ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" жовтня 2015 р.Справа № 1-23-32/135-08-4825
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Лавриненко Л.В.

суддів: Пироговського В.Т.,Жекова В.І.

при секретарі судового засідання - Мельник Ю.М.

розглянувши матеріали апеляційних скарг Товариства з обмеженою відповідальністю „Дартосбуд" м. Одеса та Публічного акціонерного товариства „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго"

на ухвалу Господарського суду Одеської області від 22.09.2015 р.

у справі № 1-23-32/135-08-4825

за заявою Управління пенсійного фонду України у Малиновському районі м. Одеси

до боржника Державного підприємства „Одеський автомобільний ремонтний завод" м. Одеса

кредитори:

1. Товариство з обмеженою відповідальністю „Дартосбуд"

2. Державна податкова інспекція у Малиновському районі м. Одеси Головного управління Міндоходів в Одеській області

3. Публічне акціонерне товариство „Одесагаз"

4. Публічне акціонерне товариство „Енергопостачальна компанія „Одесаобленерго"

5. Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України, м. Одеси

6. Одеський міський центр зайнятості

7. Державна екологічна інспекція в Одеській області

8. Концерн „Техвоєнсервіс"

9. Державне агентство резерву України

10. Державне підприємство „Національна енергетична компанія „Укренерго"

11. Товариство з обмеженою відповідальністю „Інфокс" в особі „Інфоксводоканал"

12. Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Малиновському районі м. Одеси

13. Державний комітет України з державного матеріального резерву

14. ОСОБА_1

15. Одеське обласне відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності

16. Товариство з обмеженою відповідальністю „Південний дім"

17. Управління Пенсійного Фонду України в Малиновському районі м. Одеси

18. Державне підприємство „Одеський спеціальний науково-дослідний і проектно-конструкторський інститут"

за участю:

1. Відділу з питань банкрутства Головного управління юстиції в Одеській області

2. Міністерства оборони України

3. Військової прокуратури Південного регіону України

4. Арбітражного керуючого Колєжука Андрія Сергійовича

5. Арбітражного керуючого Фоменко Мілени Сергіївни

про банкрутство

за участю представники сторін:

від Міністерства юстиції України - Волков Д.О. - за довір.,

від ПАТ "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" - Швидкий О.О., - за довір.,

від ТОВ "Дартосбуд" - Білоус Є.О., за довір.,

від арбітражного керуючого Колежука А.С. - особисто,

від арбітражного керуючого Фоменко М.С. - особисто,

від Міністерства оборони України - Клименко М.А.- за довір.,

від трудового колективу Державного підприємства "Одеський автомобільний ремонтний завод" - Бучинський В.Т.,

від Управління пенсійного фонду України в Малиновському районі м. Одеси - Бучак О.В., - за довір.,

від Міністерства оборони України - Єрмаков А.В.

Інші учасники провадження у справі про банкрутство в судове засідання не з'явились, про день, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 02.10.2015 р. прийнята до провадження та призначена до розгляду апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Дартосбуд" м. Одеса на ухвалу Господарського суду Одеської області від 22.09.2015 р. по справі № 1-23-32/135-08-4825.

05.10.2015 р. вказана ухвала була оскаржена Публічним акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" м. Одеса. Ухвалою від 12.10.2015 р. суд апеляційної інстанції прийняв апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" м. Одеса до провадження та призначив її до розгляду сумісно з апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Дартосбуд" м. Одеса.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Апеляційна скарга розглянута в межах процесуального строку, встановленого ст. 102 ГПК України, з урахуванням положень ст. 69 цього Кодексу.

Ухвалою від 22.09.2015 р. по справі № 1-23-32/135-08-4825 Господарський суд Одеської області припинив повноваження ліквідатора Державного підприємства "Одеський автомобільний ремонтний завод" м. Одеса Фоменко М. С., новим ліквідатором підприємства - боржника призначив арбітражного керуючого Колєжука А. С., продовжив строк ліквідаційної процедури на три місяці, зобов'язав арбітражного керуючого Фоменко М. С. виконати дії, спрямовані на передачу новому ліквідатору Колєжуку А. С. всієї реєстраційної, бухгалтерської та іншої документації, майна, а також печаток та штампів підприємства, здійснив заміну кредитора, Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія "Контрактова" м. Київ, його правонаступником - Товариством з обмеженою відповідальністю "Дартосбуд" м. Одеса.

Припинення повноважень ліквідатора Державного підприємства "Одеський автомобільний ремонтний завод" м. Одеса Фоменко М. С. місцевий господарський суд обґрунтував наявністю в матеріалах справи відповідного клопотання комітету кредиторів від 04.09.2015 р. та посиланням на ст. 26, ст. 37, ст. 46 та ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Правовою підставою заміни кредитора, Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія "Контрактова" м. Київ, його правонаступником - Товариством з обмеженою відповідальністю "Дартосбуд" м. Одеса стало укладення між вказаними особами договору про відступлення права вимоги від 21.09.2015 р. В свою чергу здійснення відповідної процесуальної дії обґрунтовано місцевим господарським судом посиланням на ст. 25 ГПК України.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Дартосбуд" м. Одеса з ухвалою Господарського суду Одеської області від 22.09.2015 р. по справі № 1-23-32/135-08-4825 в частині припинення повноважень ліквідатора Державного підприємства "Одеський автомобільний ремонтний завод" м. Одеса Фоменко М. С. та призначення ліквідатором Колєжука А. С., а також з покладенням на арбітражного керуючого Фоменко М. С. обов'язку передати останньому бухгалтерську, реєстраційну та іншу документацію, майно, а також печатки та штампи боржника, не погодився, оскарживши її до Одеського апеляційного господарського суду.

В апеляційній скарзі Товариство з обмеженою відповідальністю "Дартосбуд" м. Одеса наполягає на тому, що чіткий та вичерпний перелік підстав для відсторонення арбітражного керуючого від виконання ним відповідних повноважень під час провадження у справі про банкрутство визначений Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема ч. 3 ст. 114 Закону.

Жодних порушень, передбачених цією нормою, з боку арбітражного керуючого Фоменко М. С. у встановленому порядку зафіксовано не було, в матеріалах даної справи відсутня заява ліквідатора про звільнення, отже судом допущено порушення норми матеріального права, а саме ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Арбітражний керуючий Фоменко М. С. доводи, викладені в апеляційній скарзі Товариства з обмеженою відповідальністю "Дартосбуд" м. Одеса, підтримала.

Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна Компанія "Одесаобленерго" м. Одеса у відзиві на апеляційну скаргу проти доводів Товариства з обмеженою відповідальністю "Дартосбуд" м. Одеса заперечило, пославшись на те, що правовою підставою для припинення повноважень ліквідатора Фоменко М. С. стало клопотання комітету кредиторів від 04.09.2015 р., яке базується на прийнятому зборами комітету кредиторів рішенні, оформленому протоколом від 01.09.2015 р. Тобто в даному випадку комітет кредиторів реалізував надане йому п. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" право.

05.10.2015 р. з апеляційною скаргою на ухвалу Господарського суду Одеської області від 22.09.2015 р. по справі № 1-23-32/135-08-4825 звернулось Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна Компанія "Одесаобленерго" м. Одеса, в якій просить оскаржену ухвалу скасувати в частині заміни кредитора, Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія "Контрактова" м. Київ, його правонаступником - Товариством з обмеженою відповідальністю "Дартосбуд" м. Одеса.

Апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна Компанія "Одесаобленерго" м. Одеса містить також вимогу про визнання недійсним договору про відступлення права вимоги від 21.09.2015 р. б/н, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія "Контрактова" м. Київ та Товариством з обмеженою відповідальністю "Дартосбуд" м. Одеса.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи та заперечення учасників справи про банкрутство Державного підприємства "Одеський автомобільний ремонтний завод" м. Одеса суд дійшов висновку, що апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Дартосбуд" м. Одеса не підлягає задоволенню за наступними підставами.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою Господарського суду Одеської області від 25.11.2013 р. Державне підприємство "Одеський автомобільний ремонтний завод" м. Одеса визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором підприємства - боржника призначено арбітражного керуючого Фоменко М. С.

В силу приписів ч. 1 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідаційна процедура повинна тривати 12 місяців.

Ухвалами місцевого господарського суду від 02.12.2014 р., від 17.02.2014 р., від 26.05.2015 р. та від 07.08.2015 р. строк ліквідаційної процедури Державного підприємства "Одеський автомобільний ремонтний завод" м. Одеса та повноважень ліквідатора Фоменко М. С. неодноразово продовжувався.

Ліквідаційна процедура триває фактично вже 23 місяці.

01.09.2015 р. відбулись збори комітету кредиторів Державного підприємства "Одеський автомобільний ремонтний завод" м. Одеса, на яких прийняті наступні рішення:

- продовжити строк ліквідаційної процедури на три місяці;

- ліквідатором Державного підприємство "Одеський автомобільний ремонтний завод" м. Одеса призначити іншого арбітражного керуючого - Колєжука А. С.

04.09.2015 р. відповідне клопотання надійшло до Господарського суду Одеської області.

Відповідно до ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) віднесене до компетенції комітету кредиторів.

Процедура та правові підстави призначення та усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справі про банкрутство визначені статтею 114 Закону.

Відповідно до п. 1 ч. 3 наведеної норми усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов`язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі невиконання або неналежного виконання обов`язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатор Фоменко М. С. тривалість ліквідаційної процедури пояснює її штучним затягуванням з боку Міністерства оборони України. Разом із тим, скарга на неправомірні дії/бездіяльність органу, уповноваженого управляти державним майном, подана нею лише у липні 2015 р., тобто лише через 20 місяців після початку ліквідаційної процедури підприємства - боржника.

Крім того, постановою Одеського апеляційного господарського суду від 12.05.2015 р. по справі № 1-23-32/135-08-4825 скасовано ухвалу Господарського суду Одеської області від 17.02.2015 р. по цій справі, якою місцевий господарський суд визнав кредиторські вимоги Державного агентства резерву України до Державного підприємства "Одеський автомобільний ремонтний завод" м. Одеса в сумі 123 684,75 грн. (основний борг), а щодо штрафу, застосованого відповідно до п. 10 ст. 14 Закону України "Про державний матеріальний резерв", в сумі 123 684,75 грн. та пені в сумі 19 169,44 грн. у визнанні кредиторських вимог відмовив.

Скасовуючи ухвалу Господарського суду Одеської області від 12.05.2015 р., суд апеляційної інстанції керувався положеннями ч. 6 ст. 11 Закону України "Про державний матеріальний резерв", відповідно до якої зведені відомості про номенклатуру і рівні накопичення, про загальні обсяги поставок, відпуску, закладення, освіження, розміщення і фактичні запаси державного резерву є державною таємницею, розголошення якої тягне за собою відповідальність у встановленому законом порядку.

В свою чергу, частиною 5 ст. 16 ГПК України передбачено, що справи, матеріали яких містять державну таємницю, розглядаються господарським судом міста Києва.

З огляду на приписи вказаних норм, матеріали оскарження були повернуті судом апеляційної інстанції до місцевого господарського суду для виконання вимог ч. 1 ст. 17 ГПК України.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 22.05.2015 р. матеріали оскарження ухвали від 17.02.2015 р. по справі № 1-23-32/135-08-4825 передані до Господарського суду м. Києва.

Ухвалою від 09.06.2015 р. по справі № 1-23-32/135-08-4825 Господарський суд м. Києва прийняв матеріали оскарження ухвали Господарського суду Одеської області від 17.02.2015 р. в частині розгляду кредиторських вимог Державного агентства резерву України на суму 266 538,94 грн. до свого провадження, призначивши розгляд справи на 08.07.2015 р.

На день перегляду в апеляційному порядку ухвали Господарського суду Одеської області від 22.09.2015 р. ліквідатор Фоменко М. С. інформацією про результат розгляду Господарським судом м. Києва кредиторських вимог Державного агентства резерву України не володіє, доказів звернення до Господарського суду м. Києва з відповідними запитами суду апеляційної інстанції не представила.

Наведені обставини свідчать про неналежне виконання ліквідатором Фоменко М. С. покладених на неї обов`язків, у зв`язку з чим суд апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду про наявність правових підстав для припинення повноважень арбітражного керуючого - ліквідатора Фоменко М. С. в справі про банкрутство Державного підприємства "Одеський автомобільний ремонтний завод" м. Одеса.

За результатами розгляду матеріалів справи не підлягає задоволенню і апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна Компанія "Одесаобленерго" м. Одеса, враховуючи наступні обставини.

Заперечуючи проти заміни кредитора, Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія "Контрактова" м. Київ, його правонаступником - Товариством з обмеженою відповідальністю "Дартосбуд" м. Одеса, Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна Компанія "Одесаобленерго" м. Одеса наполягає на тому, що укладений між вказаними особами договір уступки права вимоги від 21.09.2015 р. б/н за своєю правовою природою є договором факторингу. Згідно з ч. 3 ст. 1079 ЦК України фактором у договорі факторингу може бути банк або інша фінансова установа, яка відповідно до закону має право здійснювати факторингові операції. Внаслідок того, що жодна зі сторін договору уступки права вимоги від 21.09.2015 р. б/н, який, на думку особи, яка подала апеляційну скаргу, за своєю суттю є договором факторингу, не має статусу фінансової установи, спірна угода має бути визнана недійсною.

З цього приводу суд апеляційної інстанції зауважує на тому, що станом на 22.09.2015 р., тобто на день винесення місцевим господарським судом ухвали, яка переглядається в межах цього апеляційного провадження, договір уступки права вимоги від 21.09.2015 р. б/н не визнано недійсним, тому ухвала місцевого господарського суду від 22.09.2015 р. по справі № 1-23-32/135-08-4825 в частині заміни кредитора, Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізингова компанія "Контрактова" м. Київ, його правонаступником - Товариством з обмеженою відповідальністю "Дартосбуд" м. Одеса, підлягає залишенню без змін.

В свою чергу, вимога Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна Компанія "Одесаобленерго" м. Одеса про визнання недійсним договору уступки права вимоги від 21.09.2015 р. б/н в суді першої інстанції не заявлялась і не розглядалась.

Наведена обставина, в силу приписів ч. 3 ст. 101 ГПК України, відповідно до якої в апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції, виключає можливість розгляду цієї вимоги судом апеляційної інстанції.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 85, 91, 93, 93, 101-106 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу Господарського суду Одеської області від 22.09.2015 р. по справі № 1-23-32/135-08-4825 залишити без змін, апеляційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Дартосбуд" м. Одеса та Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна Компанія "Одесаобленерго" м. Одеса - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 02.11.2015 р.

Головуючий суддя : Л.В. Лавриненко

Судді: В.Т. Пироговський

В.І. Жеков