ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРНІВЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

"16" вересня 2015 р. справа № 5027/398-б/2012

За заявою Приватного акціонерного товариства "Литер" м. Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Боянівка" м. Чернівці

про визнання банкрутом

Суддя Бутирський А.А.

Представники:

Від кредиторів - Боднарюк Ю.Д. - представник (довіреність від 22.06.2015 р.), Затолочний С.І. - представник (довіреність від 22.06.2015 р.)

Від боржника - не з'явився

У засіданні приймали участь: Шевчук Т.І. - керуючий санацією, Мацьоцький О.І. - - арбітражний керуючий, Албу І.В. - представник засновника (протокол від 03.03.2014 р.)
СУТЬ СПОРУ: Ухвалою суду від 03.07.2012 р., за заявою ПрАТ "Литер" м. Київ, порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Боянівка" м. Чернівці, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, справу до розгляду у підготовчому засіданні призначено на 16.07.2012 р.

Ухвалою суду від 12.06.2013 р. введено процедуру санації ТОВ "Боянівка" строком на шість місяців та призначено керуючим санацією арбітражного керуючого Гусара І.О.

Ухвалою від 18.11.2013 р. затверджено план санації боржника.

Ухвалою від 18.12.2013 р. строк процедури санації продовжено до 12.06.2014 р.

Ухвалою від 14.07.2014 р. продовжено процедуру санації до 12.12.2014 р., звільнено від виконання обов'язків керуючого санацією арбітражного керуючого Гусара І.О., новим керуючим санацією призначено арбітражного керуючого Шевчука Т.І.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 24.09.2014 р. ухвалу місцевого суду у частині призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Шевчука Т.І. скасовано, керуючим санацією боржника призначено Мацьоцького О.І.

25.07.2014 р. матеріали справи про банкрутство направлені до Львівського апеляційного господарського суду за апеляційними скаргами на ухвалу від 14.07.2014 р.

02.12.2014 р. голова комітету кредиторів звернувся з клопотанням про продовження строку процедури санації ТОВ "Боянівка" на шість місяців до 12.06.2015 р.

03.12.2014 р. керуючий санацією звернувся з клопотанням про затвердження змін до плану санації у вигляді нової редакції плану санації ТОВ "Боянівка" та продовження процедури санації на шість місяців до 12.06.2015 р. Також керуючий санацією подав клопотання, в якому просить затвердити оплату послуг у розмірі двох мінімальних заробітних плат, що становить 2436,00 грн., станом на 24.09.2014 р., за кожен місяць здійснення ним повноважень за рахунок наявних у боржника коштів та додаткову винагороду в розмірі 2564,00 грн. щомісячно і в розмірі п'ять відсотків від обсягу від обсягу стягнутих на користь ТОВ "Боянівка" активів (повернення грошових коштів майна, майнових прав), які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, а також три відсотки від обсягу погашених вимог конкурсних кредиторів боржника, одержаних у результаті господарської діяльності, або коштів одержаних від продажу майна (майнових прав) ТОВ "Боянівка".

Враховуючи, що на той момент справа була відсутня в господарському суді Чернівецької області, вирішення питання про прийняття клопотання голови комітету кредиторів "ТОВ Боянівка" про продовження строку процедури санації відкладена до повернення матеріалів справи № 5027/398-б/2012 до господарського суду Чернівецької області.

17.06.2015 р. матеріали справи повернулися до господарського суду Чернівецької області. Постановою Вищого господарського суду України від 19.05.2015 р. постанову Львівського апеляційного господарського суду від 24.09.2014 р. у справі скасовано, ухвалу господарського суду Чернівецької області від 14.07.2014 р. у частині призначення керуючим санацією ТОВ «Боянівка» арбітражного керуючого Шевчука Т.І. залишено в силі.

У зв'язку з наведеним, ухвалою від 17.06.2015 р. розгляд клопотання керуючого санацією про затвердження змін до плану санації, продовження процедури санації на шість місяців до 12.06.2015 р. та затвердження оплати послуг було призначено до розгляду на 20.07.2015 р.

17.07.2015 р. керуючий санацією Шевчук Т.І. звернувся до суду із клопотанням про продовження процедури санації боржника до 12.12.2015 р.

Ухвалою від 20.07.2015 р. розгляд справи відкладено на 05.08.2015 р., а ухвалою від 05.08.2015 р. розгляд справи перенесено на 26.08.2015 р.

Ухвалою від 26.08.2015 р. розгляд справи перенесено на 16.09.2015 р., а на комітет кредиторів покладено обов'язок надати звіт керуючого санацією.

У судовому засіданні 16.09.2015 р. арбітражний керуючий Мацьоцький О.І. підтримав подане клопотання щодо затвердження його оплати послуг та внесення змін до плану санації.

Представник ПАТ «Державний ощадний банк України» підтримав затвердження оплати послуг арбітражному керуючому Мацьоцькому О.І. та внесення змін до плану санації боржника. Також представник ПАТ «Державний ощадний банк України» надав заяву, в якій просить перенести розгляд справи з метою обґрунтування підстав щодо продовження санації боржника.

Представник засновників боржника заперечує: щодо затвердження додаткової винагороди арбітражному керуючому Мацьоцькому О.І.; внесення змін до плану санації; продовження процедури санації.

Провадження у справі здійснюється відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", що діяв у редакції до 19.01.2013 р.

Розглянувши клопотання арбітражного керуючого Мацьоцького О.І. про затвердження оплати послуг у розмірі двох мінімальних заробітних плат, що становить 2436,00 грн., станом на 24.09.2014 р., за кожен місяць здійснення ним повноважень за рахунок наявних у боржника коштів та додаткової винагороди в розмірі 2564,00 грн. щомісячно і в розмірі п'ять відсотків від обсягу від обсягу стягнутих на користь ТОВ "Боянівка" активів (повернення грошових коштів майна, майнових прав), які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, а також три відсотки від обсягу погашених вимог конкурсних кредиторів боржника, одержаних у результаті господарської діяльності, або коштів одержаних від продажу майна (майнових прав) ТОВ "Боянівка", суд прийшов до висновку про його часткове задоволення, виходячи з наступного.

Згідно ч.ч. 12, 14 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство), оплата послуг, відшкодування витрат арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у зв'язку з виконанням ним своїх обов'язків здійснюються в порядку, встановленому цим Законом, за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника, або за рахунок коштів кредиторів чи коштів, одержаних у результаті виробничої діяльності боржника. Оплата послуг арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень встановлюється та виплачується в розмірі, встановленому комітетом кредиторів і затвердженому господарським судом, якщо інше не встановлено цим Законом, але не менше двох мінімальних заробітних плат та не більше середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останні дванадцять місяців його роботи перед порушенням провадження у справі про банкрутство.

Протоколом № 1 від 03.10.2014 р. засідання комітету кредиторів (3 питання) затверджено оплату послуг арбітражному керуючому Мацьоцькому О.І. у вигляді основної винагороди у розмірі двох мінімальних заробітних плат, що становить 2436,00 грн., станом на 24.09.2014 р., за кожен місяць здійснення ним повноважень за рахунок наявних у боржника коштів та додаткової винагороди в розмірі 2564,00 грн. щомісячно і в розмірі п'ять відсотків від обсягу від обсягу стягнутих на користь ТОВ "Боянівка" активів (повернення грошових коштів майна, майнових прав), які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, а також три відсотки від обсягу погашених вимог конкурсних кредиторів боржника ТОВ "Боянівка". Виплату коштів вирішено провести за рахунок наявних у боржника коштів, одержаних у результаті господарської діяльності боржника або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника.

Таким чином, арбітражному керуючому Мацьоцькому О.І. слід затвердити оплату послуг арбітражного керуючого у розмірі двох мінімальних заробітних плат, що становить 2436,00 грн., станом на 24.09.2014 р., за кожен місяць здійснення ним повноважень за рахунок наявних у боржника коштів.

Відповідно до ч. 13 ст. 31 Закону про банкрутство, кредитори можуть створювати фонд для оплати послуг, відшкодування витрат та виплати додаткової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна, керуючому санацією, ліквідатору). Формування фонду та порядок використання його коштів визначаються рішенням комітету кредиторів та затверджуються ухвалою господарського суду.

Кредитори мають право встановлювати і виплачувати арбітражному керуючому за результатами його діяльності додаткову винагороду, розмір якої затверджується господарським судом (ч. 15 ст. 31 Закону про банкрутство).

Однак, з матеріалів справи вбачається, що кредитори не створювали фонд для оплати послуг, відшкодування витрат та виплати додаткової винагороди арбітражному керуючому (розпоряднику майна, керуючому санацією, ліквідатору), а тому відсутні підстави для затвердження арбітражному керуючому Мацьоцькому О.І. додаткової винагороди в розмірі 2564,00 грн. щомісячно і в розмірі п'ять відсотків від обсягу від обсягу стягнутих на користь ТОВ "Боянівка" активів (повернення грошових коштів майна, майнових прав), які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, а також три відсотки від обсягу погашених вимог конкурсних кредиторів боржника, одержаних у результаті господарської діяльності, або коштів одержаних від продажу майна (майнових прав) ТОВ "Боянівка".

Розглянувши клопотання арбітражного керуючого Мацьоцького О.І. про затвердження змін до плану санації у вигляді нової редакції плану санації ТОВ "Боянівка" суд встановив наступне.

31.10.2014 р. проведено засідання зборів кредиторів ТОВ "Боянівка", оформлене протоколом № 1. На даному засіданні йшлося про те, що станом на 31.10.2014 р. з офіційною пропозицією виступити інвестором боржника виступили два підприємства: ТОВ «Всеукраїнська Енерго Компанія» (м. Київ), заява від 12.02.2014 р. та ТОВ «Буковинська будівельна компанія» (м. Чернівці), заява від 29.10.2014 р. Також план відновлення платоспроможності боржника запропонував засновник боржника Равлюк Д.Ф. (пропозиція від 11.03.2014 р.). На зборах кредиторів директор кредитора ТОВ «Буковинська будівельна компанія» виявила бажання стати інвестором боржника. У даному протоколі вказано, що пропозиції інвесторів розглядаються кредитором ПАТ «Державний ощадний банк України», що має забезпечені вимоги та найбільшу кількість голосів, а комітет кредиторів вибір інвестора не здійснив. За таких обставин кредитори вирішили перенести розгляд змін до плану санації на 07.11.2014 р.

07.11.2014 р. проведено засідання зборів кредиторів ТОВ "Боянівка", оформлене протоколом № 2. На даному засіданні йшлося про те, що в даний час проект змін до плану санації боржника та кандидатури інвесторів розглядаються ПАТ «Державний ощадний банк України», що має забезпечені вимоги та найбільшу кількість голосів, а комітет кредиторів вибір інвестора не здійснив. За таких обставин кредитори вирішили перенести розгляд змін до плану санації на 19.11.2014 р.

19.11.2014 р. проведено засідання комітету кредиторів ТОВ "Боянівка", оформлене протоколом № 2. На даному засіданні йшлося про те, що з пропозицією виступити інвестором боржника виступили: ТОВ «Всеукраїнська Енерго Компанія» (м. Київ), заява від 12.02.2014 р., ТОВ «Буковинська будівельна компанія» (м. Чернівці), заява від 29.10.2014 р., засновник боржника Равлюк Д.Ф. (пропозиція від 11.03.2014 р.) та ТОВ «Укркомсервіс» (м. Луцьк), лист від 18.11.2014 р. За результатами обговорення комітет кредиторів обрав інвестором боржника ТОВ «Укркомсервіс».

19.11.2014 р. р. проведено засідання зборів кредиторів ТОВ "Боянівка", оформлене протоколом № 3. На даному засіданні йшлося про те, що з пропозицією виступити інвестором боржника виступили: ТОВ «Всеукраїнська Енерго Компанія» (м. Київ), заява від 12.02.2014 р., ТОВ «Буковинська будівельна компанія» (м. Чернівці), заява від 29.10.2014 р., засновник боржника Равлюк Д.Ф. (пропозиція від 11.03.2014 р.) та ТОВ «Укркомсервіс» (м. Луцьк), лист від 18.11.2014 р. Рішенням зборів комітету кредиторів від 19.11.2014 р. інвестором обрано ТОВ «Укркомсервіс». Представник засновника (учасника) боржника - Равлюка Д.Ф., Албу І.В. звернув увагу присутніх на те, що Законом про банкрутство не передбачено внесення змін до плану санації, тому вважає, що нова редакція плану санації боржника повинна бути надана для ознайомлення кредиторам за 14 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому для схвалення плану санації, у зв'язку з чим запропонував перенести розгляд плану санації та схвалення змін до нього на два тижні. Представник ПАТ «Державний ощадний банк України» - Полтавець П.Ю. заперечив твердженню Албу І.В. та зауважив, що всі кредитори мали можливість ознайомитись із змінами до плану санації боржника ще у жовтні 2014 р. та ніхто 31.10.2014 р., 07.11.2014 р. на зборах кредиторів не виступав з пропозиціями щодо внесення відповідних змін до плану санації. На той час керуючий санацією Мацьоцький О.І. запропонував перенести розгляд змін до плану санації боржника на два тижні. У результаті голосування кредитори вирішили схвалити зміни до плану санації боржника, викладені у новій редакції.

Керуючим санацію Мацьоцьким О.І. надано нову редакцію плану санації боржника. У новій редакції плану санації боржника одним із заходів відновлення платоспроможності боржника є збільшення статутного капіталу боржника за рахунок коштів інвестора на 4 250 000,00 грн. та здійснення інвестором державної реєстрації змін до статуту боржника.

Листом від 16.01.2015 р. ПАТ «Державний ощадний банк України» повідомив суд про погодження зміни до плану санації (нової редакції плану санації ТОВ "Боянівка").

За таких обставин у задоволенні клопотання арбітражного керуючого Мацьоцького О.І. про затвердження змін до плану санації у вигляді нової редакції плану санації ТОВ "Боянівка" слід відмовити, виходячи з наступного.

План санації є незмінним документом і після його затвердження господарським судом жодних коригувань чи змін учасники справи самостійно вносити не можуть. Зміни до плану санації затверджуються господарським судом у порядку, встановленому Законом про банкрутство для затвердження плану санації.

Згідно абз. 2 ч. 1 Закону про банкрутство, план санації повинен містити заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, умови участі інвесторів, за їх наявності, у повному або частковому задоволенні вимог кредиторів, зокрема шляхом переведення боргу (частини боргу) на інвестора, строк та черговість виплати боржником або інвестором боргу кредиторам та умови відповідальності інвестора за невиконання взятих згідно з планом санації зобов'язань.

План санації розглядається зборами кредиторів, які скликаються керуючим санацією в чотиримісячний строк з дня винесення господарським судом ухвали про санацію, якщо інше не передбачено цим Законом. Керуючий санацією письмово повідомляє всіх кредиторів, включаючи кредиторів, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, про дату і місце проведення зборів кредиторів і за два тижні до проведення зборів надає їм можливість попередньо ознайомитися з планом санації. План санації вважається схваленим, якщо на зборах кредиторів таке рішення підтримане більш як половиною голосів конкурсних кредиторів та за умови, що всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, письмово погодили план санації. (ч. 4 ст. 18 Закону про банкрутство).

З аналізу наведених норм права вбачається, що Закон про банкрутство передбачає внесення змін до плану санації, але аж ніяк не розробку нової редакції плану санації боржника, що і було зроблено кредиторами у даній справі.

Крім того, керуючий санацією за два тижні до проведення зборів надає кредиторам можливість попередньо ознайомитися з планом санації. У даній справі на засіданнях зборів кредиторів 31.10.2014 р., 07.11.2014 р. взагалі не йшлося про існування такого інвестора як ТОВ «Укркомсервіс». Відомості про даного інвестора були озвучені лише на зборах кредиторів 19.11.2014 р. Також про даного інвестора згадується у новій редакції плану санації боржника (с. 19). Лист ТОВ «Укркомсервіс» датований 23.10.2014 р., що не відповідає відомостям, які містяться у протоколі № 2 засідання комітету кредиторів від 19.11.2014 р. та протоколі № 3 зборів кредиторів від 19.11.2014 р. (у цих протоколах вказано про заяву ТОВ «Укркомсервіс» від 18.11.2014 р.). Вищевикладене свідчить про порушення прав кредиторів на ознайомлення з планом санації боржника, про що вказував представник засновника (учасника) боржника - Равлюка Д.Ф., Албу І.В.

До того ж на момент погодження змін до плану санації боржника відсутнє письмове погодження кредитора, вимоги якого забезпечені заставою майна боржника - ПАТ «Державний ощадний банк України» (таке погодження датовано лише 16.01.2015 р.).

Слід також зауважити, що запропонований кредиторами захід відновлення платоспроможності боржника - збільшення статутного капіталу боржника за рахунок коштів інвестора на 4 250 000,00 грн. та здійснення інвестором державної реєстрації змін до статуту боржника порушує права учасників боржника, оскільки зменшується їхня частка у статутному капіталі.

У судовому засіданні 16.09.2015 р. представник ПАТ «Державний ощадний банк України» звернувся із заявою про перенесення розгляду заяви про продовження процедури санації з метою обґрунтування підстав продовження процедури санації. Подана заява підлягає задоволенню.

Керуючись ст. 31, 17, 18 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції, що діяла до 19.01.2013 р., ст. ст. 77, 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Затвердити арбітражному керуючому Мацьоцькому О.І. оплату послуг арбітражного керуючого у розмірі двох мінімальних заробітних плат, що становить 2436,00 грн., станом на 24.09.2014 р., за кожен місяць здійснення ним повноважень за рахунок наявних у боржника коштів.

2. У задоволенні заяви арбітражного керуючого Мацьоцького О.І. про затвердження додаткової винагороди в розмірі 2564,00 грн. щомісячно і в розмірі п'ять відсотків від обсягу від обсягу стягнутих на користь ТОВ "Боянівка" активів (повернення грошових коштів майна, майнових прав), які на день порушення провадження у справі про банкрутство перебували у третіх осіб, а також три відсотки від обсягу погашених вимог конкурсних кредиторів боржника, одержаних у результаті господарської діяльності, або коштів одержаних від продажу майна (майнових прав) ТОВ "Боянівка" - відмовити.

3. У задоволенні заяви арбітражного керуючого Мацьоцького О.І. про затвердження змін до плану санації у вигляді нової редакції плану санації ТОВ "Боянівка" - відмовити.

4. Розгляд клопотання керуючого санацією про продовження процедури санації та клопотання голови комітету кредиторів про продовження строку процедури санації ТОВ "Боянівка" до 12.06.2015 р., клопотання керуючого санацією Шевчука Т.І. про продовження процедури санації боржника до 12.12.2015 р. відкласти на 07.10.2015 р. на 10 годин 00 хвилин.

5. Комітету кредиторів та керуючому санацією Шевчуку Т.І. надати докази дотримання вимог ст. 18 Закону про банкрутство при продовженні процедури санації.

6. Участь сторін, керуючого санацією Шевчука Т.І. та прокурора обов'язкова.

7. Копію ухвали направити сторонам у справі про банкрутство, керуючому санацією Шевчуку Т.І., арбітражному керуючому Мацьоцькому О.І. та прокурору.

Суддя А.А. Бутирський