РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.10.2015Справа №910/18715/15

Господарський суд міста Києва у складі головуючого судді Головіної К.І., при секретарі судового засідання Мельник Ю.О., розглянувши матеріали справи

за позовною заявою Публічного акціонерного товариства Акціонерний комерційний банк "Аркада"

до Публічного акціонерного товариства "Холдингова компанія "Київміськбуд"

про стягнення 197 711 350, 15 грн.

за участю представників:

від позивача: Гуцал М.М. - представник за довіреністю № 46 від 19.08.2015 р.;

від відповідача: Клименко О.А. - представник за довіреністю № 00137/0/14-14 від 25.12.2014 р.

ВСТАНОВИВ:

До господарського суду міста Києва звернулося Публічне акціонерне товариство Акціонерний комерційний банк "Аркада" (далі - ПАТ "АКБ "Аркада") з позовом до Публічного акціонерного товариства "Холдингова компанія "Київміськбуд" (далі - ПАТ "ХК "Київміськбуд") про стягнення за Генеральним договором спорудження об'єктів будівництва від 10.06.2002 р. грошових коштів у сумі 197 711 350, 15 грн.

Свої позовні вимоги позивач обґрунтовує тим, що АКБ «Аркада», як управитель фонду фінансування будівництва за програмою ПАТ "ХК "Київміськбуд", за вказаним договором надавав забудовнику послугу з перерахування коштів на фінансування будівництва об'єктів будівництва, спорудження якого здійснювалось відповідачем. При цьому сторони у договорі погодили умову про оплатність такої послуги відповідно до ст. 21 Закону України "Про фінансово-кредитні механізми та управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю", однак, вказану умову відповідач не виконав.

У позові ПАТ "АКБ "Аркада" просить суд стягнути з відповідача винагороду за перерахування грошових коштів на фінансування будівництва у сумі 197 711 350, 15 грн.

У судовому засіданні представник позивача позовні вимоги підтримав, просив їх задовольнити.

Представник відповідача проти позову заперечив, зазначив, що згідно з умовами Генерального договору винагороду за перерахування грошових коштів на фінансування будівництва сторони погодили в окремому договорі - договорі банківського рахунку, який відповідачем виконано, а тому обов'язку зі сплати заявленої до стягнення суми у відповідача не виникло. Просив у позові відмовити.

Суд, заслухавши пояснення учасників процесу, дослідивши наявні у справі докази, прийшов до висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню з наступних підстав.

У судовому засіданні встановлено, що 10.06.2002 року між Акціонерним товариством "АКБ "Аркада", правонаступником якого є ПАТ "АКБ "Аркада" (банк-управитель), та Акціонерним товариством "ХК "Київміськбуд", правонаступником якого є ПАТ "ХК "Київміськбуд" (забудовник), був укладений Генеральний договір, відповідно до якого банк-управитель зобов'язався створити фонд фінансування будівництва (далі - ФФБ) за програмою АТ "ХК "Київміськбуд" для залучення коштів фізичних та юридичних осіб, здійснювати фінансування спорудження об'єктів будівництва з використанням переданих в управління коштів, а забудовник - організувати спорудження цих об'єктів належної якості та у встановлені строки, ввести їх в експлуатацію в установленому законодавством порядку, передати об'єкти інвестування установникам Фонду фінансування будівництва за програмою AT "ХК "Київміськбуд" у строки та на умовах, визначених цим договором (далі - Генеральний договір).

Положеннями Генерального договору сторони визначили, що фонд фінансового будівництва за програмою Акціонерного товариства "ХК "Київміськбуд" - це кошти, отримані банком, відповідно правил ФФБ, від фізичних та юридичних осіб (далі - довірителів) у довірче управління (управління), що використані чи будуть використані банком в майбутньому на фінансування будівництва за програмою Акціонерного товариства "ХК "Київміськбуд". Метою створення ФФБ є отримання довірителями у власність об'єктів інвестування.

У зв'язку з набуттям чинності з 01.01.2004 року Законом України "Про фінансово- кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю" від 19.06.2003 р., яким врегульовано порядок функціонування фондів фінансування будівництва, виникла необхідність внести зміни відповідно до цього Закону, що вплинуло на взаємовідносини сторін за Генеральним договором від 10.06.2002 p.

Так, 01.01.2004 р. сторони уклали додаткову угоду № 2 до Генерального договору, згідно з п. 2.1 якої сторони визнали, що на положення Генерального договору поширюються вимоги Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю", а права та обов'язки сторін регулюються з урахуванням положень вказаного Закону.

Відповідно до ч. 1 статті 9 вказаного Закону управитель укладає із забудовником договір, за яким забудовник зобов'язується збудувати один або декілька об'єктів будівництва, ввести їх в експлуатацію в установленому законодавством порядку та передати об'єкти інвестування установникам цього фонду у строки та на умовах, визначених цим законом, правилами фонду та договором управління майном, а управитель зобов'язується здійснювати фінансування будівництва цих об'єктів будівництва на умовах договору.

Положеннями статті 11 Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю" передбачено, що фінансова установа, яка відповідає вимогам цього закону, може за власною ініціативою створити ФФБ. ФФБ може бути двох видів - ФФБ виду А та ФФБ виду Б.

Як вбачається з додаткової угоди № 2, сторони визначили, що ФФБ за програмою акціонерного товариства "ХК "Київміськбуд" є ФФБ виду А (п. 1.2).

Частиною 3 статті 11 Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю" для ФФБ виду А поточну ціну вимірної одиниці об'єкта будівництва, споживчі властивості об'єктів інвестування та об'єкта будівництва, коефіцієнти поверху та комфортності визначає забудовник, при цьому він приймає на себе ризик щодо недостатності залучених коштів на спорудження об'єкта будівництва та зобов'язаний своєчасно ввести його в експлуатацію відповідно до проектної документації і виконати усі необхідні роботи для дотримання технічних характеристик об'єктів інвестування та об'єкта будівництва незалежно від обсягу фінансування.

При цьому суттєвими умовами ФФБ виду А, згідно наведеного Закону, є те, що

- забудовник: 1) визначає номенклатуру, типологію, споживчі властивості об'єктів інвестування, 2) визначає поточну ціну вимірної одиниці об'єкта будівництва, коефіцієнти поверху та комфортності об'єктів інвестування, 3) організовує спорудження об'єкта будівництва у відповідності з проектною документацією у встановлені строки та належної якості, незалежно від обсягу фінансування, 4) приймає на себе ризик щодо недостатності залучених коштів на спорудження об'єкті будівництва; - а банк: 1) здійснює фінансування будівництва в межах отриманих в управління коштів, за винятком оперативного резерву, 2) за перерахування коштів на фінансування будівництва отримує від забудовника винагороду.

Відповідно до п. 1.3 Генерального договору (в редакції додаткової угоди № 2) забудовник визнає та заздалегідь погоджується, що фінансування спорудження кожного об'єкта будівництва банк здійснює в межах залучених до ФФБ коштів за цим об'єктом будівництва у порядку, визначеному Регламентом фінансування будівництва за рахунок ФФ за програмою акціонерного товариства "ХК "Київміськбуд".

Також відповідно до ч. 1 ст. 21 вищевказаного Закону за перерахування коштів на фінансування будівництва управитель для ФФБ виду А отримує винагороду, а забудовник сплачує таку винагороду у розмірі, строки та в порядку, погоджених із забудовником при укладанні договору. За погодженням управителя та забудовника, при перерахуванні коштів на фінансування будівництва із фонду фінансування будівництва, управитель може утримувати належну йому винагороду самостійно за рахунок коштів ФФБ.

Отже, судом встановлено, що привівши Генеральний договір у відповідність до Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю", сторони домовились, що за перерахування коштів на фінансування будівництва банк отримує від забудовника винагороду.

Враховуючи вищевикладене, 10.06.2015 р. Публічне акціонерне товариство "АКБ "Аркада" звернулось до відповідача з письмовою вимогою (вих. № 1569/12) про перерахування на рахунок управителя ФФБ грошових коштів в якості винагороди в сумі 197 711 350,15 грн. протягом семи днів з моменту отримання вимоги, на що ПАТ "Холдингова компанія "Київміськбуд" відповіло відмовою, посилаючись на те, що конкретний розмір такої винагороди, строки та порядок її виплати у Генеральному договорі сторони не погодили, а тому немає обов'язку її сплачувати.

Вказані доводи, з яких відповідач заперечував проти задоволення позову і у судовому засіданні, суд вважає необґрунтованими з огляду на таке.

Згідно з п. 1.4 Генерального договору (в редакції додаткової угоди № 2) на виконання умов даного договору сторони укладають угоду на кожний конкретний об'єкт будівництва, в якій визначені його параметри та характеристики. Угода на об'єкт будівництва є невід'ємною частиною цього генерального договору.

Як встановлено судом, на виконання умов генерального договору протягом 2004 - 2012 років між сторонами було укладено ряд угод на об'єкти будівництва. Вказані вище об'єкти за цими угодами були введені в експлуатацію, що підтверджується актами державної приймальної комісії про прийняття в експлуатацію закінченого будівництвом об'єкта та сертифікатом відповідності.

При цьому, не зважаючи на відсутність в Генеральному договорі розміру, порядку та строку сплати забудовником винагороди управителю ФФБ за перерахування коштів на фінансування будівництва, АКБ "Аркада", як управитель ФФБ за програмою АТ ХК "Київміськбуд", надавав забудовнику послугу з перерахування коштів на фінансування будівництва об'єктів будівництва, спорудження якого здійснювалось відповідачем.

Так, на виконання вимог Генерального договору за період з 01.01.2004 року по 01.08.2012 року на фінансування спорудження об'єктів будівництва з Фонду фінансування будівництва за програмою АТ ХК "Київміськбуд" позивачем було перерахована відповідачу на фінансування будівництва кошти в загальному розмірі 6 590 378 338,42 грн.

Згідно з положеннями ч. 5 ст. 626 ЦК України договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає із суті договору.

Відповідно до ч. 4 ст. 632 ЦК України якщо ціна у договорі не встановлена і не може бути визначена виходячи з його умов, вона визначається виходячи із звичайних цін, що склалися на аналогічні товари, роботи або послуги на момент укладення договору.

Мінімальний показник розміру винагороди з найбільш поширених на ринку (звичайна ціна) на аналогічні послуги управителя ФФБ виду А за перерахування коштів на фінансування будівництва станом на 01.01.2004 та станом на 01.08.2012 становив на рівні 3% від сум, що були фактично перераховані забудовнику.

Таким чином, ціна послуги за перерахування коштів на фінансування будівництва об'єктів, наданої банком-управителем забудовнику (звичайна ціна) на момент укладення додаткової угоди № 2 від 01.01.2004 року, становить 3% відсотка від перерахованих на фінансування будівництва об'єктів коштів, що складає 197 711 350, 15 грн.

Вказані обставини були встановлені рішенням господарського суду м. Києва від 19.05.2015 р. у справі № 5011-10/4432-2012 за позовом ПАТ "АКБ "Аркада" до ПАТ "Холдингова компанія "Київміськбуд" про визнання Генерального договору недійсним, яке набрало законної сили, а отже, ці обставини доведенню в даній справі не підлягають згідно з приписами ст. 35 ГПК України.

Частиною 1 статті 193 ГК України визначено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно зі ст. 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Зобов'язання, згідно з вимогами ст. 526 ЦК України має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Оскільки відповідач у порушення умов Генерального договору (в редакцій додаткової угоди № 2) винагороду за послугу з перерахування коштів на фінансування об'єктів будівництва не сплатив, суд вважає, що з ПАТ "Холдингова компанія "Київміськбуд" підлягає стягненню вартість наданих послуг в сумі 197 711 350, 15 грн. у судовому порядку.

Посилання відповідача на договір банківського рахунку, за яким позивачем здійснювалось розрахунково-касове обслуговування перерахованих платежів на фінансування будівництва, а відповідач сплачував вартість цього обслуговування, суд не приймає, оскільки в даному випадку сплата винагороди з перерахування коштів на фінансування об'єктів будівництва має іншу правову природу, ніж оплата послуг за касове обслуговування відповідача, та витікає з вимог Закону України "Про фінансово-кредитні механізми і управління майном при будівництві житла та операціях з нерухомістю" (ст. 16) та відповідних умов Генерального договору, а не з договору банківського рахунку. Отже, ці послуги не є тотожними.

З урахуванням викладеного, зважаючи на встановлені обставини у справі та норми чинного законодавства, суд прийшов до висновку, що позовні вимоги є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

Згідно з ч. 5 статті 49 ГПК України витрати по сплаті судового збору покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 49, 32 - 35, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Публічного акціонерного товариства Акціонерний комерційний банк "Аркада" до Публічного акціонерного товариства "Холдингова компанія "Київміськбуд" про стягнення 197 711 350, 15 грн. задовольнити.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Холдингова компанія "Київміськбуд" (01010, м. Київ, вул. Суворова, 4/6, ) на користь Публічного акціонерного товариства Акціонерний комерційний банк "Аркада" (01001, м. Київ, вул. Ольгинська, 3, ) грошові кошти у сумі 197 711 350 (сто дев'яносто сім мільйонів сімсот одиннадцять тисяч триста п'ятдесят) грн. 15 коп.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "Холдингова компанія "Київміськбуд" (01010, м. Київ, вул. Суворова, 4/6, ) на користь Публічного акціонерного товариства Акціонерний комерційний банк "Аркада" (01001, м. Київ, вул. Ольгинська, 3, ) витрати по сплаті судового збору в сумі 73 080 (сімдесят три тисячі вісімдесят) грн. 00 коп.

Рішення ухвалено в нарадчій кімнаті та проголошено його вступну та резолютивну частини в судовому засіданні в присутності представників сторін 15 жовтня 2015 року.

Повний текст рішення підписаний 19 жовтня 2015 року.

Рішення може бути оскаржено в апеляційному порядку до Київського апеляційного господарського суду через господарський суд міста Києва шляхом подачі апеляційної скарги в 10-денний строк з дня підписання повного тексту рішення.

Суддя Головіна К.І.