ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
УХВАЛА

28 жовтня 2015 року Справа № 915/657/13

Миколаїв

За скаргою стягувача: Фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, АДРЕСА_7

до Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції, 55301, Миколаївська область, смт.Арбузинка, вул.Центральна, 88

боржник: Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації

"Миколаївгаз", 54003, м.Миколаїв, вул.Чигрина, 159

треті особи на стороні боржника, які не заявляють самостійних вимог:

ОСОБА_2, АДРЕСА_5

ОСОБА_3, АДРЕСА_6

ОСОБА_4, АДРЕСА_8

ОСОБА_5, АДРЕСА_9

ОСОБА_6, АДРЕСА_10

ОСОБА_7, АДРЕСА_11

ОСОБА_8, АДРЕСА_1

ОСОБА_9, АДРЕСА_12

ОСОБА_10, АДРЕСА_13

ОСОБА_11, АДРЕСА_2

ОСОБА_12, АДРЕСА_14

ОСОБА_13, АДРЕСА_15

ОСОБА_14, АДРЕСА_14

ОСОБА_15, АДРЕСА_16

Суддя Міщенко В.І.

При секретарі: Пархоменко В.В.

Представники сторін в судове засідання не з'явилися

26.10.2015 р. від Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції надійшло клопотання від 26.10.2015 р. № 02-23/03-9803 в якому він заперечує проти задоволення скарги стягувача та просить провести судове засідання без участі його представника.

Розглянувши матеріали справи, суд встановив:

Скаржник 22.06.2015 р. подав скаргу від 20.06.2015 р. б/н в якій просить визнати незаконною та недійсною постанову Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції від 08.06.2015 р. ВП № 43488697 про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу Господарського суду Миколаївської області від 13.01.2014 р. у справі № 915/657/13, скасувати постанову заступника начальника Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції від 08.06.2015 р. ВП № 43488697 про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу Господарського суду Миколаївської області від 13.01.2014 р. у справі № 915/657/13, визнати незаконною бездіяльність Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції яка виразилась у не проведенні дій по виконавчому провадженні ВП № 43488697 передбачених ст. 11 Закону України «Про виконавче провадження» направлених на виконання наказу Господарського суду Миколаївської області від 13.01.2014 р. у справі № 915/657/13.

Свої вимоги заявник обґрунтував тим, що постанова від 08.06.2015 р. про закінчення виконавчого провадження є незаконною, прийнята всупереч вимогам ст. 11 та п. 11 ч. 1 ст. 49 Закону України "Про виконавче провадження", оскільки державний виконавець безпідставно не застосував надані йому законом права, а саме не виставив в повному обсязі штрафи на боржника юридичну особу на директора і інших посадових осіб підприємства, відмовився розглядати заяви і клопотання стягувача, не проводив перевірки виконання боржником виконавчого провадження шляхом складання актів, не провів з боржником ніякої роботи по з'ясуванню хто відповідальний за виконання і яка причина невиконання, не звернувся до суду за встановленням тимчасового обмеження у праві виїзду керівника боржника-юридичної особи за межі України - до виконання зобов'язань за рішенням суду, тому у постанові взагалі не зазначено які виконавчі дії вчинив державний виконавець з метою примусового виконання наказу суду. Крім того, скаржник вказує, що в оскаржувальній постанові також не вказано та необґрунтовано підстави з яких державний виконавець не може виконати наказ суду про механічне від'єднання абонента від належної стягувану газової мережі без участі боржника і в чому така участь повинна виражатись.

Також, стягувач вказує, що державний виконавець безпідставно зазначив про неможливість без участі боржника від'єднати абонентів від газової мережі.

Орган ДВС скаргу не визнав з підстав, викладених у запереченнях, просив відмовити в її задоволенні, у зв'язку з тим, що вважає дії державного виконавця Відділу ДВС вчиненими у відповідності до вимог Закону України «Про виконавче провадження» та в межах повноважень наданих державному виконавцю.

Суд дійшов до висновку, що скарга обґрунтована належним чином, тому підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Рішенням Господарського суду Миколаївської області від 23.05.2013 р. у справі № 915/657/13, залишеного без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 30.07.2013 р. та постановою Вищого господарського суду України від 23.10.2013 р., позов задоволено у повному обсязі, зобов'язано Публічне акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Миколаївгаз" за власний рахунок провести механічне від'єднання від належної фізичній особі - підприємцю ОСОБА_1 газової мережі відводів до будинків абонентів: ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15.

28 травня 2014 року Відділом Державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції Миколаївської області винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 43488697 з примусового виконання судового наказу № 915/657/13, виданого Господарським судом Миколаївської області 13.01.2014 р. про зобов'язання ПАТ по газопостачанню та газифікації «Миколаївгаз» за власний рахунок провести механічне від'єднання від належної ФОП ОСОБА_1 газової мережі відводів до будинків абонентів: ОСОБА_2 (АДРЕСА_5), ОСОБА_3 (АДРЕСА_6), ОСОБА_4 (АДРЕСА_17), ОСОБА_5 (АДРЕСА_9), ОСОБА_6 (АДРЕСА_10), ОСОБА_7 (АДРЕСА_11), ОСОБА_8 (АДРЕСА_3), ОСОБА_9 (АДРЕСА_12), ОСОБА_10 (АДРЕСА_13), ОСОБА_11 (55300, АДРЕСА_4), ОСОБА_12 (АДРЕСА_14), ОСОБА_13 (АДРЕСА_15), ОСОБА_14 (АДРЕСА_14), ОСОБА_15 (АДРЕСА_16) смт. Арбузинка Миколаївської області.

Постановою від 28.05.2014 р. органом ДВС було відкрите виконавче провадження ВП № 43488697 про зобов'язання боржника за власний рахунок від'єднати від належної стягувачу газової мережі - третіх осіб та надано строк на добровільне виконання протягом семи днів.

Враховуючи, що боржником доказів про виконання рішення господарського суду у встановлений строк надано не було, органом ДВС, на підставі ст.ст. 11, 89 Закону України "Про виконавче провадження", були винесені постанови від 11.06.2014 р. про накладення штрафу в сумі 680 грн. та від 30.01.2015 р. про накладення штрафу у сумі 1360,00 грн.

Постановою від 11.06.2014 року стягнуто з боржника виконавчій збір у сумі 1360,00 грн.

Згідно листа боржника від 25.03.2015 р. № 04-01/1193, надісланого на адресу органу ДВС, вказано, що на виконання вимог органу ДВС та наказу Господарського суду Миколаївської області від 13.01.2014 р., було здійснено виїзд за адресами третіх осіб, але абоненти чинили опір та не допустили працівників боржника виконати рішення суду про що складено акти про недопуск від 21.03.2015 р., але вказані акти складені про те, що не було надано вільного доступу для здійснення відключення абонентів з причин недотримання абонентами строків оплати за послуги з газопостачання.

На підставі акту державного виконавця від 05.06.2015 р. органом ДВС надіслано на адресу Ленінського РВ ММУ УМВС України в Миколаївській області заяву в якій просить порушити кримінальне провадження за ознаками злочину відповідальність за який передбачено ст. 382 Кримінального кодексу України, притягнути до кримінальної відповідальності посадових осіб боржника, відповідальних за виконання рішення суду, дії (бездіяльність) яких призвели до невиконання рішення суду.

Постановою Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції від 08.06.2015 р. закінчено виконавче провадження ВП № 43488697 з примусового виконання наказу Господарського суду Миколаївської області від 13.01.2014 р. у справі № 915/657/13 на підставі п. 11 ч. 1 ст. 49, ст. 50 Закону України «Про виконавче провадження», оскільки виконати рішення суду без участі боржника неможливо, державним виконавцем вжито всі заходи примусового виконання передбачені Законом України «Про виконавче провадження».

Згідно п. 11 ч. 1 ст. 49 Закону України "Про виконавче провадження" виконавче провадження підлягає закінченню у разі повернення виконавчого документа до суду чи іншого органу (посадової особи), який його видав, у випадку, передбаченому частиною третьою статті 75 цього Закону, згідно якою у разі якщо виконати рішення без участі боржника неможливо, державний виконавець накладає на боржника штраф відповідно до статті 89 цього Закону та вносить подання (повідомлення) правоохоронним органам для притягнення боржника до відповідальності згідно із законом, після чого виносить постанову про закінчення виконавчого провадження, яка затверджується начальником відділу, якому безпосередньо підпорядкований державний виконавець, і повертає виконавчий документ до суду чи іншого органу (посадової особи), що його видав.

Відповідно до ч. 1 ст. 12 Закону України "Про виконавче провадження" сторони виконавчого провадження мають право ознайомлюватися з матеріалами виконавчого провадження, робити з них виписки, знімати копії, заявляти відводи у випадках, передбачених цим Законом, оскаржувати рішення, дії або бездіяльність державного виконавця з питань виконавчого провадження у порядку, встановленому цим Законом, подавати додаткові матеріали, заявляти клопотання, брати участь у провадженні виконавчих дій, давати усні та письмові пояснення, висловлювати свої доводи та міркування з усіх питань, що виникають у ході виконавчого провадження, у тому числі під час проведення експертизи, заперечувати проти клопотань, доводів та міркувань інших учасників виконавчого провадження та користуватися іншими правами, наданими законом.

Відповідно до ст. 11 Закону України "Про виконавче провадження" державний виконавець зобов'язаний та має право вживати передбачені Законом заходи примусового виконання рішень, неупереджено, своєчасно і в повному обсязі виконувати ряд виконавчих дій, у тому числі: здійснювати заходи, необхідні для своєчасного і в повному обсязі виконання рішення, зазначеного в документі на примусове виконання рішення, у спосіб та в порядку, встановленому виконавчим документом і цим Законом; розглядати заяви сторін та інших учасників виконавчого провадження і їхні клопотання; проводити перевірку виконання боржниками рішень, що підлягають виконанню відповідно до цього Закону; з метою захисту інтересів стягувача одержувати безоплатно від органів, установ, організацій, посадових осіб, сторін та учасників виконавчого провадження необхідні для проведення виконавчих дій пояснення, довідки та іншу інформацію, у тому числі конфіденційну; безперешкодно входити до приміщень і сховищ, що належать боржникам або зайняті ними, проводити огляд зазначених приміщень і сховищ, у разі необхідності примусово відкривати та опечатувати такі приміщення і сховища; викликати фізичних осіб, посадових осіб з приводу виконавчих документів, що знаходяться у виконавчому провадженні, а в разі неявки боржника без поважних причин виносити постанову про його привід через органи внутрішніх справ; залучати у встановленому порядку до провадження виконавчих дій понятих, працівників органів внутрішніх справ, інших осіб, а також експертів, спеціалістів; накладати стягнення у вигляді штрафу на фізичних, юридичних та посадових осіб у випадках, передбачених законом; вимагати від матеріально відповідальних і посадових осіб боржників - юридичних осіб або від боржників - фізичних осіб надання пояснень за фактами невиконання рішень або законних вимог державного виконавця чи іншого порушення вимог законодавства про виконавче провадження; з метою профілактичного впливу повідомляти органам державної влади, громадським об'єднанням, трудовим колективам і громадськості за місцем проживання або роботи особи про факти порушення нею вимог законодавства про виконавче провадження; у разі ухилення боржника від виконання зобов'язань, покладених на нього рішенням, звертатися до суду за встановленням тимчасового обмеження у праві виїзду боржника - фізичної особи або керівника боржника - юридичної особи за межі України - до виконання зобов'язань за рішенням; у разі необхідності залучати до проведення чи організації виконавчих дій суб'єктів господарювання, у тому числі на платній основі, за рахунок авансового внеску стягувача; здійснювати інші повноваження, передбачені цим Законом та іншими законами.

Згідно ч. 2 ст. 30 Закону України "Про виконавче провадження" державний виконавець зобов'язаний провести виконавчі дії з виконання рішення протягом шести місяців з дня винесення постанови про відкриття виконавчого провадження, а з виконання рішення немайнового характеру - у двомісячний строк.

Як зазначалось вище, виконавче провадження було відкрите 28.05.2014 р., а закінчене 08.06.2015 р., при цьому, орган ДВС не виконав та не вжив всіх необхідних та можливих заходів примусового виконання рішення, передбачених ст. 11 Закону України "Про виконавче провадження".

За приписами ст. 124 Конституції України, ч 2 ст. 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" судові рішення ухвалюються судами іменем України і є обов'язковими до виконання на всій території України, усіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об'єднаннями. Аналогічне за змістом положення містить і частина перша статті 115 ГПК України.

Орган ДВС, приймаючи постанову від 08.06.2015 р., порушив вищезазначені норми, оскільки завершене виконавче провадження не може бути розпочате знову (ст. 50 Закону), а рішення Господарського суду Миколаївської області від 23.05.2013 року у справі № 915/657/13 залишиться невиконаним.

З огляду на викладене, суд вважає, що виконання рішення може бути здійснено без участі боржника, оскільки, від'єднання абонентів від газової мережі є технічними діями і не пов'язані з волевиявленням боржника, тому згідно абзацу 2 частини 2 статті 75 означеного Закону, державний виконавець зобов'язаний організувати виконання судового рішення відповідно до повноважень наданих йому законом; виконавча служба самоусунулась від виконання рішення суду та не вчиняла дій по виконанню даного рішення, у зв'язку з чим, органом виконання судових рішень прийнято незаконну постанову про закінчення виконавчого провадження.

За таких обставин, скарга є правомірною та підлягає задоволенню.

Згідно п. 9.13 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 9 від 17.10.2012 року, за результатами розгляду скарги виноситься ухвала, в якій господарський суд або визнає доводи заявника правомірними і залежно від їх змісту визнає постанову державного виконавця щодо здійснення заходів виконавчого провадження недійсною, або визнає дії чи бездіяльність органу Державної виконавчої служби незаконними, чи визнає недійсними наслідки виконавчих дій, або зобов'язує орган державної виконавчої служби здійснити певні виконавчі дії, якщо він ухиляється від їх виконання без достатніх підстав, або визнає доводи скаржника неправомірними і скаргу відхиляє.

Керуючись ст.ст. 86, 121-2 ГПК України, господарський суд -

УХВАЛИВ:

Визнати доводи скаржника фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 (АДРЕСА_7, код НОМЕР_1) - правомірними.

Визнати недійсною постанову Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції (пл. Центральна, 88, смт.Арбузинка, Миколаївська область) від 08.06.2015 року ВП № 43488697 про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу Господарського суду Миколаївської області від 13.01.2014 року у справі № 915/657/13 про зобов'язання Публічного акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Миколаївгаз" (вул. Чигрина, 159, м.Миколаїв, код 05410263) за власний рахунок провести механічне від'єднання від належної ФОП ОСОБА_1 газової мережі відводів до будинків абонентів: ОСОБА_2 (АДРЕСА_5), ОСОБА_3 (АДРЕСА_6), ОСОБА_4 (АДРЕСА_17), ОСОБА_5 (АДРЕСА_9), ОСОБА_6 (АДРЕСА_10), ОСОБА_7 (АДРЕСА_11), ОСОБА_8 (АДРЕСА_3), ОСОБА_9 (АДРЕСА_12), ОСОБА_10 (АДРЕСА_13), ОСОБА_11 (55300, АДРЕСА_4), ОСОБА_12 (АДРЕСА_14), ОСОБА_13 (АДРЕСА_15), ОСОБА_14 (АДРЕСА_14), ОСОБА_15 (АДРЕСА_16) смт. Арбузинка Миколаївської області.

Скасувати постанову заступника начальника Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції від 08.06.2015 р. ВП № 43488697 про закінчення виконавчого провадження з примусового виконання наказу Господарського суду Миколаївської області від 13.01.2014 р. у справі № 915/657/13.

Визнати незаконною бездіяльність Відділу державної виконавчої служби Арбузинського районного управління юстиції (пл. Центральна, 88, смт.Арбузинка, Миколаївська область), яка виразилась у не проведенні виконавчих дій направлених на виконання наказу Господарського суду Миколаївської області від 13.01.2014 р. у справі № 915/657/13.

Дана ухвала суду набирає законної сили з дня її винесення.

Суддя ________________ В.І. Міщенко