Господарський суд
Житомирської області
________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

Від "07" жовтня 2015 р. Справа № 906/1126/13

Господарський суд Житомирської області у складі судді Омельяна О.С., за участі секретаря Гаврилюка О.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали справи № 906/1126/13

за заявою управління Пенсійного фонду України в Малинському районі, ідентифікаційний код 20405064, місцезнаходження: 11601, Житомирська обл., місто Малин, площа Соборна, буд. 12А

до Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод", ідентифікаційний код 30793296, місцезнаходження: 11601, Житомирська обл., місто Малин, вул. Огієнка, буд. 55

про банкрутство

в частині розгляду заяви Корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" (ідентифікаційний код 31577638, місцезнаходження: 83086, Донецька обл., місто Донецьк, вул. Артема, будинок 7; адреса для направлення кореспонденції: 49101, м. Дніпропетровськ, проспект Кірова, б.11, офіс 411) з вимогами до боржника на суму 6 911 110,96 грн.

в частині розгляду заяви Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (Kohler & Partner Handels GmbH), (Федеративна Республіка Німеччина), (адреса для направлення кореспонденції: 01032, м. Київ, вул. Вєтрова, 7-б/, оф.4 ) з вимогами до боржника на суму 6061430,12 грн.

за участі представників:

Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" - Неділько І.І. - керівник, Гончаренко А.А. - головний бухгалтер - дов. від 24.09.2015 № 1/1;

Корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" - Капустін А.Б. - дов. від 01.10.2014 № 34/14;

Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (Kohler & Partner Handels GmbH) - Бобрик В.І. - свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю від 22.07.2007 3 2819, ордер серія КВ № 044868;

Публічного акціонерного товариства "Фортуна Банк" - не з'явився;

розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Зуха С.І. - не з'явився,-

встановив:

у провадженні господарського суду Житомирської області знаходиться справа про банкрутство Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод".

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 10.09.2014, зокрема, порушено провадження у справі про банкрутство ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод".

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 12.02.2015, зокрема, затверджено реєстр вимог кредиторів Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод".

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 06.04.2015 апеляційну скаргу Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ залишено без задоволення; апеляційну скаргу корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" задоволено; ухвалу господарського суду Житомирської області від 12.02.2015 року у справі № 906/1126/13 скасовано в частині відхилення вимог корпорації "Міжрегіональний промисловий союз"; прийнято в цій частині нове рішення; визнано грошові вимоги корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" на суму 6 911 110,96 грн, з яких: 5 200 000,00 грн. основний борг; 1 210 300,00 грн неустойка; 500 810,96 грн - 3% річних.

Постановою Вищого господарського суду від 23.06.2015 касаційну скаргу ПАТ "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" задоволено частково; пункти 2, 3 постанови Рівненського апеляційного господарського суду від 06.04.2015 у справі №906/1126/13 скасовано; ухвалу господарського суду Житомирської області від 12.02.2015 року в частині розгляду кредиторських вимог Корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" скасовано; справу №906/1126/13 в цій частині передано на новий розгляд до господарського суду Житомирської області в іншому складі суду.

Постановою Вищого господарського суду від 14.07.2015 касаційну скаргу Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (Kоhler & Partner Handelsgesellschaft GmbH), м. Ельстерберг, Федеративна Республіка Німеччина задоволено частково; постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 06.04.2015 та ухвалу господарського суду Житомирської області від 12.02.2015 в частині відмови у визнанні грошових вимог Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (Kоhler & Partner Handelsgesellschaft GmbH) на суму 6 061 430, 12 грн у справі №906/1126/13 скасовано; справу №906/1126/13 в частині кредиторських вимог Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (Kоhler & Partner Handelsgesellschaft GmbH) на суму 6 061 430, 12 грн передано на новий розгляд до господарського суду Житомирської області.

Ухвалою господарського суду від 17.08.2015 (суддя Омельян О.С.) прийнято заяву Корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" з вимогами до боржника на суму 6 911 110,96 грн. та заяву Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (Kohler & Partner Handels GmbH), (Федеративна Республіка Німеччина) з вимогами до боржника на суму 6061430,12 грн. до свого провадження та призначено їх розгляд у судовому засіданні; постановлено розгляд заяв провести у судовому засіданні 02.09.2015 о 11:00 год.; зобов'язано Корпорацію "Міжрегіональний промисловий союз", Фірму Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ, розпорядника майна боржника Зух С.І., боржника вчинити певні дії та надати до суду витребувані документи.

Відповідно до абзацу 3 підпункту 3.9.1., абзацу 3 підпункту 3.9.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" від 26.12.2011 № 18 доказом повідомлення про час та місце судового засідання в разі неповернення ухвали підприємством зв'язку може бути й долучена до матеріалів справи та засвідчена самим судом копія реєстру поштових відправлень. Неявка учасника судового процесу в судове засідання не є підставою для скасування судового рішення, якщо ухвалу, в якій зазначено час і місце такого засідання, надіслано йому в порядку, зазначеному в підпункті 3.9.1 підпункту 3.9 цього пункту постанови.

Судом встановлено, що особи, які беруть участь у справі, але не з'явилися у засідання, повідомлені про час і місце розгляду справи своєчасно та з дотриманням вимог ГПК України, що підтверджується реєстром на відправку рекомендованої з повідомленням кореспонденції від 04.09.2015 та журналом обліку врученої вихідної кореспонденції.

До початку судового засідання до господарського суду надійшли наступні документи:

- 29.09.2015 пояснення Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ щодо направлення вимоги;

- 01.10.2015 пояснення Корпорації "Між регіональний промисловий союз" від 21.09.2015 № б/н;

- 05.10.2015 клопотання розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Зух С.І. про розгляд заяв кредиторів без його участі;

- 06.10.2015 від боржника пояснення від 30.09.2015 № 2 щодо контракту від 29.10.2010 № 101/03 та пояснення від 30.09.2015 № 1 щодо обсягу виконаних обов'язків;

- 07.10.2015 від боржника акт відвантаженої продукції для корпорації "Міжрегіональний промисловий союз".

Судом розглядається заява Корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" з вимогами до боржника на суму 6 911 110,96 грн.

У судовому засіданні представником Корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" підтримано заяву з вимогами до боржника у повному обсязі та пояснено, що 29.10.2010 між Корпорацією "Міжрегіональний промисловий союз" та Публічним акціонерним товариством "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" було укладено контракт № 101/03 на поставку комплексу обладнання для організації формувальної ділянки виробництва точних виливків методом вакуумно-плівкового формування. За своєю правовою природою контракт є змішаним та містить ознаки договору поставки та підряду.

Публічним акціонерним товариством "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" зобов'язання за контрактом не виконано, у зв'язку з чим жодні акти технічного приймання, акти приймання-передачі обладнання кредитором не підписувалися. Доказів про готовність обладнання для проведення тестування боржником не надано. Представників кредитора до проведення тестування та складання акту за місцем його виготовлення боржник не викликав. Технічна документація боржником не передавалася кредитору. Товариство з обмеженою відповідальністю "Керченський стрілочний завод" не є стороною контракту, поставка частини обладнання вказаному товариству не передбачена умовами контракту. Це товариство ніхто не уповноважував діяти від імені кредитора. Отримувачем та власником обладнання мала бути сторона правочину - Корпорація "Міжрегіональний промисловий союз".

Перерахування кредитором боржнику 1000000,00 грн попередньої оплати було здійснено в межах загальної суми контракту, на підставі контректу, та не є надмірно сплаченими коштами або перерахованими без достатньої правової підстави.

Також представником Корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" зазначено, що 03.09.2014 до господарського суду Житомирської області було подано позов про стягнення з боржника спірної суми за контрактом. Ухвалою господарського суду від 11.09.2014 порушено провадження у справі. Ухвалою господарського суду від 01.10.2014 провадження у справі зупинено. Подання до господарського суду вказаного позову є за своєю суттю вимогою про повернення попередньої оплати.

Представником Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" у судовому засіданні у повному обсязі заперечено щодо визнання вимог кредитора та пояснено наступне.

На думку представника боржника, виконання зобов'язань боржником за цим правочином мало відбуватись поетапно, за етапами, визначеними згідно із додатком до контракту - Специфікацією № 1.

Так, боржник вважає, що згідно специфікацій № 1 від 29.10.2010 сторонами було передбачено 3 етапи виконання контракту. Обсяг виконаних боржником дій за контрактом детально розписано у поясненнях, що подано до суду 06.10.2015.

Представником боржника особливо зауважено, що, на його думку, Публічним акціонерним товариством "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" виконано обов'язки за контрактом на суму значно більшу, ніж сплачено кредитором у формі передплати. Разом з тим підтверджено, що на час проведення судового засідання боржником обов'язків у повному обсязі за укладеним контрактом не виконано.

Також, представником боржника пояснено, що листом Корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" від 15.07.2011 було уповноважено Товариство з обмеженою відповідальністю "Керченський стрілочний завод" на прийняття обладнання та підписання технічних актів. Разом з тим, вказаний лист було вилучено слідчим УМВС України в Житомирській області при проведенні 21.01.2013 обшуку. Боржником було надіслано лист до УМВС України в Житомирській області з проханням надати копію листа Корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" від 15.07.2011. Станом на дату судового засідання відповідь на адресу боржника не надійшла.

Зважаючи на викладене, господарський суд вважає за необхідне зобов'язати в порядку ст. 30 ГПК України УМВС України в Житомирській області в термін до 16.10.2015 надати до господарського суду копію листа Корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" від 15.07.2011, вилученого 21.01.2013 у Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" при проведенні обшуку.

З метою повного та всебічного розгляду заяви кредитора та з огляду на необхідність у зв'язку із цим витребування додаткових доказів господарський суд вважає за необхідне відкласти розгляд заяви Корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" з вимогами до боржника на суму 6 911 110,96 грн.

Судом розглядається заява Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (Kohler & Partner Handels GmbH) з вимогами до боржника на суму 5 576 807,47 грн. (з урахуванням заяви про зменшення вимог).

Представником Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (Kohler & Partner Handels GmbH) у судовому засіданні підтримано вимоги до боржника на суму 5 576 807,47 грн відповідно до поданої 02.09.2015 заяви та пояснено наступне.

22.04.2011 протоколом № 11 загальних зборів акціонерів боржника було затверджено Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій, відповідно до якого передбачався випуск облігацій двох серій у бездокументірній формі номінальною вартістю 1,00 грн. відповідно у кількості 3 000 000 шт. та 12 000 000 шт. До переліку осіб, серед яких емітент мав намір розмістити вказані облігації було включено, поряд з іншими, Кьолера Маттіаса Карл-Хайнц.

01.06.2011 між Відкритим акціонерним товариством "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод "МДЕЗ" як продавцем, правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод", та фізичною особою Кьолером Маттіасом Карл-Хайнц як покупцем було укладено попередній договір купівлі-продажу облігацій №1.

За цим попереднім договором продавець зобов'язався після належного оформлення права власності на облігації передати пакет облігацій у власність Покупця, що складають номіналом 12 500 000,00 грн, а Покупець зобов'язується прийняти та оплати продавцю на умовах цього договору 2 500 000,00 грн.

В якості попередньої оплати за облігації на підставі виставлених боржником рахунків-фактур (інвойсів) Кьолер Маттіас Карл-Хайнц перерахував на рахунок боржника в якості оплати за попереднім договором купівлі-продажу облігацій :

07.06.2011 року - 100 000,00 євро;

05.07.2011 року - 30 000,00 євро;

04.08.2011 року - 50 000,00 євро;

04.08.2011 року - 100 000 євро,

що загалом становить 280 000 євро.

22.09.2011 року між сторонами було укладено договір купівлі-продажу облігацій №1.

Проте, боржник, з невідомих представнику кредитора підстав, не завершив процедуру емісії облігацій та не отримав свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій. Внаслідок цього випуск облігацій не вважається здійсненим і Покупець не набув ні права власності на облігації, ні прав з облігацій, в т.ч. на їх погашення і отримання від Емітента їх номінальної вартості. На час проведення судового засідання та у подальшому така процедура не може бути завершена, оскільки сплинув строк розміщення облігацій - 31.10.2011 (пункт 3.7 Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій). Отже виконання зобов'язань за договором купівлі продажу облігацій № 1 в натурі боржником є неможливим.

На думку кредитора, термін невиконання зобов'язань боржником за вказаним договором розпочав свій відлік з наступного, за кінцевим днем розміщення облігацій днем, тобто з 01.11.2011.

03.01.2014 Маттіас Карл-Хайнц Кьолер передав своє право вимоги цих коштів Фірмі на підставі Договору про відступлення права вимоги грошових зобов'язань від 03.01.2014 року, укладеного між Фірмою Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (Kohler & Partner Handels GmbH), Кьолером Матіасом Карл-Хайнцом і ПАТ "МДЕЗ".

Представником кредитора зазначено про необхідність повернення боржником попередньої оплати у розмірі 280 000,00 євро, що є основною заборгованістю.

Крім того, на думку представника кредитора, у відповідності до п.3.7 Рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій 31.10.2011 повинно було закінчитися розміщення облігацій. 01.11.2011 є першим днем, коли кредитор повинен був отримати від боржника облігації. З огляду на зазначене, на думку кредитора, у відповідності до ст.ст. 536 та 1048 Цивільного кодексу України на суму попередньої оплати підлягають нарахуванню проценти у розмірі 57 413, 42 євро, нарахованої у розмірі облікової ставки НБУ.

Таким чином, представник кредитора вважає, що визнанню судом підлягають вимоги кредитора на суму 337 413,42 євро основного боргу, що за курсом станом на дату подання заяви з вимогами до боржника становить 5 576 807,47 грн.

Представником боржника у судовому засіданні заперечено щодо задоволення вимог Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (Kohler & Partner Handels GmbH) на суму 5 576 807,47 грн., оскільки строк виконання зобов'язання за договором купівлі-продажу облігацій від 22.09.2011 № 1, на думку боржника, не настав. Надано пояснення, що кошти за договором купівлі-продажу облігацій від 22.09.2011 № 1 боржником отримувалися у гривнях за курсом міжбанку на день їх зарахування на рахунок боржника. На адресу Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" боржником було направлено лист з проханням надати виписку з банківського рахунку Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" № 4604. Разом з тим, станом на дату судового засідання на адресу боржника вказана виписка не надійшла.

Всупереч вимогам ухвали господарського суду від 02.09.2015 Публічним акціонерним товариством "ВТБ Банк" не надано й до господарського суду виписку з банківського рахунку Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" № 4604.

З огляду на викладене, господарський суд вважає за необхідне повторно у порядку ст.30 ГПК України зобов'язати Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк" надати до господарського суду виписку про рух коштів по рахунку Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" № 4604 за період з 01.06.2011 по 05.08.2011.

З метою забезпечення повного та всебічного розгляду заяви кредитора і з огляду на необхідність у зв'язку із цим витребування додаткових доказів, господарський суд вважає за необхідне відкласти розгляд заяви Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (Kohler & Partner Handels GmbH) з вимогами до боржника до боржника на суму 5 576 807,47 грн. (з урахуванням заяви про зменшення вимог).

Керуючись ст. 86 ГПК України, ст.ст. 24, 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції з 19.01.2013, господарський суд,-

ухвалив:

1. Відкласти розгляд заяви Корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" з вимогами до боржника на суму 6 911 110,96 грн. та заяви Фірми Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (Kohler & Partner Handels GmbH) з вимогами до боржника на суму 5 576 807,47 грн. (з урахуванням заяви про зменшення вимог).

2. Призначити судове засідання для розгляду заяв кредиторів Корпорація "Міжрегіональний промисловий союз" та Фірма Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (Kohler & Partner Handels GmbH) на "21" жовтня 2015 р. о 14:15 год., у приміщенні господарського суду, зал судових засідань № 110.

3. Зобов'язати боржника надати до господарського суду Житомирської області у термін до 20.10.2015:

- виписку про рух коштів на рахунку № 4604 Публічнного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод", відкритому у Публічному акціонерному товаристві "ВТБ Банк", за період з 01.06.2011 по 05.08.2011;

- лист Корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" від 15.07.2011 щодо уповноваження ТОВ "Керченський стрілочний завод" на вчинення дій щодо прийняття виконання зобов'язань боржника за контрактом від 29.10.2010 № 101/03.

4. Повторно у порядку ст. 30 ГПК України зобов'язати Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк" надати до господарського суду у термін до 16.10.2015 виписку про рух коштів по рахунку Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" № 4604 за період з 01.06.2011 по 05.08.2011.

5. Попередити Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк" про можливі наслідки ухилення від вчинення дій, покладених судом на сторону, та/або невиконання вимог судового рішення (п. 5 ч. 1 ст. 83 та ст. 90 ГПК України).

6. У порядку ст. 30 ГПК зобов'язати України УМВС України в Житомирській області в термін до 16.10.2015 надати до господарського суду належним чином завірену копію листа Корпорації "Міжрегіональний промисловий союз" від 15.07.2011, вилученого 21.01.2013 у Публічного акціонерного товариства "Малинський дослідно-експериментальний ливарно-механічний завод" про проведенні обшуку.

7. Викликати в судове засідання представників кредиторів, боржника, розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Зуха С.І.

8. Копію ухвали направити відповідно до розрахунку розсилки.

Суддя Омельян О.С.

Розрахунок розсилки:

1 - ПАТ "Малинський дослідно-експерементальний ливарно механічний завод" (11601, Житомирська обл., м. Малин, вул. Огієнка, 55) - рек.

2 - прокуратурі Малинського району (11601, м. Малин, вул. Шевченка, 1-б) - рек.;

3 - ТОВ "Євроазіатська група" (11655, Житомирська область, Малинський район, с.Ворсівка, вул. Н.Сосніної, 2) - рек.

4 - ППО Малинське дослідно-експериментального заводу (11603, Житомирська область, м.Малин, вул, Черняхівського, 50) - рек.

5 - Малинській ОДПІ ГУ МДЗ у Жит. обл. (11601, Житомирська область,м.Малин, пл.Соборна,10) - рек.;

6 - УПФУ в Малинському районі Житомирської області (11600, м.Малин, пл. Соборна,12-А) - рек.

7 - Фірма Кьолер і партнери Хандельсгезельшафт ГмбХ (Kohler & Partner Handels GmbH), резидент Федеративної Республіки Німеччина, представництво (01032, м.Київ, вул. Вєтрова, 7-б, офіс 4) - рек.;

8 - ПАТ"РЕЙЛ" (11604, Житомирська область, м.Малин, вул. Огієнка,61-А) - рек.;

9 - ПАТ КБ"ПРИВАТБАНК" (49094, м.Дніпропетровськ, вул. Набережна Перемоги, б.50) - рек.; (10003, м.Житомир, вул. Перемоги,99) - рек.

10 - Малинській міській раді Житомирської області (11603, м.Малин, пл. Соборна,6А) - рек.;

11 -ТОВ "Промислова інвестиційна група транспортного машинобудування Інтер Кар Груп" (03028, м.Київ, вул. Оскольська, б.31)- рек.

12- Малинській ОДПІ ГУМ у Жит.обл. (11603,м.Малин, пл.Соборна,10) - рек.;

13 - ВВД ФССНВВПЗ у Малинському районі (11601, Житомирська область, м. Малин, вул. Грушевського,6/2, кв. 2) - рек.;

14 - Корпорація"МПС" (49101, м. Дніпропетровськ, проспект Кірова, б.11, офіс 411) - рек.;

15 - ПАТ"ЕК"Житомиробленерго" (10008, м. Житомир, вул. Пушкінська,32/8) - рек.;

16 - Недашківській Г.Г. (11603, м. Малин, вул. 30-річчя Перемоги 17/28) - рек;

17 - ТОВ"Малин Енергоінвест" (11601, м. Малин, вул. Українських повстанців, 25А) - рек.;

18 - ПАТ "ВТБ Банк" - (01004, Україна, м. Київ, б-р Шевченка/ вул. Пушкінська, 8/26) - рек.

19 - УМВС України в Житомирській області (10008, м. Житомир, вул. Старий бульвар, 5/37) - рек.