донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

06.10.2015 справа №905/281/15

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді:ОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3

При секретарі Дьомі К.Г.

За участю представників сторін:

від позивача ОСОБА_4, за довіреністю

від відповідача не зявився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Електросталь", м. Курахове Мар'їнського району Донецької області
на рішення господарського суду Донецької області
від30.07.15 р. (підписано 03.08.15 р.)
у справі№ 905/281/15 (суддя Величко Н.В.)
за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Електросталь", м. Курахове Мар'їнського району Донецької області
до Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк", м. Київ
провизнання частково недійсним кредитного договору

ВСТАНОВИВ:

Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю «Електросталь» (далі ТОВ «Електросталь»), звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до Публічного акціонерного товариства «ВТБ Банк» (далі ПАТ «ВТБ Банк») про визнання недійсним з моменту укладення положення підпункту 3.1.1 пункту 3.1 кредитного договору № 70 від 23.12.2010р. в частині положень, що встановлюють підвищений розмір процентів (починаючи зі слів ПІДВИЩЕНИЙ РОЗМІР ПРОЦЕНТІВ і до кінця пункту 3.1.1) та всі зміни і доповнення, внесені до цих положень згідно з договорами про внесення змін до кредитного договору № 70 від 23.12.2010р. № 1 від 04.02.2011р., № 2 від 07.04.2011 р. та № 3 від 28.09.2011р., що були укладені між Публічним акціонерним товариством ВТБ Банк та Товариством з обмеженою відповідальністю Електросталь.

В обґрунтування заявлених вимог, позивач посилався на те, що 23.12.2010 між ТОВ «Електросталь» та ПАТ «ВТБ Банк» було укладено кредитний договір №70, відповідно до п. 1.1 якого відповідач зобовязався надати позивачу кредит в сумі 30 000 000,00 доларів США. До даного договору були внесені зміни та доповнення, шляхом підписання сторонами договорів про внесення змін до кредитного договору №70 від 23.12.2010р.: №1 від 04.02.2011р., №2 від 28.09.2011р.,№3 від 28.09.2011р., №4 від 20.12.2012р..

З урахуванням внесених змін та доповнень, підпункт 3.1.1.1 пункту 3.1. кредитного договору №70 від 23.12.2010р. встановлює базовий розмір відсотків за користування кредитними коштами у розмірі 9,5 %. Підпункт 3.1.1.2 пункту 3.1. кредитного договору встановлює можливість відповідача збільшувати розмір відсоткової ставки за користування кредитними коштами, у випадку порушення позивачем окремих вимог кредитного договору.

На переконання позивача, умови пункту 3.1. кредитного договору № 70 від 23.12.2010р., які регулюють підвищений розмір процентів, та відповідні зміни до цих положень, прямо суперечать приписам ч.3 ст. 549, ч.1 ст. 1054 Цивільного кодексу України, ч. 2 ст. 345, ч.3 ст. 346 Господарського кодексу України, тому зазначені умови кредитного договору підлягають визнанню недійсними на підставі ст.ст. 203, 215 Цивільного кодексу України, що і стало підставою для звернення ТОВ «Електросталь» з позовом.

Заявою від 02.07.2015р. відповідач просив застосувати строки позовної давності у справі № 905/281/15, у звязку з чим відмовити ТОВ «Електросталь у задоволенні позову повністю.

Позивачем подано клопотання про визнання поважними причин пропуску строку позовної давності та захист порушеного права.

Рішенням господарського суду Донецької області від 30.07.2015 у справі №905/281/15 відмовлено у задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю Електросталь до Публічного акціонерного товариства ВТБ Банк про визнання з моменту укладення положення підпункту 3.1.1 пункту 3.1 кредитного договору № 70 від 23.12.2010р. в частині положень, що встановлюють підвищений розмір процентів (починаючи зі слів ПІДВИЩЕНИЙ РОЗМІР ПРОЦЕНТІВ і до кінця пункту 3.1.1) та всі зміни і доповнення, внесені до цих положень згідно з договорами про внесення змін до кредитного договору № 70 від 23.12.2010р. № 1 від 04.02.2011р., № 2 від 07.04.2011р. та № 3 від 28.09.2011р., що були укладені між Публічним акціонерним товариством ВТБ Банк та Товариством з обмеженою відповідальністю Електросталь.

Рішення мотивовано тим, що збільшення розміру процентної ставки за кредитним договором було передбачено сторонами в оспорюваному підпункті 3.1.1 пункту 3.1 кредитного договору № 70 від 23.12.2010р. та обумовлено, що встановлення диференційованої процентної ставки є особливою умовою кредитування в частині визначення плати за користування кредитними коштами, а застосування диференційованої процентної ставки (підвищеної та базової процентної ставки) не змінює правовідносин за цим договором та/або його істотних умов. Вищезазначена умова про збільшення розміру процентів за користування кредитом застосовується за взаємним волевиявленням та згодою сторін, що виражено шляхом укладання цього договору та не потребує укладання будь-яких додаткових угод до цього договору або нового договору.

ТОВ «Електросталь», не погоджуючись з рішенням господарського суду, звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Донецької області від 30.07.2015р. у справі №905/281/15 та винести нове, яким задовольнити позовні вимоги ТОВ «Електросталь» до ПАТ «ВТБ Банк» про визнання частково недійсним кредитного договору.

Апелянт вважає оскаржуване рішення таким, що винесене при неповному зясуванні обставин, що мають значення для справи, при недоведеності обставин, що мають значення для справи,які місцевий господарський суд визнав встановленими, при невідповідності висновків, викладених у рішенні місцево місцевого господарського суду, обставинам справи, а також з порушенням норм матеріального права.

Наполягає, що визначені оспорюваним підпунктом 3.1.1.2. пункту 3.1. кредитного договору відсотки як наслідок порушення певних зобовязань позивача за своєю суттю є заходом відповідальності з огляду на зміст ст.ст.217, 218 Господарського кодексу України, тобто господарською санкцією. З огляду на визначення понять «неустойки», «штрафу» та пені, наведених у ст.549 Цивільного кодексу України, вбачається, що за порядком розрахунку (обчислення у відсотках від суми основного зобовязання та нарахування за кожний день) підвищена відсоткова ставки, передбачена підпунктом 3.1.1.2. пункту 3.1. кредитного договору № 70 від 23.12.2010р. відповідає правовій природі пені. Оскільки відповідальність Позивача, у вигляді застосування додаткових відсоткових пунктів (1, 2 та 5), наступає за порушення не грошових зобовязань, застосування пені, чим по суті є підвищення відсоткової ставки за п.3.1.1.2 кредитного договору № 70 від 23.12.2010р., як штрафної санкції за порушення не грошових зобовязань суперечить приписам ч.3 ст.549 Цивільного кодексу України.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 20.08.2015 р. апеляційну скаргу ТОВ «Електросталь» прийнято до провадження, розгляд апеляційної скарги призначено на 06.10.2015.

В судовому засіданні представник позивача наполягав на задоволенні вимог апеляційної скарги в повному обсязі.

Відповідач не скористався правом участі представника в судовому засіданні апеляційної інстанції, про час і місце судового засідання був повідомлений належним чином. Ухвалою суду про прийняття апеляційної скарги до провадження сторони не зобовязувалися забезпечити явку повноважних представників в судове засідання, тому згідно зі ст. 75, 99 ГПК України, скаргу розглянуто за наявними матеріалами, які є достатніми для розгляду апеляційної скарги.

Згідно з положеннями ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішень місцевого господарського суду в повному обсязі.

У відповідності до п. п. 2 - 4 ч. 3 ст. 129 Конституції України, основними засадами судочинства є рівність усіх учасників судового процесу перед законом та судом, забезпечення доведеності вини, змагальність сторін та свобода в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Згідно зі ст. ст. 4-2, 4-3 Господарського процесуального кодексу України - правосуддя у господарських судах здійснюється на засадах рівності всіх учасників судового процесу перед законом і судом та змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.

Вивчивши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги, заслухавши в судовому засіданні пояснення представника позивача, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Донецьким апеляційним господарським судом встановлено наступне.

23.12.2010 р. між ПАТ ВТБ Банк (банк) та ТОВ Електросталь (позичальник) було укладено кредитний договір № 70 (далі - кредитний договір), відповідно до п. 1.1. якого банк на умовах цього договору зобов'язується надати позичальнику кредит в сумі 30 000 000 дол. 00 центів США, а позичальник зобов'язується прийняти, належним чином використати та повернути банку кредит не пізніше 22 грудня 2013 року, а також сплатити плату за кредит та виконати інші зобов'язання у повному обсязі на умовах та в строки, визначені даним договором.

За користування кредитом позичальник зобовязаний сплатити банку відповідну плату за кредит в порядку і на умовах, обумовлених нижче (п.3.1 договору).

Підпунктом 3.1.1 договору визначено, що плата за користування кредитними коштами встановлюється у вигляді процентів, розмір яких встановлюється умовами цього договору та має статус диференційованої ставки, під якою в цьому договорі розуміється наступне: Кредитним договором встановлюється базовий розмір процентів, що нараховуються за користування кредитними коштами за умови повного та всебічного виконання позичальником всіх умов цього договору та договорів про забезпечення, та визначаються умови, за яких застосовується підвищений розмір плати за користування кредитними коштами, який визначається шляхом збільшення базової процентної ставки на кількість процентних пунктів, що встановлена цим договором.

Встановлення диференційованої процентної ставки є особливою умовою кредитування в частині визначення плати за користування кредитним коштами, а застосування диференційованої процентної ставки (підвищеної та базової процентної ставки) не змінює правовідносини за цим договором та/або його істотних умов.

Вищезазначена умова про збільшення розміру процентів за користування кредитом застосовується за взаємним волевиявленням та згодою сторін, що виражено шляхом укладання цього договору та не потребує укладання будь-яких додаткових угод до цього договору або нового договору.

БАЗОВИЙ РОЗМІР ПРОЦЕНТІВ. Проценти за користування кредитними коштами, розмір яких є базовим, встановлюються у розмірі 10,0 % (десять) процентів річних.

ПІДВИЩЕНИЙ РОЗМІР ПРОЦЕНТІВ. Сторони, укладаючи цей договір, домовились, що:

Розмір процентів за користування кредитом збільшується на 1 (один) процентний пункт при настанні кожного із нижченаведених випадків:

- при невиконанні позичальником умови, визначеної п. 4.3.2. цього договору, ця умова діє до моменту виконання позичальником умов п.4.3.2. цього договору в повному обсязі;

- при невиконанні позичальником більше ніж на 5 % (пять відсотків) умови, визначеної п.п. 4.3.11.1 цього договору щодо проведення загальних кредитових оборотів, при цьому вказане значення загальних кредитових оборотів приймається для розрахунку як 100 (сто) відсотків. При цьому підвищений розмір процентів за користування кредитом застосовується з 15-го числа календарного дня місяця, наступного за кварталом, в якому порушено зобовязання, що визначене у п.п. 4.3.11.1 цього договору, та діє по 14-ий календарний день включно календарного місяця, наступного за кварталом, в якому була збільшена процентна ставка за користування кредитом за невиконання зобовязання по проведенню оборотів, що визначене п. 4.3.11.1 цього договору;

- при невиконанні позичальником більше ніж на 5 % (пять відсотків) умови, визначеної п.п. 4.3.11.4 цього договору щодо проведення операцій купівлі-продажу та конвертації валюти, при цьому вказане значення операцій купівлі-продажу та конвертації валюти приймається для розрахунку як 100 (сто) відсотків. При цьому підвищений розмір процентів за користування кредитом застосовується з 15-го числа календарного місяця, наступного за кварталом, в якому порушено зобовязання, що визначене у п.п. 4.3.11.4, та діє по 14-ий календарний день включно календарного місяця, наступного за кварталом, в якому була збільшена процентна ставка за користування кредитом за невиконання зобовязання по проведенню операцій купівлі-продажу та конвертації валюти, що визначене п. 4.3.11.4. цього договору;

- при невиконанні позичальником не більше ніж однієї з умов, визначених п.п. 4.3.12.1, 4.3.12.4, 4.3.12.5, 4.3.12.6, 4.3.12.7, 4.3.12.8, 4.3.16, 4.3.17 цього договору. При цьому підвищений розмір процентів за користування кредитом застосовується з моменту виявлення порушення позичальником зазначених умов та діє до виконання зобовязання, що визначається по результатам наступного моніторингу у відповідності до обумовленої сторонами таблиці.

При умові дії підвищеного розміру процентів за користування кредитом за порушення умов, визначених п.п. 4.3.12.1, 4.3.12.4, 4.3.12.5, 4.3.12.6, 4.3.12.7, 4.3.12.8, 4.3.16, 4.3.17 цього договору та у випадку повторного порушення вказаних умов, розмір процентів за користування кредитом не збільшується.

Розмір процентів за користування кредитом збільшується на 2 (два) процентних пункти при настанні кожного з нижченаведених випадків:

- при невиконанні позичальником більше ніж однієї з умов, визначених п.п. 4.3.12.1, 4.3.12.4, 4.3.12.5, 4.3.12.6, 4.3.12.7, 4.3.12.8, 4.3.16, 4.3.17 цього договору, при цьому підвищений розмір процентів за користування кредитом застосовується з моменту виявлення порушення позичальником зазначених умов та діє до виконання зобовязання, що визначається по результатам наступного моніторингу у відповідності до обумовленої сторонами таблиці.

При умові дії підвищеного розміру процентів за користування кредитом за порушення умов, визначених п.п. 4.3.12.1, 4.3.12.4, 4.3.12.5, 4.3.12.6, 4.3.12.7, 4.3.12.8, 4.3.16, 4.3.17 цього договору та у випадку повторного порушення вказаних умов, розмір процентів за користування кредитом не збільшується;

- при невиконанні позичальником кожної із умов, визначених п.4.3.19. Ця умова діє до моменту виконання позичальником умов п.4.3.19 в повному обсязі.

Розмір процентів за користування кредитом збільшується на 5 (пять) процентних пунктів при настанні кожного із нижченаведених випадків:

- при невиконанні позичальником кожної з умов, визначених п.4.3.11.2 цього договору. Ця умова діє до моменту виконання позичальником умов п.4.3.11.2 цього договору в повному обсязі;

- при невиконанні позичальником кожної із умов, визначених п.4.3.11.3 цього договору. Ця умова діє до моменту виконання позичальником умов п.4.3.11.3 цього договору в повному обсязі;

- при невиконанні позичальником кожної із умов, визначених п.4.3.18 цього договору. Ця умова діє до моменту виконання позичальником умов п.4.3.18 цього договору в повному обсязі.

При цьому підвищений розмір процентів за користування кредитом застосовується з наступного банківського дня з моменту порушення позичальником зазначених вище умов та діє до моменту повного виконання таких умов.

За умовами п.3.1.3. кредитного договору сплата процентів здійснюється позичальником у валюті кредиту щомісячно з 25 числа кожного місяця, але не пізніше останнього банківського дня того ж місяця включно.

У разі прострочення позичальником зобовязань з погашення заборгованості за кредитним договором позичальник сплачує Банку пеню в національній валюті за курсом НБУ на дату нарахування в розмірі подвійної облікової ставки НБУ ( що діяла у період за який сплачується пеня) за кожен календарний день прострочення заборгованості за кредитом враховуючи день погашення з розрахунку факт/365 (п.7.1. кредитного договору).

У разі прострочення позичальником зобовязань з погашення плати за кредит згідно умов цього договору (крім заборгованості за кредитом), позичальник сплачує Банку пеню в національній валюті за курсом НБУ на дату нарахування в розмірі подвійної облікової ставки НБУ ( що діяла у період за який сплачується пеня) за кожен календарний день прострочення зазначених зобовязань враховуючи день погашення з розрахунку факт/365 (п.7.2. кредитного договору).

Цей договір набирає чинності з дати його укладення та діє до остаточного виконання сторонами прийнятих на себе зобовязань у повному обсязі (п.9.4 договору).

Усі зміни та доповнення до кредитного договору мають бути укладені в письмовій формі, скріплені печатками та підписані уповноваженими на те представниками сторін, з обовязковим посиланням на цей договір та будуть невідємними частинами цього договору (п. 9.1. кредитного договору).

04.02.2011р. між сторонами укладено договір № 1 про внесення змін до кредитного договору № 70 від 23.12.2010р., у тому числі й до пункту 3.1.1 кредитного договору, та викладено його в наступній редакції:

3.1.1 ПЛАТА ЗА КОРИСТУВАННЯ КРЕДИТНИМИ КОШТАМИ.

- Плата за користування кредитними коштами встановлюється у вигляді процентів, розмір яких встановлюється умовами цього договору та має статус диференційованої ставки, під якою в цьому договорі розуміється наступне: Кредитним договором встановлюється базовий розмір процентів, що нараховуються за користування кредитними коштами за умови повного та всебічного виконання позичальником всіх умов цього договору та договорів про забезпечення, та визначаються умови, за яких застосовується підвищений розмір плати за користування кредитними коштами, який визначається шляхом збільшення базової процентної ставки на кількість процентних пунктів, що встановлена цим договором.

- Встановлення диференційованої процентної ставки є особливою умовою кредитування в частині визначення плати за користування кредитним коштами, а застосування диференційованої процентної ставки (підвищеної та базової процентної ставки) не змінює правовідносини за цим договором та/або його істотних умов.

- Вищезазначена умова про збільшення розміру процентів за користування кредитом застосовується за взаємним волевиявленням та згодою сторін, що виражено шляхом укладання цього договору та не потребує укладання будь-яких додаткових угод до цього договору або нового договору.

БАЗОВИЙ РОЗМІР ПРОЦЕНТІВ. Проценти за користування кредитними коштами, розмір яких є базовим, встановлюються у розмірі 10,0 % (десять) процентів річних.

ПІДВИЩЕНИЙ РОЗМІР ПРОЦЕНТІВ. Сторони, укладаючи цей договір, домовились, що:

Розмір процентів за користування кредитом збільшується на 1 (один) процентний пункт при настанні кожного із нижченаведених випадків:

- при невиконанні позичальником умови, визначеної п. 4.3.2. цього договору, ця умова діє до моменту виконання позичальником умов п.4.3.2. цього договору в повному обсязі;

- при невиконанні позичальником більше ніж на 5 % (пять відсотків) умови, визначеної п.п. 4.3.11.1 цього договору щодо проведення кредитових оборотів, при цьому вказане значення загальних кредитових оборотів приймається для розрахунку як 100 (сто) відсотків. При цьому підвищений розмір процентів за користування кредитом застосовується з 15-го числа календарного дня місяця, наступного за кварталом, в якому порушено зобовязання, що визначене у п.п. 4.3.11.1 цього договору, та діє по 14-ий календарний день включно календарного місяця, наступного за кварталом, в якому була збільшена процентна ставка за користування кредитом за невиконання зобовязання по проведенню оборотів, що визначене п. 4.3.11.1 цього договору;

- при невиконанні позичальником більше ніж на 5 % (пять відсотків) умови, визначеної п.п. 4.3.11.4 цього договору щодо проведення операцій купівлі-продажу та конвертації валюти, при цьому вказане значення операцій купівлі-продажу та конвертації валюти приймається для розрахунку як 100 (сто) відсотків. При цьому підвищений розмір процентів за користування кредитом застосовується з 15-го числа календарного місяця, наступного за кварталом, в якому порушено зобовязання, що визначене у п.п. 4.3.11.4, та діє по 14-ий календарний день включно календарного місяця, наступного за кварталом, в якому була збільшена процентна ставка за користування кредитом за невиконання зобовязання по проведенню операцій купівлі-продажу та конвертації валюти, що визначене п. 4.3.11.4. цього договору;

- при невиконанні позичальником не більше ніж однієї з умов, визначених п.п. 4.3.12.1, 4.3.12.4, 4.3.12.5, 4.3.12.6, 4.3.12.7, 4.3.12.8, 4.3.16, 4.3.17 цього договору. При цьому підвищений розмір процентів за користування кредитом застосовується з моменту виявлення порушення позичальником зазначених умов та діє до виконання зобовязання, що визначається по результатам наступного моніторингу у відповідності до обумовленої сторонами таблиці.

При умові дії підвищеного розміру процентів за користування кредитом за порушення умов, визначених п.п. 4.3.12.1, 4.3.12.4, 4.3.12.5, 4.3.12.6, 4.3.12.7, 4.3.12.8, 4.3.16, 4.3.17 цього договору та у випадку повторного порушення вказаних умов, розмір процентів за користування кредитом не збільшується.

Розмір процентів за користування кредитом збільшується на 2 (два) процентних пунктів при настанні кожного з нижченаведених випадків:

- при невиконанні позичальником більше ніж однієї з умов, визначених п.п. 4.3.12.1, 4.3.12.4, 4.3.12.5, 4.3.12.6, 4.3.12.7, 4.3.12.8, 4.3.16, 4.3.17 цього договору, при цьому підвищений розмір процентів за користування кредитом застосовується з моменту виявлення порушення позичальником зазначених умов і діє до виконання зобовязання, що визначається по результатам наступного моніторингу у відповідності до обумовленої сторонами таблиці

При умові дії підвищеного розміру процентів за користування кредитом за порушення умов, визначених п.п. 4.3.12.1, 4.3.12.4, 4.3.12.5, 4.3.12.6, 4.3.12.7, 4.3.12.8, 4.3.16, 4.3.17 цього договору та у випадку повторного порушення вказаних умов, розмір процентів за користування кредитом не збільшується;

- при невиконанні позичальником кожної із умов, визначених п.4.3.19. Ця умова діє до моменту виконання позичальником умов п.4.3.19 в повному обсязі.

Розмір процентів за користування кредитом збільшується на 5 (пять) процентних пунктів при настанні кожного із нижченаведених випадків:

- при невиконанні позичальником кожної з умов, визначених п.4.3.11.2 цього договору. Ця умова діє до моменту виконання позичальником умов п.4.3.11.2 цього договору в повному обсязі;

- при невиконанні позичальником кожної із умов, визначених п.4.3.11.3 цього договору. Ця умова діє до моменту виконання позичальником умов п.4.3.11.3 цього договору в повному обсязі;

- при невиконанні позичальником кожної із умов, визначених п.4.3.18 цього договору. Ця умова діє до моменту виконання позичальником умов п.4.3.18 цього договору в повному обсязі.

При цьому підвищений розмір процентів за користування кредитом застосовується з наступного банківського дня з моменту порушення позичальником зазначених вище умов та діє до моменту повного виконання таких умов.

07.04.2011р. між сторонам укладено договір № 2 про внесення змін до кредитного договору № 70 від 23.12.2010р., у тому числі й до пункту 3.1.1 кредитного договору, та викладено його в наступній редакції:

3.1.1 ПЛАТА ЗА КОРИСТУВАННЯ КРЕДИТНИМИ КОШТАМИ - Вказаний пункт договору залишений сторонами без змін.

БАЗОВИЙ РОЗМІР ПРОЦЕНТІВ. Проценти за користування кредитними коштами, розмір яких є базовим, встановлюються у розмірі 10,0 % (десять) процентів річних.

ПІДВИЩЕНИЙ РОЗМІР ПРОЦЕНТІВ. Сторони, укладаючи цей договір, домовились, що:

Розмір процентів за користування кредитом збільшується на 1 (один) процентний пункт при настанні кожного із нижченаведених випадків:

- при невиконанні позичальником умови, визначеної п. 4.3.2, 4.3.22. цього договору, ця умова діє до моменту виконання позичальником умов п.4.3.2. 4.3.22. цього договору в повному обсязі;

Інші випадки збільшення розміру процентів за користування кредитом на 1 (один) процентний пункт залишені сторонами без змін.

Випадки збільшення розміру процентів за користування кредитом на 2 (два) процентних пункти залишені сторонами без змін.

Розмір процентів за користування кредитом збільшується на 5 (пять) процентних пунктів при настанні кожного із нижченаведених випадків:

- при невиконанні позичальником кожної з умов, визначених п.4.3.11.2.2 цього договору. При цьому підвищений розмір процентів за користування кредитом застосовується починаючи з 29 квітня 2011 року та діє до моменту виконання позичальником умов п.4.3.11.2.2 цього договору в повному обсязі;

- при невиконанні позичальником кожної із умов, визначених п.4.3.11.3 цього договору. Ця умова діє до моменту виконання позичальником умов п.4.3.11.3 цього договору в повному обсязі;

- при невиконанні позичальником кожної із умов, визначених п.4.3.18 цього договору. При цьому підвищений розмір процентів за користування кредитом застосовується починаючи з 29 квітня 2011 року та діє до моменту виконання позичальником умов п.4.3.18 цього договору в повному обсязі.

При цьому підвищений розмір процентів за користування кредитом застосовується з наступного банківського дня з моменту порушення позичальником зазначених вище умов та діє до моменту повного виконання таких умов.

28.09.2011р. між сторонами укладено договір № 3 про внесення змін до кредитного договору № 70 від 23.12.2010р., у тому числі й до пункту 3.1.1 кредитного договору, та викладено його в наступній редакції:

3.1.1 ПЛАТА ЗА КОРИСТУВАННЯ КРЕДИТНИМИ КОШТАМИ - Вказаний пункт договору залишений сторонами без змін.

3.1.1.1. БАЗОВИЙ РОЗМІР ПРОЦЕНТІВ. Проценти за користування кредитними коштами, розмір яких є базовим, встановлюються з дати укладення договору № 3 про внесення змін до цього договору у розмірі 9,5 % (девять цілих пять десятих процентів) річних.

Пункт договору «ПІДВИЩЕНИЙ РОЗМІР ПРОЦЕНТІВ» отримав нумерацію та став пунктом 3.1.1.2. «ПІДВИЩЕНИЙ РОЗМІР ПРОЦЕНТІВ»

В іншій частині редакція п.3.1.1.кредитного договору залишена сторонами без змін.

Сторони у кредитному договорі № 70 від 23.12.2010р. (з урахуванням договорів про внесення змін до кредитного договору) обумовили:

обовязок позичальника застрахувати та/або забезпечити страхування предмета застави та/або іпотеки, визначеного в п.1.3.1 1.3.7 договору (п.4.3.2. договору);

обовязок позичальника забезпечити проведення в банку щоквартальних кредитових оборотів по поточних рахунках, відкритих в банку в сумі, що дорівнює загальним кредитовим оборотам позичальника у всіх банках за квартал, що передує кварталу, за який здійснюється моніторинг, пропорційно розміру кредитної заборгованості позичальника перед банком в загальній кредитній заборгованості позичальника перед іншими банками, де у позичальника відкриті рахунки, з метою мінімізації ризиків банку, повязаних з необхідністю здійснення аналізу певного спектру фінансових показників позичальника, а також наявністю грошових коштів для здійснення прав банку у випадку порушення позичальником певних умов цього договору (п. 4.3.11.1 договору);

обовязок позичальника протягом 5 (пяти) банківських днів з дати надання банком позичальнику кредиту (траншу), згідно з цільовим призначенням вказаним в п.1.2.2 цього договору, надати в банк документи, що підтверджують повне погашення заборгованості позичальника за кредитним договором № 23V від 06.09.2007р., що укладений між позичальником та кредитором-1( п. 4.3.11.3 договору);

обовязок позичальника забезпечити щоквартально починаючи з 01.04.2011р. проведення операцій купівлі-продажу та конвертації валюти в банку на суму не менше еквівалента 105 000 000,00 (сто пять мільйонів) гривень за курсом Національного банку України станом на перше число місяця наступного за звітним кварталом, в якому проводиться моніторинг пунктом (п.4.3.11.4 договору);

- обовязок позичальника протягом 2011-2012 років не виплачувати /не розподіляти дивіденди/прибуток, що можливий до розподілу (рядок 350 Форми № 1 баланс та рядок 220 Форми № 2 Звіт про фінансові результати), за умови відповідності чинному законодавству України (п. 4.3.12.1 договору);

обовязок позичальника у будь-який момент дії цього договору не перевищувати суму загального розміру наданої позичальником та поручителем позики, фінансової допомоги юридичним особам та не виступати поручителем/майновим поручителем за третіх осіб (крім надання позик та фінансової допомоги між позичальником та поручителем). Загальний розмір позики, фінансової допомоги юридичним особам та поруки/майнової поруки за третіх осіб (крім надання позик та фінансової допомоги між позичальником та поручителем), що не потребує отримання згоди банку встановлюється в сумі 10 000 000,00 грн. (десять мільйонів гривень) ( п. 4.3.12.4 договору);

обовязок позичальника у будь-який момент дії цього договору не перевищувати суму загального розміру наданої позичальником та поручителем фінансової допомоги фізичним особам. Загальний розмір наданої фінансової допомоги фізичним особам, що не потребує отримання згоди банку встановлюється в сумі 1 000 000,00 грн. (один мільйон гривень) (п. 4.3.12.5 договору);

обовязок позичальника не отримувати/не залучати кредити та позики в будь-яких видах, за виключенням короткострокових кредитів (строк дії такого кредитного договору не повинен перевищувати один рік), загальна сума яких не повинна перевищувати 1.000.000,00 грн. (один мільйон) доларів США у еквіваленті, по курсу Національного банку України на дату укладення таких договорів (п. 4.3.12.6 договору);

обовязок позичальника не надавати майно та/або майнові права, що належать позичальнику або поручителю на праві власності в заставу та/або в іпотеку, за виключенням раніше укладених договорів, перелік яких вказаний у додатку № 6 до цього договору (п. 4.3.12.7 договору);

обовязок позичальника не відчужувати третім особам власні необоротні активи позичальника та поручителя на суму більше ніж 10 % (десять відсотків) від розміру активів (п. 4.3.12.8 договору);

позичальник зобовязався письмово повідомити банк про отримання короткострокових кредитів, згідно умов пункту 4.3.12.6., протягом 10 (десяти) календарних днів з дати укладення таких кредитних договорів та забезпечити письмове повідомлення банку про отримання таких кредитів поручителем (п. 4.3.16 договору);

позичальник зобовязався не укладати договори фінансового та/або операційного лізингу та забезпечити не укладання таких договорів поручителем. За виключенням: раніше укладених договорів, перелік яких вказаний у додатку № 7 до цього договору; договорів фінансового та/або оперативного лізингу необоротних активів на суму не більше 10 % (десяти процентів) від розміру залишкової вартості основних засобів; договорів фінансового та/або оперативного лізингу, що укладені між позичальником та поручителем (п. 4.3.17 договору);

в строк по 28.04.2011р. включно забезпечити укладення поручителем з банком договору іпотеки щодо нерухомого майна, що знаходиться за адресою: місто Донецьк, вулиця Новоросійська, будинок 13, на основі документів, вказаних в п.п. 4.3.11.2 цього договору (п. 4.3.18. договору);

обовязок позичальника в строк до 15.04.2011р. забезпечити надання в банк певних документів (витяг та довідку з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців з інформацією про позичальника) (п. 4.3.22. договору).

Кредитний договір № 70 від 23.12.2010р. та договори про внесення змін до кредитного договору підписані уповноваженими представниками обох сторін без розбіжностей, скріплені печатками сторін.

Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку про необґрунтованість апеляційної скарги виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 626 Цивільного кодексу України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (ст. 627 ЦК України).

Виходячи зі змісту положень ст.ст. 11, 202 Цивільного кодексу України, за своєю правовою природою договір є правочином. Водночас, договір є й основною підставою виникнення цивільних прав та обов'язків.

Заявляючи позов про визнання частково недійсним кредитного договору, позивач мав довести наявність тих обставин, з якими закон пов'язує визнання угод недійсними і настанням відповідних наслідків.

Відповідно до ч. 1 ст. 215 Цивільного кодексу України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою третьою, пятою та шостою ст.203 Цивільного Кодексу України, а саме: зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним. Недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається. Якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин) (ч. 2 ст.215 ЦК України).

Правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним (ст. 204 ЦК України).

Відповідно до ст. 207 Цивільного кодексу України правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо його зміст зафіксований в одному або кількох документах. Правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його сторонами. Правочин, який вчиняє юридична особа, підписується особами, уповноваженими на це її установчими документами, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства, та скріплюється печаткою.

За своєю правовою природою договір № 70 від 23.12.2010 з договорами про внесення змін до кредитного договору є кредитним договором, згідно з яким, за приписами ст. 1054 Цивільного кодексу України, банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення Цивільного кодексу України про позику, якщо інше не встановлено параграфом 2 гл. 71 Цивільного кодексу України і не випливає із суті кредитного договору.

Кредитний договір укладається у письмовій формі. Кредитний договір, укладений з недодержанням письмової форми, є нікчемним (ст.1055 Цивільного кодексу України).

Позичальник має право оспорити договір позики на тій підстав, що грошові кошти або речі насправді не були одержані ним від позикодавця або були одержані у меншій кількості, ніж встановлено договором ( ст.1051 Цивільного кодексу України).

За приписами ст. 345 Господарського кодексу України, кредитні відносини здійснюються на підставі кредитного договору, що укладається між кредитором і позичальником у письмовій формі. У кредитному договорі передбачається мета, сума і строк кредиту, умови і порядок його видачі і погашення, види забезпечення зобов'язань позичальника, відсоткові ставки, порядок плати за кредит, обов'язки, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту.

Кредити надаються банком під відсоток, ставка якого, як правило, не може бути нижчою від відсоткової ставки за кредитами, які бере сам банк, і відсоткової ставки, що виплачується ним по депозитах. Надання безвідсоткових кредитів забороняється, крім випадків, передбачених законом (ч.3 ст. 346 ГК України).

Як передбачено ст. 1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.

Розмір процентів за кредитним договором визначається в договорі залежно від кредитного ризику, наданого забезпечення, попиту і пропозицій, які склалися на кредитному ринку, строку користування кредитом, розміру облікової ставки та інших факторів. Встановлений договором розмір процентів не може бути збільшений банком, іншою фінансовою установою в односторонньому порядку. Умова договору щодо права банку, іншої фінансової установи змінювати розмір процентів в односторонньому порядку є нікчемною ( ч.2 ст.1056-1 Цивільного кодексу України).

Збільшення розміру процентної ставки за кредитним договором було передбачено сторонами в оспорюваному підпункті 3.1.1 пункту 3.1 кредитного договору № 70 від 23.12.2010р. та обумовлено, що встановлення диференційованої процентної ставки є особливою умовою кредитування в частині визначення плати за користування кредитними коштами, а застосування диференційованої процентної ставки (підвищеної та базової процентної ставки) не змінює правовідносини за цим договором та/або його істотних умов. Вищезазначена умова про збільшення розміру процентів за користування кредитом застосовується за взаємним волевиявленням та згодою сторін, що виражено шляхом укладання цього договору та не потребує укладання будь-яких додаткових угод до цього договору або нового договору.

Отже, як вірно зазначено судом першої інстанції, враховуючи, що застосування банком підвищеної процентної ставки за користування кредитними коштами передбачено умовами, погодженими сторонами кредитного договору, і є наперед узгодженими між сторонами умовами зміни процентної ставки у випадку порушення позичальником певних умов договору, умови договору щодо розміру, порядку та строків застосування підвищеної процентної ставки за користування кредитом не можна вважати відповідальністю за порушення зобов'язань позичальником.

За своєю правовою природою проценти, встановлені п. 3.1.1. кредитного договору є платою за користування кредитом, яку позивач зобов'язаний сплачувати відповідно до умов кредитного договору та вимог ЦК України, а пеня, встановлена п.п. 7.1., 7.2. кредитного договору є неустойкою, яка сплачується у випадку порушення умов кредитного договору, як спосіб забезпечення виконання зобов'язань та одна із форм цивільно-правової відповідальності за порушення грошового зобовязання.

Розділом 6 Договору Позичальник гарантував та надав Банку запевнення, що на момент укладення цього договору, зокрема, підписання цього договору не призведе до порушення будь-якого положення чинного законодавства України, що має відношення до позичальника; фізична особа, яка зазначена в преамбулі цього договору і підписала його від імені Позичальника, наділена достатніми для цього повноваженнями, що не скасовані і не обмежені, всі внутрішні процедури Позичальника, необхідні для реалізації цих повноважень, виконані належним чином; підписанням цього договору позичальник підтверджує, що всі запевнення та гарантії, наведені в цьому пункті договору, є дійсними на день укладення договору. Позичальник розуміє, що будь-яка недійсність цих гарантій і запевнень буде розцінюватися як надання Банку недостовірної інформації з метою отримання кредиту і тягне за собою відповідальність Позичальника і його посадових осіб згідно з чинним законодавством України, тощо.

За приписами ст.628 Цивільного кодексу України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Визначення сторонами у кредитному договорі розміру процентів за користування кредитними коштами, в т.ч. підвищеного, та порядку їх сплати не суперечить загальним засадам цивільного законодавства щодо свободи договору (стаття 627 ЦК України) та положенням щодо вільного встановлення у кредитному договорі розміру процентів як його істотної умови (стаття 1054 ЦК України).

Підписавши оспорюваний кредитний договір, отримавши кредит та використавши його за цільовим призначенням, - позивач тим самим не висунув ніяких заперечень стосовно умов договору, не використав права надані йому положеннями ст. 181 Господарського кодексу України щодо порядку узгодження умов договору, що свідчить про погодження сторонами усіх умов договору.

Отже, вірним є висновок суду першої інстанції про відсутність підстав для визнання недійсним з моменту укладення положення підпункту 3.1.1 пункту 3.1 кредитного договору № 70 від 23.12.2010р. в частині положень, що встановлюють підвищений розмір процентів (починаючи зі слів ПІДВИЩЕНИЙ РОЗМІР ПРОЦЕНТІВ і до кінця пункту 3.1.1) та всі зміни і доповнення, внесені до цих положень згідно з договорами про внесення змін до кредитного договору № 70 від 23.12.2010 № 1 від 04.02.2011, № 2 від 07.04.2011 та № 3 від 28.09.2011, що були укладені між Публічним акціонерним товариством ВТБ Банк та Товариством з обмеженою відповідальністю Електросталь, та відмову у задоволенні позову по справі №905/281/15.

За змістом частини першої статті 261 Цивільного кодексу України позовна давність застосовується лише за наявності порушеного права особи.

Пленумом Вищого господарського суду України в п.2.2. Постанови № 10 від 29.05.2013р.( зі змінами та доповненнями)«Про деякі питання практики застосування позовної давності у вирішенні господарських спорів» зазначено, що перш ніж застосовувати позовну давність, господарський суд повинен з'ясувати та зазначити в судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. У разі коли такі право чи інтерес не порушені, суд відмовляє в позові з підстав його необґрунтованості. І лише якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв'язку зі спливом позовної давності - за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення.

Оскільки при розгляді справи встановлено відсутність порушення права позивача, за захистом якого той звернувся до суду, судом першої інстанції правомірно відхилено заяву відповідача про застосування до спірних правовідносин строку позовної давності.

Виходячи з вищезазначеного, Донецький апеляційний господарський суд дійшов висновку, що доводи заявника, викладені в апеляційній скарзі не обґрунтовані, не доведені належними та допустимими доказами в розумінні ст. 33, ст. 34 Господарського процесуального кодексу України.

Твердження заявника апеляційної скарги про порушення і неправильне застосування місцевим господарським судом норм матеріального права при прийнятті рішення не знайшли свого підтвердження, в звязку з чим відсутні підстави для зміни чи скасування рішення господарського суду Донецької області від 30.07.2015 у справі №905/281/15.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на заявника скарги ТОВ «Електросталь».

Результати апеляційного провадження у справі №905/281/15 оголошені в судовому засіданні.

Керуючись ст.ст. 49, 91, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України Донецький апеляційний господарський суд,-

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Електросталь на рішення господарського суду Донецької області від 30.07.2015р. (повний текст складено 03.08.2015р.) у справі №905/281/15 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Донецької області від 30.07.2015р. (повний текст складено 03.08.2015р.) у справі №905/281/15 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя: Н.М. Дучал

Судді: Н.О. Мартюхіна

ОСОБА_3

Надруковано 5 екз.:

1 - позивачу,

1 - відповідачу,

1 - у справу,

1 - ДАГС,

1 - ГСДО