ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 жовтня 2015 року Справа № 924/1787/14
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Ткаченко Н.Г. (головуючого),
Катеринчук Л.Й. (доповідача),
Куровського С.В.
розглянувши касаційну скаргуарбітражного керуючого Рудого Андрія Миколайовича
на постанову та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 01.07.2015 року господарського суду Хмельницької області від 18.05.2015 року (в частині призначення ліквідатором ТОВ "Агроінвест" арбітражного керуючого Аверкина Володимира Васильовича)
у справі господарського суду№ 924/1787/14 Хмельницької області
за заявою1. Красилівської ОДПІ Головного управління ДФС у Хмельницькій області в особі Старосинявського відділення; 2. Управління Пенсійного фонду України в Старосинявському районі Хмельницької області
доТОВ "Агроінвест"
провизнання банкрутом
ліквідаторАверкин В.В.
за відсутності явки в судове засідання представників учасників провадження у справі,

ВСТАНОВИВ:

ухвалою господарського суду Хмельницької області від 26.11.2014 року прийнято до розгляду у підготовчому засіданні заяву Красилівської ОДПІ Головного управління Міндоходів у Хмельницькій області в особі Старосинявського відділення (далі - ініціюючого кредитора 1) та Управління Пенсійного фонду України в Старосинявському районі Хмельницької області (далі - ініціюючого кредитора 2) про порушення справи про банкрутство ТОВ "Агроінвест" (далі - боржника) відповідно до статей 10 - 12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону України №4212-VI від 22.12.2011 року) (далі - Закон про банкрутство) (том 1, а.с. 1 - 2).

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 08.12.2014 року порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Агроінвест", визнано вимоги ініціюючого кредитора 1 на суму 291 513, 05 грн. та ініціюючого кредитора 2 на суму 388 388, 76 грн., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника строком на 115 календарних днів, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Рудого А.М., якого зобов'язано здійснити процедуру розпорядження майном боржника в порядку, передбаченому Законом про банкрутство, призначено у справі попереднє засідання (том 1, а.с. 72 - 74).

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 24.02.2015 року затверджено реєстр вимог кредиторів боржника на загальну суму 6 135 445, 40 грн., згідно якого ПАТ "Банк "Форум" є конкурсним кредитором з найбільшою кількістю голосів та окремо внесено до реєстру вимоги ПАТ "Банк "Форум" на суму 3 127 139 грн. як такі, що забезпечені заставою майна боржника (том 2, а.с. 106 - 107).

Ухвалою господарського суду Хмельницької області від 25.03.2015 року продовжено строк процедури розпорядження майном та повноважень розпорядника майна Рудого А.М. на два місяці - до 02.06.2015 року (том 2, а.с. 129).

Постановою господарського суду Хмельницької області від 18.05.2015 року (суддя Радченя Д.І.) здійснено заміну ініціюючого кредитора 1 - Красилівської ОДПІ Головного управління Міндоходів у Хмельницькій області в особі Старосинявського відділення її правонаступником - Красилівською ОДПІ Головного управління ДФС у Хмельницькій області в особі Старосинявського відділення; припинено процедуру розпорядження майном боржника та повноваження розпорядника майна Рудого А.М.; боржника визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 12 місяців - до 18.05.2016 року, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Аверкина В.В. та встановлено оплату його послуг, що складається з основної та додаткової грошової винагороди, в розмірі, встановленому законодавством; у задоволенні заяв арбітражних керуючих Капличного А.М. та Рудого А.М. про участь у даній справі про банкрутство відмовлено; постановлено оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України оголошення (повідомлення) про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури; постановлено строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута вважати таким, що настав 18.05.2015 року; припинено з 18.05.2015 року нарахування неустойки (штрафу, пені), відсотків та інших економічних санкцій за всіма зобов'язаннями банкрута, а також повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, повноваження власника (власників) майна банкрута; скасовано арешти, накладені на майно боржника, та інші обмеження щодо розпорядження його майном, постановлено, що накладення нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається; зобов'язано ліквідатора Аверкина В.В. використовувати тільки один банківський рахунок для зарахування коштів, отриманих під час проведення ліквідаційної процедури, та здійснення розрахунків з кредиторами банкрута, постановлено, що інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю, провести ліквідаційну процедуру банкрута відповідно до вимог Закону про банкрутство, скласти ліквідаційний баланс та подати його господарському суду разом із звітом про свою діяльність у строк до 18.05.2016 року; письмово надавати суду один раз на місяць звіт про хід ліквідаційної процедури з відповідним документальним підтвердженням, відомості про фінансове становище та майно боржника, заплановані заходи щодо продажу майна боржника (том 2, а.с. 189 - 191).

Не погоджуючись з прийнятою постановою в частині призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Аверкина В.В., арбітражний керуючий Рудий А.М., який виконував повноваження розпорядника майна боржника, (далі - скаржник) звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просив скасувати постанову про визнання боржника банкрутом від 18.05.2015 року в оскаржуваній частині та прийняти в цій частині нову постанову, якою призначити ліквідатором ТОВ "Агроінвест" арбітражного керуючого Рудого А.М., а у задоволенні заяв арбітражних керуючих Аверкина В.В. та Капличного А.М. про участь у даній справі про банкрутство відмовити, обґрунтовуючи порушенням місцевим господарським судом принципу конкуренції кандидатур арбітражних керуючих при призначенні ліквідатора у даній справі про банкрутство.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 01.07.2015 року (колегія суддів у складі: головуючий суддя - Саврій В.А., судді: Дужич С.П., Мамченко Ю.А.) апеляційну скаргу арбітражного керуючого Рудого А.М. залишено без задоволення, а постанову господарського суду Хмельницької області від 18.05.2015 року у справі - без змін (том 3, а.с. 16 - 20).

Не погоджуючись з прийнятою постановою, скаржник звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просив скасувати постанову апеляційного суду від 01.07.2015 року в цілому, а постанову суду першої інстанції від 18.05.2015 року в частині призначення ліквідатором ТОВ "Агроінвест" арбітражного керуючого Аверкина В.В. та прийняти в цій частині нову постанову, якою призначити ліквідатором ТОВ "Агроінвест" арбітражного керуючого Рудого А.М., а у задоволенні заяв арбітражних керуючих Аверкина В.В. та Капличного А.М. про участь у даній справі про банкрутство відмовити.

Касаційна скарга обґрунтована порушенням судами попередніх інстанцій положень статті 92 Закону України "Про судоустрій та статус суддів", статей 1, 114 Закону про банкрутство в редакції, чинній з 19.01.2013 року, а також неповною з'ясування обставин справи на предмет відповідності кандидатури арбітражного керуючого Аверкина В.В. вимогам чинного законодавства про банкрутство. Скаржник доводить порушення його права на участь у справі про банкрутство ТОВ "Агроінвест" в якості ліквідатора у зв'язку з відхиленням судами його кандидатури виключно з підстав прийняття комітетом кредиторів рішення про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Аверкина В.В. та надання ним згоди на участь у даній справі про банкрутство.

Колегія суддів Вищого господарського суду України, переглянувши у касаційному порядку постанову апеляційного суду від 01.07.2015 року та постанову суду першої інстанції від 18.05.2015 року в частині призначення ліквідатором ТОВ "Агроінвест" арбітражного керуючого Аверкина В.В. на предмет повноти встановлених обставин справи та правильності їх юридичної оцінки, перевіривши застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, обговоривши доводи касаційної скарги, дійшла висновку про відсутність правових підстав для задоволення касаційної скарги, виходячи з такого.

Відповідно до частини 2 статті 41 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України), провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим кодексом з врахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно з частиною 1 статті 27 Закону про банкрутство в редакції, чинній з 19.01.2013 року, у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації, мирової угоди) або припиняється провадження у справі.

Частиною 1 статті 37 Закону про банкрутство в редакції, чинній з 19.01.2013 року, визначено, що у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Відповідно до частини 1 статті 40 Закону про банкрутство в редакції, чинній з 19.01.2013 року, у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.

Положеннями статті 4 Закону про банкрутство в редакції, чинній з 19.01.2013 року, передбачено, що арбітражні керуючі є суб'єктами незалежної професійної діяльності. Право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) надається особі, яка отримала відповідне свідоцтво у порядку, встановленому цим Законом, та внесена до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України.

Згідно з частиною 8 статті 26 Закону про банкрутство в редакції, чинній з 19.01.2013 року, до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом, та призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора).

Відповідно до частин 1, 2 статті 114 Закону про банкрутство в редакції, чинній з 19.01.2013 року, кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом. Ліквідатором не можуть бути призначені арбітражні керуючі: які є заінтересованими у цій справі; які здійснювали раніше управління цим боржником-юридичною особою, крім випадків, коли з дня усунення від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років; яким відмовлено в допуску до державної таємниці, якщо такий допуск є необхідним для виконання обов'язків, покладених цим Законом; які мають конфлікт інтересів (особи, у яких виникає суперечність між власними чи їх близьких осіб майновими, немайновими інтересами та повноваженнями арбітражного керуючого). До призначення арбітражним керуючим, зокрема, ліквідатором особа повинна подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії зазначених вище осіб.

Згідно з частиною 1 статті 33 та частиною 2 статті 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, провадження у справі про банкрутство ТОВ "Агроінвест" порушено ухвалою господарського суду від 08.12.2014 року за заявою ініціюючих кредиторів 1, 2 за загальною процедурою згідно Закону про банкрутство (в редакції Закону України №4212-VI від 22.12.2011 року); введено процедуру розпорядження майном боржника строком на 115 календарних днів, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Рудого А.М. (том 1, а.с. 72 - 74).

Матеріалами справи підтверджується, що ухвалою господарського суду від 24.02.2015 року затверджено реєстр вимог кредиторів боржника на загальну суму 6 135 445, 40 грн., окремо внесено до реєстру вимоги ПАТ "Банк "Форум" на суму 3 127 139 грн. як такі, що забезпечені заставою майна боржника (том 2, а.с. 106 - 107); ухвалою господарського суду від 25.03.2015 року продовжено строк процедури розпорядження майном та повноважень розпорядника майна Рудого А.М. до 02.06.2015 року (том 2, а.с. 129).

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судами, на засіданні комітету кредиторів від 05.05.2015 року прийнято рішення клопотати перед господарським судом про відкриття ліквідаційної процедури у справі про банкрутство ТОВ "Агроінвест" та призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Аверкина В.В., про що складено протокол №2 (том 2, а.с. 142 - 143).

Судами встановлено, що 07.05.2015 року арбітражним керуючим Аверкиним В.В. подано до господарського суду заяву на участь у даній справі про банкрутство в якості ліквідатора банкрута, в якій він зазначив про те, що не є особою, яка відповідно до Закону про банкрутство вважається заінтересованою у даній справі, раніше не здійснював управління боржником, не є особою, якій заборонено здійснювати цей вид підприємницької діяльності, не має судимості за вчинення корисливих злочинів, не є особою, яка здійснювала раніше управління боржником, не має конфлікту інтересів між власними чи близьких осіб майновими, немайновими інтересами та повноваженнями арбітражного керуючого у даній справі (том 2, а.с. 163 - 172).

Також, судами встановлено обставини надходження заяв арбітражних керуючих Капличного А.М. та Рудого А.М. про участь у справі про банкрутство ТОВ "Агроінвест", як ліквідатора банкрута (з урахуванням додаткових обґрунтувань до них) (том 2, а.с. 144 - 148, 151 - 152, 173 - 178, 179 - 182).

З огляду на завершення строків процедури розпорядження майном, введеної 08.12.2014 року (з урахуванням обставин продовження її строку на два місяці ухвалою від 25.03.2015 року), відсутність рішення комітету кредиторів про можливість введення інших судових процедур (санації, мирової угоди), встановлення недостатності у боржника активів, за рахунок яких можна було б задовольнити включені до реєстру вимоги кредиторів на загальну суму 6 135 445, 40 грн., місцевий господарський суд дійшов висновку про прийняття постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури у даній справі з 18.05.2015 року.

Також, взявши до уваги обставини прийняття комітетом кредиторів рішення про призначення ліквідатором ТОВ "Агроінвест" арбітражного керуючого Аверкина В.В., надання ним згоди на участь у даній справі про банкрутство, відповідність його кандидатури вимогам Закону про банкрутство в редакції Закону України №4212-VI від 22.12.2011 року, чинній з 19.01.2013 року, наявність у нього досвіду здійснення повноважень арбітражного керуючого у справах про банкрутство, організаційних та технічних можливостей виконувати обов'язки ліквідатора ТОВ "Агроінвест", суд першої інстанції дійшов висновку про доцільність призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Аверкина В.В. та відмову у задоволенні заяв арбітражних керуючих Капличного А.М. та Рудого А.М. про участь у даній справі про банкрутство.

Апеляційний суд, переглядаючи справу за апеляційною скаргою арбітражного керуючого Рудого А.М., погодився з такими висновками суду першої інстанції та не вбачав правових підстав для зміни чи скасування прийнятої ним постанови від 18.05.2015 року.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає обґрунтованим призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Аверкина В.В. та зазначає, що за наявності конкуренції кандидатур арбітражних керуючих на виконання повноважень ліквідатора у справі про банкрутство господарський суд не позбавлений можливості призначити ліквідатором арбітражного керуючого, кандидатуру якого запропоновано комітетом кредиторів в межах його компетенції згідно частини 8 статті 26 Закону про банкрутство в редакції, чинній з 19.01.2013 року, за умов відповідності кандидатури такого арбітражного керуючого вимогам чинного законодавства про банкрутство та надання ним згоди на участь у справі про банкрутство.

Доводи касаційної скарги про неналежну оцінку судами першої та апеляційної інстанцій обставин справи на предмет можливої заінтересованості (конфлікту інтересів) у арбітражного керуючого Аверкина В.В. у даній справі та у справі про банкрутство ТОВ "Подільський граніт" з посиланням на обставини виконання ним обов'язків ліквідатора ТОВ "Подільський граніт", кредитором якого є ТОВ "Агроінвест", які були відхилені судом апеляційної інстанції, зводяться до намагання переконати Вищий господарський суд України здійснити переоцінку доказів, що виходить за межі повноважень касаційного суду згідно статті 1117 ГПК України, а отже, такі доводи є необґрунтованими.

Колегія суддів касаційного суду зазначає про те, що судами не встановлено обставин конфлікту особистих (або близьких членів його сім'ї) інтересів у фізичної особи Аверкина В.В., яка, як самозайнята особа, виконує повноваження ліквідатора боржника у даній справі та ліквідатора ТОВ "Подільський граніт", кредитором якого є боржник у даній справі. У випадку вчинення Аверкиним В.В. неналежних дій, як органом управління боржником, щодо вжиття заходів до стягнення заборгованості з ТОВ "Подільський граніт", учасники провадження у справі про банкрутство вправі оскаржити незаконність дій (бездіяльність) ліквідатора до суду у справі про банкрутство з можливим припиненням його повноважень ліквідатора.

З огляду на зазначене, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 01.07.2015 року та постанову господарського суду Хмельницької області від 18.05.2015 року (в частині призначення ліквідатором ТОВ "Агроінвест" арбітражного керуючого Аверкина В.В.) у справі №924/1787/14 такими, що прийняті з додержанням норм законодавства про банкрутство та не вбачає правових підстав для їх зміни чи скасування.

На підставі викладеного та керуючись статтями 1115, 1117, 1119 - 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу арбітражного керуючого Рудого Андрія Миколайовича залишити без задоволення.

2. Постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 01.07.2015 року та постанову господарського суду Хмельницької області від 18.05.2015 року (в частині призначення ліквідатором ТОВ "Агроінвест" арбітражного керуючого Аверкина Володимира Васильовича) у справі №924/1787/14 залишити без змін.

Головуючий Н.Г. Ткаченко

Судді Л.Й. Катеринчук

С.В. Куровський