ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

"15" жовтня 2015 р. Справа № 926/1859/14

За позовом Генерального агентства по туризму в Чернівецькій області - Відкритого акціонерного товариства "Туристичний комплекс "Черемош", м. Чернівці

до Публічного акціонерного товариства "Комерційний Банк "Надра", м. Київ

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Регіональне відділення Фонду державного майна України по Чернівецькій області

про визнання недійсними договорів іпотеки

Суддя С.О. Миронюк.

Представники:

Від позивача - Васильчук М.Н. - представник. Гужук А.І. - представник.

Від відповідача - не з'явився.

Від третьої особи - не з'явився.

СУТЬ СПОРУ: Генеральне агентство по туризму в Чернівецькій області - Відкрите акціонерне товариство "Туристичний комплекс "Черемош", м. Чернівці звернулось з позовом до Публічного акціонерного товариства "Комерційний Банк "Надра", м. Київ в якому просить: визнати недійсними укладені між ВАТ "Туркомплекс "Черемош" та ВАТ КБ "Надра" договори іпотеки BEE № 178304 та ВЕМ № 672019 від 15.02.2007 року.

Позовні вимоги мотивовані тим, що заступником генерального директора ВАТ "Туркомплекс "Черемош", не маючи на те відповідних повноважень, в порушення вимог статуту товариства без погодження укладення договорів Спостережною радою Товариства було укладено оскаржувані договори. Також позивачем зазначається, що оскаржуваними договорами були порушені вимоги п. 4 ст. 12 Закону України "Про приватизацію державного майна", щодо заборони передачі в іпотеку майна підприємств, яке підлягає приватизації, оскільки в статутному фонді товариства є державна частка акцій.

Ухвалою господарського суду Чернівецької області від 17.12.2014 року суддею Гурин М.О. порушено провадження у справі.

Ухвалою суду від 29.12.2014 р. справу передано за територіальною підсудністю до господарського суду м. Києва.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 19.02.2015 р. ухвалу господарського суду Чернівецької області від 29.12.2014 р. скасовано, матеріали справи скеровано в господарський суд Чернівецької області для розгляду по суті.

Згідно повторного автоматичного розподілу справ в зв'язку з перебуванням судді Гурина М.О. у відрядженні, суддю по даній справі визначено Миронюка С.О.

19.03.2015 р. справу № 926/1859/14 прийнято до провадження та призначено її розгляд в судовому засіданні на 02.04.2015 р.

30.03.2015 р. позивачем подано клопотання про здійснення технічної фіксації судового процесу.

Вказане клопотання судом задоволено, а тому проводиться фіксація судового процесу за допомогою технічних засобів.

Перед початком судового розгляду до Господарського суду Чернівецької області позивачем подано заяву про відвід всьому складу суду в порядку ст. 20 ГПК України, яка судом розглянута в нарадчій кімнаті.

Після виходу з нарадчої кімнати, судом оголошено ухвалу про відмову у задоволені заяви про відвід.

Також ухвалою суду від 02.04.2015р. відмовлено у задоволені заяви про вжиття заходів щодо забезпечення позову від 22.12.2014 р.

Ухвалами суду від 02.04.2015 р. та 16.04.2015 р. розгляд справи відкладено на 29.04.2015 р. та зобов'язано відповідача подати копію статуту ВАТ КБ "Надра" в редакції станом на 15.02.2007 р. погоджений Національним банком України та зареєстрований державним реєстратором. Оригінал для огляду в судовому засіданні, завірені копії кредитного договору, укладеного між ВАТ КБ "Надра" та КП "Екопласт" громадської організації "Київська міська асоціація інвалідів "НАША СПРАВА" від 14.02.2007 р. та кредитного договору, укладеного між ВАТ КБ "Надра" та Скоробагатовим М.П. від 15.02.2007р. Оригінали надати для огляду в судовому засіданні, довіреність від 12.04.2006 р. видану на першого віце-президента ВАТ КБ "Надра" Логошняк О.О. посвідчену приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Михайленком С.А. за № 2562, відзив на позов та докази в його обґрунтування.

Канцелярією Господарського суду Чернівецької області 24.04.2015 р. (вих. № 58-К) отримано запит Львівського апеляційного господарського суду з вимогою невідкладно надіслати матеріали справи № 926/1859/14, в зв'язку з надходженням на його адресу касаційної скарги ПАТ "Комерційний Банк "Надра" від 14.04.2015 р. на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.02.2015 р.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 27.04.2015 р. зупинено провадження по справі до повернення матеріалів справи до суду першої інстанції.

08.06.2015 р. ухвалою Вищого господарського суду касаційну скаргу ПАТ «Комерційний банк «Надра» на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.02.2015 р. повернуто скаржнику, а справу - господарському суду Чернівецької області.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 24.06.2015 р. провадження по справі поновлено, слухання справи та заяви про забезпечення позову від 16.04.2015 р. призначено на 08.07.2015 р.

08.07.2015 р. ухвалою суду відмовлено у задоволені заяви (поданої вдруге) про вжиття заходів щодо забезпечення позову від 22.12.2014 р.

В зв'язку з неявкою представника відповідача в судове засідання та необхідністю витребування додаткових доказів по справі ухвалою суду від 08.07.2015 р. відкладено розгляд справи на 22.07.2015 р.

Позивачем 10.07.2015 р. заявлено відвід (вдруге) усьому складу суду.

14.07.2015 р. (вих. № 89-К) канцелярією господарського суду Чернівецької області отримано запит Львівського апеляційного господарського суду з вимогою невідкладно надіслати матеріали справи № 926/1859/14, в зв'язку з надходженням на його адресу касаційної скарги ПАТ "Комерційний Банк "Надра" від 03.07.2015 р. на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.02.2015 р.

15.07.2015 р. ухвалою Господарського суду Чернівецької області провадження по даній справі зупинено до повернення матеріалів справи до суду першої інстанції.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 07.09.2015 р. касаційну скаргу ПАТ "Комерційний банк "Надра" на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.02.2015 р. у справі № 926/1859/14 повернуто скаржнику.

24.09.2015 р. до Господарського суду Чернівецької області надійшли матеріали справи № 926/1859/14.

Ухвалою суду від 28.09.2015 р. поновлено провадження по даній справі, розгляд заяви про відвід (вдруге) усьому складу суду від 10.07.2015 р. та слухання справи призначено на 15.10.2015 р.

15.10.2015 р. в судовому засіданні позивачем подано заяву про відкликання заяви від 10.07.2015 р. про відвід судді поданої (вдруге) усьому складу суду.

Також, в судовому засіданні присутні представники позивача позов підтримали та навели свої доводи та міркування, викладені в позовній заяві.

Представники третьої особи - РВ ФДМУ по Чернівецькій області у письмових поясненнях просять задовольнити позов в повному обсязі.

Відповідач ПАТ "КБ "Надра" не забезпечив явку свого представника в судове засідання, хоча був належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи, відзив на позов та витребувані документи не подав.

Розглянувши матеріали справи, встановивши фактичні обставини справи, дослідивши та оцінивши надані докази в сукупності, проаналізувавши законодавство, яке регулює спірні правовідносини, суд встановив наступне:

14.02.2007 року між Відкритим акціонерним товариством комерційний банк "Надра" та Колективним підприємством "Екопласт" Громадської організації "Київська міська асоціація інвалідів "Наша справа" укладено кредитний договір про надання кредитної лінії з траншевим режимом кредитування № 25/4/2007/840-К/17.

Відповідно до умов даного договору: "Банк встановлює ліміт заборгованості за Кредитною лінією в сумі, яка не може перевищувати еквіваленту 2600000 (два мільйони шістсот тисяч) доларів США; термін користування Кредитною лінією встановлюється з "14" лютого 2007 року по "13" лютого 2009 року (включно); відсоткова ставка за користування Кредитною лінією складає 13,9 % (тринадцять цілих дев'ять десятих відсотків) річних - при отриманні кредиту в доларах США; 18,9% (вісімнадцять цілих дев'ять десятих відсотків) річних - при отриманні кредиту в національній валюті України - гривні." (пункти 1.1.1, 1.1.2, 1.1.3). Відповідно до пункту 6.4: "Цей договір вступає в силу з моменту підписання і діє до повного виконання Позичальником своїх зобов'язань за цим договором".

Згідно пункту 2.1. кредитного договору про надання кредитної лінії з траншевим режимом кредитування № 25/4/2007/840-К/17 від 14.02.2007 року: "В забезпечення виконання зобов'язань по цьому Договору, які полягають у поверненні Траншів в межах Кредитної лінії, сплаті відсотків за користування Кредитною лінією, комісійної винагороди, а також можливої сплаті неустойки (штрафу, пені) Позичальник надає Банку в іпотеку:

- майнову поруку Генерального агентства по туризму в Чернівецькій області відкритого акціонерного товариства "Туристичний комплекс "Черемош" у вигляді іпотеки будівлі готельного комплексу, розташованого за адресою: Чернівецька область, м. Чернівці, вул. Комарова, б. 13а, договірною заставною вартістю 22 725 000 (Двадцять два мільйони сімсот двадцять п'ять тисяч гривень);

- майнову поруку ЗАТ "ГОТЕЛЬ "ЮНІСТЬ" у вигляді іпотеки не житлової будівлі готелю "Юність", розташованої за адресою: Одеська область, м. Одеса, вул. Варламова Сергія (вул. Піонерська), б. 32, договірною заставною вартістю 73019038 (Сімдесят три мільйони дев'ятнадцять тисяч тридцять вісім гривень) з відстрочкою оформлення до 14.04.2007р.;

- майнову поруку Відкритого акціонерного товариства "Готельний комплекс "Либідь" у вигляді застави 24,93% акцій ЗАТ "ГОТЕЛЬ "ЮНІСТЬ" номінальною заставною вартістю, з відстрочкою оформлення до 14.04.2007р.;

- майнову поруку Відкритого акціонерного товариства "Готель "Славутич" у вигляді застави 24,93% акцій ЗАТ "ГОТЕЛЬ "ЮНІСТЬ" номінальною заставною вартістю, з відстрочкою оформлення до 19.02.2007р.".

15.02.2007 року між Відкритим акціонерним товариством комерційний банк "Надра" громадянином України Скоробогатовим Мстиславом Петровичем укладено кредитний договір № 26/2-2/2007/840-ПК/27.

Відповідно до умов даного договору: "Банк надає Позичальнику у тимчасове користування на умовах забезпеченості, повернення, строковості та платності грошові кошти (надалі по тексту - "Кредит") у сумі 1200000,00 (один мільйон двісті тисяч) доларів США в порядку і на умовах, визначених цим Договором: Цільове використання Кредиту: споживчі цілі. Відсотки за користування кредитом розраховуються Банком на підставі відсоткової ставки у розмірі 12,95% відсотків річних. Банк надає Позичальнику Кредит строком до 15 лютого 2010р." (пункти 1.1, 1.2, 1.3.1, 1.4). Відповідно до пункту 8.5: "Цей договір набирає чинності з дати його укладення та діє до остаточного виконання Позичальником прийнятих на себе зобов'язань".

Згідно пункту 2.1. кредитного договору № 26/2-2/2007/840-ПК/27 від 15.02.2007 р.: "В забезпечення виконання зобов'язань по цьому Договору, які полягають у поверненні кредита, сплаті відсотків за користування кредитом, комісійної винагороди, а також можливої сплати неустойки (штрафу, пені) надається наступне забезпечення:

майнову поруку Генерального агентства по туризму в Чернівецькій області- відкритого акціонерного товариства "Туристичний комплекс "Черемош" у вигляді іпотеки будівлі готельного комплексу, розташованого за адресою: Чернівецька область, м. Чернівці, вул. Комарова, б. 13а, договірною заставною вартістю 22 725 000 (Двадцять два мільйони сімсот двадцять п'ять тисяч гривень);

майнову поруку ЗАТ ГОТЕЛЬ "ЮНІСТЬ" у вигляді іпотеки нежитлової будівлі готелю "Юність", розташованої за адресою: Одеська область, м. Одеса, вул. Варламова Сергія (вул. Піонерська), б. 32, договірною заставною вартістю 73 019 038 (Сімдесят три мільйони дев'ятнадцять тисяч тридцять вісім гривень) з відстрочкою оформлення до 14.04.2007р.;

майнову поруку Відкритого акціонерного товариства "Готельний комплекс "Либідь" у вигляді застави 24,93% акцій ЗАТ ГОТЕЛЬ "ЮНІСТЬ" номінальною заставною вартістю, з відстрочкою оформлення до 14.04.2007р.;

майнову поруку Відкритого акціонерного товариства "Готель "Славутич" у вигляді застави 24,93% акцій ЗАТ ГОТЕЛЬ "ЮНІСТЬ" номінальною заставною вартістю, з відстрочкою оформлення до 19.02.2007р.".

15.02.2007 року між Відкритим акціонерним товариством комерційний банк "Надра" та Генеральним агентством по туризму в Чернівецькій області - відкритим акціонерним товариством "Туристичний комплекс "Черемош" укладено договір іпотеки, посвідчений 15 лютого 2007 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мироник О.В., та зареєстрованого в реєстрі за №517 (спірний договір).

Згідно пункту 1.1 договору іпотеки (номер бланку ВЕМ № 762019) від 15.02.2007 року: "Іпотекодавець (відповідач 1 по справі) з метою забезпечення виконання Зобов'язання, що випливає з Кредитного договору, цим передає у іпотеку, а Іпотекодержатель (відповідач 2 по справі) приймає у іпотеку Предмет іпотеки.". Згідно пункту 1.2. договору іпотеки (номер бланку ВЕМ № 762019) від 15.02.2007 року "Іпотекодавець на підставі цього Договору забезпечує як виконання Зобов'язання Позичальника, так і вимоги Іпотекодержателя щодо відшкодування:

витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги за Зобов'язанням і зверненням стягнення на Предмет іпотеки;

витрат на утримання і збереження Предмета іпотеки;

витрат на страхування Предмета іпотеки, у випадку, передбаченому п. 4.5. цього Договору;

збитків, завданих внаслідок порушення умов цього Договору.".

Даний договір іпотеки згідно його умов укладений на забезпечення зобов'язання по кредитному договору №26/2-2/2007/840-ПК/27, укладеного між Іпотекодержателем і Позичальником 15.02.2007 року, позичальником є Скоробогатов Мстислав Петрович.

Зобов'язання на яке поширюється іпотека по договору іпотеки (номер бланку ВЕМ № 762019) від 15.02.2007 року є: "зобов'язання Позичальника по Кредитному договору, а саме:

1. повернути до кредит в сумі 1 200 000,00 (один мільйон двісті тисяч) доларів США в строк до 15 лютого 2010 р включно.

2. щомісячно, в строк до 15 (п'ятнадцятого) числа місяця, наступного за розрахунковим, сплачувати мінімально необхідний платіж за кредитом у розмірі 33 400 (тридцять три тисячі чотириста) доларів США 00 центів.

3. щомісячно, в строк до 15 (п'ятнадцятого) числа місяця, наступного за розрахунковим, сплачувати відсотки за користування кредитом із розрахунку 12,95% (дванадцять цілих дев'яносто п'ять сотих) відсотків річних.

4. щомісячно сплачувати плату за управління кредитом із розрахунку 0,1 % відсотків річних від фактичної заборгованості по кредиту.

5. сплатити можливі штрафи, пені, та інші платежі передбачені Кредитним договором".

Згідно умов договору іпотеки (номер бланку ВЕМ № 762019) від 15.02.2007 року, предметом іпотеки є "Будівлі готельного комплексу, що знаходяться за адресою: Чернівецька обл., м. Чернівці, вул. Комарова, буд. 13 а, в тому числі: готель (літ. А) площею 23289,7 кв.м. (двадцять три тисячі двісті вісімдесят дев'ять цілих сім десятих квадратних метри), що складається з приміщень: готельного господарства площею 11809,40 кв.м. (Одинадцять тисяч вісімсот дев'ять цілих сорок сотих квадратних метрів), бюро по туризму площею 87,10 кв.м. (вісімдесят сім цілих десять сотих квадратних метрів), ресторанного господарства площею 3403,0 кв.м. (Три тисяч: чотириста три квадратних метрів), автогосподарства площею 61,10 кв.м (шістдесят один цілий десять сотих квадратних метрів), мініпивзавода площею 142,0 кв.м. (Сто сорок два квадратних метри), приміщені іншого призначення площею 7787,10 кв.м. (Сім тисяч сімсот вісімдесят сім цілих десять сотих квадратних метрів); бокси для автомобілів №1-9 (літ. Б) площею 270,20 кв. м. (Двісті сімдесят цілих двадцять сота квадратних метрів); гараж-бокс (літ. В) площею 54,90 кв.м. (П'ятдесят чотири цілих дев'яносто сотих квадратних метрів); трансформатори електропідстанція (літ. Г) площею 125,10 кв.м. (сто двадцять п'ять ціли десять сотих квадратних мерів); будівля для збереження ємностей (літ. Д) площею 76,0 кв.м. (сімдесят шість квадратних метрів); контрольно- технічний пункт (літ. Ж) площею 3,90 кв.м. (три цілих дев'яносто сотих квадратних метрів).

Будівлі готельного комплексу розташовані на земельній ділянці площею 2,7540 (два цілих сім тисяч п'ятсот сорок десятитисячних) гектара у межах згідно з планом землекористування, яка розташована за адресою: Чернівецька обл., м. Чернівці, вул. Комарова, буд. 13а, якою Іпотекодавець постійно користується на підставі Державного акту на право постійного користування землею І-ЧВ №001327 від 29.06.1999р., виданого відповідно до рішення Чернівецької міської Ради народних депутатів від 07.09.1999р. №624/18. Акт зареєстровано в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею за №1230. Право користування зазначеною земельною ділянкою є предметом іпотеки.

Нерухоме майно передається в іпотеку разом з усіма його приналежностями.".

В пунктах 1.5, 1.6, 1.7 договору іпотеки (номер бланку ВЕМ № 762019) від 15.02.2007 року зазначено: Предмет іпотеки належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 17.02.2006р. серії ЯЯЯ №698257, виданого Виконавчим комітетом Чернівецької міської ради. Реєстрація за Іпотекодавцем права власності на Предмет іпотеки підтверджується витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно №9916149 від 22.02.2006р., виданого Чернівецьким комунальним обласним бюро технічної інвентаризації. Право власності Іпотекодавця на Предмет іпотеки підтверджується витягом з реєстру прав власності на нерухоме майно №13550078 від 13.02.2007р., виданим Чернівецьким комунальним обласним бюро технічної інвентаризації.".

Згідно пункту 9.2 договору іпотеки (номер бланку ВЕМ № 762019) від 15.02.2007 року: "Цей Договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення та діє до повного виконання Зобов'язання за Кредитним договором.".

Договір іпотеки (номер бланку ВЕМ № 762019) від 15.02.2007 року, від імені Генерального агентства по туризму в Чернівецькій області - відкритого акціонерного товариства "Туристичний комплекс "Черемош", укладено в особі заступника Генерального директора Нежинської Наталії Геннадіївни, яка діє на підставі Довіреності посвідченої 13.02.2007 року приватним нотаріусом Чернівецького міського нотаріального округу Козловою Н.В., та зареєстрованої в реєстрі №1485.

27.04.2007 року між Відкритим акціонерним товариством комерційний банк "Надра" та Генеральним агентством по туризму в Чернівецькій області - відкритим акціонерним товариством "Туристичний комплекс "Черемош" укладено договір про внесення змін до договору іпотеки, посвідченого 15 лютого 2007 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мироник О.В., та зареєстрованого в реєстрі за №517, а саме погоджено:

" 1. Внести зміни в розділі "Визначення термінів" пункт "Зобов'язання" Договору Іпотеки: " - зобов'язання Позичальника за Кредитним договором, а саме:

1. повернути до кредит в сумі 1 200 000,00 (один мільйон двісті тисяч) доларів США в строк до 15 лютого 2010 р включно.

2. щомісячно, в строк до 15 (п'ятнадцятого) числа місяця, наступного за розрахунковим, сплачувати мінімально необхідний платіж за кредитом у розмірі 33 400 (тридцять три тисячі чотириста) доларів США 00 центів

3. щомісячно, в строк до 15 (п'ятнадцятого) числа місяця, наступного за розрахунковим, сплачувати відсотки за користування кредитом із розрахунку 12,30% (дванадцять цілих тридцять сотих)відсотків річних.

4. щомісячно сплачувати плату за управління кредитом із розрахунку 0.1 % відсотків річних від фактичної заборгованості по кредиту.

5. сплатити можливі штрафи, пені, та інші платежі передбачені Кредитним договором

Порядок виконання Зобов'язання, що витікає із Кредитного договору визначається Кредитним договором. Під "Зобов'язанням" слід розуміти як всі вищенаведені зобов'язання Позичальника, так і їх окрему частину."

Договір від 27.04.2007 року про внесення змін до договору іпотеки, посвідчений 27 квітня 2007 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мироник О.В., та зареєстрованого в реєстрі за №1959.

Даний договір від 27.04.2007 року про внесення змін до договору іпотеки (номер бланку ВЕМ № 762019) від 15.02.2007 року, від імені Генерального агентства по туризму в Чернівецькій області - відкритого акціонерного товариства "Туристичний комплекс "Черемош", укладено в особі Генерального директора Кривобокової Галини Олександрівни.

15.02.2007 року між Відкритим акціонерним товариством комерційний банк "Надра" та Генеральним агентством по туризму в Чернівецькій області - відкритим акціонерним товариством "Туристичний комплекс "Черемош" укладено договір іпотеки, посвідчений 15 лютого 2007 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мироник О.В., та зареєстрованого в реєстрі за №510.

Згідно пункту 1.1 договору іпотеки (номер бланку BEE № 178303) від 15.02.2007 року: "Іпотекодавець (відповідач 1 по справі) з метою забезпечення виконання Зобов'язання, що випливає з Кредитного договору, цим передає у іпотеку, а Іпотекодержатель (відповідач 2 по справі) приймає у іпотеку Предмет іпотеки.". Згідно пункту 1.2. договору іпотеки (номер бланку BEE № 178303) від 15.02.2007 року "Іпотекодавець на підставі цього Договору забезпечує як виконання Зобов'язання Позичальника, так і вимоги Іпотекодержателя щодо відшкодування:

витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги за Зобов'язанням і зверненням стягнення на Предмет іпотеки;

витрат на утримання і збереження Предмета іпотеки;

витрат на страхування Предмета іпотеки, у випадку, передбаченому п. 4.5. цього Договору;

збитків, завданих внаслідок порушення умов цього Договору.".

Даний договір іпотеки згідно його умов укладений на забезпечення зобов'язання по кредитному договору Кредитний договір про надання кредитної лінії з траншевим режимом кредитування №25/4/2007/840-К/17, укладений між Іпотекодержателем і Позичальником 14.02.2007 року., позичальником є Колективне підприємство "Екопласт" Громадської організації "Київська міська асоціація інвалідів "НАША СПРАВА".

Зобов'язання на яке поширюється іпотека по договору іпотеки (номер бланку BEE № 178303) від 15.02.2007 року є: "зобов'язання Позичальника за Кредитним договором, а саме:

- повернути Іпотекодержателю фактично отриманий Кредит в межах відкритої строком з "14" лютого 2007 року по "13" лютого 2009 року (включно) мультивалютної кредитної лінії (долар США, гривня) з лімітом заборгованості у сумі, який не може перевищувати еквівалент 2600000,00 (два мільйони шістсот тисяч) доларів США у порядку передбаченому Кредитним договором та Додатковими угодами до нього.

- здійснювати щомісячне погашення нарахованих відсотків за Кредитом в валюті Кредиту в строк до 5 (п'ятого) числа місяця, наступного за звітним (якщо 5 (п'яте) число припадає на вихідний (святковий, неробочий) день, то не пізніше першого робочого дня, що слідує за цим вихідним днем), у розмірі 13,9% (тринадцять цілих та дев'ять десятих відсотків) річних при отриманні кредиту у доларах США; 18,9% (вісімнадцять цілих та дев'ять десятих відсотків) річних при отриманні кредиту у гривні, якщо інші відсоткові ставки не встановлені додатковими угодами до Кредитного договору у порядку, визначеному Кредитним договором;

- сплачувати Іпотекодержателю наступні комісійні винагороди за відкриття Кредитної лінії та надання кредитних коштів в її межах, а також за обслуговування кредиту:

- плату за відкриття Кредитної лінії у розмірі 1500 (одна тисяча п'ятсот) грн.;

- плату за надання кредитних коштів у розмірі 0,5% від суми наданого кредиту

- плату за управління (утримання) Кредиту в розмірі 0,01% процентів річних, але не більше 1% річних від суми невибраного ліміту Кредитної лінії;

- плату за перевірку застави по Кредитній лінії у розмір 300 (триста) грн.;

- плату за видачу довідок по кредитним операціям у розмірі 12 (дванадцять) грн. за кожну довідку;

- плату за перегляд умов кредитного договору у розмірі 500 (п'ятсот) грн. за кожну операцію.

- за несвоєчасне повернення Кредитної лінії та/або відсотків за нею в тому числі, пред'явлених до дострокового погашення, сплатити Іпотекодержателю пеню у розмірі діючої на період прострочення подвійної облікової ставки Національного банку України від несплаченої суми за кожний день прострочення;

- за нецільове використання кредитної лінії сплатити Іпотекодержателю штраф у розмірі 25% від суми кредиту, використаного не за цільовим призначенням;

- у випадку не надання (несвоєчасного надання) Позичальником фінансової та/або будь-якої іншої звітності, на вимогу Іпотекодержателя, сплатити Іпотекодержателю штраф за вказані порушення у розмірі 0,01% від суми фактичної заборгованості за Кредитною лінією на дату порушення;

- сплатити інші платежі, передбачені Кредитним договором та додатковими угодами до нього;

- відшкодувати всі можливі збитки, пов'язані з порушенням взятих на себе Зобов'язань;

- інші зобов'язання передбачені Кредитним договором, додатковими угодами до нього, та цим Договором іпотеки.

Зобов'язання повинно бути виконано у Валюті Кредиту шляхом перерахування суми Кредиту, відсотків, комісій та інших платежів на рахунки вказані у Кредитному договорі.".

Згідно умов договору іпотеки (номер бланку BEE № 178303) від 15.02.2007 року, предметом іпотеки є "Будівлі готельного комплексу, що знаходяться за адресою: Чернівецька обл., м. Чернівці, вул. Комарова, буд. 13 а, в тому числі: готель (літ. А) площею 23289,7 кв.м. (двадцять три тисячі двісті вісімдесят дев'ять цілих сім десятих квадратних метри), що складається з приміщень: готельного господарства площею 11809,40 кв.м. (Одинадцять тисяч вісімсот дев'ять цілих сорок сотих квадратних метрів), бюро по туризму площею 87,10 кв.м. (вісімдесят сім цілих десять сотих квадратних метрів), ресторанного господарства площею 3403,0 кв.м. (Три тисяч: чотириста три квадратних метрів), автогосподарства площею 61,10 кв.м (шістдесят один цілий десять сотих квадратних метрів), мініпивзавода площею 142,0 кв.м. (Сто сорок два квадратних метри), приміщені іншого призначення площею 7787,10 кв.м. (Сім тисяч сімсот вісімдесят сім цілих десять сотих квадратних метрів); бокси для автомобілів №1-9 (літ. Б) площею 270,20 кв. м. (Двісті сімдесят цілих двадцять сота квадратних метрів); гараж-бокс (літ. В) площею 54,90 кв.м. (П'ятдесят чотири цілих дев'яносто сотих квадратних метрів); трансформатори електропідстанція (літ. Г) площею 125,10 кв.м. (сто двадцять п'ять ціли десять сотих квадратних мерів); будівля для збереження ємностей (літ. Д) площею 76,0 кв.м. (сімдесят шість квадратних метрів); контрольно- технічний пункт (літ. Ж) площею 3,90 кв.м. (три цілих дев'яносто сотих квадратних метрів).

Будівлі готельного комплексу розташовані на земельній ділянці площею 2,7540 (два цілих сім тисяч п'ятсот сорок десятитисячних) гектара у межах згідно з планом землекористування, яка розташована за адресою: Чернівецька обл., м. Чернівці, вул. Комарова, буд. 13а, якою Іпотекодавець постійно користується на підставі Державного акту на право постійного користування землею І-ЧВ №001327 від 29.06.1999р., виданого відповідно до рішення Чернівецької міської Ради народних депутатів від 07.09.1999р. №624/18. Акт зареєстровано в Книзі записів державних актів на право постійного користування землею за №1230. Право користування зазначеною земельною ділянкою є предметом іпотеки.

Нерухоме майно передається в іпотеку разом з усіма його приналежностями.".

В пунктах 1.5, 1.6, 1.7 договору іпотеки (номер бланку BEE № 178303) від 15.02.2007 року зазначено: Предмет іпотеки належить Іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на нерухоме майно від 17.02.2006р. серії ЯЯЯ №698257, виданого Виконавчим комітетом Чернівецької міської ради. Реєстрація за Іпотекодавцем права власності на Предмет іпотеки підтверджується витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно №9916149 від 22.02.2006р., виданого Чернівецьким комунальним обласним бюро технічної інвентаризації. Право власності Іпотекодавця на Предмет іпотеки підтверджується витягом з реєстру прав власності на нерухоме майно №13550078 від 13.02.2007р., виданим Чернівецьким комунальним обласним бюро технічної інвентаризації.".

Згідно пункту 9.3 договору іпотеки (номер бланку BEE № 178303) від 15.02.2007 року: "Цей Договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення та діє до повного виконання Зобов'язання за Кредитним договором.".

В договорі іпотеки (номер бланку BEE № 178303) від 15.02.2007 року зазначено, що він укладений від імені Генерального агентства по туризму в Чернівецькій області - відкритого акціонерного товариства "Туристичний комплекс "Черемош", в особі заступника Генерального директора Нежинської Наталії Геннадіївни, яка діє на підставі Довіреності посвідченої 12.04.2006 року приватним нотаріусом Чернівецького міського нотаріального округу Козловою Н.В., та зареєстрованої в реєстрі №1485.

В довідці № 26/01-16 від 26 травня 2014 року зазначено: "Я, Козлова Наталія Володимирівна, приватний нотаріус Чернівецького міського нотаріального округу, на Ваш запит за № 191 від 22 травня 2014 року, повідомляю, що 13 лютого 2007 року за реєстровим № 1485 мною, Козловою Н.В., приватним нотаріусом Чернівецького міського нотаріального округу, посвідчувалась довіреність від імені Генерального агентства по туризму в Чернівецькій області - Відкрите акціонерне товариство "Туристичний комплекс "Черемош" на ім'я Нежинської Наталії Геннадіївни, а довіреність від 12 квітня 2006 року не посвідчувалась.

Згідно наказу Генерального агентства по туризму в Чернівецькій області - відкритого акціонерного товариства "Туристичний комплекс "Черемош" №81-к від 14 серпня (закреслено та виправлено на вересня) 2006 р.: "Призначено Нежинську Наталію Геннадіївну з 14 вересня 2006 року на посаду заступника генерального директора по прийому та обслуговуванню з окладом згідно штатного розпису та правом підпису банківських документів.

Відповідно Нежинська Наталія Геннадіївна була призначена заступником генерального директора відповідача 1 лише з 14 вересня 2006 року.

Статут Генерального агентства по туризму в Чернівецькій області - Відкритого акціонерного товариства "Туристичний комплекс "Черемош" в новій редакції зареєстрований 15.09.2006 року. Даний статут не приведено у відповідність із нормами Закону України "Про акціонерні товариства".

За вимогами частини п'ятої Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про акціонерні товариства" статути та інші внутрішні документи акціонерних товариств, створених до набрання чинності Законом України "Про акціонерні товариства", підлягають приведенню у відповідність з нормами цього Закону не пізніше, ніж протягом двох років з дня набрання чинності цим Законом. Таким чином, до акціонерних товариств, створених до набрання чинності Законом України "Про акціонерні товариства", застосовуються положення статей 1 - 49 Закону України "Про господарські товариства" до втрати ними чинності або до моменту приведення статутів акціонерних товариств у відповідність до Закону України "Про акціонерні товариства. (пункт 7.1.1 Рекомендації Президії Вищого господарського суду України "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" від 28.12.2007 р. N 04-5/14).

Згідно пункту 12.3.4 статуту ВАТ "Туристичний комплекс "Черемош": "Генеральний директор приймає рішення після погодження їх з Спостережною радою про здійснення правочинів, укладення договорів, контрактів, угод, тощо на суму, яка перевищує 100 000,00 грн. (сто тисяч гривень)".

Пунктом 12.2.5. статуту ВАТ "Туристичний комплекс "Черемош" передбачено: "Спостережна рада Товариства: погоджує пропозиції Генерального директора про здійснення правочинів, укладення договорів, контрактів, угод, тощо на суму, яка перевищує 100000,00 грн. (сто тисяч гривень).".

Протоколом засідання Спостережної ради ВАТ "Туристичний комплекс "Черемош" від 09 лютого 2007 року за номером 9 прийнято рішення, яким:

"Погоджено пропозицію Генерального директора ВАТ "Туристичний комплекс "Черемош" Кривобокової Галини Олександрівни щодо передачі в іпотеку ВАТ КБ "НАДРА" будівлі готельного комплексу, я тому числі: готель літ А площею 23289,70 кв. м„ що складається з приміщень; готельного господарства площею 1180і).40 кв. м„ бюро по туризму площею 87,10 кв. м.. ресторанного господарства площею 34.03 кв. ч.. автогосподарства площею 61,10 кв. м„ мінінивзвода площею 142,0 кв. м.. приміщень іншого призначення плошею 7787,10 кв. м.. бокси для автомобілів № 1-9 літ. Б плошею 270,20 кь м.. гараж-бокс літ. В. площею 54,90 кв м . трансформаторна електропідстанція літ. Г площею 125,10 кв. м.. тндя для збереження ємностей літ Д площею 76,0 кв. м.; контрольно-технічний пункт літ. Ж плошею 3,90 кв. м.. яка знаходиться за адресою: Чернівецька область, м. Чернівці, вул. Комарова, буд 13а та належить Генеральному агентству по туризму в Чернівецькій області - відкритому акціонерному товариству "Туристичний комплекс "Черемош" на праві приватної власності на підставі свідоцтва про право власності серія ЯЯЯ № 698257 від 17.02.2006 року для забезпечення кредитних зобов'язань КП "Екопласт" на суму 2 600 000.00 (два мільйони шістсот тисяч) доларів США та Скоробогатова М.П. на суму 1200000,00 (один мільйон двісті тисяч) доларів США по кредитних договорах, які будуть укладені з ВАТ КБ "НАДРА", а також відсотків (в розмірі не більше 14, 15 % річних), неустойки, збитків та інших платежів, необхідність сплати яких може виникнути при виконанні кредитних договорів.

Доручено Генеральному директору Генерального агентства по туризму в Чернівецькій області - відкритого акціонерного товариства "Туристичний комплекс "Черемош" Кривобоковій Галині Олександрівні:

- особисте підписання з ВАТ КБ "НАДРА" відповідного договору (відповідних договорів) іпотеки нерухомого майна на умовах погоджених з банком та здійснити інші необхідні дії для передачі будівель готелю "Черемош" в іпотеку

- або надання довіреності Заступнику Генерального директора Ніжинській Наталії Геннадіївні на підписання з ВАТ КБ "НАДРА" відповідного договору (відповідних договорів) іпотеки нерухомого майна на умовах погоджених з банком та здійснити інші необхідні дії для передачі будівель готелю "Черемош" в іпотеку.".

Рішенням господарського суду Чернівецької області від 16.04.2009 р. по справі № 2/75 (за позовом Васильчука Михайла Никифоровича до Генерального агентства по туризму в Чернівецькій області - Відкрите акціонерне товариство "Туристичний комплекс "Черемош" про визнання незаконним рішення Спостережної ради), залишеним без змін ухвалою Львівського апеляційного господарського суду від 13.11.2014 р. та Постановою Вищого Господарського Суду України від 20.01.2015 р. задоволено позов, визнано недійсним рішення Спостережної ради Генерального агентства по туризму в Чернівецькій області - Відкрите акціонерне товариство "Туристичний комплекс "Черемош", яке викладене протоколом засідання Спостережної ради від 09 лютого 2007 року за номером 9.

Враховуючи викладене суд дійшов висновку, що Генеральний директор та його заступник перевищили свої повноваження, надані їм чинним на той час законодавством України та Статутом, та уклали оскаржувані договори іпотеки не маючи на те відповідних повноважень.

Аналогічної думки господарський суд Чернівецької області дійшов у рішенні від 11.06.2014 р. по справі № 926/623/14.

Підстави для визнання правочину недійсним передбачені статтею 215 Цивільного кодексу України, за приписами якої підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Статтею 203 Цивільного кодексу України визначені загальні вимоги, додержання яких є необхідним для чинності правочину, зокрема: зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним. Отже, розглядаючи питання про визнання угод недійсними, господарські суди повинні встановити наявність тих обставин, з якими закон пов'язує визнання угод недійсними і настання відповідних наслідків. Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах встановлених законом, такий правочин може бути визнаний недійсним судом.

Із врахуванням вище викладеного, суд дійшов висновку що, спірні договори укладені з перевищенням повноважень, що в силу статей 203, 215 ЦК України є підставою для визнання таких договорів недійсним, а відтак позовні вимоги є обґрунтованими.

Крім того, слід зазначити, що у відповідності до ст.ст. 256, 257 ЦК України позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу. Загальна позовна давність встановлюється тривалістю у три роки.

До вимог, пов'язаних з визнанням правочинів недійсними, застосовується загальна позовна давність (пункт 2.8 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 29.05.2013 №11 "Про деякі питання визнання правочинів (господарських договорів) недійсними").

Відповідно до частини третьої ст. 267 ЦК України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення.

Судом встановлено, що заяву про застосування строків позовної давності відповідач по справі не подав, а тому відсутні підстави для застосування строків позовної давності.

За таких обставин позов підлягає задоволенню.

Щодо посилань позивача та третьої особи на порушення п. 4 ст. 12 Закону України "Про приватизацію державного майна" при укладенні спірних договорів суд зазначає наступне:

Генеральне агентство по туризму в Чернівецькій області - відкрите акціонерне товариство "Туристичний комплекс "Черемош" засноване відповідно до рішення Державного Комітету по туризму №97 від 01.11.1994р. шляхом перетворення державного підприємства Генеральне агентство по туризму в Чернівецькій області „Туристичний комплекс „Черемош" у Генеральне агентство по туризму в Чернівецькій області - відкрите акціонерне товариство "Туристичний комплекс "Черемош" згідно з Указом Президента України „Про корпоратизацію державних підприємств" від 15.06.1993р.

Наказом регіонального відділення ФДМУ по Чернівецькій області від 06.04.1995 №89-ПКП прийнято рішення щодо приватизації відкритого акціонерного товариства Туристичний комплекс „Черемош", створеного шляхом корпоратизації.

Наказом регіонального відділення ФДМУ по Чернівецькій області від 31.01.2007р. №13-ЗППА затверджено уточнений план розміщення акцій відкритого акціонерного товариства Туристичний комплекс „Черемош", згідно якого державна частка в статутному капіталі товариства становила 9,738 відсотків.

На даний момент державна частка акцій у статутному капіталі ВАТ „Туристичний комплекс „Черемош" складає 9,662 відсотків, що підтверджується наказом регіонального відділення ФДМУ по Чернівецькій області №197- ЗППА від 24.10.2012р. та додатком до нього, а також реєстром державних корпоративних прав.

Твердження позивача про те, що договори іпотеки слід визнати недійсними на підставі п. 4 ст. 12 Закону України "Про приватизацію державного майна" є такими, що не відповідають законодавству в частині визнання правочинів недійсними.

Відповідно до ч. 1 ст. 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Необхідно зауважити, що ч. 4 ст. 12 Закону України "Про приватизацію державного майна" безпосередньо не визначає недійсність договору іпотеки, укладеного без дотримання вимог цієї норми.

Згідно з п.1.2 Порядку погодження органами приватизації умов договорів застави та іпотеки, затвердженого наказом Фонду державного майна України 06.02.2001 N163, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 26.02.2001р. за N171/5362, дія Порядку поширюється на відкриті акціонерні товариства, створені в процесі корпоратизації, щодо яких прийнято рішення про приватизацію, господарські товариства, засновником (учасником) яких є держава.

Пунктом 2.1. Порядку передбачено, що підприємство для отримання рішення про погодження умов договорів застави і/або іпотеки звертається до Фонду державного майна України (регіонального відділення) з відповідною письмовою заявою.

У відповідності до абзацу сьомого п. 2.2, п. 3.1 та абзацу третього п. 4 Порядку погодження органами приватизації умов договорів застави та іпотеки, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 06.02.2001 р. № 163 (який виданий на виконання ч. 4 ст. 12 Закону України "Про приватизацію державного майна") передбачено подання до відповідного органу приватизації проекту договору іпотеки або укладеного договору іпотеки.

Таким чином, вищенаведеним Порядком визначено, що на момент укладення договорів застави або іпотеки наявність погодження цих договорів органами приватизації не є обов'язковим.

Слід також зазначити, що ст. 5 Закону України "Про іпотеку", якою визначено вимоги до предмету іпотеки, не встановлено заборони щодо іпотеки об'єктів нерухомого майна будь-якими особами.

Таким чином, неотримання погодження з боку органу приватизації на момент укладення договору іпотеки не є тією підставою, з якою закон пов'язує визнання правочинів недійсними.

Вищенаведена позиція знайшла своє підтвердження в рішеннях Верховного суду України, зокрема в постановах від 14.03.2006 р. у справі № 40/168-05, від 14.03.2006 р. у справі № 40/171-05 та від 26.04.2006 у справі № 47/169-05.

У процесі розгляду справи не виявлено інших фактичних обставин, що мають суттєве значення для правильного вирішення спору, і доказів на підтвердження цих обставин.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 49, 82, 84 Господарського процесуального кодексу України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити.

2. Визнати недійсним укладений договір іпотеки між Відкритим акціонерним товариством комерційний банк "Надра" та Генеральним агентством по туризму в Чернівецькій області - відкритим акціонерним товариством "Туристичний комплекс "Черемош", посвідчений 15 лютого 2007 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мироник О.В., ВЕЕ № 178304 та зареєстрованого в реєстрі за №510.

3. Визнати недійсним укладений договір іпотеки між Відкритим акціонерним товариством комерційний банк "Надра" та Генеральним агентством по туризму в Чернівецькій області - відкритим акціонерним товариством "Туристичний комплекс "Черемош", посвідчений 15 лютого 2007 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мироник О.В., ВЕЕ № 762019 та зареєстрованого в реєстрі за №517.

4. Стягнути з Публічного акціонерного товариства «Комерційний банк «Надра» м. Київ, вул. Артема, 15 код 20025456 на користь Генерального агентства по туризму в Чернівецькій області - Відкритого акціонерного товариства "Туристичний комплекс "Черемош", вул. Комарова, 13-А м. Чернівці код 02574248 судовий збір в сумі 2436 грн.

За згодою представника позивача в судовому засіданні 15.10.2015 р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення. Оформлене у відповідності до вимог ст. 84 Господарського процесуального кодексу України рішення підписане 16.10.2015 року.

Суддя С.О. Миронюк