ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 листопада 2015 року Справа № 910/10702/14

Вищий господарський суд України у складі колегії: головуючого, судді Кузьменка М.В., суддів Васищака І.М., Студенця В.І., за участі представників сторін Т. Вабіщевич (дов. від 03.02.2015), О. Верховського (дов. від 14.01.2015), розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал" на рішення Господарського суду міста Києва від 5 лютого 2015 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 2 липня 2015 року у справі № 910/10702/14 за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Галактик Інвест Груп" до товариства з обмеженою відповідальністю "Укрспецторг групп", товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал", треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Верповська Олена Володимирівна, публічне акціонерне товариство "ОТП Банк", Головне управління юстиції у місті Києві, товариство з обмеженою відповідальністю "Метіда Капітал", про визнання недійсними протоколу торгів і свідоцтва про придбання з прилюдних торгів та за позовом третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору - товариства з обмеженою відповідальністю "Альпо-Холдинг" до товариства з обмеженою відповідальністю "Галактик Інвест Груп", товариства з обмеженою відповідальністю "Укрспецторг групп", товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал", треті особи: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Верповська Олена Володимирівна, публічне акціонерне товариство "ОТП Банк", Головне управління юстиції у місті Києві, про визнання недійсними протоколу торгів та свідоцтва про придбання з прилюдних торгів,

УСТАНОВИВ:
У червні 2014 року товариство з обмеженою відповідальністю "Галактик Інвест Груп" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Галактик Інвест Груп", товариства з обмеженою відповідальністю "Укрспецторг групп", товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал" про визнання незаконними та недійсними прилюдних торгів від 4 листопада 2013 року, результати яких оформлено протоколом товариства з обмеженою відповідальністю "Укрспецторг групп" від 4 листопад 2013 № 11-1346/13 та актом № 641/8 державного виконавця про проведені публічні торги, затвердженим начальником відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у місті Києві 12 листопада 2013 року; про визнання недійсним свідоцтва про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів від 19 листопада 2013 року № 9526, видане приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Верповською Оленою Володимирівною на 8/100 часток майнового комплексу (літ. А; літ. Б), що розташований за адресою: місто Київ, вул. Березняківська, 29 (реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна: 0).

Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал" позов не визнало, оскільки вважає, що майно, яке придбане на прилюдних торгах, є об'єктом іпотеки, а також подало заяву про застосування строків позовної давності.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 3 червня 2014 року до участі у справі в якості третіх осіб залучені: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Верповська Олена Володимирівна, публічне акціонерне товариство "ОТП Банк", Головне управління юстиції у місті Києві.

Приватний нотаріус та Головне управління юстиції у місті Києві проти доводів позивача заперечили.

У листопаді 2014 року товариство з обмеженою відповідальністю "Альпо-Холдінг" подало господарському суду позовну заяву до товариства з обмеженою відповідальністю "Галактик Інвест Груп", товариства з обмеженою відповідальністю "Укрспецторг групп", товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал" про визнання прилюдних торгів від 4 листопада 2013 року, результати яких оформлено протоколом товариства з обмеженою відповідальністю "Укрспецторг групп" від 4 листопада 2013 року № 11-1346/13 та актом № 641/8 державного виконавця про проведені публічні торги, затвердженим начальником відділу примусового виконання рішень управління державної виконавчої служби Головного управління юстиції у місті Києві 12 листопада 2013 року незаконними та недійсними; визнання недійсним свідоцтва про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів від 19 листопада 2013 року № 9526, видане приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Верповською Оленою Володимирівною на 8/100 часток майнового комплексу (літ. А; літ. Б), що розташований за адресою: місто Київ, вул. Березняківська, 29 (реєстраційний номер об'єкта нерухомого майна:0).

Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал" позов третьої особи з самостійними вимогами не визнало з тих підстав, що боржник та іпотекодавець (товариство з обмеженою відповідальністю "Альпо-Холдінг") обізнаний з ходом виконавчого провадження та проведенням прилюдних торгів, а отже мав право оскаржити їхні результати, проте звернувся з позовною заявою до суду з пропуском позовної давності.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 5 лютого 2015 року (судді В. Бондарчук, О. Нечай, О. Спичак), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 2 липня 2015 року, позов товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал" задоволено; у позові товариства з обмеженою відповідальністю "Альпо-Холдінг" відмовлено.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал" просить рішення та постанову в частині задоволених позовних вимог товариства з обмеженою відповідальністю "Галактик Інвест Груп" скасувати з підстав порушення господарськими судами статей 42, 43, 32 - 34, 36, 38, 43, 79, 83, 101 Господарського процесуального кодексу України та прийняти в цій частині нове рішення, яким у позові відмовити; у решті судові рішення залишити без змін.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Альпо-Холдінг" проти доводів касаційної скарги заперечує і в її задоволенні просить відмовити. Інші учасники судового процесу право на подання відзиву на касаційну скаргу не використали та їхні представники в судове засідання не з'явилися

Колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню частково з таких підстав.

Господарськими судами встановлено, що у грудні 2006 року товариство з обмеженою відповідальністю "Альпо Холдинг" придбало у власність нерухоме майно: нежитлові приміщення ІІІ поверху в літ. "А", загальною площею 617,40 м2, що складає 8/100 частин від майнового комплексу загальною площею 7479,50 м2, за адресою: місто Київ, вул. Березняківська, буд. 29 і передало його в іпотеку, уклавши 20 грудня 2006 року із закритим акціонерним товариством "ОТП Банк", правонаступником якого є позивач (іпотекодержатель), договір іпотеки PM-SME001/123/2006 (далі-іпотечний договір), посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Рвач Ж.В. за реєстровим № 3795, відповідно до умов якого сторонами узгоджено, що для забезпечення повного і своєчасного виконання іпотекодавцем боргових зобов'язань за кредитним договором СM-SME001/123/2006. На підставі іпотечного договору, приватним нотаріусом було накладено заборону відчуження предмету іпотеки, про що здійснено відповідний запис на іпотечному договорі за реєстровим № 3796 в Державному реєстрі іпотек.

Між закритим акціонерним товариством "ОТП Банк" (іпотекодержатель) і товариством з обмеженою відповідальністю "Альпо Холдинг" (іпотекодавець) укладено договір іпотеки PL-08-564/28-2 від 21 липня 2008 року, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Козоріз Л.М. за реєстровим № 2110, умовами якого сторони погодили, що для забезпечення повного і своєчасного виконання іпотекодавцем боргових зобов'язань за кредитним договором, укладеним між сторонами, іпотекодавець надав іпотекодержателю в іпотеку належне іпотекодавцю на праві власності нерухоме майно, а саме: нежитлові приміщення ІІІ поверху в літ. "А", загальною площею 617,40 м2, що складає 8/100 частин від майнового комплексу загальною площею 7479,50 м2, за адресою: місто Київ, вул. Березняківська, буд. 29. Приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Козоріз Л.М. було накладено заборону відчуження предмету іпотеки, про що здійснено відповідний запис на іпотечному договорі за реєстровим № 2111 в Державному реєстрі іпотек.

Приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Бондар І.М. 20 жовтня 2012 року вчинено виконавчий напис № 8480, згідно якого звернуто стягнення на нерухоме майно - нежитлові приміщення ІІІ поверху в літ. "А", загальною площею 617,40 м2, що складає 8/100 частин від майнового комплексу загальною площею 7479,50 м2, за адресою: місто Київ, вул. Березняківська, буд. 29, що належать на праві власності товариству з обмеженою відповідальністю "Альпо Холдинг", у рахунок погашення заборгованості останнього за кредитним договором на загальну суму 863 869,20 дол. США, що за курсом Національного банку України станом на 20 жовтня 2010 року становило 6 834 587 грн 56 коп. та 1 700 грн, а всього 6 836 287 грн 56 коп., строк платежу яких настав 24 березня 2010 року.

22 березня 2011 року головним державним виконавцем підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у місті Києві прийнято постанову про відкриття виконавчого провадження ВП № 25409631 щодо примусового виконання виконавчого напису № 8480, виданого 20 жовтня 2010 року приватним нотаріусом Бондар І.М. шляхом звернення стягнення на нежитлові приміщення ІІІ поверху в літ. "А", загальною площею 617,40 м2, що складає 8/100 частин від майнового комплексу загальною площею 7479,50 м2, за адресою: місто Київ, вул. Березняківська, буд. 29, що належать на праві власності товариству з обмеженою відповідальністю "Альпо Холдинг" у рахунок погашення боргу перед публічним акціонерним товариством "ОТП Банк" у сумі 863 869,20 дол. США, що за курсом Національного банку України становило 6 836 287 грн 56 коп.

Головним державним виконавцем 8 травня 2013 року винесено постанову про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження ВП №25409631.

Відповідно до протоколу проведення прилюдних торгів з реалізації нерухомого майна від 4 листопада 2013 року № 11-1346/13, складеного товариством з обмеженою відповідальністю "Укрспецторг групп" за результатами проведення прилюдних торгів з реалізації майна, яке належить товариству з обмеженою відповідальністю "Альпо Холдинг" - нежитлові приміщення ІІІ поверху в літ. "А", загальною площею 617,40 м2, що складає 8/100 частин від майнового комплексу загальною площею 7479,50 м2, за адресою: місто Київ, вул. Березняківська, буд. 29, переможцем торгів з придбання вказаного майна визнано товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал", що діє від власного імені та за рахунок закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду "ОТП Солюшн" товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал", ціна продажу - 2 984 760 грн 48 коп.

Головним державним виконавцем 12 листопада 2013 року прийнято постанову ВП № 25409631 про звільнення майна боржника з-під арешту.

Свідоцтвом про придбання нерухомого майна з прилюдних торгів від 19 листопада 2013 року за реєстровим № 9526, виданим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу на підставі статей 62, 66 Закону України "Про виконавче провадження" та на підставі акта державного виконавця про проведені прилюдні торги від 12 листопада 2013 року № 641/8, посвідчено, що товариству з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал", яке діяло від власного імені та за рахунок закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду "ОТП Солюшн" товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал", належить на праві власності майно, що складається: з нежитлових приміщень ІІІ поверху в літ. "А", загальною площею 617,40 м2, що складає 8/100 частин від майнового комплексу загальною площею 7479,50 м2, за адресою: місто Київ, вул. Березняківська, буд. 29, які придбані останнім за ціною - 2 984 760 грн 48 коп., що раніше належали товариству з обмеженою відповідальністю "Альпо Холдинг" на підставі договору купівлі-продажу, посвідченого 20 грудня 2006 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Рвач Ж.В. за реєстровим № 3790.

Згідно витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності 13043593 від 19 листопада 2013 року за товариством з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал", яке діяло від власного імені та за рахунок закритого недиверсифікованого венчурного пайового інвестиційного фонду "ОТП Солюшн" товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал" зареєстровано право власності на нежитлові приміщення ІІІ поверху в літ. "А", загальною площею 617,40 м2, що складає 8/100 частин від майнового комплексу загальною площею 7479,50 м2, за адресою: місто Київ, вул. Березняківська, буд. 29; вид спільної власності: спільна часткова.

Позовні вимоги товариство з обмеженою відповідальністю "Галактик Інвест Груп" обґрунтовує тим, що на час проведення прилюдних торгів у боржника було відсутнє нерухоме майно та взагалі будь-яке майно, що було предметом торгів, а тому такі торги є незаконними. Крім того приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу О. Верповською замість оформлення переходу прав власності, було створено новий запис у Державному реєстрі прав на неіснуюче майно.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Альпо-Холдінг" позовні вимоги обгрунтовує тим, що на час проведення спірних прилюдних торгів, у нього було відсутнє майно, що виступало предметом прилюдних торгів.

Задовольняючи позовні вимоги товариства з обмеженою відповідальністю "Галактик Інвест Груп", господарські суди виходили з того, що державним виконавцем, у порушення вимог Закону України "Про виконавче провадження" та прав позивача, проведені прилюдні торги з продажу майна товариства з обмеженою відповідальністю "Альпо Холдинг", яке не належить останньому на праві власності, а фактично було реалізовано майно, яке належить на правовій підставі позивачу. Відмовляючи товариству з обмеженою відповідальністю "Альпо Холдинг" у задоволенні позовних вимог, господарські суди виходили з того, що позов подано з пропуском строку позовної давності, оскільки товариство є боржником в оскаржуваних прилюдних торгах, а тому на нього, згідно з приписами статті 48 Закону України "Про іпотеку", поширюється дія спеціального строку позовної давності у три місяці, проте клопотань про відновлення пропущеного строку чи обґрунтувань щодо поважності причин такого пропуску до господарського суду не надано.

Колегія суддів вважає, що таких висновків господарські суди дійшли без урахування всіх обставин справи та вимог закону.

Як убачається з матеріалів справи, 20 грудня 2006 року та 21 липня 2008 року між закритим акціонерним товариством "ОТП Банк" (іпотекодержатель) і товариством з обмеженою відповідальністю "Альпо Холдинг" (іпотекодавець) були укладені нотаріально посвідчені договори іпотеки PM-SME001/123/2006 і PL-08-564/28-2, на підставі яких нотаріусами були накладені заборони відчуження об'єктів іпотеки та внесено відповідні записи до Державного реєстру заборон. Головним державним виконавцем 22 березня 2011 року винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №25409631 з примусового виконання виконавчого напису № 8480, виданого 20 жовтня 2010 року приватним нотаріусом щодо примусового звернення стягнення на нерухоме майно. Проте, 27 червня 2012 року приватний нотаріус скасував державну реєстрації обтяження і у цей же день товариство з обмеженою відповідальністю "Альпо Холдинг" і товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "УкрагроІнвест ЛТД" уклали нотаріально посвідчений договір міни спірного майна на прості векселі. Надалі товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім «УкрагроІнвест ЛТД" та товариство з обмеженою відповідальністю "Галактик Інвест Груп" уклали нотаріально посвідчений договір від 8 серпня 2012 року міни, за яким товариство з обмеженою відповідальністю "Галактик Інвест Груп" набуло у власність спірне нерухоме майно в обмін на прості іменні акції публічного акціонерного товариства "Рівневетзоопромпостач".

Згідно з вимогами Закону України "Про іпотеку" (далі - Закон) взаємні права і обов'язки іпотекодавця та іпотекодержателя за іпотечним договором виникають з моменту його нотаріального посвідчення. У разі іпотеки, яка виникає на підставі закону або рішення суду, взаємні права і обов'язки іпотекодавця та іпотекодержателя виникають з дня вчинення відповідного правочину, на підставі якого виникає іпотека, або з дня набрання законної сили рішенням суду. У разі порушення боржником основного зобов'язання відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права чи вимоги яких на передане в іпотеку нерухоме майно не зареєстровані у встановленому законом порядку або зареєстровані після державної реєстрації іпотеки.

Частиною 3 статті 9 Закону визначено, що іпотекодавець має право відчужувати предмет іпотеки виключно на підставі згоди іпотекодержателя. За правилами частини 3 статті 12 Закону правочин щодо відчуження іпотекодавцем переданого в іпотеку майна або його передачі в наступну іпотеку, спільну діяльність, лізинг, оренду чи користування без згоди іпотекодержателя є недійсним.

Згідно з приписами статті 17 Закону іпотека припиняється у разі: припинення основного зобов'язання або закінчення строку дії іпотечного договору; реалізації предмета іпотеки відповідно до цього Закону; набуття іпотекодержателем права власності на предмет іпотеки; визнання іпотечного договору недійсним; знищення (втрати) переданої в іпотеку будівлі (споруди), якщо іпотекодавець не відновив її.

Господарські суди не звернули уваги на той факт, що укладення договорів міни відбулося в період перебування спірного нерухомого майна в іпотеці та було відчужене без згоди іпотекодержателя.

Таким чином, усупереч вимогам статті 43 Господарського процесуального кодексу України місцевим і апеляційним господарськими судами не надано належної оцінки всім доказам в їх сукупності і колегія суддів дійшла висновку про неповне встановлення обставин справи та обумовлену цим неможливість надання їм належної юридичної оцінки, у зв'язку з чим рішення та постанови в даній справі підлягають скасуванню, а справа передачі на новий розгляд, при якому суду слід урахувати викладене, вжити всіх передбачених законом заходів до всебічного, повного й об'єктивного з'ясування обставин справи, дійсних прав та обов'язків сторін і залежно від установленого ухвалити відповідне рішення.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119 - 11111 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:
Касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ОТП Капітал" задовольнити частково.

Рішення Господарського суду міста Києва від 5 лютого 2015 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 2 липня 2015 року у справі № 910/10702/14 скасувати, справу передати на новий розгляд до Господарського суду міста Києва.

Головуючий, суддя М. В. Кузьменко
Суддя І. М. Васищак
Суддя В. І. Студенець