуючого відповідно до Довідки про результати позапланової невиїзної перевірки діяльності арбітражного керуючого від 02.10.2015р. №25. А також було встановлено, що арбітражний керуючий надав заяви з пропозиціями на реалізацію акцій - учасникам фондового ринку, однак відповідей також отримано не було.

Таким чином, невжиття ліквідатором заходів, спрямованих на продаж цінних паперів та похідних фінансових активів спростовується матеріалами справи, отже, твердження апелянта щодо бездіяльності ліквідатора необґрунтоване та не може бути підставою для задоволення вищезазначеної вимоги.

Відповідно до ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у встановленому законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Отже, колегія судів дійшла до висновку, що ліквідатором були здійснені всі заходи у відповідності до норм чинного законодавства, необхідні для проведення ліквідаційної процедури, а саме оцінки, продажу майна банкрута. Посилання апелянта не знайшли своє підтвердження при апеляційному перегляді даної справи, у зв'язку з чим, апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" у м. Полтаві, не підлягає задоволенню, ухвала господарського суду Полтавської області від 22.09.2015р. у справі № 917/50/13-г залишається без змін.

Керуючись ст. 99, п.1 ч.1 ст.103, ст.105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" у м. Полтаві,залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Полтавської області від 22.09.2015р. у справі № 917/50/13-г залишити без змін.

Повний текст постанови складений 26.11.2015р.

Головуючий суддя Л.М. Здоровко

Суддя О.В. Плахов

Суддя І.А. Шутенко