ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 листопада 2015 року Справа № Б-50/232-09
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого -Білошкап О.В.,
суддів -Жукової Л.В.,
Погребняка В.Я.,
за участю представників сторін:

ПАТ "ПроКредит Банк" - Алексюка М.І.,

Ліквідатора ТОВ "Лекском" - арбітражного керуючого Бондаренка В.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ПроКредит Банк" на постанову Харківського апеляційного господарського суду від 27.05.2015 у справі № Б-50/232-09 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Лекском",-

в с т а н о в и в:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 27.04.2015р. (суддя Дзюба О.А.) у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Лекском" :

1. Задоволено клопотання ліквідатора про надання згоди на продаж майна банкрута.

2. Надано згоду на продаж майна банкрута - Товариства з обмеженою відповідальністю "Лекском" (), яке знаходиться у ПАТ "ПроКредит Банк" () в іпотеці, початковою вартістю, яка перевищує суму вимог ПАТ "ПроКредит Банк" та складає 34 483 354,87 грн. шляхом: проведення аукціону в межах ліквідаційної процедури у справі №Б-50/232-09 з можливістю зниження початкової вартості майна; проведення повторного аукціону з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону; проведення другого повторного аукціону з можливістю зниження початкової вартості; продажу майна частинами (у випадку, якщо продати майно у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося): нежитлові приміщення аграрно-промислового молочно-товарного комплексу, що складається з: санітарного пропускника (літ. "А") загальною площею 380,6 кв.м, корівника із бетону, цегли (літ. "Б") загальною площею 840,1 кв.м, корівника із цегли (літ. "Б1") загальною площею 1911,3 кв.м, корівника із бетону, цегли (літ. "Б2") 1911,5 кв.м, розташованих за адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, сільська рада Шпитьківська, 1-й км. дороги Личанка-Горбовичі, буд. 1.

3. Відкладено розгляд справи на "26" травня 2015 р. о 09:45.

4. Зобов'язано ліквідатора надати суду докази закінчення ліквідаційної процедури в повному обсязі.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 27.05.2015 (колегія суддів: Пуль О.А. - головуючий, Білоусова Я.О., Фоміна В.О.) апеляційну скаргу ПАТ "ПроКредит Банк" залишено без задоволення, ухвалу господарського суду Харківської області від 27.04.2015р. в частині надання згоди на продаж майна банкрута залишено без змін.

ПАТ "ПроКредит Банк" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Харківського апеляційного господарського суду від 27.05.2015 якою залишено без змін ухвалу господарського суду Харківської області від 27.04.2015р. та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні клопотання ліквідатора ТОВ "Лекском" про надання згоди на продаж майна банкрута, що знаходиться в іпотеці банку, посилаючись на порушення та неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, зокрема, ст. ст.42,49 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Заслухавши доповідь судді Білошкап О.В., вислухавши пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Харківської області від 31.12.2009р. порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Лекском" на підставі ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Харківської області від 27.01.2010р. ТОВ "Лекском" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором боржника призначено Полякова П.Л.

30.03.2010р. до суду звернувся ПАТ "ПроКредит Банк" з заявою про визнання його кредитором, в якій просив включити вимогу АТ "ПроКредит Банк" в розмірі 34479543,01 грн. до реєстру вимог кредиторів ТОВ "Лекском" , пославшись на наявність заборгованості за рамковою угодою від 21.03.2006р. №2790 у розмірі 26511322,98 грн. та за договором поруки від 28.12.2006р. №2791-ДП2, договором поруки від 29.11.2007р. №2791-ДП3, договором іпотеки від 21.03.2006р. №2790-ДЗ1 у розмірі 7968220,03 грн.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 11.08.2011р. задоволено клопотання ліквідатора Полякова П.Л. про дострокове припинення його обов'язків ліквідатора ТОВ "Лекском" та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Капустіна В.В.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 20.09.2012р. задоволено скаргу ПАТ "ПроКредит Банк" та усунено арбітражного керуючого Капустіна В.В. від виконання обов'язків ліквідатора ТОВ "Лекском".

Ухвалою господарського суду Харківської області від 19.11.2013р. ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Бондаренка В.А.

20.10.2014р. ліквідатор звернувся до суду першої інстанції з клопотанням, в якому просив надати згоду на продаж майна банкрута, яке знаходиться у ПАТ "ПроКредит Банк" в іпотеці початковою вартістю, яка дорівнює сумі вимог ПАТ "ПроКредит Банк" та складає 34479543,01 грн. шляхом проведення аукціону в межах ліквідаційної процедури у справі про банкрутство ТОВ "Лекском" з можливістю зниження початкової вартості майна; проведення повторного аукціону з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону; проведення другого повторного аукціону з можливістю зниження початкової вартості; продажу майна частинами (у випадку, якщо продати майно у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося), а саме: нежитлових приміщень аграрно-промислового молочно-товарного комплексу, що складається з: санітарного пропускника (літ. "А") загальною площею 380,6 кв.м, корівника із бетону, цегли (літ. "Б") загальною площею 840,1 кв.м, корівника із цегли (літ. "Б1") загальною площею 1911,3 кв.м, корівника із бетону, цегли (літ. "Б2") 1911,5 кв.м, розташованих за адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, сільська рада Шпитьківська, 1-й км. дороги Личанка-Горбовичі, буд. 1.

17.03.2015р. ліквідатор звернувся до суду першої інстанції з клопотанням про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення ПАТ "ПроКредит Банк", в якому просив надати згоду на продаж майна банкрута, яке знаходиться у ПАТ "ПроКредит Банк" в іпотеці початковою вартістю, яка складає 34483354,87 грн.

31.03.2015р. ліквідатор звернувся до господарського суду Харківської області з клопотанням, в якому просив надати згоду на продаж майна банкрута, яке знаходиться у ПАТ "ПроКредит Банк" () в іпотеці початковою вартістю, яка перевищує суму вимог ПАТ "ПроКредит Банк" та складає 34486354,87 грн. шляхом проведення аукціону в межах ліквідаційної процедури у справі про банкрутство ТОВ "Лекском".

Задовольняючи клопотання ліквідатора та надаючи згоду на продаж майна банкрута, яке знаходиться у ПАТ "ПроКредит Банк" в іпотеці початковою вартістю, яка перевищує суму вимог ПАТ "ПроКредит Банк" та складає 34 483354,87 грн. шляхом проведення аукціону в межах даної ліквідаційної процедури, суд першої інстанції, з яким погодився суд апеляційної інстанції, послався на те, що Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" відносить до компетенції господарського суду питання щодо можливості надання згоди ліквідатору на реалізацію майна банкрута, що є предметом забезпечення.

Відповідно до абз.2 ч.1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції від 22.12.2011р.) положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Згідно ч.2 ст.26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції від 22.12.2011р.) майно банкрута, що є предметом застави, включається до складу ліквідаційної маси, але використовується виключно для першочергового задоволення вимог заставодержателя.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, грошові вимоги кредитора ПАТ "ПроКредит Банк" до боржника складають 34479543,01 грн.

Відповідно до Витягу з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна в іпотеці у ПАТ "ПроКредит Банк" на підставі договору іпотеки №2790-ДЗ1 від 21.03.2006, посвідченого приватним нотаріусом Київського МНО Ніколенко В.М. за №1637 (з відповідними змінами та доповненнями), знаходиться наступне майно - нежитлові приміщення аграрно-промислового молочно-товарного комплексу, що складається з: санітарного пропускника (літ. "А") загальною площею 380,6 кв.м, корівника із бетону, цегли (літ. "Б") загальною площею 840,1 кв.м, корівника із цегли (літ. "Б1") загальною площею 1911,3 кв.м, корівника із бетону, цегли (літ. "Б2") 1911,5 кв.м, розташованих за адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, сільська рада Шпитьківська, 1-й км. дороги Личанка-Горбовичі, буд. 1.

Відповідно до ч.1, ч.5 ст.44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Частиною 2 статті 33 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що під час продажу майна боржника як цілісного майнового комплексу в установленому порядку відчужуються всі види майна, призначеного для здійснення підприємницької діяльності боржника, у тому числі приміщення, споруди, обладнання, інвентар, сировина, продукція, права вимоги, права на знаки (позначення), що індивідуалізують боржника, його продукцію, роботи, послуги (фірмове найменування, знаки для товарів і послуг), інші права, які належать боржнику, за винятком прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, ліквідатором ТОВ "Лекском" Бондаренко В.А. було двічі направлено ПАТ "ПроКредит Банк" заяву про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення банку (29.05.2014р. та 18.02.2015р.), що підтверджується наявними в матеріалах справи повідомленнями про вручення.

У відповіді на заяву ліквідатора від 13.03.2015р. ПАТ "ПроКредит Банк" зазначило про неможливість надання згоди на продаж у зв'язку з тим, що початкова вартість продажу вказаного цілісно-майнового комплексу була визначена без урахування визнаних у справі про банкрутство ТОВ "Лекском" вимог ПП "ІНТЕХ-МТЗ" у сумі 2069,70 грн. (а.с.150 т.6).

16.03.2015р. ліквідатором було втретє направлено заяву про надання згоди на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення до ПАТ "ПроКредит Банк", в якій ліквідатор зазначив про те, що відповідно до ч.3 ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кредитори мають право заявити свої претензії до боржника, якій ліквідується, в місячний строк з дня публікації оголошення про визнання боржника банкрутом.

ПП "ІНТЕХ-МТЗ" не скористався своїм правом кредитора заявити кредиторські вимоги в сумі 2069,70 грн. до ТОВ "Лекском" в місячний термін після публікації оголошення (газета "Урядовий Кур'єр" №39 від 02.03.2010р.).

Так, після публікації оголошення в газеті "Урядовий Кур'єр" №39 від 02.03.2010р. ліквідатором були отримані і визнані кредиторські вимоги:

1. ПАТ "ПроКредит Банк"- вимоги у сумі 34 479 543,01 грн.;

2. Поточні вимоги ДПІ у Святошинському р-ні м. Києва - у сумі 3811,86 грн.

Таким чином, загальна сума визнаних кредиторських вимог до ТОВ "Лекском" складає 34 483 354,87 грн.

ПАТ "Про Кредит Банк" у відповіді на лист ліквідатора від 27.03.2015р. зазначив, що банк надає згоду на продаж майна, що знаходить в іпотеці банку на наступних умовах: обов'язковою умовою надання згоди на продаж іпотечного майна банку в процедурі банкрутства ТОВ "Лекском" є встановлення граничної (мінімальної) ціни нижче від якої не може бути продано таке іпотечне майно, розмір такої ціни складає 300000,0 доларів США за курсом валют НБУ на момент продажу. Зазначена гранична (мінімальна) ціна має бути закріплена в договорі, що укладатиметься з торгуючою організацією (організатором аукціону), визначеною в порядку передбаченому чинним законодавством України .

Умови та порядок продажу майна в провадженні у справі про банкрутство передбачені IV розділом Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду. Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

Згідно п.п.1, 2 ст. 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Статтями 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" врегульовано питання стосовно можливості зниження початкової вартості майна, що продається на аукціоні.

Так, згідно ст.65 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна - двох місяців) організатор аукціону зобов'язаний провести повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця протягом місяця організатор аукціону зобов'язаний провести другий повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, початковою вартістю повторного аукціону, другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, попереднього повторного аукціону. До участі у повторному аукціоні не допускаються переможці попередніх торгів, що не сплатили в установлений строк вартості лота за договором, відмовилися від укладення договору купівлі-продажу чи від підписання протоколу із зазначенням результатів аукціону.

Статтею 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачені особливості проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, а саме, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості. Повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону. Якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості. Під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. Якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий (бажаючі) укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку.

Відповідно до п.8. ст.49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" замовнику та організатору забороняється встановлювати вимоги, вчиняти дії чи виявляти бездіяльність, що будь-яким чином порушують рівність учасників аукціону або допускають їх дискримінацію.

Отже, порядок продажу майна банкрута встановлений вказаним Законом, у тому числі щодо встановлення початкової вартості цілісного майнового комплексу та порядку її зниження, який не містить права кредитора, вимоги якого забезпечені заставою майна, встановлювати додаткові вимоги щодо початкової вартості майна, що продається, а також порядку її зниження.

Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачено обов'язку ліквідатора визначати граничну межу, до якої може бути знижена початкова вартість, в тому числі і за вимогою заставного кредитора щодо продажу майна банкрута, яке перебуває в його заставі.

Згідно Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заставний кредитор надає лише згоду на реалізацію заставного майна, а порядок продажу майна банкрута відповідно до вимог вказаного Закону, в тому числі встановлення початкової вартості цілісного майнового комплексу та порядку її зниження, визначаються безпосередньо самим ліквідатором банкрута.

Отже, організація і проведення аукціону здійснюється виключно організатором аукціону, будь - які втручання з боку замовника або кредиторів з метою встановлення будь- яких обмежень, суперечать самій суті проведення конкурсного процесу, якими є відкриті торги (аукціон) та порушують рівність учасників аукціону.

Крім того, судами попередніх інстанцій встановлено, що встановлення ПАТ "ПроКредит Банк" граничної (мінімальної) ціни нижче від якої не може бути продано іпотечне майно, розмір якої складає 300000,0 доларів США за курсом валют НБУ на момент продажу не підтверджено законними та обґрунтованими доказами, з яких вбачалось б встановлення саме цієї суми.

За таких обставин, суди попередніх інстанцій дійшли висновку, що намагання банку встановити граничну (мінімальну) ціну, нижче від якої не може бути продано майно, суперечить розділу IV Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Оскільки ліквідатором не було отримано згоди ПАТ "ПроКредит Банк" на продаж майна, що є предметом забезпечення, та з метою недопущення затягування ліквідаційної процедури та інтересів боржника і його кредиторів, суд першої інстанції, з яким погодився суд апеляційної інстанції, дійшов висновку про можливість надання згоди ліквідатору на реалізацію майна боржника ТОВ "Лекском", яке є предметом забезпечення ПАТ "ПроКредит Банк".

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає правомірним такий висновок судів попередніх інстанцій, оскільки він відповідає ч. 4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", згідно якої продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

За таких обставин, постанова Харківського апеляційного господарського суду від 27.05.2015 у справі № Б-50/232-09 прийнята у відповідності до фактичних обставин справи та вимог чинного законодавства, тому підстави для її скасування відсутні.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків суду апеляційної інстанції, які викладені в оскаржуваній постанові.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119 - 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ПроКредит Банк" залишити без задоволення.

Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 27.05.2015 у справі № Б-50/232-09 залишити без змін.

Головуючий: Білошкап О.В.
Судді:Жукова Л.В.
Погребняк В.Я.