ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 листопада 2015 року Справа № 5021/1365/2011

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Ткаченко Н.Г. - головуючого, Катеринчук Л.Й., Куровського С.В. - доповідача,
за участю представників:

ліквідатора ТОВ "Альрамі" - Жмакіна С.А. (дов. від 02.10.2015),

ПАТ "Укргазбанк" - Михно А.О. (дов. від 24.12.2014),

Генеральної прокуратури України - Клюге Л.М. (посв. № 014652),

розглянувши у відкритому судовому засіданні

касаційну скаргу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю

"Альрамі" арбітражного керуючого Удовенка Романа Петровича

на постанову Харківського апеляційного господарського суду від 20.07.2015

у справі №5021/1365/2011 господарського суду Сумської області

за заявою Публічного акціонерного товариства акціонерного банку

"Укргазбанк" в особі Сумської філії АБ "Укргазбанк"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Альрамі"

про визнання банкрутом,

встановив:

Ухвалою господарського суду Сумської області від 11.06.2015 (суддя Костенко Л.А.) клопотання ліквідатора №02-01/211 від 08.04.2015 про банкрутство ТОВ "Альрамі" - задоволено.

Надано дозвіл на продаж майна ТОВ "Альрамі", що перебуває в іпотеці ПАТ "Укргазбанк", шляхом проведення аукціону із встановленням початкової вартості згідно оціночної вартості, а саме:

Лот № 1 - склад паливо - мастильних матеріалів (нафтобаза) за адресою: м.Суми, вул.Ковпака,1 - 3206538, 00 грн. без ПДВ;

Лот №2 - автозаправочна станція за адресою: м.Суми, вул. Кірова, 166/1 - 571268,00 грн. без ПДВ.

Встановлено наступний порядок продажу майнових активів ТОВ "Альрамі", а саме:

перший аукціон проводити без можливості зниження початкової вартості; повторний аукціон зі зниження початкової вартості на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче ніж до граничної вартості, 50% початкової вартості;

другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20% від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартості знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

В разі зміни характеристики лоту здійснювати продаж згідно чинного законодавства.

Клопотання ліквідатора №02-01/722 від 20.10.2014- задоволено.

Скасовано обтяження, накладене на рухоме майно ТОВ "Альрамі" за реєстраційними номерами обтяження: 6725009, 6727263, 6872567 згідно витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна.

Скасовано обтяження, накладене на нерухоме майно ТОВ "Альрамі" за реєстраційним номером обтяження: 6797638 згідно відомостей з Державного реєстру іпотек.

Скасовано заборону відчуження нерухомого майна ТОВ "Альрамі" за реєстраційними номерами обтяження: 5671695, 6712378, 6797769 згідно відомостей з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 20.07.2015 (колегія суддів у складі: Пуль О.А. - головуючий, Крестьянінов О.О., Пелипенко Н.І.) ухвалу господарського суду Сумської області від 11.06.2015 скасовано в частині задоволення клопотання ліквідатора №02-01/211 від 08.04.2015 та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні клопотання ліквідатора №02-01/211 від 08.04.2015 щодо надання дозволу на продаж майна ТОВ "Альрамі" та встановлення порядку продажу такого майна.

В касаційній скарзі ліквідатор ТОВ "Альрамі" арбітражний керуючий Удовенко Р. П. просить скасувати постанову Харківського апеляційного господарського суду від 20.07.2015, ухвалу господарського суду Сумської області від 11.06.2015 залишити в силі. В обґрунтування посилається на порушення та неправильне застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, а саме ст.ст. 42, 51, 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". ст.ст. 34, 43 ГПК України.

В порядку ст. 77 ГПК України в судовому засіданні було оголошено перерву на 10.11.2015.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши суддю-доповідача, пояснення представників сторін, перевіривши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів касаційної інстанції дійшла висновку про наявність правових підстав для задоволення касаційної скарги з огляду на таке.

Відповідно до частини 2 ст. 4-1 ГПК України, провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон).

З 19.01.2013 діє нова редакція Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", відповідно до п. 11 Розділу X "ПРИКІНЦЕВІ ТА ПЕРЕХІДНІ ПОЛОЖЕННЯ" положення Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Як вбачається з матеріалів справи, Постановою господарського суду Сумської області від 13.12.2011 ТОВ "Альрамі" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Гайдукова Сергія Петровича.

Ухвалою господарського суду від 02.10.2014 призначено ліквідатором ТОВ "Альрамі" арбітражного керуючого Удовенка Р.П. Зобов'язано ліквідатора провести загальні збори кредиторів та обрати комітет кредиторів у відповідності до чинного законодавства України, з залученням представника прокуратури Сумської області.

На виконання вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатором проведено інвентаризацію майнових активів банкрута, в ході якої були виявлені майнові активи, які знаходяться в іпотеці ПАТ АБ "Укргазбанк", а саме: склад паливо-мастильних матеріалів

(нафтобаза) за адресою: м.Суми, вул.Ковпака,1; автозаправочна станція за адресою: м.Суми, вул. Кірова, 166/1.

Судами встановлено, що після проведеної інвентаризації майна банкрута ТОВ "Консалт-С" проведено незалежну оцінку майна ТОВ "Альрамі", з якою погодився заставний кредитор. Згідно з висновками оцінювача вона склала: склад паливо - мастильних матеріалів (нафтобаза) за адресою: м.Суми, вул.Ковпака, 1- 3206538,00 грн. без ПДВ; автозаправочна станція за адресою: м.Суми, вул. Кірова, 166/1- 571268,00 грн. без ПДВ.

20.10.2014 від ліквідатора до господарського суду Сумської області надійшло клопотання №02-01/722 від 20.10.2014 про скасування обтяжень на відчуження нерухомого майна ТОВ "Альрамі".

19.04.2015 від ліквідатора надійшло клопотання №02-01/211 від 08.04.2015 про надання дозволу на продаж майна ТОВ "Альрамі", що перебуває в іпотеці ПАТ "Укргазбанк", шляхом проведення аукціону із встановленням початкової вартості згідно оціночної вартості, а саме: лот №1 - склад паливо -мастильних матеріалів (нафтобаза) за адресою: м.Суми, вул.Ковпака,1 - 3206538,00 грн. без ПДВ, лот №2 - автозаправочна станція за адресою: м.Суми, вул.Кірова, 166/1-571268,00 грн., без ПДВ. Встановити наступний порядок продажу майнових активів банкрута ТОВ "Альрамі" відповідно до ст.64, 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме: - перший аукціон проводити без можливості зниження початкової вартості; - повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціону, але не нижче, ніж до граничної вартості, 50 відсотків початкової вартості; - другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20% від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. У разі зміни характеристики лоту здійснювати продаж згідно чинного законодавства.

При цьому ліквідатор вказує, що 02.03.2015 звернувся до ПАТ "Укргазбанк" з листом про надання згоди на продаж активів ТОВ "Альрамі" з визначенням початкової вартості згідно з висновками оцінювачів. Однак станом на 19.04.2015 ПАТ "Укргазбанк" ні дозволу, ні погодження не надав, що не дає можливості діяти ліквідатору відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а бездіяльність ПАТ АБ "Укргазбанк" призводить до затягування ліквідаційної процедури, нарощування витрат ліквідаційної процедури, погіршення стану майнових активів підприємства-банкрута.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що 15.05.2015, у відповідь на звернення ліквідатора від 02.03.2015, ПАТ АБ "Укргазбанк" було надано згоду на продаж майна, що є предметом забезпечення за кредитним договором, на власних умова, зокрема за умови, що у випадку визнання аукціону таким, що не відбувся, погоджується на проведення повторного та другого повторного аукціону окремими лотами за початковою вартістю, зменшеною на 5% щодо початкової вартості майна відповідно попереднього аукціону тощо.

18.05.2015 між ліквідатором Удовенком Р.П. та незалежним аукціоністом ФОП ОСОБА_11 укладено договір про надання послуг з організації та проведення відкритих торгів (аукціону) № 18/05.

Місцевий господарський суд, задовольнив подане ліквідатором банкрута клопотання про надання згоди на продаж майна банкрута, що перебуває в іпотеці ПАТ "Укргазбанк", встановив порядок продажу майна (викладений в ухвалі від 11.06.2015), зазначивши при цьому, що порядок продажу майна, запропонований ПАТ "Укргазбанк" в цілому не відповідає вимогам ст.ст. 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Апеляційний господарський суд не погодився з висновком суду першої інстанції, зазначивши про необґрунтоване задоволення клопотання ліквідатора без врахування умов заставного кредитора з проведення аукціону, яким вже було надано згоду на продаж майна. Крім того зазначив, що в договорі про надання послуг з організації та проведення відкритих торгів (аукціону) від 18.05.2015 не відображені умови заставного кредитора щодо зменшення на 5% початкової вартості майна відповідно попереднього аукціону.

Тобто, як вбачається з матеріалів справи, в даному випадку наявний спір між ліквідатором боржника та заставним кредитором з питань можливості зниження розміру початкової вартості повторного аукціону та другого повторного аукціону.

Відповідно до частини 2 ст. 41 Закону ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема: виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом

Згідно із частиною 4 ст. 42 Закону майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Частинами 1, 2 ст. 43 Закону визначено, що майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Відповідно до частини 5 ст. 44 Закону ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі, якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Згідно з частиною 1 ст. 49 Закону продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Порядок проведення аукціонів та зниження початкової вартості майна, що продається на аукціоні, визначений Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ст. 65 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна - двох місяців) організатор аукціону зобов'язаний провести повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця протягом місяця організатор аукціону зобов'язаний провести другий повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, початковою вартістю повторного аукціону, другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, попереднього повторного аукціону.

Статтею 66 Закону передбачено, що якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості. Повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону. Якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості. Під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. Якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий (бажаючі) укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку.

Отже, умова зниження початкової вартості майна під час проведення аукціону може бути передбачена умовами договору про проведення аукціону.

Як вбачається з матеріалів справи, в п. 1.1.3 договору про надання послуг з організації та проведення відкритих торгів (аукціону) від 18.05.2015 закріплено умови щодо проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Альрамі", зокрема й другого та повторного другого аукціонів, які передбачені ст.ст. 64, 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

За таких обставин, враховуючи наявність спору між ліквідатором боржника та заставним кредитором щодо порядку продажу майна боржника, що є предметом застави, а саме щодо розміру можливого зменшення початкової вартості повторного аукціону та другого повторного аукціону, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що господарський суд першої інстанції правомірно розглянув та задовольнив клопотання ліквідатора про надання згоди на продаж такого майна, із зазначенням порядку його продажу, який відповідає положенням ст.ст. 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки його не вирішення призводить до затягування ліквідаційної процедури та нарощування витрат ліквідаційної процедури.

Апеляційний господарський суд вищенаведені обставини справи та вказані норми не врахував, а тому переглядаючи в апеляційному порядку дійшов до помилкового висновку про скасування ухвали суду першої інстанції, якою задоволено клопотання ліквідатора №02-01/211 від 08.04.2015.

Враховуючи те, що у касаційній інстанції скарга розглядається за правилами розгляду справи у суді першої інстанції за винятком процесуальних дій, пов'язаних із встановленням обставин справи та їх доказуванням, постанова апеляційного суду підлягає скасуванню, а ухвала місцевого господарського суду - залишенню в силі.

Керуючись статтями 1117, 1119 - 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Альрамі" арбітражного керуючого Удовенка Романа Петровича задовольнити.

Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 20.07.2015 по справі №5021/1365/2011 скасувати.

Ухвалу господарського суду Сумської області від 11.06.2015 по справі №5021/1365/2011 залишити в силі.

Головуючий Ткаченко Н.Г.

Судді Катеринчук Л.Й.

Куровський С.В.