ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

28.10.2015 Справа № 905/2034/15

Господарський суд Донецької області у складі судді Бойко І.А. при помічнику судді Буховець С.А. розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи

за позовною заявою: Публічного акціонерного товариства «КСГ Банк», м. Київ

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРФІНКОМ», м. Донецьк

про: розірвання договору №Д-5 від 19.07.2010р. цінних паперів

За участі представників сторін:

від позивача: не з`явився;

від відповідача: не з`явився.

Позивач, Публічне акціонерне товариство «КСГ Банк», м. Київ, звернувся до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРФІНКОМ», м. Донецьк про розірвання договору №Д-5 від 19.07.2010р. цінних паперів.

В обґрунтування своїх позовних вимог позивач посилається на невиконання відповідачем умов договору про відкриття рахунків у цінних паперах власникам іменних цінних паперів випуску, що дематеріалізується №Д-5 від 19.07.2010р., додатковий договір від 01.08.2015р., додатковий договір 01.11.2013р.

Представник позивача в судове засідання не зявився.

Представник відповідача в судове засідання не зявився, документів, витребуваних ухвалою про порушення розгляду справи від 07.10.2015р. не надав.

В силу приписів ст. 75 Господарського процесуального кодексу справа розглянута за наявними в ній матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, додатково надані документи, господарським судом ВСТАНОВЛЕНО.

19.07.2010р. між Відкритим акціонерним товариством «Європейський банк раціонального фінансування» (надалі Емітент) та Товариством з обмеженою відповідальністю «УКРФІНКОМ» (надалі Зберігач) був укладений договір про відкриття рахунків у цінних паперах власникам іменних цінних паперів випуску, що дематеріалізується №Д-5 (надалі Договір).

Відповідно до рішення загальних зборів акціонерів Банку від 18.01.2011р. назву Банку офіційно змінено з Відкритого акціонерного товариства «Європейський банк раціонального фінансування» на Публічне акціонерного товариства «Європейський банк раціонального фінансування».

Згідно до рішення позачергових загальних зборів акціонерів Банку від 05.07.2013р. змінено найменування з Публічного акціонерного товариства «Європейський банк раціонального фінансування» на Публічне акціонерне товариство «КСГ Банк».

01.11.2013р. між Публічним акціонерним товариством «КСГ Банк» (надалі Емітент) та Товариством з обмеженою відповідальністю «УКРФІНКОМ» (надалі ОСОБА_1 установа) був укладений Додатковий договір до договору про відкриття рахунків у цінних паперах власникам іменних цінних паперів випуску, що дематеріалізується №Д-5 від 19.07.2010р. (надалі Додатковий договір), відповідно до якого ОСОБА_1 установа зобовязується у порядку, передбаченому законодавством, внутрішніми документами ОСОБА_1 установи та цим Договором, прийняти від реєстратора, що здійснював ведення реєстру власників іменних акцій Емітента, (надалі Реєстратор) реєстр власників іменних акцій Емітента, зазначеним у переданому йому Реєстрі, зарахувати на вказані рахунки акції Емітента, а також забезпечити облік цінних паперів Емітента на рахунках власників, а також обслуговування визначених цим Договором операцій на таких рахунках до моменту укладення договору про обслуговування рахунка в цінних паперах між власником акцій Емітента та ОСОБА_1 установою, а Емітент зобовязується оплатити послуги ОСОБА_1 установи (п.1.1. Додаткового договору).

Відповідно п.1.2. Додаткового договору, обслуговування операцій на рахунках у цінних паперах власників акцій Емітента, які зазначені у переданому ОСОБА_1 установі Реєстрі, (надалі Власники акцій) крім операцій, передбачених цим Договором, депозитарна установа здійснює тільки після укладення договору про обслуговування рахунка в цінних паперах між Власником акцій та ОСОБА_1 установою.

Згідно п.2.1. Додаткового договору, ОСОБА_1 установа зобовязана:

- прийняти від Реєстратора Реєстр на підставі акту приймання передачі, який підписується керівниками або уповноваженими представниками та засвідчується печатками Реєстратора, Емітента та ОСОБА_1 установи (п.2.1.1. Додаткового договору);

- відкрити кожному Власнику акцій рахунок у цінних паперах на підставі цього Договору, відповідної заяви Емітента на відкриття рахунків у цінних паперах Власникам акцій, оформленої у відповідності до вимог внутрішніх документів ОСОБА_1 установи, що регламентують порядок здійснення ОСОБА_1 установою професійної діяльності на фондовому ринку депозитарної діяльності, (далі внутрішні документи ОСОБА_1 установи) та переданого ОСОБА_1 установі Реєстру протягом двох місяців з дати передачі ОСОБА_1 установі Реєстру (п.2.1.2. Додаткового договору);

- надавати першу виписку з рахунку у цінних паперах Власнику акцій при його зверненні до ОСОБА_1 установи (п.2.1.4. Додаткового договору);

- до укладення Власником акцій договору про обслуговування рахунка в цінних паперах із ОСОБА_1 установою здійснювати:

o облік цінних паперів на рахунку у цінних паперах Власника акцій;

o облік прав на цінні папери на рахунку у цінних паперах власника акцій;

o надання першої виписки з рахунку у цінних паперах у порядку, встановленому цим Договором;

o унесення змін до інформації про особу Власника акцій (тільки стосовно акціонерів Емітента, що є власниками дематеріалізованих акцій Емітента, сумарна номінальна вартість яких не перевищує 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян) на підставі цього Договору та відповідного розпорядження Емітента про внесення змін до інформації про Власника акцій, що оформлене у відповідності до вимог внутрішніх документів ОСОБА_1 установи;

o безумовні операції з управління рахунком в цінних паперах Власника акцій;

o переведення акцій з рахунку в цінних паперах Власника акцій, відкритого за цим Договором, на рахунок у цінних паперах цього Власника, відкритий у іншої ОСОБА_1 установи, або на рахунок у цінних паперах цього власника, відкритий йому ОСОБА_1 установою до проведення де матеріалізації акцій Емітента, та наступне закриття рахунку власника, відкритого за договором з Емітентом. Зазначена операція проводиться ОСОБА_1 установою за умови подання їй документів, визначених законодавством та внутрішніми документами ОСОБА_1 установи (п.2.1.5. Додаткового договору).

За умов п.2.1.8. Додаткового договору, у разі розірвання цього Договору за ініціативою ОСОБА_1 установи, Емітента, рішенням суду, або за згодою Сторін (у тому числі у звязку з припиненням ОСОБА_1 установою провадження професійної діяльності на фондовому ринку депозитарною діяльністю депозитарної установи) діяти відповідно до вимог законодавства та цього Договору.

Умовами п.4.2. Додаткового договору, оплата послуг ОСОБА_1 установи здійснюється Емітентом щомісячно до 10 числа місяця, наступного за місяцем, у якому надавались послуги, згідно рахунку, який надсилається ОСОБА_1 установою Емітенту засобами поштового звязку або особисто не пізніше 05 числа місяця, наступного за місяцем, у якому наддавались послуги.

ОСОБА_1 установи є обовязковими для Емітента (п.4.6. Додаткового договору).

Відповідно п.4.7. Додаткового договору, оплата послуг ОСОБА_1 установи можлива на умовах передоплати.

Згідно п.6.1. Додаткового договору, Договір набирає чинності з моменту його підписання Сторонами і скріплення печатками та діє до повного виконання Сторонами своїх зобовязань.

За умов п.6.2. Додаткового договору, Договір вважається продовженим на кожний наступний рік, якщо не пізніше ніж за 30-ть днів до закінчення строку дії цього Договору Сторони не виявили бажання у письмовій формі його розірвати.

Умовами п.6.4. Додаткового договору, цей Договір може бути достроково розірваний:

- кожною із Сторін в односторонньому порядку при умові виконання п.6.5. даного Договору. Про намір достроково розірвати цей Договір в односторонньому порядку Сторона, яка прийняла таке рішення, повинна надіслати відповідне письмове повідомлення іншій Стороні за її місцезнаходженням не менше ніж за 30 днів до дати закінчення терміну дії Договору. Повідомлення Емітента про розірвання Договору в односторонньому порядку повинно містити інформацію щодо реквізитів нової ОСОБА_1 установи (повне найменування, код за ЕДРПОУ, місцезнаходження), про визначену його уповноваженим органом дату припинення дії договору та дату обліку, на яку ОСОБА_1 установа та скласти обліковий реєстр акціонерів, рахунки в цінних паперах яких обслуговуються ним відповідно до Договору з Емітентом. Повідомлення ОСОБА_1 установи про розірвання в односторонньому порядку Договору повинно містити дату припинення дії Договору. У цьому випадку Емітент повинен до дати припинення дії Договору обрати нову ОСОБА_1 установу, укласти з нею договір про відкриття рахунків у цінних паперах власникам цінних паперів і визначити дату обліку, про що не пізніше 1 робочого дня з дня укладання зазначеного договору з новою ОСОБА_1 установою повідомити ОСОБА_1 установу (п.6.4.1. Додаткового договору);

- за згодою Сторін (п.6.4.2. Додаткового договору);

- за відповідним рішенням суду (п.6.4.3. Додаткового договору);

Договір може бути розірваний за умови відсутності цінних паперів на рахунках у цінних паперах власників акцій Емітента, що обслуговуються на підставі цього договору, а також за умови відсутності заборгованості по сплаті послуг ОСОБА_1 установи (п.6.5. Додаткового договору).

Зобовязання згідно із ст.ст. 11, 509 ЦК України, ст. 174 ГК України виникають, зокрема, з договору.

Виходячи зі змісту позовної заяви позивач вказує на те, що відповідач у звязку з проведенням на території Донецької і Луганської областей антитерористичної операції (надалі АТО) ТОВ «УКРФІНКОМ» фактично припинив надання Банку послуг згідно до Додаткового договору від 01.11.2013р. до договору про відкриття рахунків у цінних паперах власникам іменних цінних паперів випуску, що дематеріалізується №Д-5 від 19.07.2010р. з вересня 2014р. та відповідно до останнього рахунку на оплату послуг за Договором виставлено Банку від 08.08.2014р., а останній перелік акціонерів з інформацією щодо власників, рахунки яких були відкриті у ТОВ «УКРФІНКОМ» та які сукупно володіють 23,1344% акцій надано Банку 28.08.2014р. Починаючи з вересня 2014р. ПАТ «Національний депозитарій України» (надалі Центральний депозитарій) надавав Банку переліки акціонерів, реєстри власників цінних паперів без інформації щодо власників, рахунки яких були відкриті у ТОВ «УКРФІНКОМ» та які сукупно володіють 23,1344% акцій Банку, внаслідок чого, позивач як емітент цінних паперів, починаючи з вересня 2014р. не має повної інформації щодо власників іменних цінних паперів, необхідної для дотримання позивачем вимог чинного законодавства, а акціонери Банку, рахунки у цінних паперах яких були відкриті у ТОВ «УКРФІНКОМ» - не мають можливості реалізувати свої законні права.

За таких обставин, позивач звернувся до господарського суду з позовом про розірвання договору про відкриття рахунків у цінних паперах власникам іменних цінних паперів випуску, що дематеріалізується №Д-5 від 19.07.2010р.

Предмет та підстави позову позивачем не змінювались.

За результатами розгляду даної справи, виходячи з принципу повного, всебічного та об'єктивного розгляду всіх обставин справи, суд дійшов до висновку про задоволення позовних вимог з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 3 Закону України «Про депозитарну систему» в Україні можуть провадитися такі види депозитарної діяльності:

1) депозитарна діяльність Центрального депозитарію;

2) депозитарна діяльність Національного банку України;

3) депозитарна діяльність депозитарної установи;

4) діяльність із зберігання активів інститутів спільного інвестування;

5) діяльність із зберігання активів пенсійних фондів.

Відповідно до рішення №1511 від 11.11.2014р. Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (надалі Комісія) «Щодо запобігання порушень прав інвесторів та уникнення ризиків професійних учасників», реєстраційний номер в Міністерстві юстиції України №1534/26311 від 01.12.2014р. (надалі Рішення комісії №1511), враховуючи ситуацію, що склалась у Донецьких та Луганських областях, що призводить до виникнення загрози заволодіння сторонніми особами документами та майном учасників фондового ринку, з метою забезпечення захисту прав інвесторів і запобігання та уникнення ризиків у діяльності професійних учасників фондового ринку, передбачено, що депозитарні установи, які здійснюють професійну діяльність на Окремій території (в населених пунктах Донецької та Луганської областей, які знаходяться на території проведення АТО), протягом 5 (пяти) робочих днів з дня набрання чинності Рішення комісії №1511, до 26.12.2014р., повинні повідомити Комісію та Центральний депозитарій цінних паперів про неможливість (у разі такої неможливості) виконувати будь-яку з своїх функцій із зазначенням дати зупинення її провадження та у зазначений термін депозитарним установам рекомендовано змінити своє фактичне місцезнаходження на території України поза межами проведення АТО, на період до закінчення проведення АТО та створення умов, необхідних для відновлення провадження професійної діяльності на фондовому ринку за місцем реєстрації, до того ж, протягом 5 (пяти) робочих днів, до 06.01.2015р., такі професійні учасники фондового ринку повинні надати регулятору та Центральному депозитарію відповідне письмове повідомлення із зазначенням нового місцезнаходження та графіком роботи.

У звязку з невиконанням відповідачем, ТОВ «УКРФІНКОМ», вимог рішення Комісії «Щодо запобігання порушень прав інвесторів та уникнення ризиків професійних учасників», 12.01.2015р. Центральним депозитарієм припинено проведення облікових операцій за рахунком у цінних паперах депозитарної установи ТОВ «УКРФІНКОМ», зареєстрованої на території проведення антитерористичної операції, а саме: 83048, м. Донецьк, вул. Челюскінців, 202-А, яка не вчинила дії щодо тимчасової зміни місцезнаходження на іншу територію України поза межами такої території.

Згідно до листа №2441/09 від 05.08.2015р. отриманим Банком від Центрального депозитарію вказано, що депозитарною установою ТОВ «УКРФІНКОМ» передано Центральному депозитарію бази даних депозитарного обліку депозитарної установи відповідно до підпункту 4 пункту 1 Рішення Комісії №1511.

Відповідно до ст. 651 Цивільного кодексу України, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.

У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Згідно зі ст. 652 Цивільного кодексу України, у разі істотної зміни обставин, якими сторони керувалися при укладенні договору, договір може бути змінений або розірваний за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті зобов'язання.

Зміна обставин є істотною, якщо вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це передбачити, вони не уклали б договір або уклали б його на інших умовах.

Якщо сторони не досягли згоди щодо приведення договору у відповідність з обставинами, які істотно змінились, або щодо його розірвання, договір може бути розірваний, а з підстав, встановлених частиною четвертою цієї статті, - змінений за рішенням суду на вимогу заінтересованої сторони за наявності одночасно таких умов:

1) в момент укладення договору сторони виходили з того, що така зміна обставин не настане;

2) зміна обставин зумовлена причинами, які заінтересована сторона не могла усунути після їх виникнення при всій турботливості та обачності, які від неї вимагалися;

3) виконання договору порушило б співвідношення майнових інтересів сторін і позбавило б заінтересовану сторону того, на що вона розраховувала при укладенні договору;

4) із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає, що ризик зміни обставин несе заінтересована сторона.

Зміна договору у зв'язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне для сторін шкоду, яка значно перевищує затрати, необхідні для виконання договору на умовах, змінених судом.

Умовами п.3. ст. 653 ЦК України якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов'язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.

Відповідно до ст. 654 Цивільного кодексу України, зміна або розірвання договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, зо змінюється або розривається, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає із звичаїв ділового обороту.

Судом встановлено одночасність наявності вказаних умов з якими закон повязує можливість розірвання спірного договору, виходячи з наступного.

1) Договір було укладено до загострення соціально-політичної ситуації, що склались у Донецькій та Луганській областях, та до проведення на даній території антитерористичної операції, що призвели до неможливості виконання Відповідачем своїх зобовязань за Договором. Передбачити такі обставини сторонам Договору було обєктивно не можливо.

2) Усунути причини неможливості виконання Відповідачем своїх зобовязань за Договором Відповідач та Позивач обєктивно не могли.

3) Виконання Договору Відповідачем призвело б до порушення вимог чинного законодавства України, зокрема, вимог рішення Комісії №1511 від 11.11.2014р. «Щодо запобігання порушень прав інвесторів та уникнення ризиків професійних учасників», реєстраційний номер в Міністерстві юстиції України №1534/26311 від 01.12.2014р. Крім того, продовження виконання Договору позбавило б Позивача можливості інформації щодо власників іменних цінних паперів, необхідної для дотримання Позивачем вимог чинного законодавства про цінні папери та акціонерні товариства.

4) Ні договір, ані звичаї ділового обороту не передбачають, що будь яка із сторін Договору може нести ризик зміни обставин, повязаної із провадженням Відповідачем професійної діяльності на території проведення антитерористичної операції.

Відповідно ст.ст. 33-34 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона за допомогою належних та допустимих доказів повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно зі ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Зважаючи на вищенаведене, позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «КСГ Банк», м. Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРФІНКОМ», м. Донецьк про розірвання договору про відкриття рахунків у цінних паперах власникам іменних цінних паперів випуску, що дематеріалізується №Д-5 від 19.07.2010р. задовольнити.

Витрати по сплаті судового збору у відповідності до ст.ст. 44, 49 Господарського процесуального кодексу України покладаються на відповідача.

На підставі вищенаведеного, згідно ст. ст. 11, 651, 652, 653, 654 Цивільного кодексу України, керуючись ст.ст. 33, 34, 43, 44, 49, 75, 82 85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд,

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «КСГ Банк», м. Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРФІНКОМ», м. Донецьк про розірвання договору про відкриття рахунків у цінних паперах власникам іменних цінних паперів випуску, що дематеріалізується №Д-5 від 19.07.2010р. задовольнити.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «УКРФІНКОМ» (83048, м. Донецьк, вул. Челюскінців, 202-А; ) на користь Публічного акціонерного товариства «КСГ Банк» (01034, м. Київ, вул. Прорізна, б. 6; ) судовий збір у розмірі 1218,00 грн.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття.

Рішення може бути оскаржене через господарський суд Донецької області в апеляційному порядку протягом десяти днів з дня його прийняття

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Суддя І.А. Бойко

Вик. помічник судді Буховець С.А.

т.050-144-78-99