ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 жовтня 2015 року Справа № 910/8312/15-г
Колегія суддів Вищого господарського суду України у складі :

головуючого суддіХодаківської І.П.,
суддівКостенко Т.Ф.,
Яценко О.В.,
розглянувши
касаційну скаргуДитячого позаміського закладу оздоровлення та відпочинку "Пуща-Водиця"
на постанову від 18.08.2015 Київського апеляційного господарського суду
у справі№910/8312/15-г господарського суду міста Києва
за позовомДитячого позаміського закладу оздоровлення та відпочинку "Пуща-Водиця" Профспілки працівників освіти і науки України
доПублічного акціонерного товариства "Київенерго"
провизнання недійсним рішення, оформленого протоколом № 1568 від 26.03.2015
За участю представників сторін:

Від позивача - Курилкін С.І. (дов. від 17.04.15)

Васильченко Л.І. (дов. від 31.07.15)

Від відповідача - Кравець Т.П. (дов від 05.11.14)

Відповідно до розпорядження Секретаря другої судової палати від 28.10.2015 справа слухається колегією суддів у складі: головуючий - Ходаківська І.П., судді - Костенко Т.Ф., Яценко О.В.

ВСТАНОВИЛА:

Дитячий позаміський заклад оздоровлення та відпочинку "Пуща-Водиця" Профспілки працівників освіти і науки України звернувся до господарського суду міста Києва з позовом до Публічного акціонерного товариства "Київенерго" про визнання недійсним рішення комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, що оформлене протоколом № 1568 від 26.03.2015.

Рішенням господарського суду міста Києва від 08.06.2015 (суддя Головіна К.І.) позовні вимоги задоволено, визнано недійсним рішення комісії ПАТ "Київенерго" з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією № 23227 від 16.12.2015, що оформлене протоколом № 1568 від 26.03.2015.

Постановою колегії суддів Київського апеляційного господарського суду від 18.08.2015 у складі: Сітайло Л.Г., Пашкіної С.А., Пономаренка Є.Ю. рішення господарського суду першої скасовано, в позові відмовлено.

Дитячий позаміський заклад оздоровлення та відпочинку "Пуща-Водиця" Профспілки працівників освіти і науки України у касаційній скарзі просить рішення та постанову попередніх судових інстанцій скасувати, прийняти нове рішення, яким позов задовольнити. Скарга мотивована неправильним застосуванням та порушенням судами норм чинного законодавства, зокрема, ст.ст.235, 237 ГК України, п.п.3.3, 3.30, 4.10 Правил користування електричною енергією.

Розглянувши матеріали справи та касаційної скарги, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів зазначає наступне.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що 07.02.1996 між Акціонерною енергопостачальною компанією "Київенерго" (постачальник) та Дитячим позаміським закладом оздоровлення та відпочинку "Пуща-Водиця" (споживач) укладено договір на постачання електричної енергії № 3408398.

В подальшому Акціонерна енергопостачальна компанія "Київенерго" реорганізована в Публічне акціонерне товариство "Київенерго".

Відповідно до п. 2.2.2 Договору енергопостачальна організація зобов'язується постачати електроенергію споживачу: в межах, визначених відповідно до розділу 5 та з урахуванням розділу 6 цього договору; згідно з категорією струймоприймачів споживача відповідно до Правил улаштування електроустановок та гарантованого рівня надійності електропостачання схем електропостачання; з дотриманням граничних показників якості електричної енергії, визначених державними стандартами.

Згідно з п. 2.3.2 Договору позивач зобов'язався дотримуватися режиму споживання електричної енергії, згідно з умовами розділу 5 цього договору та режиму роботи електроустановок, відповідно до додатку "Перелік об'єктів" та "Обсяги постачання електричної енергії споживачу та субспоживачу".

Пунктами 3.31 - 3.33 Правил користування електричною енергією встановлено, що розрахунковий засіб обліку електричної енергії має бути опломбований на кріпленні кожуха лічильника пломбою з тавром Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики, а на затискній кришці - пломбою електропередавальної організації.

При пломбуванні оформляється акт про пломбування. У акті про пломбування мають бути зазначені: місце встановлення кожної пломби, сторона, яка її встановила, сторона, відповідальна за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб на них.

Відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.

Відповідно до акту збереження пломб розрахункового обліку електроенергії від 21.05.2009 СВП "Енергозбут Київенерго" (правонаступником якого є ПАТ "Київенерго") передав, а споживач - ДПЗОВ "Пуща-Водиця" прийняв на відповідальне зберігання пломби розрахункового обліку електроенергії: пломба встановлена на кожусі електролічильника № 6222095; пломба встановлена на клемній кришці лічильника № 6222098; пломба встановлена на клемній колодці № 6222013.

16.12.2013 представниками ПАТ "Київенерго" проведена перевірка дотримання вимог Правил користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ).

За результатами перевірки складено Акт про порушення №23227 від 16.12.2013, згідно з яким, при перевірці виявлено порушення п.п. 3.34, 6.40, 10.2 ПКЕЕ, а саме - встановлення перемички, яка шунтує струмові ланцюги обліку фази А, В, С на трансформаторах струму; п.п. 3.34, 3.31, 6.40, 10.2 ПКЕЕ - пошкодження пломби Держспоживстандарту (пломби про перевірку засобів обліку, пломби заводу - виробника), які встановлені на кожусі електролічильника верхньому та нижньому правому гвинті; п.п. 3.31, 3.3, 6.40,10.2 ПКЕЕ - пошкодження пломби електропередавальної організації (пломби мають сліди механічного впливу), які встановлено на клемній кришці лічильника, кожусі лічильника, клемній колодці, про що складено акт порушення Правил користування електричною енергією № 232227 від 16.12.2013.

25.12.2013 за участю представників ПАТ "Київенерго", ДП "Укрметртестандарт" та ДПЗОВ "Пуща-Водиця" проведена експертиза лічильника електроенергії № 0157641 типу NIK 2301, за результатами якої складено акт №1569, яким встановлена наявність втручання в роботу лічильника та виявлено факт отримання несанкціонованого доступу до конструкції лічильника, внаслідок пошкодження пломб Держповірки та виробника.

Згідно з актом №1569 від 25.12.2013 лічильник надійшов упакований та опломбований пломбами №С12057619, С12057618, які не були пошкоджені. Після проведення експертизи лічильник опломбовано пломбами №С12778457, №С12057619.

Судами також встановлено, що оскільки з вказаним висновком експертизи позивач не погодився, ПАТ "Київенерго" направило прилад обліку та пломби на трасологічне експертне дослідження до Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, за результатами якого встановлено, що навішені на даний лічильник свинцеві пломби з позначками Держповірки та виробника піддавалися зняттю та повторному навішуванню; на полімерних пломбах № 6222095 та № 6222098 виявлено сліди, які свідчать про вилучення їх ставки із корпусу пломби; виявлено пошкодження правого гвинта лічильника, внаслідок зовнішнього механічного впливу (експертне дослідження № 8067/14-33 від 10.02.2015).

У висновку також зазначено, що електролічильник NIK2301 AKI №0157641 надійшов упакованим в полімерне упакування (кінці якого опломбовано двома полімерними пломбами №С12057619, С12778457) та картонну коробку (зображення №1,2,3,4,5 ілюстрованої таблиці, що додаються до висновку експерта). Полімерні пломби №6222013,6222098,6222095 надійшли упакованими в полімерне упакування типу файл, кінці якого опломбовано полімерною пломбою №С12057620 (зображення №14,15).

23.01.2014 відбулось засідання комісії ПАТ "Київенерго" з розгляду акту про порушення № 23227 від 16.12.2013. Розгляд справи перенесено на наступне засідання комісії за усною заявою споживача - ДПЗОВ "Пуща-Водиця".

26.03.2015 відбулось засідання комісії структурного відокремленого підрозділу "Київські електричні мережі" ПАТ "Київенерго", на якому розглянуто акт порушень №23227 від 16.12.2013 та прийняте рішення, оформлене протоколом № 1568 від 26.03.2015.

Відповідно до вказаного рішення відповідач нарахував ДПЗОВ "Пуща-Водиця" вартість недоврахованої електричної енергії на підставі Методики визначення вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ, на суму 784 358,38 грн. за період з 17.06.2013 по 16.12.2013 та витрати з проведення експертизи (висновок № 8067/14-33 від 10.02.2015) на суму 1476,00 грн. Відповідний рахунок на оплату направлений позивачу.

Не погодившись з рішенням комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, що оформлене протоколом № 1568 від 26.03.2015, позивач звернувся до господарського суду з даним позовом.

Відповідно до ст.26 Закону України "Про електроенергетику" споживання енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії. Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною і тепловою енергією та виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України.

Згідно з ч.1 ст.277 Господарського кодексу України, абоненти користуються енергією з додержанням правил користування енергією відповідного виду. Правила користування енергією, якщо інше не передбачено законом, затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до п.1.1 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ України від 31.07.1996 за № 28 (надалі - ПКЕЕ), ці правила регулюють взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії). Дія цих Правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).

В п.п.15, 16 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 за № 28, зареєстрованої в міністерстві юстиції України 02.08.1996 за № 417/1442, із змінами, передбачено, що постачальник електричної енергії має право контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог цих Правил, відповідно до умов укладених договорів; складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору про постачання електричної енергії та порушення вимог законодавства України в електроенергетиці.

Відповідно до пункту 6.40 Правил користування електричною енергією у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.06 за №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.06 за №782/12656.

Відповідно до підпункту 1 пункту 2.1 Методики, методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ: порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - порушення пломб), або відсутності на приладах обліку пломб з відбитками тавр про повірку приладів обліку (за умови наявності акта про збереження пломб, складеного в порядку, установленому ПКЕЕ, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу приладів обліку).

Пунктом 2.5 Методики визначено, що у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1 - 3 пункту 2.1 цієї Методики, крім виявлення випадків фіксації індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії протягом робочого часу (W доб, кВт·год) визначається за формулою:

W доб = P · t доб · K в,

де: P - потужність (кВт), визначена як:

а) сумарна максимальна потужність наявних у споживача на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів відповідно до їх паспортних даних (за умови, якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі);

б) потужність, обчислена виходячи зі струму навантаження електроустановки споживача при підключенні всіх наявних на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів на максимальну потужність, визначеного на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології (за умови відсутності паспортних даних всіх струмоприймачів, наявних у споживача на час складення акта про порушення ПКЕЕ, та якщо визначена таким чином потужність не перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, зазначену в Договорі);

в) дозволена потужність для даної точки обліку, зазначена в Договорі (за умови, якщо потужність, визначена відповідно до положень підпунктів "а" або "б" цього пункту, перевищує дозволену потужність для даної точки обліку, ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність).

Таким чином, для розрахунку обсягу та вартості необлікованої електричної енергії у акті повинно бути обов'язково зазначена потужність наявних у споживача на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів.

При складанні розрахунку кількості недоврахованої електричної енергії відповідачем використана договірна потужність для точки обліку 59- 200кВт, для точки обліку 58 - 137,26 кВт, визначені Договором.

В той же час, відповідач має право визначати потужність відповідно до дозволеної потужності для даної точки обліку, яка зазначена в Договорі, у випадку ненадання споживачем інформації щодо паспортних даних струмоприймачів, недопуску представників постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) на свою територію для перевірки інформації щодо сумарної максимальної потужності струмоприймачів, відмови споживача від вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність.

В судовому засіданні представник відповідача зазначала про не допуск працівників відповідача для вимірювання струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних струмоприймачів на повну потужність. Це питання судами попередніх інстанцій не з'ясовувалось.

Господарськими судами попередніх інстанцій зазначено, що при донарахуванні вартості спожитої електроенергії було застосовано договірну потужність, а не потужність наявних у споживача на час складання акта про порушення ПКЕЕ струмоприймачів, проте не зазначено за яких підстав це зроблено, не з'ясовано наявність та обгрунтованість цих підстав, і відповідно не зроблено висновок про правомірність застосування договірної потужності.

Крім того, судами не дано оцінку твердженню позивача про те, що відповідно до п.3.3 Правил користування електричною енергією відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені, а трансформаторна підстанція ТП 2723 знаходиться на території, яка належить відповідачу і перебуває на балансі відповідача.

Беручи до уваги викладене, колегія суддів зазначає, що спір був розглянутий судом не в повному обсязі, що є порушенням принципу всебічного, повного і об'єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності та призвело до прийняття незаконних та необґрунтованих рішення та постанови.

З огляду на те, що розмір нарахування коштів залежить від порядку розрахунку кількості недоврахованої електричної енергії, визначеного п.2.5 Методики, а також межі розгляду справи в касаційній інстанції, визначені ст.ст.111-5, 111-7 ГПК України, колегія суддів вважає, що рішення та постанова підлягають скасуванню, а справа - направленню на новий розгляд.

Керуючись, ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-10, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Вищого господарського суду України

ПОСТАНОВИЛА:

Касаційну скаргу Дитячого позаміського закладу оздоровлення та відпочинку "Пуща-Водиця" задовольнити частково.

Постанову від 18.08.2015 Київського апеляційного господарського суду у справі №910/8312/15-г господарського суду міста Києва та рішення від 08.06.2015 господарського суду міста Києва скасувати; справу №910/8312/15-г направити на новий розгляд до господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя І. Ходаківська

Судді Т. Костенко

О. Яценко