ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" жовтня 2015 р. Справа №2/50/5022-556/2012

Львівський апеляційний господарський суд, в складі колегії:

головуючого-судді: Якімець Г.Г.,

суддів: Бойко С.М., Бонк Т.Б.,

при секретарі судового засідання Кришталь М.Б.,

за участю представників:

від ПрАТ «Добра вода» (скаржника) ОСОБА_1

від ТзОВ «Торговий світ» не зявився

від ОСОБА_2 та Другого відділів ДВС Тернопільського МУЮ не зявилися

розглянувши апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Добра вода», вих.№134 від 28.08.2015 року

на ухвалу Господарського суду Тернопільської області від 18.08.2015 року (підписана 25.08.2015 року), суддя Півторак М.Є., якою відмовлено у задоволенні скарги на дії ОСОБА_2 та Другого відділів ДВС Тернопільського МУЮ по виконанню наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року

у справі №2/50/5022-556/2012

за позовом Приватного акціонерного товариства «Добра вода», с. Млинівці Тернопільської області

до відповідача ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю «Торговий світ», м. Тернопіль

про стягнення 841275,28 грн. заборгованості

в с т а н о в и в :

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 18.08.2015 року у справі №2/50/5022-556/2012 відмовлено у задоволенні скарги ПрАТ «Добра вода» на дії ОСОБА_2 та Другого відділів ДВС Тернопільського МУЮ по виконанню наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року у справі №2/50/5022-556/2012 за позовом Приватного акціонерного товариства «Добра вода» (с. Млинівці Тернопільської області) до ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю «Торговий світ» (м. Тернопіль) про стягнення 841275,28 грн. заборгованості.

Ухвала суду мотивована зокрема тим, що дії ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільського МУЮ щодо винесення постанови про закінчення виконавчого провадження ВП №34582991 та направлення останнього за належністю до Другого відділу ДВС Тернопільського МУЮ є правомірними та такими, що відповідають вимогам закону. Суд в ухвалі як на законну підставу направлення виконавчого провадження з одного відділу до іншого посилається на розпорядження начальника управління ДВС Головного управління юстиції у Тернопільській області №13 від 29.03.2013 року «Про проведення територіальної підвідомчості виконавчих проваджень».

Не погоджуючись з ухвалою суду першої інстанції, Приватне акціонерне товариство «Добра вода» подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Тернопільської області від 18.08.2015 року у справі №2/50/5022-556/2012 та задовольнити в повному обсязі скаргу ПрАТ «Добра вода», вих.№99 від 04.06.2015 року на дії ОСОБА_2 та Другого відділів ДВС Тернопільського МУЮ з виконання наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року у даній справі. Зокрема, зазначає про відсутність у ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільського МУЮ правових підстав для передачі виконавчого провадження ВП №34582991 до Другого відділу ДВС Тернопільського МУЮ, а розпорядження начальника управління ДВС ГУЮ у Тернопільській області №13 від 29.03.2013 року є незаконним, прийнятим з перевищенням службових повноважень та з порушенням норм чинного законодавства, а додатки до вказаного розпорядження ніким не завірені та не підписані.

Представник Приватного акціонерного товариства «Добра вода» (позивача, стягувача, заявника, апелянта) в судовому засіданні вимоги апеляційної скарги підтримав, просив задовольнити в повному обсязі: скасувати ухвалу Господарського суду Тернопільської області від 18.08.2015 року у справі №2/50/5022-556/2012 та задовольнити в повному обсязі скаргу ПрАТ «Добра вода» (вих.№99 від 04.06.2015 року) на дії ОСОБА_2 та Другого відділів ДВС Тернопільського МУЮ з виконання наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року у справі №2/50/5022-556/2012.

Представники ТзОВ «Торговий світ», ОСОБА_2 та Другого відділів ДВС Тернопільського МУЮ в судове засідання не зявились, про причини неявки суд не повідомили, хоча належним чином повідомлені про дату, час та місце судового засідання (арк. арк. справи 180, 181, 182).

Слід зазначити, що згідно з ч.2 ст.121-2 ГПК України неявка боржника, стягувача, прокурора чи представника органу Державної виконавчої служби в судове засідання не є перешкодою для розгляду скарги, а відповідно до ч.2 ст.99 ГПК України апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Оскільки, явка представників боржника та органу ДВС не визнавалась обовязковою, враховуючи положення ч.2 ст.121-2 ГПК України та передбачений ст.102 ГПК України, строк розгляду апеляційної скарги на ухвалу господарського суду, колегія суддів вважає за можливе розглянути справу за їх відсутності.

Суд, розглянувши доводи апеляційної скарги та дослідивши наявні докази по справі, вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного:

З матеріалів справи вбачається, що рішенням Господарського суду Тернопільської області від 28.08.2012 року по справі №2/50/5022-556/2012 позов задоволено частково: присуджено до стягнення з ОСОБА_3 з обмеженою відповідальністю «Торговий світ» (вул. Подільська, 38а, м. Тернопіль, і.к.30249693) на користь Приватного акціонерного товариства «Добра вода» (с. Млинівці, Зборівський район, Тернопільська область і.к. 24633678) заборгованість за поставлену продукцію в розмірі 841275,28 грн. та 16825,51 грн. в повернення сплаченого судового збору. Крім того, суд відмовив у розгляді заяви позивача про збільшення розміру позовних вимог (№124 від 27.08.2012 року).

10 вересня 2012 року на виконання зазначеного рішення Господарським судом Тернопільської області видано наказ.

04 жовтня 2012 року державним виконавцем Першого ВДВС Тернопільського міського управління юстиції винесено постанови про відкриття виконавчого провадження ВП №34582991 по виконанню наказу Господарського суду Тернопільської області №2/50/5022-556/2012 від 10.09.2012 року і про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження, а 31 жовтня 2012 року накладено арешт на кошти боржника.

18 листопада 2012 року державним виконавцем винесено постанову про об'єднання виконавчих проваджень у зведене виконавче провадження, в яке включено також і виконавче провадження по виконанню наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року у справі №2/50/5022-556/2012.

23 листопада 2012 року державним виконавцем Першого ВДВС Тернопільського МУЮ направлено запити в ТзОВ «Міське БТІ», УДАІ УМВСУ в Тернопільській області, Тернопільське міське управління земельних ресурсів, Тернопільську обласну державну інспекцію державного технічного нагляду, щодо зареєстрованого за боржником права власності на нерухоме та рухоме майно і відкриті рахунки в банківських установах.

19 листопада 2012 року винесено постанову про арешт коштів, що перебувають у касі боржника або надходять до неї, а 23 листопада 2012 року надіслано запит до банківських установ про надання інформації про залишок коштів на арештованих рахунках ТзОВ «Торговий світ».

28 та 30 листопада 2012 року державним виконавцем вчинено вихід за адресою: м. Тернопіль, вул. Подільська, 38А, з метою визначення дійсного місцезнаходження боржника за вказаною адресою, а також опису та вилучення коштів, що належать боржнику та знаходяться в касовій книзі останнього.

30 листопада 2012 року державним виконавцем винесено постанову про арешт касової книги боржника та проведено виконавчі дії, спрямовані на заборону видачі готівкових коштів із каси підприємства, шляхом опечатування касового апарату Екселліо ДМР-551, про що було складено акт державного виконавця від 30.11.2012 року.

28 січня 2013 року державним виконавцем вчинено запит до Відділу ГІРФО УМВС України в м. Тернопіль з метою отримання інформації щодо паспортних даних, дати народження та місця реєстрації проживання керівника боржника.

29 січня 2013 року державним виконавцем вчинено вимоги, відповідно до яких кошти, що знаходяться на арештованому рахунку боржника слід перерахувати на рахунок ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільського МУЮ.

30 січня 2013 року державним виконавцем вчинено запити до ТОДПІ з метою отримання інформації щодо наявності в боржника основних фондів, які знаходяться на балансі, перелік контрагентів з якими здійснюються господарські операції та на яку суму були проведені операції протягом 3-4 кварталу 2012 року, наявності кредиторської та дебіторської заборгованості, а також подання ТзОВ «Торговий світ» звітності щодо господарської діяльності товариства в період з 01.01.2012 року по 01.01.2013 року.

У відповідності до ст.11 ЗУ «Про виконавче провадження» та ст.217 ЦПК України, державним виконавцем 31.01.2013 року внесено подання про тимчасове обмеження у праві виїзду за кордон керівника ТзОВ «Торговий світ» ОСОБА_4, за результатами розгляду якого, Тернопільським міськрайонним судом Тернопільської області 22.03.2013 року постановлено ухвалу, якою подання ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільського МУЮ задоволено та встановлено тимчасове обмеження у праві виїзду за кордон керівника ТзОВ «Торговий світ» ОСОБА_4 Вказана ухвала 28.03.2013 року направлена для виконання на адресу Державної прикордонної служби України.

Крім того, державним виконавцем, на підставі ст.90 ЗУ «Про виконавче провадження» та ст.ст.382, 388 КК України, внесено подання до правоохоронних органів для вирішення питання щодо притягнення до кримінальної відповідальності керівника ТзОВ «Торговий світ" - ОСОБА_4

11 лютого 2013 року державним виконавцем проведено опис та арешт рухомого майна боржника, про що складено відповідний акт та на підставі ст.58 ЗУ «Про виконавче провадження» проведено визначення вартості описаного та арештованого майна, про що також складено відповідний акт.

18 березня 2013 року проведено розрахунок розподілу стягнутих з боржника сум для задоволення вимог стягувачів за зведеним виконавчим провадженням, відповідно до якого пропорційно від суми боргу, з урахуванням виконавчого збору та витрат на проведення виконавчих дій ПрАТ «Добра вода» підлягали до перерахування кошти в сумі 41593,37 грн.

20 березня 2013 року державним виконавцем вчинено запит до ТМВ УМВСУ в Тернопільській області щодо результатів розгляду подання про притягнення ОСОБА_4 до кримінальної відповідальності, а також отримання копій відповідних документів кримінального провадження. Згідно повідомлення ТМВ УМВСУ в Тернопільській області від 29.03.2013 року подання про притягнення керівника ТзОВ «Торговий світ» долучене до кримінального провадження і на даний час проводиться досудове розслідування.

21 березня 2013 року державним виконавцем підготовлено пакет документів для передачі арештованого майна на реалізацію.

10 квітня 2013 року на адресу ОСОБА_2 ВДВС Тернопільського МУЮ надійшла копія витягу з протоколу засідання конкурсної комісії з визначення спеціалізованої торгівельної організації для передачі на реалізацію арештованого державним виконавцем майна №13/2013 від 09.04.2013 року.

15 квітня 2013 року між Першим відділом ДВС Тернопільського МУЮ та ПП «СП Юстиція» укладено договір №21/068/13/кт про надання послуг по організації і проведенню торгів з реалізації арештованого майна на комісійних умовах.

09.07.2013 року на адресу ТМВ УМВСУ в Тернопільській області за вих.№19/25005-8 направлено копію повідомлення ТО ДПІ від 05.04.2013 року та вказано перевірити законність дій ТзОВ «Торговий світ» у період виконавчого провадження, а саме за четвертий квартал 2012 року, коли винесено постанову та встановлено заборону відчуження майна та арешт коштів товариства.

Крім того, слід зазначити, що дії (бездіяльність) ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільського МУЮ неодноразово були предметом судового розгляду

Так, ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 10 квітня 2013 року у даній справі задоволено скаргу ПрАТ «Добра вода» в частині визнання незаконною бездіяльності ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільського МУЮ в період з 18 по 31 жовтня 2012 року, яка виявилася у несвоєчасному накладенні арешту на рахунки боржника у банках.

Ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 12 липня 2013 року у даній справі залишено без задоволення скаргу ПрАТ «Добра вода» на бездіяльність ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільського МУЮ щодо виконання наказу від 10.09.2012 року.

Ще одну скаргу стягувача на бездіяльність органу ДВС залишено без задоволення ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 17.01.2014 року, яка залишена без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 26.03.2014 року.

Разом з тим, ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 17.04.2015 року у даній справі, винесеною за результатами розгляду скарги ПрАТ «Добра вода», визнано незаконною бездіяльність ОСОБА_2 відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції по виконанню наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року по справі №2/50/5022-556/2012. При цьому, суд зобовязав ОСОБА_2 відділ ДВС Тернопільського МУЮ вжити усі передбачені законом заходи, спрямовані на виконання наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року по справі №2/50/5022-556/2012. Судом встановлено, що остання виконавча дія з виконання вказаного наказу вчинена державним виконавцем 09.07.2013 року, доказів вчинення інших виконавчих дій після 09.07.2013 року державний виконавець суду не надав.

14.04.2015 року державним виконавцем Першого відділу ДВС Тернопільського МУЮ на підставі п.10 ч.1 ст.49 ЗУ «Про виконавче провадження», винесено постанову про закінчення виконавчого провадження з виконання наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року по справі №2/50/5022-556/2012. При цьому, державним виконавцем встановлено, що згідно виконавчого документа, боржник ТзОВ «Торговий світ» знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Подільська, 38А, що за підвідомчістю належить до Другого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського МУЮ. Докази надіслання вказаної постанови сторонам у матеріалах справи відсутні.

22 травня 2015 року ОСОБА_2 відділ ДВС Тернопільського МУЮ листом №20553/06-34/09 повідомив стягувача (ПрАТ «Добра вода») на його звернення №67 від 05.05.2015 року, про те, що на виконання приписів ч.1 ст.20, п.10 ст.49 ЗУ «Про виконавче провадження» 14.04.2015 року державним виконавцем винесено постанову про закінчення виконавчого провадження ВП №34582991 з виконання наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року та направлено за належністю у Другий відділ Державної виконавчої служби Тернопільського МУЮ. Зазначений лист направлено на адресу стягувача 28.05.2015 року, що підтверджується відтиском поштового штемпеля на конверті.

18 травня 2015 року старшим державним виконавцем Другого відділу ДВС Тернопільського МУЮ прийнято постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №47544387 з виконання наказу Господарського суду Тернопільської області №2/50/5022-5566/2012 від 10.09.2012 року.

Зазначена постанова надіслана на адресу стягувача лише 17.06.2015 року, що підтверджується відтиском поштового штемпеля на конверті.

22 червня 2015 року старшим державним виконавцем Другого відділу ДВС Тернопільського МУЮ винесено постанову про арешт коштів, що містяться на рахунках боржника.

Приватне акціонерне товариство «Добра вода» звернулося до господарського суду з скаргою (№99 від 04.06.2015 року), в якій просить: - скасувати постанову державного виконавця Першого відділу ДВС Тернопільського МУЮ про закінчення виконавчого провадження №34582991 від 14.04.2015 року; - скасувати постанову старшого державного виконавця Другого відділу ДВС Тернопільського МУЮ про відкриття виконавчого провадження №47544387 від 18.05.2015 року; - повернути матеріали виконавчого провадження на виконання до ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільського МУЮ; - визнати дії ОСОБА_2 відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції неправомірними; - визнати дії Другого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції неправомірними; - зобов'язати ОСОБА_2 відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції вчинити всі необхідні виконавчі дії, в тому числі невідкладно і в повному обсязі виконати дії, що є погоджені спільним між ДВС та стягувачем протоколом від 27.12.2013 року та його невід'ємною частиною клопотанням про вчинення дій за вих.№217 від 27.12.2013 року (вх.№18/1/12567 від 27.12.2013 року.

Відповідно до ст.115 ГПК України рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються у порядку, встановленому Законом України «Про виконавче провадження».

Частина 1 статті 116 ГПК України встановлює, що виконання рішення господарського суду провадиться на підставі виданого ним наказу, який є виконавчим документом. Наказ видається стягувачеві або надсилається йому після набрання судовим рішенням законної сили.

Згідно з ч.1 ст.17 ЗУ «Про виконавче провадження» примусове виконання рішень здійснюється державною виконавчою службою на підставі виконавчих документів, визначених цим Законом, зокрема, наказів господарських судів.

Статтею 1 ЗУ «Про виконавче провадження» визначено, що виконавче провадження як завершальна стадія судового провадження та примусове виконання рішень інших органів (посадових осіб) це сукупність дій органів і посадових осіб, визначених у цьому Законі, що спрямовані на примусове виконання рішень судів та інших органів (посадових осіб), які провадяться на підставах, в межах повноважень та у спосіб, визначених цим Законом, іншими нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до цього Закону та інших законів, а також рішеннями, що відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню.

Частина 1 статті 6 ЗУ «Про виконавче провадження» встановлює, що державний виконавець зобов'язаний використовувати надані йому права відповідно до закону і не допускати у своїй діяльності порушення прав та законних інтересів фізичних і юридичних осіб.

Державний виконавець зобов'язаний вживати передбачених ЗУ «Про виконавче провадження» заходів примусового виконання рішень, неупереджено, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії (ст.11 ЗУ «Про виконавче провадження»).

Підставою для закінчення виконавчого провадження ВП №34582991 з виконання наказу Господарського суду Тернопільської області №2/50/5022-5566/2012 від 10.09.2012 року слугував той факт, що державним виконавцем Першого відділу ДВС Тернопільського МУЮ встановлено, що боржник ТзОВ «Торговий світ» знаходиться за адресою: м. Тернопіль, вул. Подільська, 38А, що за підвідомчістю належить до Другого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського МУЮ, у звязку з чим, 14.04.2015 року державним виконавцем винесено постанову про закінчення вказаного виконавчого провадження, а матеріали останнього направлено до Другого відділу ДВС Тернопільського МУЮ для виконання.

Слід зазначити, що виконавчий документ (наказ Господарського суду Тернопільської області №2/50/5022-5566/2012 від 10.09.2012 року) поступив на виконання до ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільського МУЮ ще в жовтні 2012 року, при цьому, станом на дату розгляду судом скарги стягувача, виконавчою службою повністю так і не виконаний. Дії та бездіяльність зазначеного відділу ДВС з виконання наказу в даній справі неодноразово були предметами розгляду у Господарському суді Тернопільської області.

Зокрема, ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 17.04.2015 року у даній справі, винесеною за результатами розгляду скарги ПрАТ «Добра вода», визнано незаконною бездіяльність ОСОБА_2 відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції по виконанню наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року по справі №2/50/5022-556/2012 та зобовязано ОСОБА_2 відділ ДВС Тернопільського МУЮ вжити усі передбачені законом заходи, спрямовані на виконання наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року по справі №2/50/5022-556/2012.

Колегія суддів зауважує, що представники органу ДВС в судові засідання з розгляду вищезазначеної скарги не зявлялись, натомість, 14.04.2015 року (під час розгляду скарги стягувача в господарському суді) державним виконавцем Бойко Д.О. винесено постанову про закінчення виконавчого провадження, у звязку з непідвідомчістю адреси боржника ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільсього МУЮ. При цьому, 03.04.2015 року від начальника вказаного відділу ДВС до місцевого господарського суду поступили заперечення на скаргу стягувача (вих.№13591/06-34 від 02.04.2015 року), в яких описано виконавчі дії, вчинені державним виконавцем на виконання наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року по справі №2/50/5022-556/2012, даних щодо непідвідомчості місця знаходження боржника ОСОБА_2 відділу ДВС у запереченнях не було (арк. арк. справи 19-26 том ІІІ).

Заперечуючи останню скаргу стягувача на дії органу ДВС, що розглядалась у суді першої інстанції, ОСОБА_2 відділ ДВС, обґрунтовуючи при цьому, правомірність своїх дій щодо закінчення виконавчого провадження ВП №34582991, посилається на розпорядження начальника управління Державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Тернопільській області №13 від 29.03.2013 року «Про проведення територіальної підвідомчості виконавчих проваджень», відповідно до п.1 якого, затверджено підвідомчість виконавчих документів між Першим та Другим відділами ДВС Тернопільського МУЮ згідно додатків №1 та №2 про територіальний поділ. Слід зазначити, що долучені до розпорядження додатки не містять нумерації, як передбачено п.1 розпорядження та ніким не підписані (арк. арк. 156-160 том ІV).

Пунктом 2 зазначеного Розпорядження зобовязано начальників ОСОБА_2 та Другого відділів ДВС Тернопільського МУЮ забезпечити дотримання державними виконавцями підвідомчості виконання рішень та приведення у відповідність до затвердженого розподілу залишків виконавчих проваджень.

Колегія суддів звертає увагу, що розпорядження №13 видано начальником управління ДВС ГУЮ у Тернопільській області ще 29 березня 2013 року, в той час постанова про закінчення виконавчого провадження у звязку з непідвідомчістю останнього ОСОБА_2 відділу ДВС винесено лише 14 квітня 2015 року, тобто більше ніж через 2 роки та під час розгляду Господарським судом Тернопільської області скарги стягувача на бездіяльність вказаного органу ДВС.

Слід зазначити, що виконавчі дії з виконання наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року по справі №2/50/5022-556/2012 в цей період протягом 2 років) не проводились.

Разом з тим в матеріалах справи міститься протокол від 27 грудня 2013 року, складений та підписаний представником стягувача ОСОБА_5 та в.о. начальника ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільського МУЮ ОСОБА_6 У п.1 зазначеного протоколу зафіксовано, що 27.12.2013 року стягувачем подано клопотання про вчинення дій (вих.№217 від 27.12.2013 року), а ОСОБА_2 відділ ДВС Тернопільського МУЮ приймає вказане клопотання до безумовного та невідкладного виконання по виконання по виконавчому провадженню №34582991 (арк. арк. справи 9-10 том ІІІ), однак, перелічених у клопотанні стягувача дій щодо примусового виконання наказу, орган ДВС так і не вчинив.

Згідно ч.1 статті 6 ЗУ «Про виконавче провадження» державний виконавець зобов'язаний використовувати надані йому права відповідно до закону і не допускати у своїй діяльності порушення прав та законних інтересів фізичних і юридичних осіб.

Відтак, ОСОБА_2 відділ ДВС Тернопільського МУЮ, не вчиняючи протягом 2-ох років жодних виконавчих дій, спрямованих на виконання наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року по справі №2/50/5022-556/2012, грубо порушив положення Закону України «Про виконавче провадження» та права стягувача у даному виконавчому провадженні, у звязку з чим, ухвалою Господарського суду Тернопільської області від 17.04.2015 року у даній справі, винесеною за результатами розгляду скарги ПрАТ «Добра вода», зобовязано ОСОБА_2 відділ ДВС Тернопільського МУЮ вжити усі передбачені законом заходи, спрямовані на виконання вищезазначеного наказу.

Крім того, як уже зазначалось вище, 18 травня 2015 року старшим державним виконавцем Другого відділу ДВС Тернопільського МУЮ прийнято постанову про відкриття виконавчого провадження ВП №47544387 з виконання наказу Господарського суду Тернопільської області №2/50/5022-5566/2012 від 10.09.2012 року.

Зазначена постанова надіслана на адресу стягувача лише 17 червня 2015 року, що підтверджується відтиском поштового штемпеля на конверті (арк. справи 32 том ІV).

Відповідно до ч.5 ст.25 ЗУ «Про виконавче провадження» копії постанови про відкриття виконавчого провадження надсилаються не пізніше наступного робочого дня стягувачу та боржникові.

З огляду на наведене старший державний виконавець Другого відділу ДВС Тернопільського МУЮ допустив порушення ч.5 ст.25 ЗУ «Про виконавче провадження», вчасно не повідомивши сторін виконавчого провадження про його відкриття.

Відповідно до п.9.13 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17 жовтня 2012 року №9 «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України» за результатами розгляду скарги виноситься ухвала, в якій господарський суд або визнає доводи заявника правомірними і залежно від їх змісту визнає постанову державного виконавця щодо здійснення заходів виконавчого провадження недійсною, або визнає дії чи бездіяльність органу Державної виконавчої служби незаконними, чи визнає недійсними наслідки виконавчих дій, або зобов'язує орган державної виконавчої служби здійснити певні виконавчі дії, якщо він ухиляється від їх виконання без достатніх підстав, або визнає доводи скаржника неправомірними і скаргу відхиляє.

Враховуючи все наведене вище, колегія суддів дійшла висновку про визнання незаконними дій ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільського МУЮ та визнання недійсною постанови державного виконавця вказаного відділу від 14.04.2015 року про закінчення виконавчого провадження №34582991, а також визнання незаконними дій Другого відділу ДВС Тернопільського МУЮ та визнання недійсною постанови старшого державного виконавця Другого відділу ДВС Тернопільського МУЮ від 18.05.2015 року про відкриття виконавчого провадження №47544387. Поряд з тим, колегія суддів вважає за необхідне повторно зобовязати ОСОБА_2 відділ ДВС Тернопільського МУЮ вжити усі передбачені законом заходи, спрямовані на виконання наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року по справі №2/50/5022-556/2012.

Щодо вимоги заявника про зобовязання ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільського МУЮ виконати ряд дій, погоджених спільним протоколом від 27 грудня 2013 року, підписаним представником стягувача ОСОБА_5 та в.о. начальника ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільського МУЮ ОСОБА_6, колегія суддів вважає її такою, що не підлягає задоволенню, оскільки, господарський суд не вправі самостійно вчиняти ті чи інші дії, повязані із здійсненням виконавчого провадження, замість державного виконавця.

У звязку з викладеним вище, враховуючи порушення органу ДВС в процесі виконання наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року по справі №2/50/5022-556/2012, апеляційний господарський суд визнає доводи скаржника достатніми для часткового задоволення скарги.

Зважаючи на це, колегія суддів прийшла до висновку, що судом першої інстанції безпідставно відмовлено у задоволенні скарги Приватного акціонерного товариства «Добра вода» за вих.№99 від 04.06.2015 року.

З огляду на зазначене вище, ухвалу Господарського суду Тернопільської області від 18.08.2015 року у справі №2/50/5022-556/2012 слід частково скасувати.

Поряд з цим, з огляду на положення ст.ст.44, 49 ГПК України, з ОСОБА_2 відділу ДВС Тернопільського МУЮ на користь позивача слід стягнути витрати по сплаті судового збору за подання та розгляд апеляційної скарги в розмірі 609 грн.

Керуючись ст.ст.102, 103, 104, 105, 106, 121-2 ГПК України, суд,

постановив:

Апеляційну скаргу Приватного акціонерного товариства «Добра вода» задовольнити частково.

Ухвалу Господарського суду Тернопільської області від 18.08.2015 року у справі №2/50/5022-556/2012 скасувати частково.

Скаргу Приватного акціонерного товариства «Добра вода» (вих.№99 від 04.06.2015 року) задовольнити частково.

Визнати незаконними дії ОСОБА_2 відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції.

Визнати недійсною постанову державного виконавця Першого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції від 14.04.2015 року про закінчення виконавчого провадження №34582991.

Визнати незаконними дії Другого відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції.

Визнати недійсною постанову старшого державного виконавця Другого відділу ДВС Тернопільського МУЮ від 18.05.2015 року про відкриття виконавчого провадження №47544387.

Зобовязати ОСОБА_2 відділ державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції вжити усі передбачені законом заходи, спрямовані на виконання наказу Господарського суду Тернопільської області від 10.09.2012 року по справі №2/50/5022-556/2012.

Стягнути з ОСОБА_2 відділу державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції (46000, м. Тернопіль, вул. Лисенка, 1, і.к. 34950930) на користь Приватного акціонерного товариства «Добра вода» (47242, Тернопільська область, Зборівський район, с. Млинівці, і.к. 24633678) 609 грн. витрат по сплаті судового збору за подання та розгляд апеляційної скарги.

На виконання постанови Господарському суду Тернопільської області видати наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Матеріали справи №2/50/5022-556/2012 повернути до Господарського суду Тернопільської області.

Повну постанову складено 12.10.2015 року.

Головуючий-суддя: Якімець Г.Г.

Судді: Бойко С.М. Бонк Т.Б.