ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06 жовтня 2015 року Справа № 910/6456/15-г
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Плюшка І.А. - головуючого,

Самусенко С.С.,

Татькова В.І.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну

скаргу Публічного акціонерного товариства "Ритм", Публічного акціонерного товариства "Ніжинський м'ясокомбінат", Публічного акціонерного товариства "Коростенський м'ясокомбінат", Товариства з обмеженою відповідальністю "Бон-Ексім"

на постанову Київського апеляційного господарського суду від 17 червня 2015 року

та на рішення господарського суду міста Києва від 07 квітня 2015 року

у справі № 910/6456/15-г

господарського суду міста Києва

за позовом Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк"

в особі Уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на здійснення тимчасової адміністрації ПАТ "ВіЕйБі Банк"

до 1. Публічного акціонерного товариства "РИТМ"

2. Публічного акціонерного товариства "Ніжинський м'ясокомбінат"

3. Публічного акціонерного товариства "Коростенський м'ясокомбінат"

4. Товариства з обмеженою відповідальністю "Бон-Ексім"

про стягнення боргу та пені

за участю представників

позивача - не з'явився

відповідачів - 1. Чугунов М.В.

2. Чугунов М.В.

3. Чугунов М.В.

4. Чугунов М.В.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду міста Києва від 07 квітня 2015 року (суддя Якименко М.М.) позовні вимоги Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський акціонерний банк" задоволено,

- стягнуто солідарно з Публічного акціонерного товариства "Ритм", Публічного акціонерного товариства "Ніжинський м'ясокомбінат", Публічного акціонерного товариства "Коростенський м'ясокомбінат", Товариства з обмеженою відповідальністю "Бон-Ексім" 9 407 923, 20 грн. - заборгованості з виплати відсоткового доходу за облігаціями Публічного акціонерного товариства "Ритм" за 12-14 періоди з 15 травня 2014 року по 11 лютого 2015 року.

- стягнуто солідарно з Публічного акціонерного товариства "Ніжинський м'ясокомбінат", Публічного акціонерного товариства "Коростенський м'ясокомбінат", Товариства з обмеженою відповідальністю "Бон-Ексім" 690 490, 01 грн. - пені;

- стягнути солідарно з Публічного акціонерного товариства "Ритм", Публічного акціонерного товариства "Ніжинський м'ясокомбінат", Публічного акціонерного товариства "Коростенський м'ясокомбінат", Товариства з обмеженою відповідальністю "Бон-Ексім" на користь Державного бюджету України 73 080 грн. - судового збору.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 17 червня 2015 року (судді Самсін Р.І., Гончаров С.А., Скрипка І.М.) рішення господарського суду міста Києва від 07 квітня 2015 року у справі № 910/6456/15-г змінено та викладено резолютивну частину судового рішення наступним чином:

- стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Ритм" на користь Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" заборгованість з виплати відсоткового доходу за 12-14 відсотковий період у розмірі 9 407 923, 20 грн.. Зобов'язання щодо сплати 9 407 923, 20 грн. забезпечені порукою ПАТ "Коростенський м'ясокомбінат" (ідент. код 00443418), ПАТ "Ніжинський м'ясокомбінат" (ідент. код 00444375), ТОВ "Бон-Ексім" (ідент. код 24578413), відповідальність яких є солідарною з ПАТ "Ритм" та щодо яких вирішено спір про стягнення боргу у даній справі;

- стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Коростенський м'ясокомбінат" на користь Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" заборгованість по виплаті відсоткового доходу за 12-14 відсотковий період у розмірі 9 407 923, 20 грн. (дев'ять мільйонів чотириста сім тисяч дев'ятсот двадцять три гривні 20 копійок). Обов'язок сплати є солідарним з ПАТ "Ритм" (ідент. код 05507152):

- стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Ніжинський м'ясокомбінат" на користь Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" заборгованість по виплаті відсоткового доходу за 12-14 відсотковий період у розмірі 9 407 923, 20 грн.. Обов'язок сплати є солідарним з ПАТ "Ритм" (ідент. код 05507152);

- стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Бон-Ексім" на користь Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" заборгованість з виплати відсоткового доходу за 12-14 відсотковий період у розмірі 9 407 923,20 грн.. Обов'язок сплати є солідарним з ПАТ "Ритм" (ідент. код 05507152);

- стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Коростенський м'ясокомбінат" на користь Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" пеню в розмірі 143 825, 23 грн.;

- стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Ніжинський м'ясокомбінат" на користь Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" пеню в розмірі 143 825, 23 грн.;

- стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Бон-Ексім" на користь Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" пеню в розмірі 13 403, 07 грн.;

- в іншій частині в позові відмовлено.

Вирішено питання про розподіл судових витрат.

Не погоджуючись з вищезазначеними рішенням та постановою Публічне акціонерне товариство "Ритм", Публічне акціонерне товариство "Ніжинський м'ясокомбінат", Публічне акціонерне товариство "Коростенський м'ясокомбінат", Товариство з обмеженою відповідальністю "Бон-Ексім" звернулись до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою в якій просять рішення господарського суду міста Києва від 07 квітня 2015 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 17 червня 2015 року скасувати та справу передати на новий розгляд до господарського суду міста Києва.

В обґрунтування зазначених вимог заявник касаційної скарги посилається на неправильне застосування судом першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Колегія суддів, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши матеріали справи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм процесуального права, вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що предметом заявленого у справі позову є вимоги позивача, як власника облігацій емітованих ПАТ "Ритм", про стягнення заборгованості в розмірі 9407923,20 грн., яка виникла внаслідок невиконання емітентом своїх зобов'язань з виплати відсоткового доходу за 12-14 відсотковий період за придбаними банком цінними паперами, а також вимоги про стягнення зазначеної заборгованості з поручителів якими укладені договори поруки на забезпечення облігацій ПАТ "Ритм" у відповідності з умовами проспекту емісії облігацій разом із нарахованою сумою пені в розмірі 690490,01 грн.

Публічне акціонерне товариство "Всеукраїнський акціонерний банк", є власником іменних відсоткових облігацій емітента ПАТ "Ритм" серії А, номінальною вартістю одного цінного паперу 1000 грн. в кількості 89 856 штук.

Відповідно до ч. 1 ст. 8 Закону України "Про депозитарну систему України" підтвердженням прав на цінні папери та прав за цінними паперами, що існують в бездокументарній формі, а також обмежень прав на цінні папери у певний момент часу є обліковий запис на рахунку в цінних паперах депонента в депозитарній установі.

Право власності позивача на 89 856 штук іменних відсоткових облігацій підтверджується випискою про стан рахунку у цінних паперах № 1/1 від 25 лютого 2015 року (аркуш справи 14), зазначені цінні папери придбані банком згідно договору купівлі-продажу цінних паперів № Д-20/12; А-01/12 від 23 січня 2012 року.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений проспектом емісії строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено проспектом емісії.

Інформація про проспект емісії наявна у вільному доступі в мережі інтернет на сайті Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (http://www.nssmc.gov.ua/), на офіційному сайті http://www.smida.gov.ua/reestr/ ?kod=05507152; відомості про проспект емісії ПАТ "Ритм" були опубліковані в офіційному друкованому виданні - бюлетені "Цінні папери України" № 146 від 08 серпня 2011 року.

Суди попередніх інстанцій зазначають, що порядок виплати доходу за облігаціями ПАТ "Ритм" визначений Проспектом емісії облігацій у пункті 3.9, та зокрема згідно з п. 3.9.1 виплата відсоткового доходу за облігаціями здійснюється 24 рази, протягом 2 банківських днів після закінчення відповідного відсоткового період.

У наявному у матеріалах справи Проспекту емісії (ар. 15-20) відсутній п. 3.9, на підставі якого судом здійснено нарахування відсоткового доходу, так аркуш справи 18 закінчується п. 3.7.3.2, а аркуш справи 19 починається п. 3.10.

Крім того, в матеріалах справи відсутні договори поруки:

- № 1/06 від 06.06.2011р. з ПАТ "Коростенський м'ясокомбінат";

- № 3/06 від 06.06.2011р. з ПАТ "Ніжинський м'ясокомбінат";

- № 2/06 від 06.06.2011р. з ТОВ "Бон-Ексім",

на підставі яких стягнуто солідарно борг з відповідачів 2, 3, 4.

Пунктом 4 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України, від 23 березня 2012 року № 6 "Про судове рішення" зазначено, що господарським судам слід виходити з того, що рішення може ґрунтуватись лише на тих доказах, які були предметом дослідження і оцінки судом. При цьому необхідно мати на увазі, що згідно зі статтею 43 ГПК наявні докази підлягають оцінці у їх сукупності і жодний доказ не має для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

З огляду на викладене, колегія суддів Вищого господарського суду України приходить до висновку, що прийняті у справі рішення та постанова ґрунтуються на доказах, які відсутні в матеріалах справи.

Метою касаційного перегляду справи є перевірка застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права. З урахуванням вищезазначеного, а також зважаючи на те, що касаційна інстанція не має право встановлювати чи вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду або відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або перевіряти докази, прийняті у справі рішення та постанова, оскільки не відповідають нормам чинного законодавства підлягають скасуванню, а справа - передачі на новий розгляд до господарського суду міста Києва.

Під час нового розгляду справи господарському суду слід прийняти до уваги викладене у цій постанові, вжити всі передбачені законом заходи для всебічного, повного і об'єктивного встановлення обставин справи, прав і обов'язків сторін і в залежності від встановленого та у відповідності з чинним законодавством вирішити спір.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 - 11112 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

1. Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Ритм", Публічного акціонерного товариства "Ніжинський м'ясокомбінат", Публічного акціонерного товариства "Коростенський м'ясокомбінат", Товариства з обмеженою відповідальністю "Бон-Ексім" задовольнити.

2. Постанову Київського апеляційного господарського суду від 17 червня 2015 року та рішення господарського суду міста Києва від 07 квітня 2015 року скасувати.

3. Справу № 910/6556/15-г передати на новий розгляд до господарського суду міста Києва.

Головуючий суддя І. А. Плюшко

Судді С. С. Самусенко

В. І. Татьков