ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

20.10.15р. Справа № 904/7151/15

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "МАГІСТРАЛЬ-ГАЗ", м. Кривий Ріг, м. Дніпропетровськ

до Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради, м. Нікополь, Дніпропетровська область

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на боці відповідача: Приватне підприємство «Азов-Строй», м. Маріуполь, Донецька область

про стягнення заборгованості у розмірі 122 024, 00 грн. за договором про відступлення права вимоги

Суддя Назаренко Н.Г.

Секретар судового засідання Гриценко І.О.

Представники:

Від позивача: не з'явився

Від відповідача: не з'явився

Від третьої особи: не з'явився

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "МАГІСТРАЛЬ-ГАЗ" звернулось до господарського суду з позовом в якому просить стягнути з Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради заборгованість в сумі 122 024, 00 грн. за договором про робіт з капітального ремонту асфальтобетонного покриття проїжджої частини вулиці Усова м. Нікополь, Дніпропетровська область № 646-1/2 від 07.12.2012р.

Ухвалою суду від 15.09.2015р. до участі у справі в якості Третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на боці відповідача залучено Приватне підприємство «Азов-Строй».

Сторони у судове засідання свої повноважних представників не направили, про дату, час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Розглянувши матеріали справи, господарський суд встановив наступне.

07.12.2012 між Управлінням житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради (замовник), Комунальним підприємством "Служба єдиного замовника" (СЄЗ) та Приватним підприємством "Азов-Строй" (підрядник) було укладено договір про закупівлю робіт з капітального ремонту асфальтобетонного покриття проїжджої частини вилиці Усова м. Нікополь Дніпропетровської області № 646-1/12 (а.с.8).

Відповідно до пункту 1.1 договору підрядник зобов'язується, як переможець процедури закупівлі, відповідно до умов даного договору виконати роботи з капітального ремонту асфальтобетонного покриття проїжджої частини вулиці Усова м. Нікополь Дніпропетровської області, КП "СЄЗ", як представник замовника, якому надані повноваження технічного нагляду за проведенням робіт, зобов'язується здійснити свої функції у відповідності з договором на виконання технічного нагляду, а замовник прийняти та оплатити такі роботи.

Пунктом 3.1 договору встановлено, що ціна цього договору становить з ПДВ 5 764 446,00 грн., в т.ч. ПДВ 960741,00 грн.

Згідно з пунктом 5.3 договору здача-прийом виконання робіт здійснюється сторонами за актами виконаних робіт КБ-2в протягом п'яти робочих днів з моменту повідомлення підрядником про готовність предмету договору до прийому, але не пізніше кінцевої дати виконання робіт.

На виконання умов договору, ПП "Азов-Строй" виконав роботи, що підтверджується актами прийняття виконаних будівельних робіт.

Пунктом 4.1 договору встановлено, що розрахунки за цим договором проводяться шляхом перерахування коштів замовником на розрахунковий рахунок підрядника після пред'явлення останнім рахунка на оплату виконаних робіт та акта виконаних робіт протягом 120 днів, або по мірі надходження бюджетних коштів на розрахунковий рахунок замовника для фінансування робіт, що є предметом цього договору.

15.06.2014 між Приватним підприємством "Азов-Строй" (первісний кредитор) та Товариством з обмеженою відповідальністю "МАГІСТРАЛЬ-ГАЗ" (новий кредитор) було укладено договір відступлення права вимоги (а.с.47).

Відповідно до пункту 1.1 договору відступлення права вимоги первісний кредитор передає належне йому право вимоги згідно з Договором № 642/12 від "02" грудня 2012 року на виконання послуг з поточного ремонту міських доріг по вул. Хохлова і Ващенко, м. Нікополь Дніпропетровської області, та згідно з Договором № 646/12 від "07" грудня 2012 року про закупівлю робіт з капітального ремонту асфальтобетонного покриття проїжджої частини вулиці Усова м. Нікополь Дніпропетровської області, які укладені між ПП АЗОВ-СТРОЙ та Управлінням житлово-комунального господарства виконкому Нікопольської міської ради, на загальну суму: 1 962 586,97 грн. з урахуванням ПДВ. Новий кредитор купує та приймає право вимоги, що належить первісному кредитору за основними договорами. Ціна договору з купівлі права вимоги визначається окремо додатковими угодами до договору.

Пунктом 2.2.2 договору відступлення права вимоги встановлено, що новий кредитор зобов'язаний не пізніше 30 робочих днів після підписання цього договору, сповістити боржника про укладення договору з додаванням доказів переходу прав.

Листом № 28 від 26.06.2014 позивач повідомив відповідача про зміну кредитора в зобов'язанні (а.с.43).

Листом № 32 від 03.07.2014 позивач направив відповідачу копію договору відступлення права вимоги від 15.06.2014 (а.с.46).

Частиною 1 статті 512 Цивільного кодексу України передбачено, що кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок, зокрема, передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги).

Згідно зі статтею 514 Цивільного кодексу України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до частини 1 статті 516 Цивільного кодексу України заміна кредитора у зобов'язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом.

Як пояснив позивач, в серпні 2014 року, беручи до уваги ті обставини, що відповідач протягом тривалого часу не здійснив жодних дій щодо погашення існуючої заборгованості, ТОВ "МАГІСТРАЛЬ-ГАЗ" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом про стягнення з боржника в особі Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради грошових коштів в розмірі 1 912 587,77 грн. В подальшому, позовні вимоги були зменшені і остаточно склали суму в розмірі 1 790 563,77 грн.

Отже, як вбачається з матеріалів справи, позивач вже звертався до суду за стягненням з відповідача заборгованості по спірному договору.

Так, рішенням господарського суду Дніпропетровської області у справі № 904/5730/14 від 20.10.2014 року, залишеним в силі постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 22.04.2014 року, позов задоволено зі стягненням з Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "МАГІСТРАЛЬ-ГАЗ" основний борг у розмірі 1 790 563,77грн.

Суд витребував зазначену справу № 904/5730/14 для огляду та встановив наступне.

Як вбачається з матеріалів справи № 904/5730/15, спочатку Товариство з обмеженою відповідальністю "МАГІСТРАЛЬ-ГАЗ" звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради про стягнення заборгованості у сумі 1 912 587,77 грн. за договором про відступлення права вимоги від 15.06.2014 (а.с. 96-98)

В цій позовній заяві позивач посилається на те, що ПП "Азов-Строй" виконало відповідачу роботи на загальну суму 4 902 679,37 грн., що підтверджується наступними актами прийняття виконаних будівельних робіт:

- № 13 за листопад 2012 на суму 912 936,00 грн.;

- № 27 за грудень 2012 на суму 270 000,00 грн.;

- № 28 за грудень 2012 на суму 1 929 180,00 грн.;

- № 29 за листопад 2013 на суму 999 999,60 грн.;

- № 30 за грудень 2013 на суму 790 563,77 грн.

Також, в цій справі було встановлено, що ПП "Азов-Строй" виставив відповідачу рахунки:

- № 3 від 18.11.2013 на суму 999 999,60 грн.;

- № 6 від 13.12.2013 на суму 790 563,77 грн.

- № 13 від 03.12.2012 на суму 912 936,00 грн.;

- № 28 від 23.12.2012 на суму 1 929 180,00 грн.;

- № 29 від 27.12.2012 на суму 147 975,60 грн.;

Отже, з врахуванням часткової оплати відповідачем за договором на суму 2 990 091,20 грн., заборгованість відповідача становила 1 912 588,17 грн.

Управління ЖКГ у відзиві на позов, заперечуючи проти позову, крім іншого зазначило що станом на 01.01.2014 року за період з 01.11.2012 по 31.12.2013 за УЖКГ рахується кредиторська заборгованість перед ПП «Азов-Строй» на суму 1 790 536,37 грн., отже, позивач безпідставно збільшив суму позовних вимог на 122 024,40 грн. Крім того, відповідач зазначав, що він не отримував від позивача акт виконаних будівельних робіт за грудень 2012 № 27 на суму 270 000,00 грн. (а.с. 99-101)

В ході розгляду справи № 904/5730/14 позивач подав заяву, в якій зменшив суму позовних вимог саме на 122 024,00 грн. (а.с. 116-118)

В цій заяві позивач зазначив, що ПП "Азов-Строй" виконав роботи на загальну суму 4 780 654,97 грн., що підтверджується актами прийняття виконаних будівельних робіт:

- № 13 за листопад 2012 на суму 912 936,00 грн.;

- № 28 за грудень 2012 на суму 1 929 180,00 грн.;

- № 29 за грудень 2012 на суму 147 975,60 грн.;

- № 29 за листопад 2013 на суму 999 999,60 грн.;

- № 30 за грудень 2013 на суму 790 563,77 грн.

Та, з врахуванням часткової оплати відповідачем за договором на суму 2 990 091,20 грн., заборгованість відповідача становить 1 790 563,77 грн.

При цьому, посилання на акт № 27 за грудень 2012 року у цій заяві вже відсутні.

Різниця між сумою позову та заявою про зменшення позовних вимог і складає 122 024,00 грн., що і є причиною спору у справі № 904/7151/15.

З врахуванням викладеного, суд приходить до висновку, що для повного та всебічного з'ясування всіх обставин справи слід встановити на яку суму ПП «Азов-строй» фактично виконав підрядні роботи за договором про закупівлю робіт з капітального ремонту асфальтобетонного покриття проїжджої частини вилиці Усова м. Нікополь Дніпропетровської області № 646-1/12 від 07.12.2012 року.

Відповідно до статті 41 Господарського процесуального кодексу України для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд має право призначити судову експертизу.

Вивчивши матеріали справ № 904/5730/14 та № 904/7151/15, господарський суд прийшов до висновку про необхідність призначення судової експертизи, на розгляд якої слід поставити наступні питання:

1. Чи відповідає обсяг виконаних робіт, здійснених ПП «Азов-Строй» (м. Маріуполь), умовам договору про закупівлю робіт з капітального ремонту асфальтобетонного покриття проїжджої частини вулиці Усова м. Нікополь Дніпропетровської області № 646-1/12 від 07.12.2012 року?

2. Чи підтверджується виконання підрядних робіт, яке передбачено умовами договору про закупівлю робіт з капітального ремонту асфальтобетонного покриття проїжджої частини вулиці Усова м. Нікополь Дніпропетровської області № 646-1/12 від 07.12.2012 року в обємах та вартості, які відображені в актах приймання виконаних будівельних робіт:

- № 13 за листопад 2012 на суму 912 936,00 грн. (а.с. 35-38);

- № 28 за грудень 2012 на суму 1 929 180,00 грн. (а.с. 43-46);

- № 27 за грудень 2012 на суму 270 000,00 грн. (а.с. 39-42);

- № 29 за грудень 2012 на суму 147 975,60 грн. (а.с. 112-115);

- № 29 за листопад 2013 на суму 999 999,60 грн. (а.с.47-50);

- № 30 за грудень 2013 на суму 790 563,77 грн. (а.с. 51-54); копії яких долучено до матеріалів справи № 904/7151/15?

3. Визначити обєм та вартість виконаних робіт окремо по кожному Акту.

4. На яку суму фактично виконано роботи по договору про закупівлю робіт з капітального ремонту асфальтобетонного покриття проїжджої частини вулиці Усова м. Нікополь Дніпропетровської області № 646-1/12 від 07.12.2012 року.

5. Якщо під час проведення судової експертизи будуть встановлені обставини, що мають значення для правильного вирішення спору, з приводу яких судовою установою не були поставлені питання, у висновку судової експертизи викласти міркування щодо цих обставин.

Доручити проведення зазначеної експертизи Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Набережна Леніна, 17).

Керуючись ст.ст. 41, 66, 67, 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Призначити у справі судову експертизу, проведення якої доручити Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз (49000, м. Дніпропетровськ, вул. Набережна Леніна, 17).

2. На розгляд експерту поставити наступні питання:

1. Чи відповідає обсяг виконаних робіт, здійснених ПП «Азов-Строй» (м. Маріуполь), умовам договору про закупівлю робіт з капітального ремонту асфальтобетонного покриття проїжджої частини вулиці Усова м. Нікополь Дніпропетровської області № 646-1/12 від 07.12.2012 року?

2. Чи підтверджується виконання підрядних робіт, яке передбачено умовами договору про закупівлю робіт з капітального ремонту асфальтобетонного покриття проїжджої частини вулиці Усова м. Нікополь Дніпропетровської області № 646-1/12 від 07.12.2012 року в обємах та вартості, які відображені в актах приймання виконаних будівельних робіт:

- № 13 за листопад 2012 на суму 912 936,00 грн. (а.с. 35-38);

- № 28 за грудень 2012 на суму 1 929 180,00 грн. (а.с. 43-46);

- № 27 за грудень 2012 на суму 270 000,00 грн. (а.с. 39-42);

- № 29 за грудень 2012 на суму 147 975,60 грн. (а.с. 112-115);

- № 29 за листопад 2013 на суму 999 999,60 грн. (а.с.47-50);

- № 30 за грудень 2013 на суму 790 563,77 грн. (а.с. 51-54); копії яких долучено до матеріалів справи № 904/7151/15?

3.Визначити обєм та вартість виконаних робіт окремо по кожному Акту.

4. На яку суму фактично виконано роботи по договору про закупівлю робіт з капітального ремонту асфальтобетонного покриття проїжджої частини вулиці Усова м. Нікополь Дніпропетровської області № 646-1/12 від 07.12.2012 року.

5. Якщо під час проведення судової експертизи будуть встановлені обставини, що мають значення для правильного вирішення спору, з приводу яких судовою установою не були поставлені питання, у висновку судової експертизи викласти міркування щодо цих обставин.

В розпорядження експерта надати матеріали справи № 904/7151/15.

Попередити сторони щодо обовязковості надання необхідних експерту документів для надання відповіді на поставлені питання.

Зобов`язати Позивача Товариство з обмеженою відповідальністю "МАГІСТРАЛЬ-ГАЗ" (50027, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, пл. Горького, 10), надати судовому експерту всі необхідні для проведення експертизи матеріали.

Зобов'язати Відповідача - Управління житлово-комунального господарства Нікопольської міської ради (53213, Дніпропетровська область, м. Нікополь, вул. Електрометалургів, 3) надати судовому експерту всі необхідні для проведення експертизи матеріали.

Зобовязати Третю особу - Приватне підприємство «Азов-Строй» (87550, АДРЕСА_1), надати судовому експерту всі необхідні для проведення експертизи матеріали.

Зобов'язати Позивача - Товариство з обмеженою відповідальністю "МАГІСТРАЛЬ-ГАЗ" (50027, Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, пл. Горького, 10), - здійснити попередню оплату вартості експертного дослідження на підставі відповідної вимоги Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз.

Після проведення експертизи направити висновок експерта та матеріали справи № 904/7151/15 на адресу господарського суду Дніпропетровської області.

Питання про розподіл витрат на проведення судової експертизи буде вирішено під час прийняття рішення у справі відповідно до вимог ст. 49 Господарського процесуального кодексу України.

Попередити особу (чи осіб), які безпосередньо проводитимуть судову експертизу про відповідальність, передбачену ст.ст. 384, 385 Кримінального кодексу України за дачу завідомо неправильного висновку або відмову без поважних причин від виконання покладених на них обовязків.

Інформацію про дату та час розгляду справи можна отримати за електронною адресою суду: http://dp.arbitr.gov.ua/sud5005/spisok/csz/

Суддя ОСОБА_1