ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 жовтня 2015 року Справа № 12/27/09-908/3510/13

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого - Ткаченко Н.Г.

Суддів - Катеринчук Л.Й.

Куровського С.В.

За участю : кредиторів ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, арбітражного керуючого - Ярошенко О.О., представників : кредитора - ОСОБА_18 - ОСОБА_19, кредитора - ОСОБА_20 - ОСОБА_21, кредитора - ОСОБА_22 - ОСОБА_23, кредитора - ОСОБА_24 -ОСОБА_3, кредитора - ОСОБА_25- ОСОБА_26 , кредитора - ОСОБА_27- ОСОБА_28, представника ОЖБК "КОСМОС-СІТІ" - Данилова С.В., зацікавленої особи ОСОБА_30, Генеральної прокуратури України - Романова Р.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційні скарги кредитора ОСОБА_27 та Управління Пенсійного фонду України в Комунарському районі м. Запоріжжя

на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 22.06.2015 та ухвалу Господарського суду Запорізької області від 16.04.2015 по справі № 12/27/09-908/3510/13 за заявою кредиторів : ОСОБА_32, ОСОБА_33, ТОВ "Сталь конструкція-124" до ЗАТ "Інкомпані" про банкрутство, -

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 09.02.2009 порушено провадження по справі № 12/27/09 про банкрутство ЗАТ "Інкомпані" введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Мачулян Н.М.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 09.02.2011 по справі № 12/27/09 затверджено реєстр вимог кредиторів ЗАТ "Інкомпані".

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 31.03.2011 по справі № 12/27/09 введено процедуру санації ЗАТ "Інкомпані", керуючим санацією призначено арбітражного керуючого Ярошенка О.О.

Ухвалою Господарського суду Запорізької області від 24.04.2014 по справі № 12/27/09-908/3510/13 заяву про затвердження мирової угоди залишено без задоволення, заяву кредитора ОСОБА_35 про віднесення витрат на проведення експертної оцінки до першої черги задоволення вимог кредиторів, залишення без задоволення, заяву ОСОБА_30 про залучення до участі у справі залишено без задоволення.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 04.06.2014 по справі № 12/27/09-908/3510/13 ухвалу Господарського суду Запорізької області від 24.04.2014 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 12.08.2014 постанову апеляційного суду від 04.06.2014 та ухвалу місцевого Господарського суду від 24.04.2014 залишено без змін.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 16.04.2015 затверджено мирову угоду у справі № 12/27/09-908/3510/13 про банкрутство ЗАТ "Інкомпані". Повноваження керуючого санацією ЗАТ "Інкомпані" Ярошенка О.О. припинено. Скасовано дію мораторію на задоволення вимог кредиторів усіх зборів та обмежень, застосованих господарським судом під час розгляду справи № 12/27/09-908/3510/13. Зобов'язано арбітражного керуючого виконувати повноваження керівника ЗАТ "Інкомпані" до обрання керівника відповідно до статутних документів ЗАТ "Інкомпані". Провадження у справі припинено.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 22.06.2015 ухвалу господарського суду Запорізької області від 16.04.2015 залишено без змін.

В касаційній скарзі кредитор ОСОБА_27, до якої приєдналась кредитор ОСОБА_36 /спадкоємець ОСОБА_37./, просить скасувати постанову Донецького апеляційного господарського суду від 22.06.2015 та ухвалу господарського суду Запорізької області від 16.04.2015, посилаючись на те, що вони постановлені з порушенням норм матеріального та процесуального права, прийняти нове рішення по справі, яким відмовити у затвердженні мирової угоди від 01.04.2015 року; Управління Пенсійного фонду України в Комунарському районі м. Запоріжжя у касаційній скарзі також просить скасувати постанову апеляційного суду від 22.06.2015 та ухвалу господарського суду від 16.04.2015, прийнявши нове рішення про включення до умов мирової угоди боргу перед управлінням у сумі 37 439,46 грн.

У відзивах на касаційну скаргу кредитора ОСОБА_27 та на касаційну скаргу Управління Пенсійного фонду України в Комунарському районі м. Запоріжжя - арбітражний керуючий Ярошенко О.О., ОЖБК "КОСМОС-СІТІ", кредитори : ОСОБА_7, ОСОБА_24, ОСОБА_14, ОСОБА_2, ОСОБА_12, ОСОБА_15, ОСОБА_38, ОСОБА_39, ОСОБА_40, ОСОБА_4, ОСОБА_22, ОСОБА_32, ОСОБА_41, ОСОБА_20, ОСОБА_16, ОСОБА_18, ОСОБА_5, ОСОБА_42, ОСОБА_9, ОСОБА_6, ОСОБА_11, ОСОБА_13, ОСОБА_10, ОСОБА_43, ОСОБА_44, ОСОБА_45, ОСОБА_46, ОСОБА_47, ОСОБА_48, ОСОБА_49, ОСОБА_50, ОСОБА_51, ОСОБА_52, ОСОБА_53, ОСОБА_54 просять скарги залишити без задоволення, а оскаржувані постанову апеляційного господарського суду та ухвалу суду першої інстанції - без змін, посилаючись на те, що відповідно до умов мирової угоди, умови для кредиторів однієї черги (зокрема другої) є однаковими, задовольняються пропорційно зобов'язання боржника перед кредиторами, дотримано принцип пропорційності задоволення вимог кредиторів боржника, що належать до однієї і тієї ж черги, а тому висновки суду відповідають вимогам чинного законодавства.

В судовому засіданні ВГСУ 20.10.2015, на підставі ст.77 ГПК України, оголошено перерву до 14 год.30 хв. 27.10.2015.

Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г., пояснення представника кредитора ОСОБА_27, Генеральної прокуратури, які підтримали касаційні скарги; пояснення представника ОЖБК "КОСМОС-СІТІ", пояснення кредиторів та представників кредиторів, які заперечували проти задоволення касаційних скарг, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційних скарг, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційні скарги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається із матеріалів справи, провадження по даній справі про банкрутство здійснюється за Законом України " Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції чинній до 19.01.2013.

Як вбачається із матеріалів справи, 01.04.2015 (протокол № 33) комітетом кредиторів ЗАТ "Інкомпані" прийнято рішення про укладення мирової угоди.

У квітні 2015 керуючий санацією боржника звернувся до господарського суду Запорізької області із заявою про затвердження мирової угоди від 01.04.2015 по справі про банкрутство ЗАТ "Інкомпані", укладеної між боржником ЗАТ "Інкомпані" в особі керуючого Ярошенко О.О. та кредиторами ЗАТ "Інкомпані", від імені яких діяв голова комітету кредиторів ОЖБК "КОСМОС-СІТІ", та із письмовою згодою кредитора, вимоги якого забезпечені заставою майна боржника ЗАТ "Інкомпані", згідно вимог ч. 3 ст.35 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкротом".

Мирова угода від 01.04.2015 передбачає, зокрема, що джерелами погашення заборгованості ЗАТ "Інкомпані" перед кредиторами є кошти інвестора ТОВ "Конка-Оріхів" та кредитора ОЖБК "КОСМОС-СІТІ", і предметом якої, з урахуванням реєстру вимог кредиторів, затвердженим ухвалою господарського суду від 09.02.2011 року, є сума 12 496 306,04 гривень. Розмір вимог кредиторів першої черги складає 1754894,13 гривень, другої черги - 8848936,87 гривень, третьої черги - 15 174,51 гривень; четвертої черги - 1696812,94 гривень, вимоги кредиторів п'ятої черги - відсутні, Розмір вимог кредиторів шостої черги - 180487,59 гривень.

Пунктом 3.9 мирової угоди визначено, що зобов'язання боржника перед кредитором першої черги ОЖБК "КОСМОС-СІТІ" в сумі 1 725 339,96 гривень погашаються шляхом обміну вимог кредитора ОЖБК "КОСМОС-СІТІ" на актив боржника: об'єкт незавершеного будівництва - квартирний (багатоповерховий) житловий будинок літ. А-6, розташований за адресою: АДРЕСА_1, за виключенням об'єктів за цією адресою: приміщення 71 - 2 , квартира 8, приміщення 67, квартири 55, який належить боржнику на підставі рішення господарського суду Запорізької області від 23.12.2014 по справі № 908/3851/14 із змінами згідно рішення господарського суду Запорізької області від 16.03.2015 року по справі № 908/3851/14 (додаток № 6). Вартість будівлі складає 3 324 402,00 гривень, відповідно до оцінки проведеної ПП "Консалтингова фірма "Експоком" від 04.04.2013 № 10-13 та актуалізації звіту про незалежну оцінку станом на 30.09.2014.

За умовами мирової угоди припиняється право власності ЗАТ "Інкомпані" на об'єкт незавершеного будівництва - квартирний (багатоповерховий) житловий будинок літ. А-6, розташований за адресою: АДРЕСА_1, за виключенням об'єктів за цією адресою: приміщення 71 - 2, квартира 8, приміщення 67, квартири 55.та та визнання за Обслуговуючим житлово-будівельним кооперативом права приватної власності на спірний об'єкт незавершеного будівництва - квартирний (багатоповерховий) житловий будинок літ. А-6, за зазначеною адресою: АДРЕСА_1, за виключенням об'єктів за цією адресою: приміщення 71 (сімдесят один) - 2 (два), квартира 8 (вісім), приміщення 67 (шістдесят сім), квартири 55 (п'ятдесят п'ять) та проведення державної реєстрації прав власності у встановленому законом порядку.

Об'єкт незавершеного будівництва - квартирний (багатоповерховий) житловий будинок літ. А-6, розташований за адресою: АДРЕСА_1, за виключенням об'єктів за цією адресою: приміщення 71 - 2, квартира 8, приміщення 67, квартири 55, правовстановлюючий документ на дану будівлю, а також усі документи та інформація, що стосується вказаної будівлі підлягають передачі, на підставі акту приймання-передачі, ЗАТ "Інкомпані" у власність ОЖБК "КОСМОС-СІТІ" протягом десяти днів з дня повного виконання ОЖБК "КОСМОС-СІТІ" зобов'язань, передбачених цією мировою угодою та виконання Боржником зобов'язань перед гр. ОСОБА_30 відповідно до пункту 3.27 цієї мирової угоди.

Різниця між вартістю активів боржника, що підлягають обміну та вимогою кредитора - ОЖБК "КОСМОС-СІТІ", яка складає 1 599 062,02 гривень, підлягає відшкодуванню кредитором ОЖБК "КОСМОС-СІТІ" Боржнику на протязі 10-ти календарних днів, з дати набрання чинності цієї мирової угоди, з них: 1 127 203,79 гривень (один мільйон сто двадцять сім тисяч двісті три гривні сімдесят дев'ять копійок), погашається згідно зобов'язання боржника щодо відшкодування усіх витрат, відшкодування яких передбачено у першу чергу, крім вимог забезпечених заставою, яке є додатком до заяви про затвердження цієї мирової угоди.

Разом з цим, ОЖБК "КОСМОС-СІТІ" зобов'язується на протязі 20-ти календарних днів, з дати набрання чинності цієї мирової угоди перерахувати кошти у розмірі 471858.23 грн. на санаційний рахунок Боржника - р/р 7248, МФО 313399, який відкрито в ЗРУ ПАТ "КБ "Приватбанк" для: виконання зобов'язань Боржника перед гр. ОСОБА_30 відповідно до пункту 3.27 цієї мирової угоди (у розмірі 370900 грн., часткового погашення зобов'язань боржника перед кредиторами другої черги у розмірі 100958.23 гривень, що складає 1,1 % від кредиторських вимог, затверджених ухвалою господарського суду Запорізької області від 09.02.2011 по справі № 12/27/09 (додаток № 7); вимог УПФ в Комунарському районі м. Запоріжжя у сумі 24 406,26 грн., вимог відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в м. Запоріжжі у сумі 209,98 грн.

Пунктом 3.13 мирової угоди визначено, що зобов'язання боржника перед кредиторами другої черги у розмірі 1178388.00 гривень, що складає 13,4 % від суми кредиторських вимог,підлягають погашенню інвестором на умовах розстрочки на 24 місяці, починаючи з наступного місяця після затвердження мирової угоди, за умови виконання кредиторами п. 3.22 цієї мирової угоди. Зобов'язання перед кредиторами погашаються інвестором на умовах розстрочки щомісячно, у сумі 49099.50 грн. до 10 числа поточного місяця, рівними частинами, на протязі 24 місяців (додаток № 8). Зобов'язання (частина зобов'язань) боржника перед Кредиторами, розстрочені відповідно до цієї мирової угоди, можуть бути виконанні достроково, за рішенням керівних органів Інвестора.

Зобов'язання боржника перед кредиторами другої черги в розмірі 7544974, 40 гривень, що складає 85,5% від суми, кредиторських вимог другої черги, підлягають списанню (додаток № 9).

Пунктами 3.15, 3.16, 3.17 , 3.19, 3.20, 3.26 мирової угоди встановлено, що зобов'язання боржника перед кредиторами третьої черги в розмірі 15 174,51 гривень, що складає 100% від суми, кредиторських вимог, підлягають списанню, зобов'язання боржника перед кредиторами четвертої черги в розмірі 1 696 812,94 гривень, що складає 100% від суми, кредиторських вимог підлягають списанню, зобов'язання боржника перед кредиторами шостої черги в розмірі 180 487,59 гривень, що складає 100% від суми, кредиторських вимог, підлягають списанню. Вимоги кредиторів, розстрочені відповідно до цієї мирової угоди, погашаються кожному з кредиторів пропорційно розміру його вимог. Вимоги кредиторів, розстрочені відповідно до цієї мирової угоди, погашаються в грошовій формі шляхом перерахування інвестором коштів на банківський рахунок кредитора. За узгодженням із кредиторами можлива інша форма розрахунків, не заборонена законодавством. Інвестор несе відповідальність перед кредиторами за своєчасне погашення вимог кредиторів, згідно затвердженого графіку погашення, у вигляді пені в розмірі подвійної облікової ставки НБУ за кожен день прострочення зобов'язання.

Додатком до заяви про затвердження мирової угоди від 01.04.2015. визначені зобов'язання боржника щодо відшкодування усіх витрат, відшкодування яких передбачено у 1-у чергу згідно вимог ст. 31 Закону. ЗАТ "Інкомпані" зобов'язується протягом 10 робочих днів з дня набрання законної сили ухвали про визнання мирової угоди у повному обсязі забезпечити оплату усіх витрат, відшкодування яких передбачено у І чергу згідно зі ст. 31 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" на загальну суму 1152398,73 грн. а саме: вимоги щодо виплати заборгованості із заробітної плати за три місяці роботи, що передують порушенню справи про банкрутство у сумі 29 304,15 грн., з яких 25 194,94 грн. погашаються за рахунок залишку коштів ЗАТ "Інкомпані", які знаходяться на рахунках підприємства у банківських установах (22 402,14 грн. у ПАТ "Фінанси та кредит" та 2 792,80 грн. - у ПАТ "ОТП Банк", а решта - 4209,21 грн. та заборгованість по обслуговуванню рахунків та витрати, пов'язані з проведенням платежів по погашенню заробітної плати - за рахунок коштів ОЖБК "Космос сіті".

Згідно пункту 3.27 мирової угоди боржник зобов'язаний на виконання рішення Апеляційного суду Запорізької області від 09.06.2008 року у справі № 22-1396/08, на протязі одного місяця, з дати набрання чинності цієї мирової угоди, придбати на вторинному ринку житла відповідно до п.1.4. договору №1 від 22.01.2003 року, укладеного між Запорізькою міською радою та ЗАТ "Інкомпані", однокімнатну благоустроєну квартиру у м. Запоріжжя та у зв'язку з виселенням з гуртожитку за адресою: АДРЕСА_1, передати її ОСОБА_30 в порядку, визначеному додатковою угодою від 15.01.2004 року до зазначеного договору. Відповідно до пункту 6 додаткової угоди від 15.01.2004 року до договору №1 про часткове будівництво та реконструкцію від 22.01.2013 року передбачено, що квартира вважається відібраною для укладання договору купівлі-продажу, якщо підписано протокол огляду запропонованого житлового приміщення уповноваженими на те особами від Запорізької міської ради, ЗАТ "Інкомпані", ТОВ "Корпорація Арсенал". 31.03.2015 року уповноваженими особами було підписано протокол огляду житлового приміщення квартири, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 (відібрана квартира). Вартість відібраної квартири та витрати пов'язані з її придбанням, станом на 01.04.2015 року складають 370 900 (триста сімдесят тисяч дев'ятсот гривень), що підтверджується звітом про оцінку майна, проведеної суб'єктом оціночної діяльності ФОП ОСОБА_55 та листом ТОВ "Корпорація Арсенал".

Згідно зі ст.41 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ст.4 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" щодо боржника застосовуються такі судові процедури банкрутства: розпорядження майном боржника; мирова угода; санація (відновлення платоспроможності) боржника; ліквідація банкрута.

Згідно п.1 ст. 35 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під мировою угодою у справі про банкрутство розуміється домовленість між боржником і кредиторами стосовно відстрочки та (або) розстрочки, а також прощення (списання) кредиторами боргів боржника, яка оформляється угодою сторін. Не підлягає прощенню (списанню) за умовами мирової угоди заборгованість із сплати єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, невикористаних та своєчасно не повернутих коштів Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності.

Мирова угода одночасно є і правочином і судовою процедурою у справі про банкрутство (ст. 4 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом").

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" мирова угода укладається у письмовій формі та підлягає затвердженню господарським судом, про що зазначається в ухвалі господарського суду про припинення провадження у справі про банкрутство. Мирова угода набирає чинності з дня її затвердження господарським судом і є обов'язковою для боржника (банкрута), кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою, кредиторів другої та наступних черг.

За ч. 3 ст. 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", господарський суд при розгляді мирової угоди зобов'язаний перевірити встановлений цим Законом порядок укладення мирової угоди та дослідити умови мирової угоди на предмет їх відповідності чинному законодавству.

Таким чином, враховуючи вище наведене, суд першої інстанції, з яким погодився і апеляційний господарський суд, затверджуючи мирову угоду від 01.04.2015, укладену між боржником та кредиторами, прийшов до правильного висновку, що вимоги щодо форми, змісту мирової угоди, умов та строків її укладання, які встановлені ст.ст. 35, 36, 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", сторонами мирової угоди дотримані, а саме, рішення про укладання мирової угоди принято як з боку кредиторів, так і збоку боржника , мирова угода підписана повноваженими сторонами (п.п. 3,4 ст. 35 Закону); мирова угода укладена щодо вимог передбачених ст. ст. 31, 36 Закону, виконується сторонами і не містить положень, які б суперечили діючому законодавству.

Відповідно до ст. 1117 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

З огляду на наведене , колегія суддів приходить до висновку, що постанова Донецького апеляційного господарського суду від 22.06.2015 та ухвала Господарського суду Запорізької області від 16.04.2015 по справі про банкрутство ЗАТ "Інкомпані" прийняті з урахуванням фактичних обставин справи, відповідають вимогам закону і підстав для їх скасування не вбачається.

Доводи касаційних скарг не спростовують висновків суду, які викладені в оскаржуваних судових рішеннях.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст.1115, 1117 - 1119, 11110 -11113 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу кредитора ОСОБА_27 та касаційну скаргу Управління Пенсійного фонду України в Комунарському районі м. Запоріжжя залишити без задоволення.

Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 22.06.2015 та ухвалу Господарського суду Запорізької області від 16.04.2015 по справі № 12/27/09-908/3510/13 залишити без змін.

Головуючий - Ткаченко Н.Г.

Судді - Катеринчук Л.Й.

Куровський С.В.