ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.11.2015 року Справа № 904/428/14

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Широбокової Л.П. - доповідач,

суддів: Антоніка С.Г., Орєшкіної Е.В. (зміна складу колегії суддів відбулася на підставі розпорядження в.о. голови суду Паруснікова Ю.Б. від 09.11.2015р.)

при секретарі судового засідання: Мацекос І.М.

за участю представників сторін:

від відповідача: Спірідонова Ю.С., довіреність №31/016-юр від 19.01.2015р., представник;

представник позивача у судове засідання не з'явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "УКРТРАНСГАЗ" в особі Криворізького лінійного виробничого управління магістральних газопроводів на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17.11.2014р. у справі №904/428/14

за позовом Публічного акціонерного товариства "УКРТРАНСГАЗ" в

особі Криворізького лінійного виробничого управління

магістральних газопроводів,

смт Ратушне Криворізького району Дніпропетровської області

до Публічного акціонерного товариства "ДНІПРОАЗОТ",

м Дніпродзержинськ Дніпропетровської області

про вжиття заходів для врегулювання розбіжностей по договору з транспортування природного газу

ВСТАНОВИВ

Справа розглядалась судами неодноразово.

При новому розгляді справи рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 17.11.2014р. у справі №904/428/14 (суддя Соловйова А.Є.) у задоволенні позову відмовлено. Рішення мотивоване тим, що спірний договір не заснований на державному замовленні; його укладення не є обов`язковим для Відповідача; Позивач не є монополістом, на якого покладається обов`язок передати спір на вирішення суду відповідно до ч. 7 ст. 181 Господарського кодексу України; а згода Відповідача на передання на розгляд суду розбіжностей по договору відсутня.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 18.02.2015р. (колегія суддів у складі головуючого судді Березкіної Е.В., суддів Прокопенко А.Є., Чус О.В.) апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" задоволено. Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17.11.2014р. у справі №904/428/14 скасовано. Визнано Договір з транспортування природного газу магістральними трубопроводами № 14-18 від 10.12.2013р. укладеним з викладенням спірних пунктів у такій редакції:

Пункт 2.7 Договору - в редакції позивача: "Газотранспортне підприємство забезпечує на виході з ГРС подачу зазначеної в Договорі кількості газу з підтриманням робочого тиску згідно з технічними характеристиками регулюючого обладнання ГРС за умови: надходження газу Замовника в магістральні трубопроводи Газотранспортного підприємства в обсягах, зазначених у пункті 2.1 Договору; дотримання Замовником та/або його споживачами, які безпосередньо підключені до магістрального трубопроводу, добової норми відбору газу (або узгодженого з Газотранспортним підприємством графіка); здійснення оплати послуг Замовником відповідно до умов Договору. У разі необхідності термінової зміни обсягів відбору газу на ГРС (більше ніж на 50 % середньодобового обсягу) Замовник зобов'язаний попередити Газотранспортне підприємство не пізніше ніж за три доби до зміни обсягів відбору газу".

Пункт 3.1 Договору - в редакції позивача: "Послуги транспортування газу оформлюються Газотранспортним підприємством і Замовником актами наданих послуг з транспортування газу магістральними трубопроводами (далі - акти наданих послуг). У випадку, якщо Замовник та/або споживачі безпосередньо підключені до магістрального трубопроводу Газотранспортного підприємства, кількість про транспортованого Газотранспортним підприємство газу Замовнику та/або його споживачам визначається за даними комерційних вузлів та приладів обліку газу (далі - вузли обліку), установлених на ГРС. Якщо Замовник та/або його споживачі отримують газ з мережі газорозподільного підприємства, даними для складання актів наданих послуг є дані газорозподільного підприємства про обсяги протранспортованого ним газу Замовнику та/або його споживачам".

Абзац третій пункту 4.2 Договору - в редакції відповідача: "Газотранспортне підприємство на підставі письмового запиту Замовника забезпечує допуск уповноважених представників Замовника до зчитувань показників приладів обліку газу на ГРС, але не частіше одного разу на тиждень".

Абзац третій пункту 4.3 Договору - в редакції відповідача, з уточненням періоду надання документів: "Газотранспортне підприємство на підставі письмового запиту Замовника надає йому не пізніше 12 числа місяця, наступного за звітним, документ, що підтверджує фізико-хімічні показники газу, який був поставлений у попередньому місяці".

Абзац перший пункту 5.3 Договору - в редакції позивача: "Розрахунковий період за Договором становить один місяць з 9:00 години першого дня місяця до 9:00 години першого дня наступного місяця включно".

Пункт 11.4 Договору - в редакції відповідача: "Газотранспортне підприємство має статус платника податку на прибуток на загальних підставах, передбачених Податковим кодексом України, а також є платником податку на додану вартість. Замовник є платником податку на додану вартість та має статус платника податку на прибуток на загальних умовах, передбачених Податковим кодексом України. У разі будь-яких змін в статусі платника податків, сторони зобов'язані повідомити одна одну про такі зміни протягом 3 (трьох) робочих днів з дати таких змін".

Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Дніпроазот" на користь Публічного акціонерного товариства "Укртрансгаз" в особі Криворізького лінійного виробничого управління магістральних газопроводів судовий збір за розгляд апеляційної скарги - 304,50 грн.

Постановою Вищого господарського суду України від 30.06.2015р. було скасовано постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 18.02.2015р. та справу передано на новий розгляд до Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Ухвалою суду від 16.07.2015р. апеляційна скарга була прийнята до розгляду.

У зв`язку із надходженням до Вищого господарського суду України заяви ПАТ "Дніпроазот" про повернення судового збору у справі №904/428/14, про що судом був отриманий лист ВГСУ про термінове надіслання справи №904/428/14, ухвалою суду від 10.08.2015р. провадження у справі було зупинено та справа надіслана до Вищого господарського суду.

06.10.2015р. справа повернулась до Дніпропетровського апеляційного господарського суду разом з ухвалою про відмову ПАТ "Дніпроазот" у задоволенні заяви про повернення судового збору у справі № 904/428/14 та ухвалою суду від 15.10.2015р. провадження у ній було поновлено.

Позивач явку повноважного представника в судове засідання не забезпечив, причин неявки не повідомив, жодних клопотань не надіслав, не зважаючи на те, що належним чином був повідомлений про час та місце розгляду справи.

Відповідач проти апеляційної скарги заперечив. Зазначив, що станом на день розгляду Дніпропетровським апеляційним господарським судом апеляційної скарги строк дії договору №14-18 від 10.12.2013р., який фактично виконувався в редакції Відповідача, сплив, станом на 2015 рік укладено інший договір на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №15-18 від 10.12.2014р. Вважає, що на дату розгляду справи спір між сторонами припинився зі спливом строку дії договору та його фактичним виконанням. Просив провадження у справі припинити на підставі п. 1-1 ч.1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника Відповідача, обговоривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

Судом при розгляді справи встановлено, що 10.12.2013р. Публічним акціонерним товариством "УКРТРАНСГАЗ" в особі Криворізького лінійного виробничого управління магістральних газопроводів (надалі - Позивач, газопостачальне підприємство) було підписано договір №14-18 на транспортування природного газу магістральними трубопроводами (надалі - Договір), за умовами якого Позивач зобов'язується надати замовнику - ПАТ «Дніпроазот» (надалі - Відповідач) послуги з транспортування магістральними трубопроводами природного газу замовника від пунктів приймання-передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення - газорозподільних станцій, а Відповідач зобов'язується внести плату за надані послуги з транспортування природного газу магістральними трубопроводами в розмірі, у строки та порядку, передбачених умовами договору.

Відповідачем Договір був підписаний із застереженням про протокол розбіжностей, в якому пункти 2.7, 3.1, 4.2 (третій абзац), 4.3 (третій абзац), 5.3 (перший абзац), викладені в іншій редакції та доданий п.11.4 Договору, а саме:

п.2.7. "газотранспортне підприємство забезпечує на виході з ГРС подачу зазначеної в Договорі кількості газу з підтримання робочого тиску згідно з технічними характеристиками регулюючого обладнання ГРС в діапазоні: по колектору цеху 1-Б: мінімум - 10 атм, максимум - 12 атм; по колектору ТЕЦ: мінімум - 7 атм, максимум - 11 атм., за умовами надходження газу Замовника в магістральні трубопроводи Газотранспортного підприємства в обсягах, зазначених у пункті 2.1 Договору; дотримання Замовником та/або його споживачами, які безпосередньо підключені до магістрального трубопроводу, добової норми відбору газу (або узгодженого з Газотранспортним підприємством графіка); здійснення оплати послуг Замовником відповідно до умов Договору. У разі необхідності термінової зміни обсягів відбору газу на ГРС (більше ніж на 50% середньодобового обсягу) Замовник зобов'язаний попередити Газотранспортне підприємство не пізніше ніж за три доби до зміни обсягів відбору газу".

п.3.1 «Послуги з транспортування газу оформлюються Газотранспортним підприємством і Замовником актами наданих послуг з транспортування газу магістральними трубопроводами (далі - акти наданих послуг). У випадку, якщо Замовник та/або його споживачі безпосередньо підключені до магістрального трубопроводу газотранспортного підприємства, кількість протранспортованого Газотранспортним підприємством газу Замовнику та/або його споживачам визначається за даними комерційних вузлів та приладів обліку газу (далі - вузли обліку), установлених на ГРС. Якщо Замовник та/або його споживачі отримують газ з мережі газорозподільного підприємства, даними для складання актів наданих послуг є дані газорозподільного підприємства про обсяги протранспортованого ним газу Замовнику та/або його споживачам. Кількість газу, транспортованого Газопостачальним підприємством Замовнику визначається як різниця між показниками контрольно-вимірювальних приладів, встановлених на ГРС Газопостачального підприємства, та показниками вузлів обліку споживачів газу, приєднаних до газопроводу Замовника;

п.4.2. третій абзац: "Газотранспортне підприємство на підставі письмово запиту Замовник забезпечує допуск уповноважених представників Замовника до зчитувань показників приладів обліку газу на ГРС,але не частіше одного разу на тиждень";

п.4.3. третій абзац: "Газопостачальне підприємство на підставі письмового запиту Замовника надає йому не пізніше 3-го числа місяця, наступного за звітним, документи, що підтверджують фізико-хімічні показники газу, який був поставлений у попередньому місяці";

п.5.3. перший абзац: «Розрахунковий період за договором становить один місяць з 8.00 години першого дня місяця до 8.00 години першого дня наступного місяця включно».

п. 11.4: "Газотранспортне підприємство має статус платника податку на прибуток на загальних підставах, передбачених Податковим кодексом України, а також є платником податку на додану вартість. Замовник є платником податку на додану вартість та має статус платника податку на прибуток на загальних умовах, передбачених Податковим кодексом України.

Позивач не погодився із запропонованими змінами до Договору, що були викладені Відповідачем у протоколі розбіжностей, та звернувся із даним позовом до суду про зобов`язання Відповідача укласти договір з транспортування природного газу № 14-18 від 10.12.2013р. в його редакції.

Так, пунктом 2.7 Договору в редакції Позивача зазначено, що газотранспортне підприємство забезпечує на виході з ГРС подачу зазначеної в Договорі кількості газу з підтримання робочого тиску згідно з технічними характеристиками регулюючого обладнання ГРС за умови: надходження газу Замовника в магістральні трубопроводи Газотранспортного підприємства в обсягах, зазначених у пункті 2.1 Договору; дотримання Замовником та/або його споживачами, які безпосередньо підключені до магістрального трубопроводу, добової норми відбору газу (або узгодженого з Газотранспортним підприємством графіка); здійснення оплати послуг Замовником відповідно до умов Договору. У разі необхідності термінової зміни обсягів відбору газу на ГРС (більше ніж на 50% середньодобового обсягу) Замовник зобов'язаний попередити Газотранспортне підприємство не пізніше ніж за три доби до зміни обсягів відбору газу.

Пунктом 3.1 Договору в редакції Позивача зазначено, що послуги з транспортування газу оформлюються Газотранспортним підприємством і Замовником актами наданих послуг з транспортування газу магістральними трубопроводами (далі - акти наданих послуг). У випадку, якщо Замовник та/або його споживачі безпосередньо підключені до магістрального трубопроводу газотранспортного підприємства, кількість протранспортованого Газотранспортним підприємством газу Замовнику та/або його споживачам визначається за даними комерційних вузлів та приладів обліку газу (далі - вузли обліку), установлених на ГРС. Якщо Замовник та/або його споживачі отримують газ з мережі газорозподільного підприємства, даними для складання актів наданих послуг є дані газорозподільного підприємства про обсяги протранспортованого ним газу Замовнику та/або його споживачам.

Пунктом 4.2, третій абзац Договору в редакції Позивача зазначено, що газотранспортне підприємство на підставі письмового запиту Замовника (у разі коли Замовник та/або його споживачі безпосередньо підключені до магістрального трубопроводу) допускає його уповноважених представників до зчитувань показників приладів обліку газу на ГРС, але не частіше одного разу на тиждень.

Пунктом 4.3 третій абзац Договору в редакції Позивача зазначено, що газотранспортне підприємство на підставі письмового запиту Замовника надає йому документ, що підтверджує фізико-хімічні показники газу, але не частіше одного разу на місяць.

Пунктом 5.3 перший абзац Договору в редакції Позивача зазначено, що розрахунковий період за Договором становить один місяць з 9:00 години першого дня місяця до 9:00 години першого дня наступного місяця включно.

Відповідно до статті 13 Закону України "Про засади функціонування ринку природного газу" транспортування природного газу здійснюється відповідно до договору. За договором транспортування природного газу газотранспортне підприємство зобов'язується транспортувати природний газ, довірений йому замовником, магістральними трубопроводами до пункту приймання-передачі газу та передати його замовнику, а замовник зобов'язується сплатити газотранспортному підприємству встановлену в договорі вартість транспортування. Пунктом приймання-передачі газу є об'єкт Єдиної газотранспортної системи України, на якому здійснюється передача природного газу між учасниками газового ринку, обладнаний вузлом обліку природного газу. Обов'язкові умови для газотранспортних підприємств та споживачів послуг, що надаються такими підприємствами, встановлюються в типовому договорі про транспортування природного газу. До укладення договору про транспортування природного газу замовник має право на одержання інформації про наявність у газотранспортного підприємства магістральних трубопроводів, їх пропускну спроможність, ціни та порядок оплати послуг з транспортування природного газу. Газотранспортне підприємство:1) зобов'язане забезпечити рівні права доступу до своїх мереж всім постачальникам природного газу і споживачам; 2) під час транспортування природного газу зобов'язане дотримуватися вимог щодо транспортування газу, встановлених нормативно-правовими актами та нормативними документами; 3) має право здійснювати транзит природного газу через територію України, провадження такого виду діяльності не може обмежувати можливості підприємства як учасника ринку природного газу.

Відповідно до ч. 3 ст. 179 Господарського кодексу України укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

З огляду на те, що Договір не заснований на державному замовленні, а Закон України «Про засади функціонування ринку природного газу» не містить прямої вказівки щодо обов`язковості його укладення, то він укладається на підставі вільного волевиявлення сторін.

Загальний порядок укладення господарських договорів визначений ст. 181 Господарського кодексу України, в частині п`ятій якої, зокрема, зазначено наступне: сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони.

Таким чином, розбіжності до договору передаються до суду лише якщо на це є згода обох сторін, за виключенням випадку, коли договір заснований на державному замовленні або укладання якого, є обов'язковим для сторін на підставі закону або виконавцем є монополіст, на якого покладається обов'язок передати відповідний спір на вирішення суду, у разі отримання ним договору з протоколом розбіжностей, з якими він не згоден (ч.7 ст. 181 Господарського кодексу України).

Як вказано у постанові Вищого господарського суду України від 30.06.2015р. у справі №904/428/14 Позивач не є монополістом, на якого покладається обов'язок передати відповідний спір на вирішення суду в разі отримання ним Договору з протоколом розбіжностей; договір, не заснований на державному замовленні та не є обов`язковим для укладення в силу Закону; Відповідачем згоди на передання на судовий розгляд розбіжностей, що залишилися неврегульованими за Договором, надано не було. Таким чином, відсутні підстави відповідно до ст. 181 Господарського суду України для передачі розбіжностей, що залишились неврегульованими, до суду.

Окрім того, пунктом 11.1. Договору встановлено, що він укладений строком з 01.01.2014р. по 31.12.2014р.

Як зазначив Відповідач, 25.11.2014р. листом №2964/01-6 (а.с. 45, том 2) ним було проінформовано Позивача про закінчення строку дії Договору, факт виконання якого підтверджується матеріалами справи, зокрема, підписаним сторонами актом наданих послуг з транспортування природного газу від 31.12.2014р. (а.с.240, т.1). На 2015 рік між сторонами укладався інший договір на транспортування природного газу магістральними трубопроводами №15-18 від 10.12.2014р.

Отже, враховуючи, що на час розгляду справи Договір припинив свою дію зі спливом строку, на який його було укладено, підстави для розгляду розбіжностей, що виникли між сторонами при його укладені, у суду відсутні, оскільки це не призведе до поновлення порушених прав або до зміни правовідносин, які припинилися.

З огляду на викладене, судом першої інстанції правомірно відмовлено у задоволенні позовних вимог.

Апеляційний суд також зазначає, що на час винесення оскаржуваного рішення (17.11.2014р.) строк дії Договору ще не закінчився, підстави для припинення провадження у справі на підставі п.1-1 ч.1 ст.80 Господарського процесуального кодексу України у суду першої інстанції були відсутні; тому наявність таких підстав на час прийняття постанови апеляційною інстанцією не можуть слугувати підставою для зміни чи скасування оскаржуваного рішення, оскільки воно переглядається на підставі доказів та фактичних обставин, що існували на час його прийняття.

Враховуючи викладене, підстав для скасування чи зміни рішення суду відповідно до ст. 104 Господарського процесуального кодексу України не вбачається, апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення господарського суду Дніпропетровської області без змін.

Судові витрати по апеляційній скарзі покладаються на Позивача.

Керуючись ст. ст. 44-49, 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "УКРТРАНСГАЗ" в особі Криворізького лінійного виробничого управління магістральних газопроводів на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17.11.2014р. у справі № 904/428/14 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17.11.2014р. у справі № 904/428/14 залишити без змін.

Постанова набирає чинності з часу її проголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд протягом двадцятиденного строку.

Повний текст постанови складено 11.11.2015р.

Головуючий суддя Л.П. Широбокова

Суддя Е.В. Орєшкіна

Суддя С.Г. Антонік