ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 жовтня 2015 року Справа № 910/9004/13

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддіУдовиченка О.С.,
суддів:Погребняка В.Я.,
Поліщука В.Ю. (доповідач),
розглянувши касаційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Карбон ЛТД" та арбітражного керуючого Левкович Олени Кононівни,
на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 7 липня 2015 року,
та ухвалуГосподарського суду міста Києва від 3 червня 2015 року,
у справі № 910/9004/13,
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Карбон ЛТД" (м. Київ),
доТовариства з обмеженою відповідальністю "Денді-Карбон" (м. Київ),
про визнання банкрутом,-
за участю представників:
від ТзОВ "Карбон ЛТД": Твердохлєбов Є.Г. - представник (довіреність від 24.07.2015 року); Смикало Я.Й. - представник (виписка з ЄДРЮОФОП від 02.03.2015 року);
від арбітражного керуючого Левкович О.К.: особисто;
від арбітражного керуючого Левицького А.О.: особисто;
від ПАТ "КБ "Земельний капітал": Мала Л.М. - представник (довіреність від 26.12.2014 року);
представники інших учасників судового провадження не з'явились;
в с т а н о в и в :

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.06.2013 року, за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Карбон ЛТД" (далі за текстом - ТзОВ "Карбон ЛТД"), порушено провадження у справі № 910/9004/13 про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю "Денді-Карбон" (далі за текстом - ТзОВ "Денді-Карбон"), інше.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13 (суддя - Чеберяк П.П.) Клопотання Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Земельний капітал" (далі за текстом - ПАТ "КБ "Земельний капітал") про припинення повноважень керуючого санацією боржника - арбітражного керуючого Левкович О.К. та призначення керуючим санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левицького Анатолія Олексійовича задоволено; припинено повноваження керуючого санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левкович О.К.; призначено керуючим санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левицького А.О., інше. Ухвалу місцевого господарського суду мотивовано, зокрема, ст. ст. 26, 28, 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 07.07.2015 року у справі № 910/9004/13 (головуючий суддя - Разіна Т.І., судді: Сотніков С.В., Шипко В.В.) апеляційну скаргу арбітражного керуючого Левкович О.К. та апеляційну скаргу ТзОВ "Карбон ЛТД" залишено без задоволення; ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13 залишено без змін. При цьому, господарський суд апеляційної інстанції вказав, що не вбачає підстав для задоволення апеляційних скарг та скасування спірної ухвали.

Не погоджуючись з прийнятими господарськими судами першої та апеляційної інстанцій ухвалою та постановою, ТзОВ "Карбон ЛТД" звернулось з касаційною скаргою, у якій просить скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.07.2015 року та ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13; прийняти нове судове рішення, яким відмовити в задоволенні Клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" про припинення повноважень керуючого санацією арбітражного керуючого Левкович О.К. При цьому, скаржник посилається на порушення господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, зокрема, ст. ст. 28, 29, 110 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та ст. ст. 42 - 44, 32, 33, 43 ГПК України .

Водночас, не погоджуючись з прийнятими господарськими судами першої та апеляційної інстанцій ухвалою та постановою, арбітражний керуючий Левкович О.К. звернулась з касаційною скаргою, у якій просить скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.07.2015 року та ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13; прийняти нове судове рішення, яким відмовити в задоволенні Клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" про припинення повноважень керуючого санацією Левкович О.К. При цьому, скаржник посилається на порушення господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, зокрема, зокрема, ст. ст. 28, 29 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та ст. ст. 33, 43 ГПК України.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 23.09.2015 року, згідно зі ст. 1114 ГПК України, касаційні скарги ТзОВ "Карбон ЛТД" та арбітражного керуючого Левкович О.К. прийнято до провадження, об'єднано в одне касаційне провадження та призначено до розгляду в судовому засіданні

30.09.2015 року від арбітражного керуючого Левицького А.О. надійшло Клопотання, у якому він просить господарський суд касаційної інстанції постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.07.2015 року та ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13 залишити без змін, а апеляційні скарги ТзОВ "Карбон ЛТД" та арбітражного керуючого Левкович О.К. залишити без задоволення.

01.10.2015 року ПАТ "КБ "Земельний капітал" надало Заперечення на касаційну скаргу, у якому банк просить постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.07.2015 року та ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13 залишити без змін, а апеляційні скарги ТзОВ "Карбон ЛТД" та арбітражного керуючого Левкович О.К. залишити без задоволення.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 01.10.2015 року розгляд справи № 910/9004/13 було відкладено, в порядку ст. 77 ГПК України.

12.10.2015 року від ТзОВ "Карбон ЛТД" надійшли Пояснення щодо об'єктивності рішень Комітету кредиторів ТзОВ "Денді-Карбон" з надання оцінки діям керуючого санацією Левкович О.К., у яких товариство просить господарський суд касаційної інстанції скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.07.2015 року та ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13; прийняти нове судове рішенням, яким відмовити в задоволенні Клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" про припинення повноважень керуючого санацією Левкович О.К.

12.10.2015 року від ТзОВ "Карбон ЛТД" надійшли Пояснення щодо подій по розробленню Плану санації та неправомочності пропозицій ПАТ "КБ "Земельний капітал", у яких товариство просить господарський суд касаційної інстанції скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.07.2015 року та ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13; відмовити в задоволенні Клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" про усунення арбітражного керуючого Левкович О.К.

В судових засіданнях касаційної інстанції представники ТзОВ "Карбон ЛТД" та арбітражний керуючий Левкович О.К. подані касаційні скарги підтримали за наведених у них підставах, просили касаційні скарги задовольнити, скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.07.2015 року та ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13; прийняти нове судове рішення, яким відмовити в задоволенні Клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" про припинення повноважень керуючого санацією Левкович О.К.

Представник ПАТ "КБ "Земельний капітал" та арбітражний керуючий Левицький А.О. заперечили проти касаційних скарг, просили постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.07.2015 року та ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13 залишити без змін, як законні та обґрунтовані.

Інші учасники касаційного провадження уповноважених представників в судові засідання касаційної інстанції не направили, хоча про дату, час та місце розгляду касаційної скарги були повідомлені належним чином. Враховуючи, що учасників судового провадження було повідомлено про те, що не з'явлення їх представників в судове засідання касаційної інстанції не тягне за собою відкладення розгляду справи, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про можливість розгляду касаційної скарги за відсутності в судовому засіданні уповноважених представників інших учасників касаційного провадження, які не з'явились.

Заслухавши доповідь судді Поліщука В.Ю., обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційні скарги підлягають задоволенню частково, з наступних підстав.

Господарськими судами першої та апеляційної інстанцій під час розгляду справи встановлено наступне.

У травні 2013 року ТзОВ "Карбон Лтд" звернулось до Господарського суду міста Києва із заявою про визнання ТзОВ "Денді-Карбон" банкрутом, в порядку ст. ст. 1, 10-16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 17.05.2013 року у справі № 910/9004/13 заяву ТзОВ "Карбон Лтд" про порушення провадження у справі про банкрутство ТзОВ "Денді-Карбон" прийнято до розгляду.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.06.2013 року порушено провадження у справі № 910/9004/13, визнано розмір вимог ініціюючого кредитора - ТзОВ "Карбон Лтд" на загальну суму 452 160 грн. 26 коп., призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Стоян М.М., визначено дату попереднього судового засідання.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 10.09.2013 року затверджено Реєстр вимог кредиторів ТзОВ "Денді-Карбон" на загальну суму 1 459 068 грн. 59 коп.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 19.01.2015 року припинено процедуру розпорядження майном ТзОВ "Денді-Карбон", задоволено клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" та відкрито процедуру санації боржника, керуючим санацією боржника призначено арбітражного керуючого Левкович О.К.

27.04.2015 року ПАТ "КБ "Земельний капітал" звернулось до Господарського суду міста Києва з Клопотанням, у якому просило припинити повноваження керуючого санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левкович О.К. та призначити керуючим санацією арбітражного керуючого Левицького А.О. В обґрунтування поданого Клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" послалось на неналежне виконанням арбітражним керуючим Левкович О.К. покладених на неї обов'язків керуючого санацією ТзОВ "Денді-Карбон", оскільки останньою було проведено інвентаризацію майна боржника без підтверджуючих документів, запити до компетентних органів щодо виявлення майнових активів боржника почали направлятися з березня 2015 року, не розроблено та не подано на схвалення Комітету кредиторів план санації ТзОВ "Денді-Карбон".

Під час розгляду заявленого ПАТ "КБ "Земельний капітал" Клопотання господарські суди першої та апеляційної інстанцій виходили з того, що ухвалою Господарського суду міста Києва від 19.01.2015 року припинено процедуру розпорядження майном ТзОВ "Денді-Карбон", задоволено клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" та відкрито процедуру санації боржника, керуючим санацією боржника призначено арбітражного керуючого Левкович О.К., яку зобов'язано протягом трьох місяців з дня винесення ухвали про санацію боржника подати господарському суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника.

26.03.2015 року на засіданні Комітету кредиторів ТзОВ "Денді-Карбон було заслухано звіт арбітражного керуючого про проведену роботу. Зокрема, арбітражний керуючий повідомила кредиторів про направлення нею, з метою виявлення майна боржника, відповідних запитів до реєстраційних органів, отримані на які відповіді свідчать, що за товариством не обліковується будь-яке рухоме та нерухоме майно (що також було встановлено при приведенні інвентаризації майна боржника). Крім того, керуючий санацією повідомила, що директором товариства не були передані документи щодо дебіторської заборгованості боржника, у зв'язку з чим було подано відповідну заяву до правоохоронних органів. За таких підстав, враховуючи, що Комітетом кредиторів не було надано пропозицій щодо заходів, за рахунок яких можливо відновити платоспроможність боржника, рішення про обрання інвестора Комітетом кредиторів також не приймалось, арбітражний керуючий поінформувала Комітет кредиторів про доцільність розгляду питання щодо введення ліквідаційної процедури ТзОВ "Денді-Карбон".

На цьому ж засіданні Комітету кредиторів, яке відбулось 26.03.2015 року, більшістю голосів було прийнято рішення (оформлене Протоколом № 1/2015) про визнання роботи керуючого санацією щодо викання вимог ухвали суду від 19.01.2015 року в частині розроблення плану санації незадовільною та зобов'язано голову Комітету кредиторів (ПАТ "КБ "Земельний капітал") звернутись до господарського суду з клопотанням про звільнення арбітражного керуючого Левкович О.К. від виконання повноважень керуючого ТзОВ "Денді-Карбон".

27.04.2015 року Комітетом кредиторів ТзОВ "Денді-Карбон" було прийнято рішення про припинення повноважень керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Левкович О.К. та призначення керуючим санацією ТзОВ "Денді-Карбон" арбітражного керуючого Левицького А.О.

Станом на 03.06.2015 року керуючим санацією не подано до місцевого господарського суду звіт про проведену роботу в процедурі санації ТзОВ "Денді-Карбон" та план санації боржника, схваленого Комітетом кредиторів, на виконання ухвали Господарського суду міста Києва від 19.01.2015 року.

Встановивши наведені вище обставини місцевий господарський суд (в ухвалі від 03.06.2015 року) дійшов висновку, з яким погодився господарський суд апеляційної інстанції (у постанові від 07.07.2015 року), про наявність передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" підстав для задоволення Клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" про припинення повноважень керуючого санацією боржника арбітражного керуючого Левкович О.К.

Не погоджуючись такими висновками господарських судів першої та апеляційної інстанцій, ТзОВ "Карбон ЛТД" звернулось з касаційною скаргою, у якій, посилаючись на порушення господарськими судами попередніх інстанцій, зокрема, ст. ст. 28, 29, 110 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та ст. ст. 42 - 44, 32, 33, 43 ГПК України, просить скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.07.2015 року та ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13; прийняти нове судове рішення, яким відмовити в задоволенні Клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" про припинення повноважень керуючого санацією Левкович О.К.

Крім цього, арбітражний керуючий Левкович О.К. звернулась з касаційною скаргою, у якій, посилаючись на порушення місцевим та апеляційним господарськими судами, зокрема, ст. ст. 28, 29 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та ст. ст. 33, 43 ГПК України, просить скасувати постанову Київського апеляційного господарського суду від 07.07.2015 року та ухвалу Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13; прийняти нове судове рішення, яким відмовити в задоволенні Клопотання ПАТ "КБ "Земельний капітал" про припинення повноважень керуючого санацією Левкович О.К.

Задовольняючи частково подані ТзОВ "Карбон ЛТД" та арбітражним керуючим Левкович О.К. касаційні скарги, колегія суддів касаційної інстанції виходить з наступного.

Згідно зі ст. 28 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", керуючий санацією зобов'язаний, серед іншого, розробити та подати до суду у випадках, передбачених цим Законом, план санації, погоджений з комітетом кредиторів. Керуючий санацією може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень керуючого санацією, про що виноситься ухвала, зокрема, на підставі рішення комітету кредиторів або ініціативою господарського суду в разі невиконання чи неналежного виконання керуючим санацією своїх повноважень.

Статтею 29 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що протягом трьох місяців з дня прийняття ухвали про санацію боржника керуючий санацією у випадках, передбачених дим Законом, зобов'язаний подати суду розроблений та схвалений комітетом кредиторів план санації боржника. Якщо протягом шести місяців з дня прийняття ухвали про санацію до господарського суду не буде поданий план санації боржника, господарський суд має право прийняти рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, відповідно до цього Закону.

Відповідно до ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний, зокрема, неухильно дотримуватися вимог законодавства. Під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Колегія суддів касаційної інстанції, зважаючи на встановлені ст. ст. 99, 101 ГПК України повноваження господарського суду апеляційної інстанції, вважає, що апеляційний господарський суд, здійснюючи перегляд прийнятої місцевим господарським судом ухвали, дійшов передчасного висновку про залишення в силі спірної ухвали місцевого господарського суду.

Зокрема, як свідчать матеріали оскарження ухвали Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13, господарським судом першої інстанції було направлено до апеляційного господарського суду лише копії Клопотання про заміну ліквідатора (а.с. 1-27), Заяви на участь Левицького А.О. (а.с. 27-78), Заперечень ТзОВ "Карбон ЛТД" (а.с. 79-89), Пояснень Левкович О.К. (а. с. 90-91) та ухвали Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року (а.с. 92-98), з супровідним листом (а.с. 99).

При цьому, як свідчать матеріали оскарження ухвали Господарського суду міста Києва від 03.06.2015 року у справі № 910/9004/13, господарським судом апеляційної інстанції не вчинено дій, спрямованих на отримання усіх матеріалів справи, необхідних для встановлення обставин справи та вирішення спору.

Наведене свідчить, що апеляційним господарським судом усі інші обставини, пов'язані з рухом справи, здійсненням процедури санації та щодо вчинених керуючим санацією дій (в т. ч. на виконання відповідних вимог господарського суду першої інстанції, а також на виконання вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"), встановлювались без їх належного дослідження, що суперечить вимогам ст. ст. 42, 43, 47, 43, 99, 101 ГПК України.

Згідно зі ст. 1119 ГПК України, касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право, зокрема, скасувати рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції і передати справу на новий розгляд, якщо суд припустився порушень норм процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи. Справа направляється на новий розгляд до суду апеляційної інстанції, якщо порушення норм процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи, допущені тільки цим судом. У всіх інших випадках справа направляється до суду першої інстанції.

За таких підстав, прийнята господарським судом апеляційної інстанцій постанова від 13.05.2015 року підлягає скасуванню, а справа - направленню на новий розгляд до апеляційного господарського суду.

При новому розгляді справи, апеляційному господарському суду необхідно врахувати наведене, всебічно і повно з'ясувати та перевірити всі фактичні обставини справи, надати об'єктивну оцінку доказам, які мають юридичне значення для її розгляду, правильно застосувати норми матеріального та процесуального права.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119 - 11112 ГПК України Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Карбон ЛТД" задовольнити частково.

2. Касаційну скаргу арбітражного керуючого Левкович Олени Кононівни задовольнити частково.

3. Постанову Київського апеляційного господарського суду від 7 липня 2015 року у справі № 910/9004/13 скасувати.

4. Справу № 910/9004/13 Господарського суду міста Києва направити на новий розгляд до Київського апеляційного господарського суду.

Головуючий суддяО.С. Удовиченко
судді:В.Я. Погребняк
В.Ю. Поліщук