ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.10.2015р. Справа№ 914/2860/15

За позовом: Кооперативу «Добробут-АЗС» Шевченківського району м. Львова, м. Львів

до відповідача: Публічного акціонерного товариства «Львівобленерго», м. Львів

про: скасування оперативно-господарської санкції, оформленої протоколом від 08.05.2015 року № 133 комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ ПАТ «Львівобленерго» в особі Львівських електромереж про нарахування обсягу та вартості не облікованої електричної енергії за 12 місяців по 22.04.2015 року та проведення нарахування до відновлення обліку, стягнення 163923,31 вартості не облікованої електричної енергії

Суддя Кидисюк Р.А.

Секретар Зусько І.С.

Представники сторін:

від позивача: ОСОБА_1 (довіреність від 12.07.2015 року)

від відповідача: ОСОБА_2 (довіреність № 112-7888 від 22.12.2014 року)

Представникам сторін розяснено права та обовязки, передбачені ст.ст. 20, 22 ГПК України. Заяв про відвід судді не подавалось. У судовому засіданні 22.10.2015 року оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Суть спору: Господарським судом Львівської області розглядається справа за позовом : Кооперативу «Добробут-АЗС» Шевченківського району м. Львова до Публічного акціонерного товариства «Львівобленерго» про скасування оперативно-господарської санкції, оформленої протоколом від 08.05.2015 року № 133 комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ ПАТ «Львівобленерго» в особі Львівських електромереж про нарахування обсягу та вартості не облікованої електричної енергії за 12 місяців по 22.04.2015 року та проведення нарахування до відновлення обліку, стягнення 163923,31 вартості не облікованої електричної енергії.

Ухвалою суду від 25.08.2015 року позовну заяву прийнято до розгляду, порушено провадження у справі та призначено її до судового розгляду на 06.10.2015 року. В судовому засіданні 06.10.2015 року оголошено перерву до 22.10.2015 року.

Позовні вимоги обґрунтовуються тим, що застосування до позивача оперативно-господарської санкції, оформленої протоколом від 08.05.2015 року № 133 комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ ПАТ «Львівобленерго» в особі Львівських електромереж про нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії за 12 місяців по 22.04.2015 року та проведення нарахування до відновлення обліку є незаконним, оскільки, на думку позивача, факт споживання ним електричної енергії без обліку із встановленням магніту не підтверджений, а відтак, відсутні підстави для застосування до нього оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування вартості не облікованої електроенергії, яке згідно Методики можливе лише при наявності з боку споживача навмисних протиправних дій, спрямованих на приховування реального обсягу спожитої електричної енергії.

Представник позивача в судове засідання зявився, позовні вимоги підтримав, просив позов задоволити повністю, подав через канцелярію суду заяву (вх.№45523/15 від 22.10.2015 р.) про призначення судової експертизи, яке обґрунтовує тим, що у Висновку №2178 експертного трасологічного дослідження індикаторів магнітного поля обліку «Меридіан ЛТЕ-1.03ТУ» №10064219 експертом не досліджувалось питання утворення пошкоджень індикаторів та спосіб впливу магнітом при відсутності пошкодження на захисному коробі лічильника на місці розташування лічильника, з врахуванням того, що короб з лічильником був опломбований та не був пошкоджений. Суд відхиляє клопотання позивача про призначення судової експертизи з огляду на наступне. Відповідно до п.3.3. «Правил користування електричною енергією», які затверджені постановою НКРЕ №28 від 31.07.2996 р. (з наступними змінами та доповненнями) відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку та пломб на них відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки. Відтак, зафіксоване в ОСОБА_3 про порушення «Правил користування електричною енергією» за №027438 від 22.04.2015 р. спрацювання індикатора дії магнітного поля згідно «Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією», яка затверджена постановою НКРЕ №562 від 04.05.2006 р., є достатнім для застосування до споживача оперативно-господарської санкції за використання споживачем магніту для безоблікового споживання електроенергії (крадіжки). Відповідно до п.2.1. вищевказаної Методики експертиза може призначатися тільки для підтвердження/спростування факту пошкодження пломб та/або приладів обліку. Однак, індикатори дії магнітного поля не є ані пломбою, ані приладом обліку. А відтак, згідно Методики факт фіксації сертифікованими індикаторами впливу магнітного поля не покладає обовязку додаткового доведення судовою експертизою. За перевіркою - індикатор або спрацьовує (є пошкодженим) або є непошкодженим. Крім того, факт, що індикатори дії впливу магнітного поля №ЛВ01403 та №ЛВ01404 піддавались впливу зовнішнього магнітного поля було підтверджено Висновком №2178 експертного трасологічного дослідження індикаторів магнітного поля засобу обліку «МЕРИДІАН ЛТЕ-1.03ТУ» №10064219 (споживач Кооператив «Добробут-АЗК») від 07.09.2015р.

Представник відповідача в судове засідання зявився, проти задоволення позову заперечив повністю з підстав, наведених у поданому через канцелярію суду відзиві на позовну заяву (вх. № 42801/15 від 06.10.2015 року). Також, супровідним листом (вх.№45471/15 від 22.10.2015 р.) надав суду копію сертифікату тестування зразків індикаторів магнітного поля MFI-3t.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, повно та обєктивно дослідивши докази в їх сукупності, суд встановив наступне.

25.07.2006 р. між ВАТ «Львівобленерго», правонаступником якого є ПАТ «Львівобленерго» (Постачальник) та Кооперативом «Добробут-АЗК» (Споживач) було укладено договір про постачання електричної енергії №62403 (Договір), відповідно до п.1. якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю за зазначеною в додатку №9 «Графік зняття показників засобів обліку електричної енергії», а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього договору. Точка продажу електричної енергії: зазначена в додатку №6 «Однолінійна схема».

Відповідно до умов п.2.1. договору під час виконання умов цього договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобовязуються керуватись чинним законодавством України, зокрема Правилами користування електричною енергією (далі ПКЕЕ).

Відповідно до Додатку №11 до ОСОБА_4 «ОСОБА_3 розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін» від 29.06.2006 р. споживач є відповідальним за збереження встановленого лічильника.

12.09.2011 р. відповідач встановив на корпус лічильника електроенергії позивача сертифіковані індикатори дії впливу магнітного поля типу MFI-3t №ЛВ01403, ЛВ01404, ЛВ01405, ЛВ01406, та інші пломби, про що було складено двосторонній ОСОБА_3 про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них за №500854.

Згідно цього ОСОБА_3 №500854 структура магнітних доменів встановлених індикаторів дії впливу магнітного поля на момент пломбування є непошкодженою та відповідає зображенню (намальовано три трикутники).

22.04.2015р. уповноваженими працівниками відповідача за участю уповноваженого представника позивача ОСОБА_5, на об'єкті позивача автостоянка за адресою: м. Львів, вул. Замарстинівська, 135 було виявлено, що спрацювали індикатори дії впливу магнітного поля №ЛВ01403 та №ЛВ01404, зазначені в ОСОБА_3 про пломбування №500854 (на цих індикаторах немає вказаного у ОСОБА_3 №500854 малюнку у формі трьох трикутників), про що було складено двосторонній ОСОБА_3 про порушення «Правил користування електричною енергією» за №027438.

Представник позивача ОСОБА_5 підписав ОСОБА_3 про порушення «Правил користування електричною енергією» за №027438 без зауважень.

Дане порушення підтверджується і фотографіями індикатора дії магнітного поля №ЛВ01403 та №ЛВ01404, що є невід'ємною частиною цього ОСОБА_3 про порушення (в ОСОБА_3 про порушення зазначено, що проведено фотозйомку).

08.05.2015 р. відбулось засідання комісії Львівських міських електромереж по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, яка розглянула ОСОБА_3 №027438 від 22.04.2015 р. про порушення, за результатами якої прийнято рішення провести нарахування обсягу та вартості не облікованої електричної енергії за 12 місяців по 22.04.2015 р., нарахування проводити до відновлення обліку по силі струму, визначеній, виходячи із найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів); сума до сплати не зменшується на величину вартості електричної енергії відносно до виставлених рахунків за електричну енергію за цей період. ОСОБА_3 рішення оформлене протоколом №133 засідання комісії ЛМЕМ по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією від 08.05.2015 р.

Дослідивши представлені суду докази, суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення позову з огляду на наступне.

Статтею 26 Закону України «Про електроенергетику» та пунктом 1.3. Правил користування електричною енергією встановлено, що споживання електричної енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Постачання електричної енергії позивачу за адресою, яка наведена в акті про порушення Правил користування електричною енергією, здійснюється на підставі укладеного між позивачем та відповідачем ОСОБА_4 про постачання електричної енергії №62403 від 25.07.2006 року, який на момент вирішення даного спору по суті є чинним та виконується сторонами.

Оскаржуваним рішенням відповідача (протокол №133 засідання комісії ЛМЕМ по розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією від 08.05.2015 р.) внаслідок порушення ПКЕЕ позивачу нараховано 163923,31 грн.

Відповідно до ст. 235 Господарського кодексу України, за порушення господарських зобовязань до субєктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобовязання, що використовуються самими сторонами зобовязання в односторонньому порядку. До субєкта, який порушив господарське зобовязання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 1 статті 236 Господарського кодексу України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобовязань стороною, яка порушила зобовязання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо. Згідно з частиною 2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Зі змісту вказаних положень чинного законодавства вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про донарахування споживачу вартості недорахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

Частиною 2 статті 237 Господарського кодексу України передбачено, що порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Окрім того, право споживача на оскарження в судовому порядку рішення комісії постачальника передбачено пунктом 6.42. Правил, які є обовязковими для сторін відповідно до пункту 2.1. укладеного між сторонами договору про постачання електричної енергії.

Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною (ч. 1 ст. 237 Господарського процесуального України).

З матеріалів справи вбачається, що підставою для застосування до позивача оперативно-господарської санкції, як вбачається з рішення відповідача від 08.05.2015 р., яке оформлене протоколом № 133, є виявлений за результатами проведеної перевірки факт порушення господарського зобов'язання, що полягає у вчинені дій, які призвели до зміни показів приладу обліку, фіксація індикатором впливу постійного магнітного поля (розмиття геометричних фігур (трикутників з колами всередині) на індикаторах №ЛВ01403 та №ЛВ01404, встановлених на приладі обліку.

Згідно з п.6.40. Правил користування електричною енергією у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N782/12656.

Статтею 27 Закону України «Про електроенергетику» передбачено, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці, зокрема, є пошкодження приладів обліку.

У відповідності до п.6.41 Правил користування електричною енергією у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

22.04.2015р. за результатами проведеної перевірки представниками ПАТ «Львівобленерго» проведено перевірку обєкта споживача Кооперативу «Добробут-АЗС» автостоянка за адресою: м. Львів, вул. Замарстинівська, 135, в ході якої виявлено порушення споживачем Правил користування електричною енергією, за результатами проведеної перевірки представниками ПАТ «Львівобленерго» складено ОСОБА_3 про порушення №027438 від 22.04.2015 року

ОСОБА_3 підписаний представником позивача ОСОБА_5 без зауважень.

Дане порушення підтверджується також фотографіями індикатора дії магнітного поля №ЛВ01403 та №ЛВ01404, що є невід'ємною частиною цього ОСОБА_3 про порушення (в ОСОБА_3 про порушення зазначено, що проведено фотозйомку).

З огляду на викладене, суд не приймає до уваги твердження позивача про те, що ОСОБА_3 про порушення правил користування електричною енергією №04582 від 04.12.2013 р. є неналежним доказом у справі, оскільки не містить посилання на відповідні пункти Правил користування електричною енергією та не підписаний повноважним представником позивача.

Відповідно до п. 3.3. «Правил користування електричною енергією», які затверджені постановою НКРЕ №28 від 31.07.1996 р. (з наступними змінами та доповненнями) відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку та пломб на них відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки.

Зафіксоване в ОСОБА_3 спрацювання індикатора дії магнітного поля згідно «Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією», яка затверджена постановою НКРЕ №562 від 04.05.2006 р. є достатнім для застосування до споживача оперативно-господарської санкції за використання споживачем магніту для безоблікового споживання електроенергії.

Відповідно до п. 2.1. вищевказаної Методики експертиза може призначатися тільки для підтвердження/спростування факту пошкодження пломб та/або приладів обліку.

Однак, індикатори дії магнітного поля не є ані пломбою ані приладом обліку.

Факт фіксації сертифікованими індикаторами №ЛВ01403 та №ЛВ01404 впливу магнітного поля (внаслідок застосування споживачем потужного магніту) є достатньою правовою підставою для застосування до споживача оскаржуваних оперативно-господарських санкцій, достатнім доказом та не повинен доводитися судовою експертизою.

Також, варто зазначити, що той факт, що індикатори дії впливу магнітного поля №ЛВ01403 та №ЛВ01404 піддавались впливу зовнішнього магнітного поля, а захисні голографічні елементи «ЛВ01404» та «ЛВ01403» на поверхнях ділянок, що приклеєні до поверхні індикаторів, містять пошкодження у вигляді потертостей та подряпин, утворені в результаті дії стороннього твердого предмета/предметів було підтверджено Висновком №2178 експертного трасологічного дослідження індикаторів магнітного поля засобу обліку «МЕРИДІАН ЛТЕ-1.03ТУ» №10064219 (споживач Кооператив «Добробут-АЗК») від 07.09.2015р.

Згідно наданої відповідачем копії Сертифікату тестування зразків індикаторів магнітного поля MFI-3t проведене Національним науковим центром «Інститут метрології» тестування підтвердило фізичні властивості та характеристики індикаторів MFI-3t в тому, що вони є реєстраторами дії постійного магнітного поля. Зміна структури магнітних доменів, а саме розмиття чи зникнення геометричних фігур (трикутників з колами всередині) свідчить про дію на індикатори постійного магнітного поля з індукцією не менше 200 мТл (у випадку впливу на індикатори радіочастотного електромагнітного поля напруженістю 10 В/м, в смузі частот від 80 МГц до 1000 МГц з індукцією не менше 150 мТл).

З огляду на викладене, відповідач законно провів нарахування обсягу недоврахованої електричної енергії вартістю 163923,31 грн., що зафіксовано оскаржуваним Протоколом №133 від 08.05.2015 р. на підставі ОСОБА_3 про порушення ПКЕЕ №027438 від 22.04.2015 р., відповідно до вищевказаної «Методики».

Відтак, у задоволенні позову слід відмовити у повному обсязі.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Згідно ст. 34 ГПК України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З огляду на викладене, керуючись Конституцією України, Законом України «Про електроенергетику», ст.ст. 174, 175, 216, 218 Господарського кодексу України та ст.ст. 4, 33, 34, 35, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

В И Р І Ш И В:

1. У позові відмовити.

2. Судові витрати покласти на позивача.

У відповідності до ч. 5 ст. 85 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повний текст рішення виготовлено та підписано 27.10.2015 р.

Суддя Кидисюк Р.А