ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" жовтня 2015 р.Справа № 916/1809/15
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Будішевської Л.О.,

Суддів: Мишкіної М.А., Таран С.В.,

(Склад судової колегії сформований на підставі розпорядження №532 від 14.09.2015р. та протоколів автоматичної зміни складу колегії суддів від 14.09.2015р.)

при секретарі судового засідання Бєлянкіній Г.Є.

за участю представників сторін:

від прокуратури ОСОБА_1 сл. посвідчення,

від позивача ОСОБА_2 за довіреністю,

від відповідача ОСОБА_3 за довіреністю,

від третьої особи ОСОБА_4 за довіреністю,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Одеської міської ради та першого заступника прокурора Одеської області

на рішення господарського суду Одеської області від 01 липня 2015 року

у справі №916/1809/15

за позовом заступника прокурора Суворовського району міста Одеси в інтересах держави в особі Одеської міської ради

до відповідача: Одеського комерційного підприємства у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю «Облагрообладнання»

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - ОСОБА_5 комунальної власності Одеської міської ради

про внесення змін до договору оренди

В судовому засіданні 06 жовтня 2015 року оголошувалась перерва до 13 жовтня 2015 року.

встановив:

У квітні 2015 року заступник прокурора Суворовського району міста Одеси (далі-прокурор) в інтересах держави в особі Одеської міської ради (далі-позивач) звернувся до господарського суду Одеської області з позовом до Одеського комерційного підприємства у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю «Облагрообладнання» (далі-відповідач) про внесення змін до договору оренди землі від 03.08.2009р., укладеного між сторонами у справі, зареєстрованого в Одеському міському відділі ОРФ ДП «Центр ДЗК», про що у державному реєстрі земель вчинено запис від 25.01.2010р. за №05, згідно з яким Одеською міською радою передано Одеському комерційному підприємству у вигляді ТОВ «Облагрообладнання» земельну ділянку площею 1582 кв.м, що розташована за адресою: м. Одеса. Новомосковська дор., 23/1 терміном на 49 років, шляхом викладення п.п. 2.3. та 4.1. договору у наступній редакції:

- Пункт 2.3. «Нормативна грошова оцінка земельної ділянки, площею 1582 кв.м. (кадастровий №:03:004:0015) становить 280203,84 грн. згідно витягу з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки №147/М від 22.11.2013р., складеного управлінням Держземагенства у м. Одесі Одеської області»;

- Пункт 4.1. «Орендна плата за земельну ділянку, площею 1582 кв.м., що розташована за адресою: м. Одеса, вул. Новомосковська дорога, 23/1, розрахована у розмірі 3% від нормативної грошової оцінки цієї земельної ділянки та складає 8406,12 грн. на рік».

Ухвалою господарського суду Одеської області від 05 травня 2015 року при порушенні провадження у справі було залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача ОСОБА_5 комунальної власності Одеської міської ради.

Рішенням господарського суду Одеської області від 01 липня 2015 року (суддя Мостепаненко Ю.І.) у задоволенні позову відмовлено в повному обсязі, а також стягнуто з Одеської міської ради на користь Державного бюджету України витрат по сплаті судового збору в розмірі 1218,00 грн.

Відмовляючи у задоволенні позову, господарський суд дійшов висновку, що сторони ще до подачі позову дійшли згоди стосовно зміни умов договору оренди землі від 03.08.2009р. в частині зміни нормативної грошової оцінки земельної ділянки площею 1582 кв.м. та щодо розміру орендної плати за користування нею, а тому є безпідставними твердження прокурора у позовній заяві про відмову відповідача від внесення змін до спірного договору оренди землі.

Також, судом не прийнято заяву Одеського комерційного підприємства у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю «Облагрообладнання» про визнання позову на підставі ч.6 ст.78 Господарського процесуального кодексу України.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням суду, перший заступник прокурора Одеської області звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить суд його скасувати та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити, посилаючись на те, що оскаржене рішення винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права, зокрема, ст.ст.11, 32, 33, 43, 78, 84 Господарського процесуального кодексу України та постанови Пленуму Верховного Суду України №7 «Про практику застосування судами земельного законодавства при розгляді цивільних справ».

Як далі зазначає прокурор в апеляційній скарзі, висновок суду про те, що сторони ще до подачі позову дійшли згоди щодо зміни умов договору оренди є хибним, оскільки на час розгляду справи відсутнє нотаріальне посвідчення договору в частині зміни нормативної грошової оцінки земельної ділянки та розміру орендної плати.

Тобто, на момент подання позову та прийняття рішення у даній справі, сторони у добровільному порядку не внесли зміни до спірного договору оренди землі, через що спір винесено на розгляд суду.

Судом залишено поза увагою те, що предметом спору є не претензійна робота між сторонами, яка не досягла кінцевої мети, а є внесення змін у договір оренди в судовому порядку. При цьому, питання проведення чи не проведення претензійної роботи взагалі не має враховуватись судом, оскільки у справах такої категорії суд має встановити, чи є підстави для внесення змін до договору та чи ґрунтуються такі зміни на вимогах закону.

Прокурор вважає, що господарський суд в порушення ч.6 ст.22, ч.5 ст.78 ГПК України залишив без задоволення заяву відповідача про визнання позову, при цьому взагалі не обґрунтував, чим саме дії Одеського комерційного підприємства у вигляді ТОВ «Облагрообладнання» по визнанню позову суперечать нормам чинного законодавства України чи порушують права та охоронювані законом інтереси інших осіб.

Враховуючи те, що прокурором на підтвердження обґрунтованості заявлених позовних вимог були надані належні та допустимі докази, рішення суду підлягає скасуванню, а позов прокурора задоволенню.

Також з прийнятим рішенням суду не погодився позивач у справі та звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив суд його скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позову.

Як зазначив скаржник, господарський суд дійшов помилкового висновку стосовно того, що сторони ще до подачі позову дійшли згоди щодо зміни умов договору оренди землі від 03.08.2009р., оскільки договором передбачено, що його умови стосовно розміру орендної плати можуть бути змінені за згодою сторін шляхом укладення відповідних угод, які мають бути нотаріально посвідченні та будуть невідємними частинами цього договору.

На момент подачі позову додаткова угода до договору оренди землі нотаріально посвідчена не була. Таким чином, сторони не досягли згоди щодо зміни умов договору, такі зміни в передбаченому законом внесені не були, що свідчить про існування спору між сторонами та про обґрунтованість заявленого позову.

Як далі зазначає скаржник, судом безпідставно не прийнято до уваги заяву відповідача про визнання позову з посиланням на ч.6 ст.78 ГПК України так як суд взагалі не обґрунтував підстав неприйняття такої заяви, не зазначив про порушення прав та охоронюваних законом інтересів будь-яких осіб та порушення законодавства у разі прийняття цієї заяви.

Отже, на думку скаржника, господарським судом рішення прийняте при неповному зясуванні всіх обставин справи та не надання належної правової оцінки доказам, наявним у справі.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 24 липня 2015 року апеляційні скарги першого заступника прокурора Одеської області та Одеської міської ради прийняті до провадження.

Прокурор та представник позивача в судовому засіданні апеляційної інстанції наполягали на задоволенні апеляційних скарг, вважаючи рішення суду незаконним, а вимоги, викладені в апеляційних скаргах обґрунтованими та підтвердженими належними доказами.

Відповідач не скористався своїм правом надання відзивів на апеляційні скарги, але в засіданні суду заперечував проти їх задоволення та просив суд залишити рішення місцевого суду без змін.

Представник третьої особи підтримав доводи апеляційних скарг та просив суд їх задовольнити.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши доводи апеляційних скарг, заслухавши представників сторін, третьої особи та прокурора, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, застосування норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла висновку про задоволення апеляційних скарг, з огляду на наступне.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, 03.08.2009р. між Одеською міською радою (Орендодавцем) та Одеським комерційним підприємством у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю «Облагрообладнання» (Орендарем) було укладено договір оренди землі, відповідно до якого Орендодавець на підставі Закону України «Про оренду землі» та рішення Одеської міської ради №4053-V від 25.12.2008 року надає, а Орендар приймає у строкове, платне користування земельну ділянку, площею 1582 кв.м., що знаходиться за адресою: місто Одеса, Новомосковська дорога, 23/1 для експлуатації залізничної гілки, згідно з планом земельної ділянки, який є невідємною частиною договору.

Вказаний договір посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу та зареєстровано в Одеському міському відділі ОРФ ДП «Центр ДЗК», про що у державному реєстрі земель вчинено запис від 25.01.2010р. за №05.

Пунктом 2.1. договору встановлено, що в оренду передається земельна ділянка площею 1582 кв.м, у тому числі угіддя:

- під залізницями - 1582 кв.м.

Як зазначено у п.2.2. договору, на земельній ділянці розташована залізнична гілка (джерело енергії міська РЕС та резервна дизельна електростанція), яка знаходиться на балансі ОКП «Облагрообладнання» на підставі довідки №36/1 від 14.02.2008р.

Нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить 224636,32 грн. (п.2.3. договору).

Відповідно до п.3.1 договору оренди він укладений строком на 49 років.

Розділом 4 договору оренди землі сторони встановили умови орендної плати, а саме: орендна плата за земельну ділянку площею 1582 кв.м розрахована у розмірі 3% від нормативної грошової оцінки цієї земельної ділянки та вноситься Орендарем у грошовій безготівковій формі у розмірі 6739,09 грн. на рік з урахуванням індексації за 2008 рік (п.4.1. договору).

Розмір орендної плати встановлюється за домовленістю сторін згідно рішення Одеської міської ради №4247-ІV від 15.07.2005р. у відповідності до розрахунку розміру орендної плати та може збільшуватись Одеською міською радою в межах, передбачених законодавством, в залежності від збільшення ринкової вартості земельної ділянки, яка знаходиться у користуванні (п.4.2. договору).

Орендна плата вноситься за базовий податковий період, який дорівнює календарному місяцю, щомісяця на протязі 30 календарних днів, слідуючи за останнім календарним днем звітного місяця. Орендна плата, враховуючи невиплачену, підлягає індексації відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 12.05.2000р. №783 «Про проведення індексації грошової оцінки земель» (п.4.3. договору).

Пунктом 4.4. договору сторони узгодили, що Орендар не звільняється від орендної плати і сплачує її незалежно від результатів його господарської діяльності.

Умови цього договору щодо розміру орендної плати можуть бути змінені за згодою обох сторін, шляхом укладання відповідних угод, які мають бути нотаріально посвідчені та будуть невідємними частинами цього договору, крім випадків:

- зміни розміру земельного податку, відповідно до чинного законодавства України;

- коригування «Грошової оцінки земель м. Одеси», яка затверджується рішеннями Одеської міської ради;

- зміни функціонального призначення будівлі або її частини.

У цих випадках розмір орендної плати змінюється орендодавцем.

Пунктом 12.1 договору оренди землі сторони передбачили, що зміна умов договору здійснюється за взаємною згодою сторін, яка підлягає обовязковому нотаріальному посвідченню. У разі недосягнення згоди щодо зміни умов договору спір розвязується у судовому порядку.

Реорганізація юридичної особи орендаря не є підставою для зміни умов або розірвання договору (п.12.4. договору).

28.12.2010р. Одеською міською радою прийнято рішення №41-VI «Про затвердження Технічної документації з нормативної грошової оцінки земель міста ОСОБА_2», яким затверджено технічну документацію з нормативної грошової оцінки земель міста ОСОБА_2 (п.1), введено в дію нормативну грошову оцінку земель міста ОСОБА_2 з 01.01.2011р., крім випадків, визначених у п.3 цього рішення (п.2), введено в дію нормативну грошову оцінку земель міста ОСОБА_2 для розрахунку річної орендної плати і плати за дольову участь у землекористуванні з 01.01 2011р. (п.3).

20.09.2011р. Одеською міською радою прийнято рішення №1268-VI «Про внесення змін до рішення Одеської міської ради від 28.09.2010р. №41-VI «Про затвердження Технічної документації з нормативної грошової оцінки земель міста ОСОБА_2», яким пункт 3 рішення викладений в редакції: «Ввести в дію затверджену пунктом 1 цього рішення нормативну грошову оцінку земель міста ОСОБА_2 для розрахунку річної орендної плати з 20.09.2011р.».

20.09.2011р. Одеською міською радою прийнято рішення №1267-VI «Про затвердження фіксованих відсотків при визначенні ставок орендної плати за земельні ділянки в м. Одесі».

В наявних матеріалах справи міститься копія витягу з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки від 22.11.2013р. №147/М, який надано Управлінням Держземагенства у м. Одесі Одеської області та відповідно до якого нормативна грошова оцінка земельної ділянки, розташованої за адресою: м. Одеса, Номомосковська дорога, 23/1, площею 1582 кв.м. та землекористувачем якої є Одеське комерційне підприємство у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю «Облагрообладнання» становить 280203,84 грн.

ОСОБА_5 комунальної власності Одеської міської ради, відповідно до форми, затвердженої Постановою Кабінету Міністрів України, здійснено розрахунок розміру орендної плати за земельну ділянку площею 1582 кв.м., згідно якого розмір орендної плати за зазначену земельну ділянку становить 8406,12 грн. на рік.

Матеріали справи також свідчать про те, що ОСОБА_5 комунальної власності Одеської міської ради, який є виконавчим органом Одеської міської ради, з метою приведення спірного договору у відповідність до положень ст.21 Закону України «Про оренду землі» та з метою досудового врегулювання спору відповідно до ст.188 Господарського кодексу України звернувся до Одеського комерційного підприємства у вигляді ТОВ «Облагрообладнання» з пропозицією від 16.10.2014р. № 01-13/8008 про внесення змін до договору оренди землі від 03.08.2009р. в частині розміру орендної плати. Разом із вказаною пропозицією відповідачу було надано проект додаткового договору про внесення змін до договору оренди землі та розрахунок розміру орендної плати.

Із змісту пропозиції вбачається, що відповідачу було запропоновано в термін до 07.11.2014р. підписати вищевказані документи та повернути їх департаменту комунальної власності Одеської міської ради для вжиття заходів з підготовки нотаріального посвідчення договору про внесення змін, а також попереджено про те, що у разі неотримання від відповідача відповіді або відмови від цієї пропозиції у встановлений законодавством термін про вирішення зазначеного питання у судовому порядку.

12.11.2014р. департаментом комунальної власності Одеської міської ради було отримано лист відповідача разом із двома примірниками проекту додаткового договору та двома примірниками розрахунку розміру орендної плати.

Господарський суд на підставі викладеного дійшов висновку, що таким чином сторони ще до звернення з позовом до суду дійшли згоди щодо зміни умов договору оренди землі в частині нормативної грошової оцінки та розміру орендної плати за користування земельною ділянкою.

Колегія суддів не погоджується з таким висновком суду першої інстанції, з огляду на таке.

Згідно з ч.1 ст.628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обовязковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Статтею 654 ЦК України унормовано, що зміна договору вчиняється в такій самій формі, що й договір, який змінюється, якщо інше не встановлено договором або законом чи не випливає зі звичаїв ділового обороту.

Як вже було зазначено вище, в п.4.4. договору сторони встановили, що умови цього договору щодо розміру орендної плати можуть бути змінені за згодою обох сторін, шляхом укладання відповідних угод, які мають бути нотаріально посвідчені та будуть невідємними частинами цього договору.

На момент звернення з позовом додатковий договір про внесення змін до договору оренди землі від 03.08.2009р. не був нотаріально посвідчений.

Відсутність нотаріального посвідчення додаткового договору свідчить про недосягнення сторонами згоди щодо зміни умов договору оренди землі в частині зміни нормативної грошової оцінки земельної ділянки та розміру орендної плати.

Відповідно до ч.4 ст.188 Господарського кодексу України у разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована особа має право передати спір на вирішення суду.

Крім того, п.3.17.2. постанови Пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011р. «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» визначено, що відповідно до рішення Конституційного Суду України від 09.07.2002 N 15-рп/2002 у справі N 1-2/2002 (про досудове врегулювання спорів) положення частини другої статті 124 Конституції України щодо поширення юрисдикції судів на всі правовідносини, що виникають у державі, в аспекті конституційного звернення необхідно розуміти так, що право особи (громадянина України, іноземця, особи без громадянства, юридичної особи) на звернення до суду за вирішенням спору не може бути обмежене законом, іншими нормативно-правовими актами. Встановлення законом або договором досудового врегулювання спору за волевиявленням субєктів правовідносин не є обмеженням юрисдикції судів і права на судовий захист.

Отже, місцеві господарські суди приймають у порядку, передбаченому ГПК, до свого провадження як позови з вимогами, що ґрунтуються на визнаних претензіях позивача, так і позови, щодо вимог яких не подано доказів вжиття заходів досудового врегулювання спору.

Більш того, як зазначалось вище, відповідач при розгляді справи в суді першої інстанції своєю заявою визнав позовні вимоги та не заперечував проти їх задоволення.

Згідно з вимогами ст.ст.32, 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. При цьому, докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. В свою чергу, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

На підставі викладеного, колегія суддів скасовує оскаржене рішення у звязку з невідповідністю висновків суду першої інстанції обставинам, що мають значення для вирішення спору, з прийняттям нового рішення про задоволення позовних вимог прокурора в повному обсязі.

Судові витрати по розгляду справи в суді першої інстанції відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України покласти на позивача.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 99, 101-103, 105

Господарського процесуального кодексу України,

апеляційний господарський суд

постановив:

Апеляційні скарги задовольнити.

Рішення господарського суду Одеської області від 01 липня 2015 року у справі №916/1809/15 скасувати.

Позов задовольнити.

Внести зміни до договору оренди землі від 03.08.2009р., укладеного між Одеською міською радою та Одеським комерційним підприємством у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю «Облагрообладнання», зареєстрованого в Одеському міському відділі ОРФ ДП «Центр ДЗК» запис за №05 від 25.01.2010р., яким Одеською міською радою передано Одеському комерційному підприємству у вигляді ТОВ «Облагрообладнання» (код 00914125) земельну ділянку площею 1582 кв.м., що розташована за адресою: м. Одеса, Новомосковська дорога, 23/1 терміном на 49 років.

Викласти п.2.3. Договору у наступній редакції:

«Нормативна грошова оцінка земельної ділянки, площею 1582 кв.м. (кадастровий №:03:004:0015) становить 280203,84 грн. згідно витягу з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки №147/М від 22.11.2013р., складеного управлінням Держземагенства у м. Одесі Одеської області».

Викласти п.4.1. Договору у наступній редакції:

«Орендна плата за земельну ділянку, площею 1582 кв.м., що розташована за адресою: м. Одеса, вул. Новомосковська дорога, 23/1, розрахована у розмірі 3% від нормативної грошової оцінки цієї земельної ділянки та складає 8406,12 грн. на рік».

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 19.10.2015р.

Головуючий суддя: Будішевська Л.О.

Судді: Мишкіна М.А.

ОСОБА_6