ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
У Х В А Л А

"21" вересня 2015 р. Справа № 901/2965/13

За скаргою Публічного акціонерного товариства «Банк Форум»

на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2

у справі № 901/2965/13

за заявою боржника ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг»

про банкрутство

Суддя Лутак Т.В.

Представники:

від Публічного акціонерного товариства «Банк Форум»: ОСОБА_3

від ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг»: не зявилися

від ліквідатора: не зявилися

від ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Рудозбагачення»: не зявилися

від ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Промканат»: не зявилися

від ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Фабрика «Феррум»: не зявилися

Обставини справи:

У провадженні господарського суду Київської області перебуває справа № 901/2965/13 за заявою боржника ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» про банкрутство.

Ухвалою господарського суду Автономної Республіки Крим від 23.09.2013 порушено провадження у даній справі в порядку ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Автономної Республіки Крим від 10.10.2013 визнано банкрутом ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг», відкрито відносно нього ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого ОСОБА_2.

Ухвалою господарського суду Київської області від 26.05.2014 справу № 901/2965/13 прийнято до провадження суддею Скутельником П.Ф.

Ухвалою господарського суду Київської області від 28.07.2014 затверджено реєстр вимог кредиторів ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг».

Ухвалою господарського суду Київської області від 16.02.2015 продовжено строк ліквідаційної процедури у справі № 901/2965/13 на чотири місяці, відкладено судове засідання для розгляду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута на 22.06.2015 та зобовязано ліквідатора банкрута до 17.06.2015 надати суду звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс банкрута з належними доказами всіх вжитих ним заходів в ліквідаційній процедурі.

13.05.2015 через канцелярію господарського суду Київської області від Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» надійшла скарга на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2 вих. № 6485/1.2 від 07.05.2015 (вх. № 11097/15 від 13.05.2015), у якій скаржник просить суд визнати неналежними дії ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2 у справі № 901/2965/13 про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» та припинити повноваження ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2 у справі № 901/2965/13 про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг».

Ухвалою господарського суду Київської області від 15.05.2015 (суддя Скутельник П.Ф.) скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2 прийнято до розгляду, розгляд якої призначено у судовому засіданні на 22.06.2015; зобовязано Публічне акціонерне товариство «Банк Форум» надіслати арбітражному керуючому ОСОБА_2 копію скарги на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2 вих. № 6485/1.2 від 07.05.2015 з доданими до неї документами, докази про що надати суду, а також надати суду належні докази на підтвердження доводів, наведених у скарзі на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2 вих. № 6485/1.2 від 07.05.2015; зобовязано ліквідатора банкрута надати суду обґрунтований відзив на скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» вих. № 6485/1.2 від 07.05.2015 (вх. № 11097/15 від 13.05.2015) та звіт про виконану роботу в якості ліквідатора банкрута у справі № 901/2965/13 про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг».

У звязку з тимчасовою непрацездатністю судді Скутельника П.Ф., на підставі розпорядження керівника апарату господарського суду Київської області № 195-АР від 01.07.2015, проведено повторний автоматизований розподіл справи № 901/2965/13, згідно якого зазначена справа передана на розгляд судді господарського суду Київської області Лутак Т.В.

Ухвалою господарського суду Київської області від 03.07.2015 скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2 прийнято до свого провадження суддею Лутак Т.В., розгляд вказаної скарги призначено на 10.08.2015 та зобовязано Публічне акціонерне товариство «Банк Форум» і ліквідатора банкрута арбітражного керуючого ОСОБА_2 виконати вимоги ухвали суду від 15.05.2015 у даній справі.

Ухвалою господарського суду Київської області від 10.08.2015 розгляд скарги Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2 відкладено на 07.09.2015 у звязку з незявленням у судове засідання скаржника та ліквідатора банкрута і невиконанням ними вимог суду.

До господарського суду Київської області від Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» надійшло клопотання вих. № б/н від 19.08.2015 (вх. № 20138/15 від 31.08.2015) про долучення до матеріалів справи доказів направлення ліквідатору банкрута копії скарги на дії (бездіяльність) ліквідатора.

07.09.2015 через канцелярію господарського суду Київської області від ліквідатора банкрута надійшов відзив № 02-08/254 від 04.09.2015 (вх. № 20727/15 від 07.09.2015) на скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2.

Ухвалою господарського суду Київської області від 07.09.2015 розгляд скарги Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2 відкладено на 21.09.2015 у звязку з незявленням у судове засідання скаржника та ліквідатора банкрута і неналежним виконанням ними вимог суду.

У судовому засіданні 21.09.2015 розглядається скарга Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» вих. № 6485/1.2 від 07.05.2015 (вх. № 11097/15 від 13.05.2015) на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2.

Присутній у судовому засіданні 21.09.2015 представник Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» підтримав вищевказану скаргу.

Ліквідатор банкрута у судове засідання 21.09.2015 не зявився.

В обґрунтування вищезазначеної скарги, Публічне акціонерне товариство «Банк Форум» посилається на те, що ліквідатор ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражний керуючий ОСОБА_2 неналежно виконує свої обовязки в частині організації продажу майна банкрута для задоволення вимог кредиторів, чим грубо порушує положення ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та права кредиторів на задоволення своїх вимог за рахунок майна банкрута. Крім того, Публічне акціонерне товариство «Банк Форум» посилається на бездіяльність ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2 в частині не звітування про хід здійснення ліквідаційної процедури перед судом та кредиторами, чим порушуються права та інтереси кредиторів на отримання інформації про здійснення ліквідаційної процедури.

В свою чергу, ліквідатор банкрута арбітражний керуючий ОСОБА_2, заперечуючи проти задоволення скарги Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2, посилається на те, що аукціону з продажу майна банкрута ще не було проведено у звязку з відсутністю у боржника розрахункового рахунку, який можна використовувати в ліквідаційній процедурі для зарахування коштів, що надійдуть від продажу майна боржника та для подальшого погашення вимог кредиторів, оскільки відповідно до норм чинного законодавства України, що регулюють діяльність банків, юридичні особи з місцем реєстрації в Автономній Республіці Крим є нерезидентами, а їхні поточні рахунки підлягають закриттю. Крім того, ліквідатор банкрута арбітражний керуючий ОСОБА_2 стверджує, що положення Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» не містять вимоги щодо звітування ліквідатором перед усіма кредиторами за відсутності комітету кредиторів, а справа № 901/2965/13 про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» порушена в порядку ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», яка не передбачає створення комітету кредиторів, у звязку з чим ліквідатор не звітував щомісяця перед комітетом кредиторів.

Суд, заслухавши пояснення представника Публічного акціонерного товариства «Банк Форум», присутнього у судовому засіданні, розглянувши скаргу Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» вих. № 6485/1.2 від 07.05.2015 (вх. № 11097/15 від 13.05.2015) на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2 та матеріали справи, вважає за необхідне зазначити таке.

Відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатор це фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Згідно з ч. 3 ст. 98 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Повноваження ліквідатора регулюються положеннями ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Арбітражного керуючого ОСОБА_2 було призначено ліквідатором банкрута ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» постановою господарського суду Автономної Республіки Крим від 10.10.2013 у даній справі.

Щодо посилання скаржника на те, що ліквідатор ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражний керуючий ОСОБА_2 неналежно виконує свої обовязки в частині організації продажу майна банкрута для задоволення вимог кредиторів, суд зазначає таке.

Відповідно до ч. 1 ст. 38 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» з дня прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури продаж майна банкрута допускається в порядку, передбаченому цим Законом.

Згідно з ч. 2 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, крім інших: продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Відповідно до ст. 44 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону. Ліквідатор має право самостійно проводити торги на аукціоні відповідно до законодавства або залучити на підставі договору організатора аукціону - юридичну особу, яка відповідно до установчих документів має право проводити торги.

Згідно з ч. 1 ст. 49 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Частиною 1 ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено, що організатор аукціону повинен провести аукціон протягом двох місяців з дня укладення договору про проведення аукціону, якщо інше не встановлено законом або договором.

З матеріалів справи вбачається, що 17.09.2014 між ліквідатором банкрута (замовник) та Товарною біржею «Регіональна універсальна біржа» (організатор) було укладено договір про проведення аукціону з продажу майна боржника, відповідно до якого замовник аукціону доручає, а організатор аукціону бере на себе зобовязання щодо підготовки та проведення аукціону з продажу майна підприємства-боржника - ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» відповідно до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Ухвалою господарського суду Київської області від 06.10.2014 визнано організатора аукціону Товарну біржу «Регіональна універсальна біржа» (49112, Дніпропетровська область, місто Дніпропетровськ, вулиця 60-річчя Жовтня, будинок 4, ідентифікаційний код - 34513069) учасником провадження у справі № 901/2965/13 про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг».

Разом з тим, відповідно до ч. 7 та ч. 8 ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний використовувати тільки один рахунок боржника в банківській установі. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором. Залишки коштів на цих рахунках перераховуються на основний рахунок боржника. Кошти, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника. З основного рахунка здійснюються виплати кредиторам у порядку черговості, визначеному цим Законом. З основного рахунка банкрута проводяться виплати кредиторам, виплати поточних платежів та витрат, пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.

Згідно з ч. 1 ст. 59 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» оголошення про проведення аукціону на веб-сайті повинно містити відомості про строки платежів, реквізити рахунків, на які вносяться платежі.

Статтею 69 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено, що протокол про проведення аукціону має містити номер банківського рахунку, на який мають бути перераховані кошти за придбане майно.

Відповідно до ч. 4 ст. 71 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» переможець торгів повинен протягом п'яти днів з дня одержання проекту договору підписати його та перерахувати кошти за придбане майно на зазначений у протоколі номер банківського рахунка.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» мало лише два розрахункові рахунки в установах банку: один в Публічному акціонерному товаристві «Банк Форум», використання якого на даний час є неможливим, оскільки вказаний банк знаходиться в процедурі ліквідації, а інший рахунок в Публічному акціонерному товаристві «ОСОБА_4 Дніпро», який закрито згідно довідки від 20.06.2015 відповідно до постанови Національного Банку України № 699 від 03.11.2014.

Пунктом 1 постанови Національного Банку України № 699 від 03.11.2014 «Про застосування окремих норм валютного законодавства під час режиму тимчасової окупації на території вільної економічної зони «Крим» встановлено, що для цілей застосування нормативно-правових актів Національного банку України: особа, місцезнаходження якої (зареєстрована/постійно проживає) на території вільної економічної зони «Крим» (далі - суб'єкт Криму), прирівнюється до нерезидента (за інвестиційними операціями - до іноземного інвестора).

Пунктом 6 постанови Національного Банку України № 699 від 03.11.2014 приписано банкам України зупинити здійснення операцій за відкритими до набрання чинності Законом України «Про створення вільної економічної зони «Крим» та про особливості здійснення економічної діяльності на тимчасово окупованій території України» поточними рахунками юридичних осіб, місцезнаходження яких на території ВЕЗ «Крим», та вжити заходів щодо закриття таких рахунків.

Таким чином, з вищезазначеного вбачається, що тривалість організації продажу майна банкрута повязана з відсутністю розрахункового рахунку ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг», який повинен використовуватися в ліквідаційній процедурі як при організації проведення аукціону, так і для зарахування грошових коштів, отриманих від продажу майна боржника та для подальшого погашення вимог кредиторів у порядку, визначеному Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

За таких обставин, посилання скаржника на те, що ліквідатор ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражний керуючий ОСОБА_2 неналежно виконує свої обовязки в частині організації продажу майна банкрута є необґрунтованим з огляду на існування обєктивних обставин, у звязку з чим відсутні підстави для висновку про порушення ліквідатором положень ст. 41 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та прав кредиторів на задоволення своїх вимог за рахунок майна банкрута.

Щодо посилання скаржника на бездіяльність ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2 в частині не звітування про хід здійснення ліквідаційної процедури перед судом та кредиторами, суд зазначає таке.

Постановою господарського суду Автономної Республіки Крим від 10.10.2013 у даній справі зобовязано ліквідатора банкрута надати суду звіт та ліквідаційний баланс боржника до 10.10.2014, проте щомісячного подання звітів ліквідатора не визначено та необхідності їх подання ліквідатором ні суду, ні кредиторам (комітету кредиторів) не передбачено.

В подальшому ухвалою господарського суду Київської області від 26.05.2014 у даній справі зобовязано ліквідатора подавати до господарського суду Київської області щомісячні звіти про вжитті ним заходи в ході ліквідаційної процедури ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг», проте необхідності їх подання кредиторам (комітету кредиторів) не визначено.

Так, у ліквідаційній процедурі ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражним керуючим ОСОБА_2 за час виконання ним обовязків ліквідатора банкрута вчинено наступні дії:

- здійснено оголошення про визнання ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури в газеті «Голос України» № 198 від 23.10.2013;

- розглянуто заяви кредиторів про грошові вимоги до банкрута, направлено кредиторам повідомлення про розгляд їх грошових вимог та надано суду реєстр вимог кредиторів, який затверджений ухвалою господарського суду Київської області від 28.07.2014 у даній справі;

- вчинено дії щодо визначення організатора аукціону з продажу майна банкрута та подано до суду клопотання про визнання учасником провадження у справі № 901/2965/13 про банкрутство ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» організатора аукціону - Товарну біржу «Регіональна універсальна біржа», яке задоволено ухвалою господарського суду Київської області від 06.10.2014 у даній справі;

- подано до суду звіт про виконану роботу ліквідатора № 02-08/139 від 20.10.2014 (вх. № 22774/14 від 21.10.2014);

- виявлено заборгованість банкрута перед працівниками по заробітній платі та аліментах, подано до суду клопотання про визнання вимог із заборгованості по заробітній платі та аліментах із включенням їх до реєстру вимог кредиторів, яке задоволено ухвалою господарського суду Київської області від 16.03.2015 у даній справі;

- подано до суду звіт про здійснення ліквідаційної процедури банкрута № 02-08/255 від 04.09.2015 (вх. № 20728/15 від 07.09.2015).

Таким чином, вищезазначені дії ліквідатора банкрута арбітражного керуючого ОСОБА_2 спростовують доводи Публічного акціонерному товариству «Банк Форум», що викладені у його скарзі вих. № 6485/1.2 від 07.05.2015 (вх. № 11097/15 від 13.05.2015) на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2.

Крім того, слід зазначити, що процедура банкрутства ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» здійснюється відповідно до ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», яка встановлює та регулює порядок здійснення процедури банкрутства за особливою процедурою щодо боржника, що ліквідується власником, яка прямо не передбачає та не зобовязує ліквідатора скликати та проводити збори кредиторів (комітету кредиторів) та подавати їм звіти про хід здійснення ліквідаційної процедури.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Згідно зі ст. 34 Господарського процесуального кодексу України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Разом з тим, суд звертає увагу, що будь-яких доказів звернення до ліквідатора банкрута з ініціативою, вимогою чи проханням про проведення зборів кредиторів та формування комітету кредиторів, а також про надання звіту про хід ліквідаційної процедури банкрута Публічним акціонерним товариством «Банк Форум» до суду не надано.

За таких обставин, суд вважає, що скарга Публічного акціонерному товариству «Банк Форум» є необґрунтованою, не підтверджена належними та допустимими доказами, а зазначені Публічним акціонерним товариством «Банк Форум» у його скарзі обставини не є належними та достатніми підставами для усунення арбітражного керуючого ОСОБА_2 від виконання обовязків ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг».

Враховуючи вищевикладене, суд відмовляє у задоволенні скарги Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» вих. № 6485/1.2 від 07.05.2015 (вх. № 11097/15 від 13.05.2015) на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2.

Керуючись Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

ухвалив:

1. Відмовити у задоволенні скарги Публічного акціонерного товариства «Банк Форум» вих. № 6485/1.2 від 07.05.2015 (вх. № 11097/15 від 13.05.2015) на дії (бездіяльність) ліквідатора ОСОБА_1 з обмеженою відповідальністю «Будторг» арбітражного керуючого ОСОБА_2.

2. Копію ухвали надіслати учасникам провадження у даній справі.

Суддя Т.В. Лутак