ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.10.2015 року Справа № 904/5344/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Євстигнеєва О.С.- доповідача,

суддів: Бахмат Р.М., Науменка І.М.

при секретарі: Назаренко С.Г.

за участю представників:

позивача: ОСОБА_1 пред., дов. №167/1001 від 12.05.2015р.

відповідача: ОСОБА_2 предс., дов. №4 від 19.01.2015р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерне товариство «ДТЕК «Дніпрообленерго» (м. Дніпропетровськ) на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 25.08.2015р. у справі №904/5344/15

за позовом: публічного акціонерне товариство «ДТЕК «Дніпрообленерго» (м. Дніпропетровськ)

до: приватного акціонерного товариства «Підприємство з експлуатації електричних мереж «ЦЕНТРАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» (м. Дніпропетровськ)

про: внесення змін до договору про надання послуг з передачі електричної енергії

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 25 серпня 2015 року у справі №904/5344/15 (суддя Ліпинський О.В.) відмовлено в задоволенні позову публічного акціонерне товариство «ДТЕК «Дніпрообленерго» (м. Дніпропетровськ) до приватного акціонерного товариства «Підприємство з експлуатації електричних мереж «ЦЕНТРАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» (м. Дніпропетровськ) про внесення змін до договору про надання послуг з передачі електричної енергії №02131-00 від 19.02.2014р., а саме:

1. Змінити укладений між ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» та ПрАТ «Підприємство з експлуатації електричних мереж «Центральна енергетична компанія» договір про надання послуг з передачі електричної енергії № 02131-00 від 19.02.2014р..

2. Внести до договору зміни у редакції Додаткової угоди від 28.05.2015р. №015/02131-00:

« 1. Викласти пункт 1.2 Договору у наступній редакції:

« 1.2. ОСОБА_3 зобов'язується своєчасно сплачувати плату за послуги з передачі електроенергії відповідно до умов договору за обсяг переданої електроенергії в мережі споживачів ОСОБА_3. Оплата за передачу електричної енергії в електричні мережі інших ліцензіатів з постачання електричної енергії не здійснюється».

2. Викласти пункт 2.15 Договору у наступній редакції:

« 2.15. Щомісячно, до 07 числа місяця наступного за розрахунковим (звітним), у відповідності до Графіка зняття показів засобів обліку електричної енергії (Додаток №3), - оформляти і надавати для узгодження ОСОБА_3 про прийом (надходження) електроенергії в мережі Електропередавальної організації (Додаток №4Н) та ОСОБА_3 про передачу електричної енергії (Додаток № 4П), а також складати загальний ОСОБА_3 прийому (надходження) - передачі електричної енергії (Додаток №5) і ОСОБА_3 виконаних робіт (послуг) з передачі електроенергії споживачам ОСОБА_3 (Додаток №6)».

3. Викласти пункт 3.1 Договору у наступній редакції:

« 3.1. Отримувати від ОСОБА_3 плату за послуги з передачі електричної енергії споживачам ОСОБА_3 на підставі оформленого акту виконаних робіт (послуг) з передачі електроенергії споживачам ОСОБА_3 (Додаток №6)».

4. Викласти пункт 4.1 Договору у наступній редакції:

« 4.1. Здійснювати оплату за передачу електроенергії споживачам ОСОБА_3 відповідно до умов цього Договору».

5. Викласти пункт 8.6 Договору у наступній редакції:

« 8.6. На підставі підписаних ОСОБА_3 прийому (надходження) - передачі електроенергії між структурними підрозділами сторін, Електропередавальна організація щомісячно, у строк до 07 числа місяця наступного за розрахунковим (звітним), оформлює і надає ОСОБА_3 для узгодження ОСОБА_3 про прийом (надходження) електроенергії в мережі Електропередавальної організації (додаток № 4Н) і ОСОБА_3 про передачу електроенергії з мереж Електропередавальної організації (Додаток №4П) - в розрізі площадок вимірювання, а також складає загальний ОСОБА_3 прийому (надходження) - передачі електроенергії (Додаток №5) та ОСОБА_3 виконаних робіт (послуг) з передачі електроенергії споживачам ОСОБА_3 (Додаток №6), які підписуються обома сторонами.

В додатку №4Н до Договору обсяг надходження по РП-7 ком.10,14,15 , ТП-253 Т-1, ТП-271 Т-1, ТП-54 Т-1 (Павлоградський РЕМ) та ТП-574 (Новомосковський РЕМ) враховується по рівню 10 кВ як надходження від електромереж Електропередавальної організації по показам розрахункових засобів обліку з відповідним врахуванням технологічних втрат електроенергії (у відповідності до п.6.27 ПКЕЕ) від фактичної точки встановлення засобу обліку до межі балансової належності електричних мереж.

У додатках №4П, №5, №6 обсяги електричної енергії, що передані у електричні мережі ОСОБА_3 на межі балансової належності електричних мереж між ОСОБА_3 та Електропередавальною організацією визначаються відповідно до розрахункових засобів обліку.

Але, у випадку для приєднання ПЛ-35 кВ Л-411 до ПС 35/10 кВ « 40 років Жовтня»:

- обсяг електричної енергії, переданий в мережі ОСОБА_3 за рівнем напруги 35кВ, через ПЛ-35 кВ Л-411 на ПС 35/10 кВ « 40 років Жовтня» ОСОБА_3, дорівнює різниці між загальним обсягом електроенергії, що надійшов до цієї підстанції через ПЛ-35 кВ Л-411 (визначається за показами розрахункового засобу обліку, з врахуванням технологічних втрат електроенергії (у відповідності до п.6.27 ПКЕЕ) на ділянці від точки встановлення засобу обліку до межі балансової належності електричних мереж) і обсягом електричної енергії, що знову повернувся до електричних мереж Електропередавальної організації через ком. 10, 14, 15 РП-10 кВ РП-7 Павлоградського РЕМ ОСОБА_3 до наступної ділянки електричних мереж Електропередавальної організації (ТП-РП-7 Т-2, ТП-510 Т-2, ТП-511 Т-2, ТП-512 Т-2, ТП-513 Т-2, ТП-514 Т-2), а також до окремих ТП Електропередавальної організації (ТП-253 Т-1, ТП-271 Т-1, ТП-54 Т-1), - визначається відповідно до показів розрахункових засобів обліку (з врахуванням технологічних втрат електроенергії (у відповідності до п.6.27 ПКЕЕ) від точки встановлення засобу обліку до межі балансової належності електричних мереж);

- обсяг електроенергії, переданий безпосередньо в мережі ОСОБА_3 або споживачам ОСОБА_3, що приєднані до ТП-РП-7 Т-2, ТП-510 Т-2, ТП-511 Т-2, ТП-512 Т-2, ТП-513 Т-2, ТП-514 Т-2, ТП-253 Т-1, ТП-271 Т-1, ТП-54 Т-1 Електропередавальної організації, - визначається відповідно до показів засобів обліку електроенергії, що є розрахунковими на відповідному рівні напруги по межі балансової належності електричних мереж.

У додатках №4П, №5, №6 до Договору, обсяг електричної енергії, що знову повернувся до електричних мереж Електропередавальної організації через ком. 10, 14, 15 РП-10 кВ РП-7 Павлоградського РЕМ ОСОБА_3, до наступної ділянки електричних мереж Павлоградських РЕМ Електропередавальної організації (ТП-РП-7 Т-2, ТП-510 Т-2, ТП-511 Т-2, ТП-512 Т-2, ТП-513 Т-2, ТП-514 Т-2, ТП-253 Т-1, ТП-271 Т-1, ТП-54 Т-1) - вважати переданим у мережі Електропередавальної організації».

6. Викласти пункт 8.13 Договору у наступній редакції:

« 8.13. Оплата за обсяги переданої споживачам ОСОБА_3 електроенергії здійснюється ОСОБА_3 за тарифами на передачу електричної енергії (відповідно до класу напруги), що затверджені Постановою НЬСРЕ Електропередавальній організації».

7. Викласти пункт 8.14 Договору у наступній редакції:

« 8.14. Вартість послуг з передачі електроенергії споживачам ОСОБА_3 визначається як добуток обсягу переданої споживачам ОСОБА_3 електричної енергії на відповідному класі напруги (відповідно до ОСОБА_3 прийому (надходження) - передачі електроенергії (Додаток №5)) на відповідний тариф, що є чинним на початок розрахункового (звітного) періоду».

Викласти Додаток №5 «ОСОБА_3 прийому (надходження) - передачі електричної енергії» до

Договору у редакції Додатку № 1 до цієї додаткової угоди.

Викласти Додаток № 6 «ОСОБА_3 виконаних робіт (послуг) з передачі електроенергії

споживачам ОСОБА_3» до Договору у редакції Додатку № 2 до цієї додаткової угоди.

10. Викласти пункт 10.3 Договору у наступній редакції:

« 10.3. Додатки до цього договору, що є невід'ємними його частинами:

1)Додаток №1 «Однолінійна схема електричних мереж Електропередавальної організації».

2)Додаток №2 «ОСОБА_3 розмежування балансової належності електричних мереж та експлуатаційної відповідальності сторін».

3) Додаток №3 «Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії».

4) Додаток №4Н «ОСОБА_3 про прийом (надходження) електричної енергії».

5) Додаток №4П «ОСОБА_3 про передачу електричної енергії».

6) Додаток №5 «ОСОБА_3 прийому (надходження) - передачі електричної енергії».

7) Додаток №6 «ОСОБА_3 виконаних робіт (послуг) з передачі електроенергії споживачам ОСОБА_3».

8) Додаток №7 «ОСОБА_3 звірення взаємних розрахунків».

9) Додаток №8 «Відомість зняття показів засобів обліку електроенергії».

10) Додаток №9 «Положення про порядок взаємодії між ПАТ «ДТЕК ДНІПРООБЛЕНЕРГО» та ПрАТ «ПЕЕМ «ЦЕК» при зборі, формуванні та обміні погодинними даними комерційного обліку електроенергії, отриманими від автоматизованої системи комерційного обліку електроенергії».

11) Додаток №10 «ОСОБА_3 про прийом (надходження) - передачу електроенергії між структурними підрозділами ПАТ «ДТЕК ДНІПРООБЛЕНЕРГО» і ПрАТ «ПЕЕМ «ЦЕК».

12) Додаток №11 «Положення про взаємовідносини між оперативним персоналом ЦДС ПАТ «ДТЕК ДНІПРООБЛЕНЕРГО» і ОДС ПрАТ «Підприємство з експлуатації електричних мереж «Центральна енергетична компанія».

13) Додаток №12 «ОСОБА_3 про визначення величини різниці між звітними втратами і нормативними технологічними витратами електричної енергії в електричних мережах Приватного акціонерного товариства «Підприємство з експлуатації електричних мереж «Центральна енергетична компанія».

14) Додаток №13 «ОСОБА_3 про визначення річної величини різниці між звітними втратами і нормативними технологічними витратами електричної енергії в електричних мережах Приватного акціонерного товариства «Підприємство з експлуатації електричних мереж «Центральна енергетична компанія».

11. Ця додаткова угода вступає в силу після її підписання обома Сторонами і є невід'ємною частиною Договору про надання послуг з передачі електричної енергії від 19.02.2014 № 02131-00. Відповідно до ст.631 ЦКУ дія цієї додаткової угоди застосовується до відносин між Сторонами, які виникли з 01.04.2015 та діє до кінця дії строку Договору».

Позивач також просив встановити строк набрання чинності змін до Договору з 01.04.2015р.

Публічне акціонерне товариство «ДТЕК «Дніпрообленерго» - позивач, не погодившись із рішенням суду, подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 25.08.2015р. у справі №904/534415 і прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги. Скаржник вважає, що господарським судом неправильно застосовано до даних правовідносин ч. 11 ст. 26 Закону України «Про електроенергетику» і п. 1.2. Правил користування електричною енергією ПКЕЕ). Наведені судом терміни «спільне використання технологічних електричних мереж» і «договір про спільне використання технологічних електричних мереж» вказують на відносини між споживачами і електропередавальними організаціями під час спільного використання технологічних електромереж., тоді як позивач не є споживачем у розумінні цих відносин, а відповідач не здійснює передачу (транзит) електроенергії технологічними електромережами в мережі електропередавальної організації. За спірним договором позивач є постачальником, а відповідач електропередавальна організація, у сукупності сторони - ліцензіати і між сторонами повинен був бути укладений договір про спільне використання технологічних електричних мереж, але між сторонами укладений господарський договір за ст. 627 ЦК України, на чому наполягав позивач. Позивач вважає необґрунтованими висновок суду про початок ліцензійної діяльності відповідача з постачання електроенергії за регульованим тарифом за умов укладеного між ДП «Енергоринок» договору та здійснення операцій з купівлі-продажу електроенергії. Сторони є суміжними ліцензіатами на постачання електроенергії за регульованим тарифом і поняття «здійснення ліцензійної діяльності» (яке не визначено у жодному нормативно-правовому акті) не ставиться в залежність від здійснення чи не здійснення такої діяльності. Товариство вважає, що зміст протоколу відкритого засідання НКРЕКП від 13.03.2015р. №19, з якого вбачається, що здійснення відповідачем ліцензійної діяльності по постачанню електроенергії і зміна йому тарифу на передачу електроенергії відбудеться на розсуд відповідача, за необхідності, суперечить п.п.3.6.1 Умов та Правил здійснення ліцензійної діяльності з постачання електроенергії за регульованим тарифом: «рішення про встановлення тарифів на постачання електроенергії приймається НКРЕ одночасно з рішенням про видачу ліцензії». Скаржник вказує на помилковість висновків суду, в яких суд зазначив, що внесення змін до договору можливе за умови перегляду тарифів на передачу і поставку електроенергії для ПАТ «ДТЕК «Дніпрообленерго» та, що внесення змін до договору передбачають використання позивачем електромереж без здійснення відповідної плати. Позивач звертає увагу на те, що здійснення ним ліцензійної діяльності з передачі електроенергії не знаходиться у причинному звязку з отриманням відповідачем ліцензії на поставку електроенергії за регульованим тарифом. Предметом спору є виключення з договору умов по оплаті в частині передачі електроенергії тільки в мережі позивача, а умови по оплаті за передачу мережами відповідача електроенергії споживачам ПАТ «ДТЕК «Дніпрообленерго» залишаються без змін. Тобто, з набуттям відповідачем статусу ліцензіата з постачання електроенергії, що є істотною зміною обставин (ст. 652 ЦК України), якими сторони керувались при укладенні спірного договору, останній втрачає право на отримання плати за передачу електроенергії в мережі постачальника позивача, у звязку з чим умови ч.1) п.п.1.2 спірного договору повинні бути виключені.

Приватне акціонерне товариство «Підприємство з експлуатації електричних мереж «ЦЕНТРАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» - відповідач у відзиві на апеляційну скаргу з посиланням на Умови та правила здійснення ліцензованої діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом вказав, що здійснення ним діяльності з постачання електроенергії за регульованим тарифом можливе тільки за умови укладання договору з ДП «Енергоринок» та здійснення операцій з купівлі-продажу електричної енергії. Постановою НКРЕКП від 23.06.2015р. №1831 затверджені тарифи на передачу електроенергії ПАТ «Підприємство з експлуатації електричних мереж «ЦЕНТРАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» та враховані сумарні обсяги передачі електроенергії і в мережі ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» і споживачам. Заборгованість ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» перед ПАТ «Підприємство з експлуатації електричних мереж «ЦЕНТРАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» за договором становить понад 21 мільйон гривень.

У судовому засіданні 29.09.2015р. була оголошена перерва на 06.10.2015р. на 10:20.

В судовому засіданні оголошена вступна та резолютивна частини постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Вислухавши представників сторін, переглянувши матеріали справи, Дніпропетровський апеляційний господарський суд встановив, що між публічним акціонерним товариством «ДТЕК «Дніпрообленерго» (ОСОБА_3) і приватним акціонерним товариством «Підприємство з експлуатації електричних мереж «ЦЕНТРАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» (Електропередавальна організація) 19.02.2014р. за №02131-00 був укладений договір про надання послуг з передачі електричної енергії. За умовами договору Електропередавальна організація зобовязалась забезпечити надання послуг з передачі електричної енергії, електричними мережами, які їй належать: 1) в мережі ОСОБА_3; 2) в мережі споживачів ОСОБА_3 з забезпеченням звітних втрат електроенергії, котрі не перевищують величини нормативних технологічних витрат електроенергії, що розрахована відповідно до звітного балансу електроенергії, згідно з затвердженою нормативною характеристикою технологічних витрат електроенергії в електричних мережах (далі НХТВЕ). ОСОБА_3 зобовязався своєчасно сплачувати плату за послуги з передачі електроенергії відповідно до умов договору за обсяг переданої електроенергії: 1) в мережі ОСОБА_3; 2) в мережі споживачів ОСОБА_3.

13.03.2015р. Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг було прийнято постанову №796 «Про видачу ліцензії на постачання електричної енергії за регульованим тарифом ПРАТ «ПЕЕМ «ЦЕК». Згідно цієї постанови ПАТ «Підприємство з експлуатації електричних мереж «ЦЕНТРАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» видається ліцензія на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом строком дії пять років.

Затверджено закріплену територію з постачання електричної енергії за регульованим тарифом ПАТ «Підприємство з експлуатації електричних мереж «ЦЕНТРАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» як територію здійснення ліцензованої діяльності з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами, затверджену постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики від 26.04.2012р. №518 та розташування електричних мереж споживачів, які живляться від мереж ліцензіата або від приєднаних до мереж ліцензіата інших власників електричних мереж, які не мають ліцензії на постачання електричної енергії за регульованим тарифом.

Ліцензія на постачання електричної енергії за регульованим тарифом зі строком дії з 13.03.2015р. по 12.03.2020р. була видана відповідачу 16.03.2015р.

У звязку з наведеними обставинами 28.05.2015р. листом №10033/1001 позивач направив відповідачу для підписання проект додаткової угоди №015/02131-00 від 28.05.2015р. про внесення змін до договору про надання послуг з передачі електричної енергії.

Відповідач листом №644/01-09 від 15.06.2015р. повернув проект додаткової угоди без підписання, пояснив це тим, що виконання постанови НКРЕ від 16.02.2012р. №113 «Про особливості встановлення або перегляду тарифів на передачу електричної енергії для ліцензіатів з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами та з постачання електроенергії за регульованим тарифом» можливе після завершення процедури встановлення та перегляду нових тарифів для ПрАТ «ПЕЕМ «ЦЕК» та ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго», що вбачається з протоколу відкритого засідання НКРЕКП від 13.03.2015р. Крім того, тарифами на передачу електроенергії, затвердженими НКРЕКП для ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» передбачено 100% компенсацію ПрАТ «ПЕЕМ «ЦЕК» за надані послуги з передачі електроенергії.

Посилаючись на набуття ПАТ «Підприємство з експлуатації електричних мереж «ЦЕНТРАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» статусу суміжного ліцензіата з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, відповідно до яких постановою 16.02.2012р. №113 «Про особливості встановлення або перегляду тарифів на передачу електричної енергії для ліцензіатів з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами та з постачання електроенергії за регульованим тарифом» встановлено тарифи на передачу електричної енергії для суміжних ліцензіатів у частині спільного використання електричних мереж на нульовому рівні, що є істотною зміною обставин, якими сторони керувалися при укладанні спірного договору, позивач на підставі ст. 652 ЦК України звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовними вимогами про внесення змін до спірного договору.

Частиною 1 ст. 5 Закону України «Про засади функціонування ринку електричної енергії України» від 24.10.2013р. № 663-VII (із змінами і доповненнями) встановлено, що субєкти ринку електричної енергії здійснюють свою діяльність на ринку електричної енергії на договірних засадах. Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії укладається, зокрема, такий вид договору, як про надання послуг з передачі електричної енергії.

Згідно ст. 3 Закону України «Про електроенергетику» від 16.10.1997р. №575/97 (із змінами і доповненнями) відносини, пов'язані з виробництвом, передачею, розподілом, постачанням і використанням енергії, а також з централізованим диспетчерським (оперативно-технологічним) управлінням, регулюються цим Законом та іншими нормативно-правовими актами.

Передача електричної енергії за ст. 1 наведеного Закону визначена, як транспортування електричної енергії магістральними та міждержавними електричними мережами на підставі договору.

За ч.1 і ч. 2 ст. 12 Закону діяльність з виробництва, передачі, розподілу, постачання електричної енергії, здійснення функцій гарантованого покупця, здійснення функцій системного оператора, здійснення функцій оператора ринку здійснюється за умови отримання відповідної ліцензії, яка видається національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг. Ліцензія на здійснення діяльності з виробництва, передачі та постачання електричної енергії видається національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Згідно з п. 1.13 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ від 31.07.1996р. № 28, укладення, внесення змін, подовження чи розірвання дії будь-якого із договорів здійснюються відповідно до вимог законодавства та цих Правил.

Частиною 1 ст. 651 Цивільного кодексу України встановлено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з ч. 1 ст. 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

Сторонами договору узгоджено, що всі зміни й доповнення до цього договору можуть бути внесені винятково при згоді на це обох сторін і оформляються Додатковими угодами, які повинні бути підписані уповноваженими представниками сторін і скріплені печатками, після чого вони є невідємними частинами цього договору (п. 10.5).

Позивач вважає, що з набуттям відповідачем статусу ліцензіата з постачання електроенергії, що є істотною зміною обставин, якими сторони керувалися при укладенні спірного договору, останній втрачає право на отримання плати за передачу електроенергії в мережі ОСОБА_3. Зміна обставин впливає на обсяг переданої електроенергії, яка підлягає оплаті та від чого залежить часткове виникнення чи відсутність грошових зобовязань позивача по договору.

Для забезпечення функціонування ринку електричної енергії субєкти ринку укладають між собою відповідні цивільно-правові договори, істотні вимоги до яких, а також вимоги до порядку укладення яких встановлюються цивільним та господарським законодавством з урахуванням особливостей, передбачених цим Законом (ч. 1 ст. 5 Закону України «Про засади функціонування ринку електричної енергії України»).

Однією із істотних умов відплатного договору є його ціна. Ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування (ч.1 ст. 632 ЦК України).

Згідно зі ст. 17 Закону України «Про електроенергетику» (в редакції від 07.04.2015р на день виникнення спірних відносин) тарифи на передачу і постачання електричної енергії місцевими (локальними) електромережами регулюються Національною комісією регулювання електроенергетики України.

Ціна електричної енергії та/або порядок її розрахунку (формування) є також істотною умовою двостороннього договору про надання послуг з передачі електричної енергії, що вбачається з ч. 3 ст.6

Закону України «Про засади функціонування ринку електричної енергії України».

За приписами ч. 4 ст. 4 вищенаведеного Закону електропередавальне та електророзподільні підприємства на недискримінаційних засадах надають послуги з передачі та розподілу електричної енергії електричними мережами на основі відповідних договорів за тарифами, що регулюються національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики.

В п. 8.13. договору сторонами встановлено, що оплата за обсяги переданої електроенергії здійснюється ОСОБА_3 за тарифами на передачу електричної енергії (відповідно до класу напруги), що затверджені постановою НКРЕ Електропередавальній організації.

ОСОБА_3 зобовязався здійснювати оплату за передачу електроенергії відповідно до умов договору (п. 4.1.).

Таким чином, ціна на послуги з передачі електроенергії не може бути врегульована за згодою сторін, а встановлюється компетентним державним органом (в даному випадку Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг ).

Відповідно до ч. 4 ст. 16 Закону України «Про засади функціонування ринку електричної енергії України» електропередавальне підприємство має право своєчасно та у повному обсязі отримувати від електропостачальників, від електророзподільних підприємств, від кваліфікованих споживачів плату за надані послуги з передачі електричної енергії за тарифами, які регулюються національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики, відповідно до затверджених нею методик (порядків) розрахунку тарифу на послуги з передачі електричної енергії..

Пунктом 2.7. Умов та Правил здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики від 13.06.1996р. №15/1 (із змінами і доповненнями) встановлено вимоги до ліцензіата закуповувати електроенергію на Оптовому ринку електричної енергії України відповідно до умов його діяльності та здійснювати належне проведення розрахунків з оптовим постачальником електричної енергії, а також із суб'єктом підприємницької діяльності, що здійснює передачу належної ліцензіату електричної енергії, якщо електрична енергія поставляється мережами, які не є його власністю.

Ліцензіат укладає договір купівлі-продажу електричної енергії з оптовим постачальником електричної енергії відповідно до договору, на підставі якого створюється оптовий ринок електричної енергії.

Обовязок ліцензіата закуповувати електричну енергію на Оптовому ринку для споживача, розташованому на закріпленій території встановлений і п 3.8.1. Умов та Правил здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом.

Постановою НКРЕ від 01.08.2001р. N801 (в редакції постанови НКРЕ від 11.12.2002р. N1393) затверджено Процедуру встановлення або перегляду тарифів для ліцензіатів з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами та з постачання електроенергії за регульованим тарифом.

Процедура застосовується Національною комісією регулювання електроенергетики України (далі - НКРЕ, Комісія) при встановленні або перегляді тарифів та поширюється на всіх суб'єктів підприємницької діяльності, які здійснюють або мають намір здійснювати підприємницьку діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) мережами та/або постачання електричної енергії за регульованим тарифом (п. 1.2. Постанови).

Згідно п.2.1. вищенаведеної Процедури заявник має право, як правило, не частіше ніж раз на рік, звернутися до НКРЕ із заявою щодо перегляду рівнів тарифів на передачу та/або постачання електроенергії, за умови, що він здійснює повну поточну оплату електроенергії, купованої у ДП «Енергоринок» протягом останніх трьох місяців, та бере зобов'язання здійснювати її надалі.* (* В окремих випадках Комісія може не застосовувати зазначену вимогу за умови надання заявником графіка досягнення повної поточної оплати та заходів щодо виконання цього графіка).

При цьому перегляд тарифів на передачу та/або постачання електроенергії здійснюється у разі наявності однієї з таких умов:

1) збиткової діяльності ліцензіата за базовий період, що склалася з причин, незалежних від діяльності ліцензіата;

2) зміни обсягів передачі та/або постачання електроенергії на прогнозний період відносно врахованих при розрахунку діючих тарифів більше ніж на 5 %;

3) зміни витрат на здійснення ліцензованої діяльності з передачі та/або постачання електроенергії, що склалася з причин, незалежних від діяльності ліцензіата, якщо це призводить до зміни тарифів більше ніж на 5 % від затвердженого рівня на базовий період.

Пунктом 2.2. Процедури передбачено, що заявник, який здійснює діяльність виключно з передачі електроенергії місцевими (локальними) електромережами, має право звернутися до НКРЕ з заявою щодо перегляду тарифів за наявності умов, передбачених підпунктами 1 - 3 пункту 2.1.

У цьому випадку вимога пункту 2.1 про здійснення повної поточної оплати електроенергії, купованої у ДП «Енергоринок», не застосовується.

Заява в цьому випадку визначена, як офіційне письмове звернення до НКРЕ щодо встановлення або перегляду тарифів на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами та/або постачання електроенергії з повним комплектом документів, передбачених цією Процедурою.

Варто зазначити, що Додаток 5 до п. 2.5 Інструкції про порядок ліцензування національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, певних видів господарської діяльності , затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики від 06.10.1999р. № 1305 в переліку документів, що додаються до заяви про (видачу, переоформлення або внесення змін до ліцензії щодо території здійснення ліцензованої діяльності) ліцензії з постачання електроенергії гарантованим постачальником електричної енергії/постачання електричної енергії за регульованим тарифом містить розрахунок тарифів на постачання електроенергії.

Дніпропетровський апеляційний господарський суд також вважає, що зазначене узгоджується і з п. 1 копії витягу з протоколу відкритого засідання Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 13.03.2015р. №19. Під час вирішення питання про видачу ПАТ «Підприємство з експлуатації електричних мереж «ЦЕНТРАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електроенергії гарантованим постачальником електричної енергії НКРЕКП було зобовязано «ПрАТ «ПЕЕМ «Центральна енергетична компанія» не пізніше ніж за один місяць до запланованого початку здійснення ліцензованої діяльності з постачання електричної енергії за регульованим тарифом подати до НКРЕКП заяву та відповідні документи для встановлення тарифів на постачання електричної енергії за регульованим тарифом, а також у разі необхідності, заяву та відповідні документи для перегляду тарифів на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами. Отже, видача ліцензії відповідачу без надання розрахунку тарифів на постачання електроенергії була не можлива. Крім того, п. 2 наведеного протоколу відкритого засідання Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг встановлено: «На підставі заяви та відповідних документів для встановлення тарифів на постачання електричної енергії за регульованим тарифом для ПрАТ «ПЕЕМ «Центральна енергетична компанія» НКРЕКП ініціювати перегляд тарифів на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами і постачання електричної енергії за регульованим тарифом для ПАТ «ДТЕК ДНІПРООБЛЕНЕРГО». У звязку з цим ПАТ «ДТЕК ДНІПРООБЛЕНЕРГО» на вимогу НКРЕКП надати заяву та відповідні документи для перегляду тарифів на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом».

Тобто, з наведених приписів вбачається, що відповідну заяву про перегляд тарифів на передачу та/або постачання електроенергії має право подати будь-яка сторона договору.

Позивач не надав доказів звернення до НКРЕКП із заявою. Не вбачається в матеріалах справи і доказів позивача щодо наявності однієї з наведених в п. 2.1. Процедури умов щодо перегляду тарифів на передачу та/або постачання електроенергії.

З огляду на те, що копія витягу з протоколу відкритого засідання Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 13.03.2015р. №19 була надана до господарського суду представником позивача, ПАТ «ДТЕК «Дніпрообленерго» був ознайомлений зі змістом протоколу, натомість вимоги встановлені п.2 протоколу не виконав.

Станом на день подання позову постановою НКРЕКП від 18 грудня 2014 року N884 «Про встановлення тарифів на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами для ПрАТ «ПЕЕМ «Центральна енергетична компанія» в редакції від 25.12.2014р. для ПАТ «Підприємство з експлуатації електричних мереж «Центральна енергетична компанія» були встановлені тарифи на передачу електричної енергії місцевими (локальними) електромережами на рівні:

для 1 класу напруги - 27,13 грн/МВт·год (без ПДВ),

для 2 класу напруги - 71,95 грн/МВт·год (без ПДВ).

Зазначена постанова не була оскаржена позивачем.

В подальшому постановою НКРЕКП від 23.06.2015р. №1831 були встановлені нові тарифи: для 1 класу напруги - 30,10 грн/МВт·год (без ПДВ), для 2 класу напруги - 84,80 грн/МВт·год (без ПДВ).

Зазначена постанова залишається чинною і такою, що не оскаржена в судовому порядку.

Відсутність діяльності ПАТ «Підприємство з експлуатації електричних мереж «ЦЕНТРАЛЬНА ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ» з постачання електричної енергії за регульованим тарифом на підставі ліцензії підтвердив в письмових поясненнях від 04.08.2015р. за №36-18/286 і представник відділу НКРЕКП у Дніпропетровській області.

За наведених обставин колегія суддів Дніпропетровського апеляційного господарського суду вважає безпідставним застосування до спірних правовідносин положень ст. 652 ЦК України (зміна договору у звязку з істотною зміною обставин) постанови НКРЕ від 16.02.2012р. №113 «Про особливості встановлення або перегляду тарифів на передачу електричної енергії для ліцензіатів з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами та з постачання електроенергії за регульованим тарифом», якою передбачено, що взаєморозрахунки за спільне використання електричних мереж між ліцензіатами, які одночасно є ліцензіатами з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електромережами та з постачання електричної енергії за регульованим тарифом, не здійснюється.

Посилання позивача, що видана відповідачу ліцензія на постачання електричної енергії за регульованим тарифом не відповідає змісту ліцензії, про яку ставилося питання під час відкритого засідання НКРЕКП, а саме ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електроенергії гарантованим постачальником електричної енергії також не можуть бути підставою для скасування рішення місцевого господарського суду. З Додатка 5 до Інструкції про порядок ліцензування національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, певних видів господарської діяльності вбачається, що на цей вид господарської діяльності видається тільки три види ліцензії: ліцензія з постачання електроенергії гарантованим постачальником електричної енергії/постачання електричної енергії за регульованим тарифом, ліцензії з постачання електроенергії незалежним електропостачальником/постачання електричної енергії за нерегульованим тарифом та ліцензії з оптового постачання електроенергії. Таким чином, на постачання електричної енергії за регульованим тарифом видається лише один вид ліцензії. Відсутність у виданий відповідачу ліцензії терміну «гарантованим постачальником» не змінює змісту виданої ліцензії.

За таких обставин місцевий господарський суд правомірно відмовив в задоволенні позовних вимог і підстави для скасування судового рішення відсутні.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 103-105 ГПК України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд,

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу публічного акціонерне товариство «ДТЕК «Дніпрообленерго» (м. Дніпропетровськ) залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 25 серпня 2015 року у справі №904/5344/15 залишити без зміни.

(постанова виготовлена у повному обсязі 07.10.2015 року)

Головуючий О.С.Євстигнеєв

Судді: Р.М. Бахмат

ОСОБА_4