КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" жовтня 2015 р. справа№ 910/13243/14

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Буравльова С.І.

суддів: Шапрана В.В.

Андрієнка В.В.

при секретарі: Ковальчуку Р.Ю.

за участю представників: позивача - Левченко В.І.

відповідача - ОСОБА_3

розглянувши апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4

на рішення Господарського суду м. Києва від 19.05.2015 р.

у справі № 910/13243/14 (судді - Головатюк Л.Д., Пукшин Л.Г., Ковтун С.А.)

за позовом Публічного акціонерного товариства «Київенерго»

до Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4

про стягнення 148601,41 грн

ВСТАНОВИВ:

У липні 2014 року Публічне акціонерне товариство «Київенерго» (далі - позивач) звернулось з позовом до Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 (далі - відповідач) про стягнення з відповідача 148 601,41 грн вартості самовільно спожитої електроенергії.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 19.05.2015 р. у справі № 910/13243/14 позовні вимоги задоволено повністю.

Не погоджуючись з рішенням Господарського суду м. Києва від 19.05.2015 р., Фізична особа-підприємець ОСОБА_4 подала апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення місцевого господарського суду та прийняти нове рішення про часткове задоволення позову та стягнення з відповідача лише 62 393,09 грн.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції порушено норми матеріального права.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, відповідач посилається на те, що позивачем при здійснені розрахунку було завищено вартість спожитої електроенергії в результаті самовільного підключення до його електромереж. Також скаржник посилається на висновок експерта за результатами проведення експертно-економічного дослідження № 0953 від 22.09.2014 р., зробленого Київською незалежною судово-експертною установою, відповідно до якого розрахунок вартості спожитої електроенергії без обліку (договору) згідно акту порушень Правил користування електричною енергією від 27.02.2014 р. № 24826 обґрунтований лише в частині нарахування 62 393, 09 грн за спожиту електроенергію.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.07.2015 р. порушено апеляційне провадження у справі № 910/13243/14, а розгляд справи призначено на 17.09.2015 р.

17.09.2015 р. в судовому засіданні було оголошено перерву до 01.10.2015 р.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.

Згідно з Довідкою про функціональне призначення тимчасової споруди ТС № 1556 від 24.04.2013 р. тимчасова споруда - павільйон (кіоск) розташована за адресою: АДРЕСА_1, використовується для продажу продовольчих товарів ФОП ОСОБА_4.

01.02.2014 р. між ФОП ОСОБА_4 (далі - орендодавець) та ФОП ОСОБА_5 (далі - орендар) було укладено договір оренди № 01/14.

За умовами вказаного договору орендодавець надав орендарю нежитлові приміщення загальною площею 30 кв.м., розташовані за адресою АДРЕСА_1, в оренду строком до 31.12.2015 р.

Однак, жодних положень, які б стосувалися порядку використання електроенергії в приміщеннях, що орендуються за договором, та порядку оплати використаної електроенергії зазначений договір не містить, як і застережень щодо відсутності в орендованих приміщеннях електроенергії.

27.02.2014 р. представниками Публічного акціонерного товариства «Київенерго» було зафіксовано факт самовільного підключення струмоприймачів фізичною особою - підприємцем ОСОБА_4 до електричної мережі електропередавальної організації з метою безоблікового споживання електричної енергії приміщення МАФ за адресою: АДРЕСА_1.

Про вказане порушення комісією Публічного акціонерного товариства «Київенерго» було складено акт про порушення № 24826 від 27.02.2014 р., який представник відповідача підписати відмовився.

Так, перевіркою було встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією за адресою: АДРЕСА_1, порушив ст. ст. 26, 27 Закону України «Про електроенергетику», п. п. 1.3., 5.1., 6.40, 10.2 Правил користування електричною енергією, шляхом самовільного підключення струмоприймачів до електричної мережі енергопостачальника з метою безоблікового споживання електроенергії; самовільне підключення виконано кабелем ВВГ 4*10 кв.м.

Також, 27.02.2014 р. позивачем було складено акт про усунення порушення Правил користування електричною енергією.

На підставі акту про порушення № 24826 від 27.02.2014 р. комісією з розгляду актів порушень Правил користування електричною енергією та умов договорів про постачання електричною енергією і нарахувань Публічним акціонерним товариством «Київенерго» було прийнято рішення, оформлене протоколом № 488 від 17.03.2014 р.

Вказаним рішенням, згідно з п. 2.6 та за формулою 2.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, було проведено нарахування до сплати відповідачем вартість електричної енергії, необлікованої у період з 26.04.2013 р. по 27.02.2014 р., тривалості роботи струмоприймачів протягом доби 12 год., 7 днів на тиждень, на загальну суму 148 624,33 грн.

Відповідач відмовився підписати протокол № 488 від 17.03.2014 р. у зв'язку з тим, що не погодився з показаннями лічильника № 0183887.

17.03.2014 р. Публічне акціонерне товариство «Київенерго» виставило відповідачу рахунок на оплату № 93013901/3акт24826 на суму 148 624,33 грн.

В подальшому, позивачем було враховано переплату відповідача за попереднім актом порушень № 24043 від 25.04.2013 р. у сумі 22,92 грн та заявлено до стягнення 148 601,41 грн.

Встановлено, що всі розрахункові документи та протокол засідання комісії були направлені рекомендованим листом та були отримані відповідачем 20.03.2014 р., що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення.

Спір у справі виник у зв'язку з тим, що відповідач, на думку позивача, в порушення Правил користування електричною енергією, самовільно здійснив підключення електроустановок тимчасової споруди без укладення відповідного договору, без дозволу та без оплати за спожиту електроенергію, у зв'язку з чим позивачем заявлено вимогу про стягнення з відповідача вартість самовільно спожитої теплової енергії у розмірі 148 601,41 грн.

Відповідно до ст. 26 Закону України «Про електроенергетику» споживання енергії можливе на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно технічних документів та договору про постачання енергії.

Згідно зі ст. 27 вказаного Закону правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку. Методика розрахунку розміру шкоди, завданої енергопостачальнику внаслідок викрадення електроенергії, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Як передбачено п. 5.1 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.1996 р., договір на постачання електричної енергії є основним документом, який регулює відносини між постачальником електричної енергії за регульованим тарифом, що здійснює свою діяльність на закріпленій території, і споживачем та визначає зміст правових відносин, прав та обов'язків сторін.

Підпунктом 1 пункту 10.2 Правил користування електричною енергією встановлено, що споживач електричної енергії зобов'язаний користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів).

Згідно з ч. 2 ст. 275 ГК України відпуск енергії без оформлення договору енергопостачання не допускається.

Відповідно до п.п. 15, 16 п. 8.1 Правил користування електричною енергією постачальник електричної енергії має право контролювати додержання споживачами та субспоживачами вимог цих Правил відповідно до умов укладених договорів, а також складати акти про невідповідність дій (бездіяльності) споживача умовам договору про постачання електричної енергії та порушення вимог законодавства України в електроенергетиці.

У разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, встановлених у місцях, вказаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів, перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 р. № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 р. за № 782/12656 (п. 6.40 Правил користування електричною енергією).

Згідно з п. 6.41 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

Як передбачено п. 6.42 Правил користування електричною енергією, на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити рішення комісії в суді.

Встановлено, що відповідачем було здійснене самовільне підключення струмоприймачів до електричної мережі позивача з метою безоблікового споживання електроенергії, про що складено акт про порушення № 24826 від 27.02.2014 р.

Факт вчинення відповідачем порушення Правил користування електричною енергією останнім не заперечується, що підтверджується листом відповідача № 1 від 05.05.2014 р., в якому відповідач просить позивача перерахувати вартість електроенергії спожитої без обліку не з 26.04.2013 р. по 27.02.2014 р., а з 01.02.2014 р. по 27.02.2014 р., оскільки до 01.02.2014 р. павільйон не працював.

Розрахунок вартості, що підлягає сплаті відповідачем за рішенням комісії, здійснений за період нарахування з 26.04.2013 р. (від попереднього акта про порушення) по 27.02.2014 р., сума за розрахунком позивача складає 148 624,33 грн.

Відповідно до п. 1.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої Постановою Національної комісії з регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 р. № 562, ця Методика встановлює порядок визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 р. № 28, або Правил користування електричною енергією для населення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 26.07.1999 р. № 1357.

Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, встановленому цією Методикою, з урахуванням вимог Правил користування електричною енергією в разі виявлення, зокрема, такого порушення: самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі енергопостачальника.

Згідно з п. 2.2 Методики обсяг електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення Правил користування електричною енергією, розраховується на підставі акта про порушення.

Як передбачено п. 2.3 Методики, розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється: за тарифами для споживачів відповідної групи та класу напруги, які діяли під час порушення споживачем Правил користування електричною енергією; за величиною розрахункового добового споживання електричної енергії; за кількістю днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог Правил користування електричною енергією.

Таким чином, враховуючи Правила користування електричною енергією і Методику визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, позивач правомірно застосував положення вказаних нормативно-правових актів для визначення обсягу та обрахування вартості електричної енергії, яку відповідач споживав за відсутності укладеного між сторонами договору про постачання електричної енергії.

Відповідно до ст. 1212 ЦК України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов'язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов'язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала. Положення цієї глави застосовуються, зокрема, до вимог про відшкодування шкоди особою, яка незаконно набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи.

Згідно з ч. 2 ст. 1213 ЦК України у разі неможливості повернути в натурі потерпілому безпідставно набуте майно відшкодовується його вартість.

Пунктом 6.43 Правил користування електричною енергією передбачено, що споживач зобов'язаний оплатити розрахункові документи на недораховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

Як було встановлено вище, відповідачем було здійснено споживання електричної енергії без укладення договору на її постачання, у зв'язку з чим позивач виставив до сплати ФОП ОСОБА_4 рахунок № 93013901/3акт24826 на суму 148 624,33 грн.

Відповідачем було частково оплачено виставлений позивачем рахунок на суму 22,92 грн, оскільки здійснена відповідачем переплата за попереднім актом порушень була врахована позивачем в погашення заборгованості за актом порушень № 24826 від 27.02.2014 р.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком місцевого суду про те, що вимога позивача про стягнення з відповідача 148 601,41 грн витрат самовільно спожитої електроенергії є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню.

Стосовно доводів скаржника про те, що розрахунок позивача неузгоджений з тарифами, які діяли в цей період, зокрема в розрахунку вартості електроенергії позивач застосував завищені тарифи передбачені для напруги 27 кВ, колегія зазначає наступне.

Атом про порушення Правил користування електричною енергією № 24826 від 27.02.2014 р. встановлені відомості про прилади обліку електричної енергії споживача на дату складання акту, а саме: лічильник № 0183887, тип лічильника - НІК 2303 АРП1.

Згідно паспорту даного лічильника ААІІІ.411152.010-14ПС (10U1) лічильник електричної енергії НІК 2303 АРП1 призначений для вимірювання активної енергії в прямому і зворотному напрямах в трифазних колах змінного струму, номінальна напруга лічильника Uн, В - 220/380.

Відповідно до п. 3 Порядку визначення класів споживачів електричної енергії, диференційованих за ступенями напруги, затвердженого Постановою НКРЕ від 13.08.1008 р. № 1052 «Про порядок визначення класів споживача» до 2 класу належать споживачі, які отримують електричну енергію від постачальника електричної енергії в точці продажу електричної енергії із ступенем напруги нижче 27,5 кВт.

Таким чином, оскільки відповідач належить саме до 2 класу напруги, позивач при здійснені розрахунку застосував правомірні тарифи.

Стосовно посилань скаржника на висновок експерта за результатами проведення експертно-економічного дослідження № 0953 від 22.09.2014 р., зробленого Київською незалежною судово-експертною установою, колегія зазначає наступне.

Так, відповідно до наданого відповідачем висновку експерта, розрахунок вартості спожитої електроенергії без обліку (договору) згідно акту порушень Правил користування електричною енергією від 27.02.2014 р. № 24826 Публічного акціонерного товариства «Київенерго» до ФОП ОСОБА_4 обґрунтований лише в частині нарахування 62 393, 09 грн за спожиту електроенергію, виходячи з фактичного середнього обсягу поставки електроенергії по наявним актам про порушення за різні сезони вуличної роботи.

Відповідно до п. 2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики призначення судової експертизи» № 4 від 23.03.2012 р. не може вважатися актом судової експертизи висновок спеціаліста, наданий заявникові (юридичній чи фізичній особі) на підставі його заяви, навіть якщо відповідний документ має назву «висновок судового експерта» або подібну до неї, оскільки особа набуває прав та несе обов'язки судового експерта тільки після одержання нею ухвали про призначення експертизи.

Таким чином, висновок за результатами проведення експертно-економічного дослідження № 0953 від 22.09.2014 р. не є належним та допустимим доказом у справі, оскільки проведення даної експертизи не було призначено судом та даний експерт не був попереджений про кримінальну відповідальність статтями 384, 385 Кримінального кодексу України.

Інші доводи апеляційної скарги наведеного не спростовують та відхиляються колегією суддів як необґрунтовані.

Зважаючи на викладене, колегія суддів дійшла висновку про те, що рішення Господарського суду м. Києва від 19.05.2015 р. прийнято з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 задоволенню не підлягає.

У зв'язку з відмовою в задоволенні апеляційної скарги, відповідно до ст. 49 ГПК України, витрати по сплаті судового збору за її подання і розгляд покладаються на скаржника.

Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 103-105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 залишити без задоволення, рішення Господарського суду м. Києва від 19.05.2015 р. у справі № 910/13243/14 - без змін.

2. Матеріали справи № 910/13243/14 повернути до Господарського суду м. Києва.

3. Копію постанови надіслати сторонам.

Головуючий суддя С.І. Буравльов

Судді В.В. Шапран

В.В. Андрієнко