ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" жовтня 2015 р. Справа № 926/914-б/14

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого - судді - О.Л. Мирутенко

суддів - Л.С. Данко

- Н.М. Кравчук

Розглянувши апеляційну скаргу ПАТ «Укрсоцбанк»

на постанову господарського суду Чернівецької області від 30.06.2015 року.

у справі № 926/914-б/14

за заявою: ТзОВ «Боянівка Імпекс ЛТД»

про: банкрутство

З участю представників :

від апелянта - Гаман О.М. - представник (довіреність №02-36/170 від 16.01.2015р.)

від боржника - не з'явився.

ВСТАНОВИВ :

Постановою господарського суду Чернівецької області від 30.06.2015р., суддя Дутка В.В., було визнано ТзОВ "Боянівка Імпекс ЛТД" (м.Чернівці, вул.Миколаївська, 36-Н, ) банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором ТзОВ "Боянівка Імпекс ЛТД" Бурму С.В. Скасовано арешти, накладені на майно ТзОВ "Боянівка Імпекс ЛТД". Припинено повноваження засновників, власників (власника) майна ТзОВ "Боянівка Імпекс ЛТД" та припинено повноваження всіх органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном; звільнено керівника ТзОВ "Боянівка Імпекс ЛТД". Оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника, - товариства з обмеженою відповідальністю "Боянівка Імпекс ЛТД" (м.Чернівці, вул.Миколаївська, 36-Н, ) банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, текст якого додається. Зобов'язано протягом п'ятнадцяти днів з дня отримання цієї постанови, керівнику, головному бухгалтеру і засновникам ТзОВ "Боянівка Імпекс ЛТД" передати ліквідатору всю бухгалтерську та всю іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та всі інші цінності банкрута. Зобов'язано ліквідатора прийняти бухгалтерську та всю іншу документацію, печатки, штампи, матеріальні та всі інші цінності від колишніх керівника банкрута, головного бухгалтера та засновників (учасників) боржника визнаного банкрутом. Зобов'язано ліквідатора до завершення ліквідаційної процедури забезпечити виконання дій та заходів, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в тому числі ст. 41-49, та за результатами роботи по ліквідації підприємства-банкрута надати суду обґрунтований звіт про виконану роботу, ліквідаційний баланс банкрута та пояснювальну записку до нього.

З даною постановою не погодилося ПАТ «Укрсоцбанк» і оскаржило її в апеляційному порядку, оскільки вважає, що судом порушено норми матеріального та процесуального права, зокрема в частині призначення ліквідатора.

Ліквідатор боржника подав відзив на апеляційну скаргу в якому просить постанову суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Розгляд справи відкладався.

Сторони були повідомлені належним чином про час та місце судового розгляду, що підтверджується списком згрупованих рекомендованих відправлень Львівського апеляційного господарського суду за 08.10.2014р.

Розпорядженням голови Львівського апеляційного господарського суду від 05.10.2015р. у складі колегії суддів відбулась заміна суддів Кравчук Н.М. та Гнатюк Г.М. у зв'язку з відпусткою суддями Марко Р.І. та Костів Т.С.

Розпорядженням в.о. голови Львівського апеляційного господарського суду від 19.10.2015р. у складі колегії суддів відбулась заміна суддів Марко Р.І. та Костів Т.С. суддями Кравчук Н.М. та Данко Л.С.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши докази, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід задовольнити частково, а постанову господарського суду Чернівецької області від 30.06.2015р. у справі №926/914-б/14 - скасувати, враховуючи наступне.

Відповідно до ст.. 104 ГПК України, підставами для скасування рішення місцевого господарського суду є невідповідність висновків, викладених в рішенні, обставинам справи та неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права. Порушення або неправильне застосування норм процесуального права може бути підставою для скасування або зміни рішення лише за умови, якщо це порушення призвело до прийняття неправильного рішення.

Як вбачається з матеріалів справи, 11.06.2015р. до господарського суду Чернівецької області надійшла заява ТзОВ "Боянівка Імпекс ЛТД" про порушення справи про банкрутство в порядку ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Чернівецької області від 18.06.2014р. прийнято заяву ТОВ "Боянівка Імпекс ЛТД" про порушення справи про банкрутство на підставі ст.ст. 10-12, 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", призначено підготовче засідання на 26.06.2014 року.

Ухвалою підготовчого засідання від 26.06.2014р. порушено провадження по справі №926/914-б/14 про банкрутство ТОВ "Боянівка Імпекс ЛТД". Постановою від 14.07.2014р. боржника визнано банкрутом.

Постановами Львівського апеляційного господарського суду від 16.09.2014р. ухвалу господарського суду Чернівецької області від 26.06.2014р. та постанову від 14.07.2014р. залишено без змін.

Постановами Вищого господарського суду України від 11.11.2014р. касаційні скарги АБ "Укргазбанк" та ПАТ "Укрсоцбанк" задоволено частково, постанову Львівського апеляційного господарського суду від 16.09.2014р. та ухвалу господарського суду Чернівецької області від 26.06.2014р. і постанову від 14.07.2014р. по справі № 926/914-б/14 скасовано, а справу № 926/914-б/14 направлено на новий розгляд до господарського суду Чернівецької області на стадію підготовчого засідання.

Ухвалою господарського суду Чернівецької області від 16.12.2014р. порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Боянівка Імпекс ЛТД".

Голова ліквідаційної комісії ТОВ "Боянівка Імпекс ЛТД" Бурма С.В. звернувся до суду з клопотанням в якому просив визнати боржника банкрутом, відкрити ліквідаційну процедуру, призначити ліквідатором банкрута Бурму С.В.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Боянівка Імпекс ЛТД" зареєстровано юридичною особою 05.09.2001 року виконавчим комітетом Чернівецької міської ради. Відповідно до п. 4.3. статуту ТОВ "Боянівка Імпекс ЛТД" засновником товариства є Семенюк Іван Трандафірович, якому належить 100% часток в статутному капіталі ТОВ "Боянівка Імпекс ЛТД".

Відповідно до заяви боржника та долучених доказів, 31 січня 2014 року зборами учасників ТОВ "Боянівка Імпекс ЛТД" прийнято рішення про припинення товариства шляхом його ліквідації, утворено ліквідаційну комісію, встановлено 2 місячний строк пред'явлення претензій кредиторів з дня опублікування відповідного оголошення, вирішено повідомити всіх відомих кредиторів про припинення товариства.

Матеріалами справи підтверджується, що на виконання вимог ч. 1 ст. 105 Цивільного Кодексу України та ч. 1 ст. 34 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" ліквідаційною комісією було подано державному реєстратору за місцезнаходженням боржника документи, необхідні для внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про припинення юридичної особи.

Відповідно до ч. 2 ст. 105 Цивільного кодексу України після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Відповідно до ч. 4 ст. 105 Цивільного Кодексу України оголошення про припинення підприємства шляхом ліквідації та відомості про ліквідатора були розміщені в друкованому засобі масової інформації, в якому публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, а саме: в Бюлетені державної реєстрації № 274 (4) за 2014 рік, який вийшов у друк 10.02.2014р., а також, 06.02.2014 року повідомлення про ліквідацію боржника опубліковано в газеті "Чернівці" № 6(1213).

На підставі встановлених ліквідкомісією ТОВ "Боянівка Імпекс ЛТД" даних складений проміжний ліквідаційний баланс.

05 червня 2014 року зборами учасників ТОВ "Боянівка Імпекс ЛТД" розглянутий проміжний баланс товариства та прийнято рішення щодо звернення голови ліквідаційної комісії боржника Бурми С.В. до господарського суду Чернівецької області із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Боянівка Імпекс ЛТД".

Судом першої інстанції встановлено, що заборгованість ТОВ "Боянівка Імпекс ЛТД" складає 65 966 438,92 грн., а балансова вартість активів становить всього 14 698 672,00 грн., що підтверджено документально.

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 110 Цивільного Кодексу України юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Боржник у заяві про порушення справи про банкрутство просив призначити ліквідатором банкрута голову ліквідаційної комісії Бурму Сергія Валерійовича.

Від голови ліквідаційної комісії Бурми С.В. подана до суду заява про покладення на нього обов'язків ліквідатора банкрута в межах провадження у справі про банкрутство. Судом першої інстанції клопотання боржника про покладення обов'язків ліквідатора банкрута у справі про банкрутство на голову ліквідаційної комісії ТОВ "Боянівка Імпекс ЛТД" Бурму Сергія Валерійовича було задоволено.

З таким висновком суду першої інстанції колегія суддів погодитися не може з наступних підстав.

Відповідно до частини 2 статті 95 Закону про банкрутство, за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом для призначення розпорядника майна. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Згідно з положеннями частини 1 статті 114 Закону про банкрутство, кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна визначається судом самостійно із застосуванням автоматизованої системи з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Пунктами 4.2., 4.3., 4.6., 4.8.2. Положення про автоматизовану систему з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство, затвердженого Постановою Пленуму Вищого господарського суду України №1 від 16.01.2013 року, передбачено, що у разі надходження заяви про порушення справи про банкрутство та прийняття суддею рішення про наявність підстав для її прийняття, до винесення відповідної ухвали суддя до дванадцятої години робочого дня в межах строку, встановленого частиною 1 статті 12 Закону про банкрутство, визначає коефіцієнт складності справи про банкрутство та вчиняє електронний запит на автоматичне визначення кандидатури арбітражного керуючого. Справи за коефіцієнтом складності поділяються на п'ять категорій, зокрема, до першої категорії відносять справи за спрощеним порядком провадження, передбаченим статтею 95 Закону про банкрутство. Електронний запит на автоматизований відбір кандидата арбітражного керуючого здійснюється за встановленою формою з обов'язковим зазначенням коефіцієнту складності справи і необхідної для розгляду конкретної справи спеціалізації арбітражного керуючого та є підставою для проведення автоматизованого відбору кандидата арбітражного керуючого. Автоматизований відбір кандидата арбітражного керуючого для призначення у справу про банкрутство першої категорії складності здійснюється з числа арбітражних керуючих, які відповідно до Реєстру відповідають першому і другому рівню кваліфікації та які взяті на облік у відповідному апеляційному господарському суді.

Отже, законодавством про банкрутство не передбачено винятків щодо вчинення суддею, якому передано на розгляд заяву про порушення справи про банкрутство боржника в порядку статті 95 Закону про банкрутство, електронного запиту щодо автоматичного визначення кандидатури арбітражного керуючого на призначення ліквідатором підприємства-боржника, за наявності правових підстав для прийняття такої заяви до розгляду.

При цьому, враховуючи особливості провадження у справі про банкрутство за статтею 95 Закону про банкрутство, господарський суд не позбавлений можливості відхилити визначену автоматизованою системою відбору арбітражних керуючих кандидатуру арбітражного керуючого та призначити ліквідатором боржника, що ліквідується власником, особу, яка виконувала повноваження голови ліквідаційної комісії в досудовому порядку, виходячи з власної оцінки кандидатур та обставин справи.

Отже, призначивши ліквідатором банкрута голову ліквідаційної комісії Бурму С.В. без вчинення у даній справі електронного запиту на автоматичне визначення кандидатури ліквідатора на стадії вирішення питання про прийняття заяви про порушення справи про банкрутство боржника до розгляду, суд першої інстанції порушив процедуру призначення арбітражних керуючих у справах про банкрутство, яка не має винятків щодо порядку відбору кандидатів у ліквідатори підприємств, що ліквідуються власниками, за особливостями провадження згідно статті 95 Закону про банкрутство.

Аналогічної правової позиції дотримується Вищий господарський суд України, зокрема в постанові від 14.05.2015р. по справі №908/4798/14.

За таких обставин справи апеляційний суд приходить до висновку, що призначення ліквідатором боржника голови ліквідаційної комісії боржника Бурми С.В. вчинено з порушенням вимог ст..ст. 95, 114 Закону про банкрутство. Оскільки ліквідаційна процедура не може відкриватись без ліквідатора, призначеного в порядку, передбаченому Законом про банкрутство, то скасуванню підлягає вся постанова суду першої інстанції.

З огляду на викладене, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що постанова господарського суду Чернівецької області від 30.06.2015р. по справі №926/914-б/14 винесена без належного дослідження обставин справи, з порушенням вказаних норм матеріального права, а тому підлягає скасуванню.

Вимога апелянта про припинення провадження у даній справі задоволенню не підлягає, оскільки не ґрунтується на нормах Закону про банкрутство.

Керуючись ст.ст.101,103,104,105 ГПК України Львівський апеляційний господарський суд

Постановив:

Апеляційну скаргу ПАТ «Укрсоцбанк» задовольнити частково.

Постанову господарського суду Чернівецької області від 30.06.2015р. по справі №926/914-б/14 скасувати повністю.

Постанову може бути оскаржено в касаційному порядку.

Матеріали справи скерувати в господарський суд Чернівецької області на новий розгляд.

Головуючий-суддя О.Л. Мирутенко

Судді: Л.С. Данко

Н.М. Кравчук

«Повний текст постанови виготовлено 22.10.2015р.»