ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"02" листопада 2015 р.Справа № 922/5688/15

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Шарко Л.В.

при секретарі судового засідання Васильєвой Л.О.

розглянувши справу

за позовом ТОВ "Деметра 1991", м. Харків
до ТОВ "Азово-Чорноморська фінансово-будівельна компанія" , Публічне АТ банк "Меркурій", м. Харків
про спонукання до вчинення дій
за участю представників:

позивача - ОСОБА_1, довіреність б/н від 08.09.2015 року;

відповідача (Публічне АТ банк "Меркурій") - ОСОБА_2, довіреність № 20 від 12.06.2015 року;

відповідача (ТОВ "Азово-Чорноморська фінансово-будівельна компанія") -

ОСОБА_3 (директор),

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "ДЕМЕТРА 1991" звернулось до господарського суду Харківської області з позовною заявою, в якій просить замінити Управителя Фонду фінансування будівництва виду А "Прогрес" з ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА БАНКУ "МЕРКУРІЙ" на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" з передачею ПУБЛІЧНИМ АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ БАНКОМ "МЕРКУРІЙ" Фонду фінансування будівництва виду А "Прогрес" в управління ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ". Судові витрати просить покласти на відповідачів.

Ухвалою суду від 15.10.15р. за позовною заявою було порушено провадження по справі та призначено до розгляду у відкритому судовому засіданні.

21.10.15р. представник відповідача (Публічне АТ банк "Меркурій") надав заяву, в якій визнав позовні вимоги в повному обсязі.

30.10.15р. представник позивача надав уточнену позовну заяву, в якій просить замінити Управителя Фонду фінансування будівництва виду А "Прогрес" з ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА БАНКУ "МЕРКУРІЙ" на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" шляхом передачі ПУБЛІЧНИМ АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ БАНКОМ "МЕРКУРІЙ" функції управителя Фонду фінансування будівництва виду А "Прогрес" ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО - ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО - БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" для чого:

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" передати ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО - ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО - БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" усі документи, що регламентують його роботу, в тому числі, але не виключно, Правила Фонду фінансування будівництва; договір між Забудовником та Управителем; перелік об'єктів інвестування; іпотечний договір, укладений між Управителем та Забудовником; договір уступки майнових прав на нерухомість, яка є об'єктом будівництва, з відкладальними умовами; договір доручення з відкладальними умовами, засвідчені Забудовником копії документів, які Забудовник зобов'язаний подати Управителю відповідно до укладеного між забудовником та управителем фонду договору, графік фінансування будівельних робіт та звітність Забудовника за кожним об'єктом будівництва, що подаються Управителю фонду фінансування будівництва зведену інформацію про майно, передане довірителями фонду в управління;

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" перерахувати ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСБКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" кошти Фонду фінансування будівництва виду А "Прогрес";

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23) внеси зміни до договору іпотеки від 31.10.2012 року, укладеного між АТ БАНКОМ "МЕРКУРІЙ" та ТОВ "МЕРКУРІЙ-ПРОГРЕС", посвідченого приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу ОСОБА_5 та зареєстрованого в реєстрі за № 4980, в частині заміни ІПОТЕКОДЕРЖАТЕЛЯ з АТ БАНК "МЕРКУРІЙ" на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" (, 61002, м. Харків, вул. Сумська, будинок 96);

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23), зняти заборону відчуження майнових Прав на нерухомість, накладену приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу ОСОБА_5 згідно договору іпотеки від 31.10.2012 року, зареєстровану в реєстрі за №4981;

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23) внести зміни до Договору № 22-05-10-З від 11.05.2007 року, укладеного між АТ БАНКОМ "МЕРКУРІЙ" та ТОВ "МЕРКУРІЙ-ПРОГРЕС", в частині заміни Управителя з АТ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" (, 61002, м. Харків, вул. Сумська, будинок 96);

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23) внести зміни до договору доручення № 07/1-05- 10-ЗД від 31.10.2012 року, укладеного між укладеного між АТ БАНКОМ "МЕРКУРІЙ" та ТОВ "МЕРКУРІЙ-ПРОГРЕС", в частині заміни Повіреного з АТ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" (, 61002, м. Харків, вул. Сумська, будинок 96);

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23) внести зміни до договору № 07/1-05-10-У про уступку майнових прав на нерухомість, яка є об'єктом будівництва від 31.10.2012 року, укладеного між АТ БАНКОМ "МЕРКУРІЙ" та ТОВ "МЕРКУРІЙ-ПРОГРЕС", в частині заміни Банку з АТ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" (, 61002, м. Харків, вул. Сумська, будинок 96);

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23) внести зміни до укладених з ТОВ "ДЕМЕТРА 1991" договорів про участь у Фонді фінансування будівництва в частині заміни Управителя АТ БАНК "МЕРКУРІЙ" на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО - ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО - БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ".

30.10.15р. представник відповідача (ТОВ "Азово-Чорноморська фінансово-будівельна компанія") надав письмові пояснення, в яких визнав позовні вимоги.

02.11.15р. представник позивача надав клопотання з документами для долучення до матеріалів справи, які долучено судом до матеріалів справи.

02.11.15р. представник відповідача (Публічне АТ банк "Меркурій") надав заяву на уточненні позовні вимоги, в яких визнав позовні вимоги.

02.11.15р. представник відповідача (ТОВ "Азово-Чорноморська фінансово-будівельна компанія") надав заяву на уточненні позовні вимоги, в яких визнав позовні вимоги.

Представник позивача в судовому засіданні 02.11.15р. підтримав позовні вимоги та просив суд позов задовольнити.

Представник відповідача (Публічне АТ банк "Меркурій") в судовому засіданні 02.11.15р. визнав позовні вимоги

Представник відповідача (ТОВ "Азово-Чорноморська фінансово-будівельна компанія") в судовому засіданні 02.11.15р. визнав позовні вимоги.

Враховуючи те, що норми ст. 65 Господарського процесуального кодексу України, щодо обов`язку господарського суду витребувати у сторін документи і матеріали, що необхідні для вирішення спору, кореспондуються з диспозитивним правом сторін подавати докази, а п. 4 ч. 3 ст. 129 Конституції України визначає одним з принципів судочинства свободу в наданні сторонами суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості, суд вважає, що господарським судом, в межах наданих ним повноважень, створені належні умови для надання сторонами доказів та здійснені всі необхідні дії щодо витребування додаткових доказів, та вважає за можливе розглянути справу за наявними у ній та додатково поданими на вимогу суду матеріалами та документами.

Розглянувши матеріали справи, повно та всебічно дослідивши обставини та докази на їх підтвердження, судом встановлено наступне.

Рішенням Правління Акціонерного комерційного банку "Меркурій" (протокол № 34 від 11 травня 2007 року) було затверджено правила Фонду фінансування будівництва виду "А" "Прогрес" , надалі по тексту "Правила ФФБ". Акціонерний комерційний банк «Меркурій» змінив своє найменування на ПУБЛІЧНЕ АКЦІОНЕРНЕ ОСОБА_4 «МЕРКУРІЙ», згідно Статуту зареєстрованого в новій редакції 12.08.2013 року. Відповідно до п. 1.4 Правил ФФБ, АТ БАНК «МЕРКУРІЙ» (м. Харків, вул. Петровського, 23 ) є Управителем Фонд фінансування будівництва, відповідно до Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю" та здійснює довірче Управління коштами на підставі відповідного дозволу (ліцензії) Національного банку України. Управитель діє в інтересах Довірителів згідно з цими Правилами, договорами про участь у Фонді фінансування будівництва та чинним законодавством України.

Відповідач1 (АТ БАНК "МЕРКУРІЙ") на виконання вимог ст. 9 Закону України «Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю" уклало із ТОВ "МЕРКУРІЙ - ПРОГРЕС" 31.10.2012 року додаткову угоду № 4 до Договору № 22-05-10-З від 11.05.2007 року, згідно із п.1.1 якого, відповідач 1 (АТ БАНК "МЕРКУРІЙ"), як Управитель, замовив ТОВ "МЕРКУРІЙ-ПРОГРЕС", як Забудовнику, організацію спорудження об'єкта будівництва другої черги житлового будинку з вбудовано-прибудованими приміщеннями торговельно-побутового призначення та підземною автостоянкою, що знаходиться за адресою м. Харків, вул. Макіївська, 841 мкр, будівельна адреса - пр. Гагаріна, 170/2 в м. Харкові, ввести його в експлуатацію та передати Довірителям у власність об'єкти інвестування в строки та на умовах, встановлених даним договором та договорами про участь в фонді. Також, відповідач 1 (АТ БАНК "МЕРКУРІЙ") та ТОВ "МЕРКУРІЙ-ПРОГРЕС" на виконання Правил Фонду фінансування будівництва та Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю" уклали між собою Іпотечний договір № 02/2-08-237 від 31.10.2012 року, Договір доручення з відкладальними умовами № 07/1-05-10-ЗД від 31.10.2012 року та Договір № 07/1-05-10-У про уступку майнових прав на нерухомість, яка є обєктом будівництва від 31.10.2012 року.

Позивач уклав з відповідачем1 (АТ БАНК "МЕРКУРІЙ") договори про участь у Фонді фінансування будівництва виду А "Прогрес" (Договори управління майном). Перелік Договорів управління майном: № 22-07-10/194Д від 11.06.2008 року, № 22-07-10/201Д від 27.01.2009 року, № 22-07-10/208Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/209Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/210Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/211Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/212Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/213Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/214Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/215Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/216Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/217Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/218Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/219Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/220Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/221Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/222Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/223Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/224Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/225Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/226Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/227Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/228Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/229Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/230Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/231Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/232Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/233Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/234Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/235Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/236Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/237Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/238Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/239Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/240Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/241Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/242Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/243Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/244Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/245Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/246Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/247Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/248Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/249Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/250Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/251Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/252Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/253Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/254Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/255Д від 23.12.2008 року, № 22-07-10/256Д від 19.08.2009 року, № 22-07-10/257Д від 19.08.2009 року, № 22-07-10/258Д від 19.08.2009 року, № 22-07-10/259Д від 19.08.2009 року, № 22-07-10/262Д від 19.08.2009 року, № 22-07-10/263Д від 19.08.2009 року, № 22-07-10/264Д від 19.08.2009 року, № 22-07-10/265Д від 09.09.2009 року, № 22-07-10/266Д від 08.11.2010 року, № 22-07-10/267Д від 19.05.2011 року, № 22-07-10/268Д від 19.05.2011 року, № 22-07-10/269Д від 01.07.2011 року, № 22-07-10/270Д від 01.07.2011 року, № 22-07-10/271Д від 01.07.2011 року, № 22-07-10/272Д від 27.09.2011 року, № 22-07-10/273Д від 24.01.2012 року, № 22-07-10/274Д від 24.01.2012 року, № 22-07-10/275Д від 21.02.2012 року, № 22-07-10/276Д від 16.03.2012 року, № 22-07-10/277Д від 23.03.2012 року, № 22-07-10/278Д від 30.03.2012 року, № 22-07-10/279Д від 06.04.2012 року, № 22-07-10/280Д від 12.04.2012 року, № 22-07-10/281Д від 20.04.2012 року, № 22-07-10/282Д від 28.04.2012 року, № 22-07-10/283Д від 11.05.2012 року, № 22-07-10/284Д від 18.05.2012 року, № 22-07-10/285Д від 25.05.2012 року.

За даними договорами Позивач дав згоду на участь у Фонді фінансування будівництва, взяв на себе зобов'язання виконувати Правила Фонду фінансування будівництва та передати кошти до Фонду фінансування будівництва в довірче управління, а управитель прийняти кошти до Фонду фінансування будівництва в довірче управління з подальшим використанням коштів Фонду відповідно до Правил Фонду фінансування будівництва.

Згідно ст. 7 Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю", управитель Фонду фінансування будівництва на праві довірчої власності здійснює управління Фондом та для досягнення мети управління майном перераховує частину отриманих коштів на фінансування будівництва.

13.03.2014 року Національний банк України виніс Постанову № 133 "Про віднесення ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА БАНКУ "МЕРКУРІЙ" до категорії неплатоспроможних.

14.03.2014 року Виконавча дирекція Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийняла Рішення № 15 "Про виведення з ринку та здійснення тимчасової адміністрації", якою в банку запроваджена тимчасова адміністрація строком на 3 місяці з 14.03.2014 року по 13.06.2014 року.

10.06.2014 року Національний банк України виніс Постанову № 340 "Про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА БАНКУ "МЕРКУРІЙ", якою прийняв рішення про ліквідацію банку з 12.06.2014 року.

12.06.2014 року Виконавча дирекція Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийняла Рішення № 47 "Про початок ліквідації АТ БАНК "МЕРКУРІЙ" та призначення уповноваженої особи Фонду на ліквідацію". Ліквідація має бути проведена на протязі року. 21.05.2015 р. Виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийнято рішення №104 про продовження строків здійснення процедури ліквідації ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ОСОБА_4 "МЕРКУРІЙ" строком на один рік до 11.06.2016 включно та про продовження строків повноважень уповноваженої особи Фонду на ліквідацію АТ БАНК "МЕРКУРІЙ" строком на один рік до 11.06.2016 включно.

Таким чином, відповідач1 АТ БАНК "МЕРКУРІЙ" не відповідає характеристикам та необхідним умовам управителя Фонду фінансування будівництва визначеним у Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю", а тому не може виконувати взяті на себе зобов'язання, передбачені вищевказаними договорами про участь у Фонді фінансування будівництва.

Згідно ч. 3 ст. 4 Закону України "Про інвестиційну діяльність", інвестування та фінансування будівництва об'єктів житлового будівництва з використанням недержавних коштів, залучених від фізичних та юридичних осіб, у тому числі в управління, може здійснюватися виключно через фонди фінансування будівництва, фонди операцій з нерухомістю, випуску цільових облігацій, виконання зобов'язань за якими забезпечується одиницею такої нерухомості, відповідно до законодавства. Інші способу фінансування будівництва таких об'єктів визначаються виключно законами.

Відповідно до ст. 2, 4 Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю" управителем є фінансова установа, яка від свого імені діє в інтересах установників управління майном і здійснює управління залученими коштами згідно із законодавством, Правилами фонду та відповідає вимогам, встановленим цим Законом. Управителем може бути фінансова установа, що отримала в установленому законодавством порядку дозвіл/ліцензію на здійснення визначеної цим Законом діяльності.

Відтак, у зв'язку прийняттям Правлінням НБУ постанови № 340 "Про відкликання банківської ліцензії та ліквідацію ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА БАНКУ "МЕРКУРІЙ", АТ БАНК "МЕРКУРІЙ" не відповідає характеристикам та необхідним умовам управителя ФФБ визначеним у Законі України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю", а тому не може виконувати взяті на себе зобов'язання, передбачені вищевказаними договорами про участь у Фонді фінансування будівництва та підлягає заміні.

Відповідно до ст. 23 Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю", за рішенням суду, що набрало законної сили, прийнятим за зверненням довірителів Фонду фінансування будівництва або відповідного органу, що здійснює нагляд та регулювання діяльності управителя, у зв'язку з порушенням управителем законодавства про фінансові послуги Фонд фінансування будівництва може передаватися в управління іншій фінансовій установі, що відповідає вимогам цього Закону, у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України. До нового управителя переходять усі права та обов'язки щодо довірителів цього Фонду фінансування будівництва та відповідного забудовника.

Для внесення до Державного реєстру фінансових установ ліцензіат має відповідати умовам, встановленим розділом 3 Ліцензійних умов провадження діяльності із залучення коштів установників управління майном для фінансування об'єктів будівництва та/або здійснення операцій з нерухомістю, що затверджені Державною комісією з регулювання ринків фінансових послуг 24.06.2004 р. №1225, у тому числі: статутний капітал ліцензіата повинен бути повністю сформований відповідно до статті 4 Закону "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю" та сплачений виключно грошовими коштами за офіційним курсом гривні до євро до початку залучення коштів від установників управління майном.

Відповідача 2 (ТОВ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ") внесено до Державного реєстру фінансових установ як таке, що може надавати таку фінансову послугу: залучення коштів установників управління майном для фінансування обєктів будівництва та/або здійснення операцій з нерухомістю. Таким чином, вимоги, встановлені ст. 4 Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю" Відповідачем 1 дотримані.

Відповідач 2 - ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" відповідає вимогам ст. 2, 4 Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю", у тому числі:

- ТОВ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" внесена до Державного реєстру фінансових установ (свідоцтво про реєстрацію №084633, Серія свідоцтва про реєстрацію А01);

- ТОВ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" може надавати фінансову послугу залучення коштів установників управління майном для фінансування об'єктів будівництва та/або здійснення операцій з нерухомістю.

Постановою КМУ від 11 травня 2011 р. №490 затверджено "Порядок передачі фонду фінансування будівництва або фонду операцій з нерухомістю в управління іншій фінансовій установі за рішенням суду".

Відповідно до пункту 2 даного Порядку, управитель фонду фінансування будівництва (фонду операцій з нерухомістю) передає новому управителю фонду майно, що перебуває у довірчій власності управителя фонду, та документи, що регламентують функціонування такого фонду.

Відповідно до ч. 1, 6, 7 ст. 55 Закону України "Про нотаріат" угоди про відчуження та заставу майна, що підлягає реєстрації, посвідчуються за умови подання документів, що підтверджують право власності на майно, що відчужується або заставляється. У разі застави майбутнього майна або створення забезпечувального обтяження в майбутньому майні нотаріусу надаються документи, що підтверджують наявність прав на набуття такого майна у власність у майбутньому. Іпотечні договори, предметом іпотеки за якими є нерухомість, яка належить третім особам і стане власністю іпотекодавця після укладання такого договору, посвідчуються до моменту оформлення встановленого законодавством документа про право власності іпотекодавця на нерухомість. Після оформлення встановленого законодавством документа про право власності іпотекодавця на нерухомість, що є предметом іпотеки, іпотекодержатель реєструє у встановленому законом порядку обтяження прав власника на нерухомість. Якщо іпотечним договором передбачено накладення заборони відчуження нерухомого майна, яке є предметом іпотеки, нотаріус накладає таку заборону за повідомленням іпотекодержателя.

Відповідно до статті 55 Конституції України, статей 15,16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно статті 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і обєктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до вимог статті 32 ГПК України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність або відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Зважаючи на вищевикладене, надаючи правову кваліфікацію доказам, які надані сторонами та викладеним обставинам з урахуванням фактичних та правових підстав позовних вимог, суд приходить до висновку про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог у повному обсязі, оскільки вони є обґрунтованими, законними, підтвердженими матеріалами справи.

Відповідачі по даній справі визнали позов у повному обсязі.

Згідно частини 5 статті 78 ГПК України, у разі визнання відповідачем позову господарський суд приймає рішення про задоволення позову за умови, що дії відповідача не суперечать законодавству або не порушують прав і охоронюваних законом інтересів інших осіб.

Зважаючи на те, що на момент розгляду справи судом не було встановлено порушень у діях відповідача, а також не встановлено порушень прав та охоронюваних законом інтересів інших осіб, суд приходить до висновку про відсутність законних підстав для відмови у позові, тому, відповідно до ч.5 ст.78 ГПК України, вважає за можливе задовольнити позовні вимоги, заявлені позивачем в повному обсязі.

Вирішуючи питання розподілу судових витрат суд керується положеннями ст. 49 ГПК України. У спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог. Зважаючи на те, що позов задоволений у повному обсязі, судові витрати у даній справі покладаються на відповідачів.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 6, 8, 19, 55, 124, 129 Конституції України; ст. 11, 15, 16 Цивільного кодексу України; Законом України від 19.06.2003 року №978-IV "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю", ст. ст. 1, 4, 12, 32, 43, 44, 49, ч. 5 ст. 78, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги задовольнити повністю.

Замінити Управителя Фонду фінансування будівництва виду "А" "Прогрес" з ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23) на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" (, 61002, м. Харків, вул. Сумська, будинок 96) з передачею ПУБЛІЧНИМ АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ БАНКОМ "МЕРКУРІЙ" Фонду фінансування будівництва виду А "Прогрес" в управління ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ", для чого:

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23) передати ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" (, 61002, м. Харків, вул. Сумська, будинок 96) усі документи, що регламентують його роботу в тому числі, але не виключно, Правила Фонду фінансування будівництва; договір між Забудовником та Управителем; перелік об'єктів інвестування; іпотечний договір, укладений між Управителем та Забудовником; договір уступки майнових прав на нерухомість, яка є об'єктом будівництва, з відкладальними умовами; договір доручення з відкладальними умовами, засвідчені Забудовником копії документів, які Забудовник зобов'язаний подати Управителю відповідно до укладеного між забудовником та управителем фонду договору, графік фінансування будівельних робіт та звітність Забудовника за кожним об'єктом будівництва, що подаються Управителю фонду фінансування будівництва зведену інформацію про майно, передане довірителями фонду в управління;

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23) перерахувати ТОВАРИСТВУ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" (, 61002, м. Харків, вул. Сумська, будинок 96) кошти Фонду фінансування будівництва виду "А" "Прогрес";

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23) внеси зміни до договору іпотеки від 31.10.2012 року, укладеного між АТ БАНКОМ "МЕРКУРІЙ" та ТОВ "МЕРКУРІЙ-ПРОГРЕС", посвідченого приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу ОСОБА_5 та зареєстрованого в реєстрі за № 4980, в частині заміни ІПОТЕКОДЕРЖАТЕЛЯ з АТ БАНК "МЕРКУРІЙ" на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" (, 61002, м. Харків, вул. Сумська, будинок 96);

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23), зняти заборону відчуження майнових права на нерухомість, накладену приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу ОСОБА_5 згідно договору іпотеки від 31.10.2012 року, зареєстровану в реєстрі за № 4981;

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23) внести зміни до Договору № 22-05-10-З від 11.05.2007 року, укладеного між АТ БАНКОМ "МЕРКУРІЙ" та ТОВ "МЕРКУРІЙ-ПРОГРЕС", в частині заміни Управителя з АТ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" (, 61002, м. Харків, вул. Сумська, будинок 96);

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23) внести зміни до договору доручення № 07/1-05-10-ЗД від 31.10.2012 року, укладеного між укладеного між АТ БАНКОМ "МЕРКУРІЙ" та ТОВ "МЕРКУРІЙ-ПРОГРЕС", в частині заміни Повіреного з АТ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" (, 61002, м. Харків, вул. Сумська, будинок 96);

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23) внести зміни до договору № 07/1-05-10-У про уступку майнових прав на нерухомість, яка є обєктом будівництва від 31.10.2012 року, укладеного між АТ БАНКОМ "МЕРКУРІЙ" та ТОВ "МЕРКУРІЙ-ПРОГРЕС", в частині заміни Банку з АТ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" (, 61002, м. Харків, вул. Сумська, будинок 96);

- ПУБЛІЧНОМУ АКЦІОНЕРНОМУ ТОВАРИСТВУ БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23) внести зміни до укладених з ТОВ "ДЕМЕТРА 1991" договорів про участь у Фонді фінансування будівництва в частині заміни Управителя АТ БАНК "МЕРКУРІЙ" на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" (, 61002, м. Харків, вул. Сумська, будинок 96).

Стягнути солідарно з ПУБЛІЧНОГО АКЦІОНЕРНОГО ТОВАРИСТВА БАНКУ "МЕРКУРІЙ" (Код , м. Харків, вул. Петровського, 23) та товариства з обмеженою відповідальністю "АЗОВО-ЧОРНОМОРСЬКА ФІНАНСОВО-БУДІВЕЛЬНА КОМПАНІЯ" (, 61002, м. Харків, вул. Сумська, будинок 96) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "ДЕМЕТРА 1991" (Код , м. Харків, майдан Повстання, 7/8) витрати по сплаті судового збору в сумі 1218,00 грн.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення десятиденного строку для оскарження. Зазначений строк обчислюється з дня підписання повного тексту рішення. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повне рішення складено 04.11.2015 р.

Суддя ОСОБА_6