ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

"02" лютого 2015 р. Справа № 921/1350/14-г
Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Гирили І.М. розглянув заяву №2475 від 07.11.2014 р. (вх. №22220 від 01.12.2014 р.) Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Довіра та Гарантія", вул. Кутузова, 13, м. Київ, 01133 (а/л: вул. Авіаконструктора Ігоря Сікорського, буд. 8, поверх 6, оф. 32, м. Київ, 04112)

про заміну сторони (первісного стягувача) у виконавчому провадженні з виконання виконавчого напису №4865, вчиненого 07.10.2008 р. приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_1, про стягнення з Фермерського господарства "Обрій" суми заборгованості у розмірі 72 397,02 грн, шляхом звернення стягнення на майно, що було предметом застави, на правонаступника - ТзОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "ДОВІРА ТА ГАРАНТІЯ", у зв'язку з переходом прав Кредитора, відповідно до договору купівлі-продажу права вимоги №114 від 07.03.2014р.

За участі представників:

Заявника: не прибув

Первісного стягувача: не прибув

Боржника: не прибув

Органу ДВС: не прибув

В порядку ст. 81-1 ГПК України, технічна фіксація судового засідання не здійснюється.

Суть справи:

01.12.2014 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Довіра та Гарантія" звернулось до господарського суду Тернопільської області із заявою за № 2475 від 07.11.2014 р. про заміну сторони (стягувача) у виконавчому провадженні. Просить, у зв'язку і переходом прав Кредитора, відповідно до договору купівлі-продажу права вимоги №114 від 07.03.2014 р., замінити первісного стягувача - ВАТ "Селянський комерційний банк "Дністер", м. Львів на ТзОВ "ФІНАНСОВА КОМПАНІЯ "ДОВІРА І ГАРАНТІЯ" у виконавчому провадженні з виконання виконавчого напису №4865, вчиненого 07.10.2008 року приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_1, про стягнення з Фермерського господарства "Обрій" суми заборгованості у розмірі 72 397,02 грн, шляхом звернення стягнення на майно, що було предметом застави.

В обґрунтування даної заяви посилається на приписи ст. ст. 512, 514, 516 ЦК України, ст. 25 ГПК України та ст. 8 Закону України "Про виконавче провадження". Стверджує, що 12.10.2007 р. між ВАТ "СКБ "Дністер", в особі Першого Тернопільського відділення ВАТ "СКБ "Дністер", та ФГ "Обрій" було укладено кредитний договір №52658/2, за умовами якого Банк надав Позичальнику Кредит в сумі 60 000,00 грн, зі сплатою 20% річних та з кінцевою датою погашення - 11.10.2009 р. В забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором №52658/2 між ВАТ "СКБ "Дністер", в особі Першого Тернопільського відділення ВАТ "СКБ "Дністер", та ФГ "Обрій" було укладено договір застави майна від 12.10.2007 р. 07.10.2008 р. у зв'язку із порушенням Позичальником умов кредитного договору №52658/2 від 12.10.2007 р. в частині повернення Кредиту у строки, визначені у кредитному договорі, приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_2 вчинено виконавчий напис №4865 про стягнення з ФГ "Обрій" суми заборгованості у розмірі 72 397,02 грн, шляхом звернення стягнення на майно, що було предметом застави. Зазначає, що ВАТ "СКБ "Дністер" виконавчий напис №4865 та заяву про відкриття виконавчого провадження по даному виконавчому напису було направлено до ВДВС Підволочиського районного управління юстиції Тернопільської області. Поряд з цим, 07.03.2014 р. між ВАТ "СКБ "Дністер" та ТзОВ "Фінансова компанія "Довіра та Гарантія" було укладено договір купівлі-продажу права вимоги №114, за яким відбулось відступлення права вимоги за кредитним договором №52658/2 від 12.10.2007 р. та за яким ТОВ "Фінансова компанія "Довіра та Гарантія" набуло прав кредитора відносно ФГ "Обрій".

В підтвердження наведеного до матеріалів справи долучено належним чином засвідчені копії: кредитного договору №52658/2 від 12.10.2007 р., договору застави від 12.10.2007 р., договору купівлі-продажу права вимоги №114 від 07.03.2014 р. та додатки №№1-3 до нього, виконавчого напису нотаріуса №4865, а також інших документів.

Ухвалою суду від 03.12.2014 р. заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Довіра та Гарантія" за №2475 від 07.11.2014 р. про заміну сторони (стягувача) правонаступником у виконавчому провадженні з виконання виконавчого напису нотаріуса прийнято до розгляду; судове засідання призначено на 15:00 год. 22.12.2014 р.

Ухвалою від 22.12.2014р. судове засідання по розгляду заяви №2475 від 07.11.2014 р. було відкладено на 09:30 год. 21.01.2015 р. та, відповідно, на 09:00 год. 02.02.2015р.; від представників сторін витребувано додаткові документи.

В судове засідання 02.02.2015 р. повноважний представник заявника не прибув, проте звернувся до суду з клопотанням № 3780 від 30.01.2015р. (зареєстровано канцелярією суду 31.01.2015р. за вх. № 5078) про розгляд заяви про заміну стягувача у виконавчому провадженні в судовому засіданні 02.02.2015р. без його участі. Окрім того, на виконання вимог суду надав витребовувані документи. Також, у письмових поясненнях зазначив, що договір відступлення права вимоги за ОСОБА_3 забезпечення не укладався. Вважає, що такий укладається тільки тоді, коли кредит забезпечується предметом іпотеки, а не як у даному випадку заставою рухомого майна.

Орган ДВС явку свого повноважного представника в судове засідання 02.02.2015 р. не забезпечив, проте на адресу суду направив письмові пояснення за № 5102/03-28/1 від 17.12.2014р., згідно яких повідомив, що при перевірці даних в базі ЄДР виконавчих проваджень встановлено, що під час виконання виконавчого напису № 4865 від 07.10.2008р. про стягнення з ФГ "Обрій" в користь ВАТ СКБ "Дністер" у виконавчому провадженні ВП № 9840160 державним виконавцем 30.12.2009р. було винесено постанову про повернення виконавчого документа стягувану у звязку із відсутністю у боржника майна, на яке можна звернути стягнення (копія постанови додається). Також, зазначив, що повторно виконавчий документ у відділ на виконання не предявлявся та станом на 17.12.2014р. у відділі на виконанні не перебуває. Просить проводити засідання без участі повноважного представника органу ДВС.

В судове засідання 02.02.2015 р. представники ВАТ "Селянський комерційний банк "Дністер" та ФГ "Обрій" не прибули, причин неприбуття не повідомили, витребовуваних ухвалами суду документів не надали, хоча про дату, час та місце розгляду справи були повідомлені належним чином, в порядку ст. 64 ГПК України.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши зібрані по справі докази, суд встановив наступне:

12.10.2007 р. між Відкритим акціонерним товариством "Селянський комерційний банк "Дністер (Банк), в особі начальника Тернопільського відділення ВАТ СКБ "Дністер" ОСОБА_4, з однієї сторони, та Фермерським господарством "Обрій", в особі голови ОСОБА_5 (Позичальник), з другої сторони, був укладений Кредитний договір № 52658/2 (далі Кредитний договір), згідно умов якого Банк зобовязався надати Позичальнику кредиту в сумі 60 000 грн, з кінцевою датою погашення 11.10.2009 р., для поточних потреб, а Позичальник зобовязався повернути кредит в терміни, встановлені згідно визначеного у додатку № 1 до договору графіку погашення кредиту та щомісячно сплачувати за користування кредитом проценти в розмірі 20% річних від суми кредиту у валюті кредиту та комісії за послуги, повязані з видачею та обслуговуванням кредиту, в гривнях згідно діючих тарифів Банку, в обумовлені в договорі терміни (п. 1.1 р. 1 Кредитного договору).

Проценти за користування кредитом нараховуються з дня надання кредиту по день, що передує дню погашення (повернення) кредиту на суму фактичної заборгованості, яка знаходиться в розпорядженні Позичальника за кредитом, виходячи з фактичної кількості днів у місяці та році при кредитуванні в національній валюті, а при кредитуванні в іноземній валюті з розрахунку 360 днів в році та фактичної кількості днів в місяці. Нарахування та сплата процентів за користування кредитом здійснюється у валюті кредиту. Проценти за фактичний залишок по кредитному рахунку нараховуються Банком щомісячно, за період з 25 числа попереднього місяця по 24 число поточного місяця. Нарахування та облік здійснюється в два етапи:

- за період з останнього робочого дня попереднього місяця по 24 число поточного місяця, включно, проценти нараховуються та обліковуються 25 числа поточного місяця, з розрахунку фактичної кількості календарних днів у році при кредитуванні в національній валюті, а при кредитуванні в іноземній валюті з розрахунку 360 днів в році;

- за період з 25 числа поточного місяця по передостанній робочий день поточного місяця проценти нараховуються та обліковуються в останній робочий день місяця, з розрахунку фактичної кількості календарних днів у році при кредитуванні в національній валюті, а при кредитуванні в іноземній валюті з розрахунку 360 днів в році.

У разі якщо день нарахування процентів припадає на вихідний або святковий день, нарахування здійснюється у попередній робочий день. День погашення Позичальником кредиту при обчисленні суми процентів не враховується (п. 1.2 р. 1 Кредитного договору).

П.п. п.п. 2.1-2.3 р. 2 Кредитного договору сторони визначили, що в забезпечення зобов'язань з цим договором Позичальник зобов'язується надати в заставу Банку наступне майно: трактор ЮМЗ-6АКП, реєстраційний номер ВО 02956, автомобіль САЗ3507-02, реєстраційний номер 1546ТЕР, борону дискову БДВ-4,2, сівалку СЗ-3,6, зерноочисну машину СМ-4, плуг ПНЛ-4,35, комбайн зернозбиральний КПУ-2,4, що знаходиться за адресою: Тернопільська область, Підволочиський район, с. Козярі, шляхом укладення договору застави в термін до трьох днів.

Виконання обовязку надання забезпечення зобовязань за цим договором означає належне оформлення договору застави (іпотеки, поруки, гарантії), що включає підписання договору уповноваженими особами, його нотаріальне посвідчення (у випадках передбачених чинним законодавством або умовами договору), іншу, встановленому чинним законодавством або договором процедуру реєстрації відносин застави (іпотеки, поруки, гарантії), передачу предмета застави у володіння Заставодержателя чи третьої особи (якщо таке передбачено відповідним договором) тобто здійснення Позичальником (заставодавцем, гарантом, поручителем) всіх необхідних дій, що дозволяють договору застави (іпотеки, поруки, гарантії) набути чинності.

Кредит, наданий Банком, підлягає поверненню за рахунок всього належного Позичальнику майна та коштів, на які може бути звернено стягнення в порядку, встановленому законодавством України.

Згідно п.п. 4.1 4.3 р. 4 Кредитного договору, Позичальник зобовязався забезпечення укладення договорів застави/іпотеки в забезпечення виконання зобовязань за цим договором у відповідності до п. 2.1. цього договору. Використати кредит на зазначені в цьому ОСОБА_3 цілі. Забезпечити повернення кредиту в терміни, визначені графіком погашення кредиту з кінцевим терміном погашення 11 жовтня 2009 року. Моментом (днем) повернення кредиту/частини кредиту вважається день зарахування на позичковий рахунок Позичальника грошових коштів на погашення кредиту.

Також, сторони Кредитного договору визначили, що Позичальник за порушення умов договору зобовязується сплачувати Банку штрафні санкції, зокрема - за прострочку повернення кредиту або його частини пеню від суми простроченого платежу з розрахунку подвійної річної облікової ставки НБУ, що діяла на момент, за який сплачується пеня, за кожний день прострочення платежу; - за прострочку сплати комісій і процентів пеню від суми простроченого платежу з розрахунку подвійної річної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня, за кожний день прострочення платежу (п. 4.6 р. 4 Кредитного договору).

П. 8.5 р. 8 Кредитного договору визначено, що строк дії договору встановлюється з дня надання кредиту і до повного погашення кредиту та процентів за ним.

Матеріали справи свідчать про те, що між ВАТ "Селянський комерційний банк "Дністер" та Фермерським господарством "Обрій" виникли зобовязання з Кредитного договору, згідно якого, в силу ст. 1054 ЦК України, банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 "Позика" глави 71 "Позика. Кредит. Банківський вклад", якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Ст. 1049 ЦК України встановлено обов'язок позичальника повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором.

Статтею 536 ЦК України встановлено, що за користування чужими грошовими коштами боржник зобовязаний сплачувати проценти, якщо інше не встановлено договором між фізичними особами. Розмір процентів за користування чужими грошовими коштами встановлюється договором, законом або іншим актом цивільного законодавства.

Відповідно до ст. 1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.

Згідно ч.1 ст.1055 ЦК України кредитний договір укладається у письмовій формі.

Ч.1 ст. 628 ЦК України встановлено, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обовязковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Ст. 629 ЦК України передбачено, що договір є обовязковим для виконання сторонами.

Ч. 1 ст. 547 ЦК України визначено, що правочин щодо забезпечення виконання зобовязання вчиняється у письмовій формі.

В силу приписів ст. 548 ЦК України, виконання зобовязання (основного зобов'язання) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом.

Ст. 546 ЦК України визначено, що виконання зобов'язання забезпечується, зокрема, заставою. ОСОБА_3 або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов'язань.

У відповідності до ст. 1 Закону України "Про заставу", застава - це спосіб забезпечення зобов'язань, якщо інше не встановлено законом. В силу застави кредитор (заставодержатель) має право в разі невиконання боржником (заставодавцем) забезпеченого заставою зобов'язання одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами. Застава виникає на підставі договору, закону або рішення суду.

Згідно ст. 19 Закону України "Про заставу", за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави.

Як визначено в ст. 572 ЦК України, в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

В силу приписів ст. 589 ЦК України, у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави.

За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

На виконання умов п. 2.1 р. 2 та п. 4.1 р. 4 Кредитного договору, з метою забезпечення зобовязань, що випливають з Кредитного договору, 12 жовтня 2007 року між Відкритим акціонерним товариством "Селянський комерційний банк "Дністер, в особі начальника Тернопільського відділення ВАТ СКБ "Дністер" ОСОБА_4, як Заставодержателем, з однієї сторони, та Фермерським господарством "Обрій", в особі голови ОСОБА_5 (Позичальник), як Заставодавцем, з другої сторони, був укладений договір застави (надалі Договір застави), згідно умов якого Заставодавець передає Заставодержателю у заставу належне йому на праві приватної власності майно, а саме: трактор марки ЮМЗ-6АКП, 1997 року випуску, заводський № 529462, двигун № 7Г3458 № 918569, реєстраційний номер ВО 02956; автомобіль САЗ-3507-02, 1992 року випуску, двигун № НОМЕР_1, шасі № 1426635, реєстраційний номер 15 46 ТЕР; борону дискову БДВ-4,2 1 шт.; сівалку СЗ-3,6 1 шт.; зерноочисну машину МС-4,5 1 шт.; плуг ПНЛ-4,35 1 шт.; комбайн зернозбиральний КПУ-2,4 1 шт., яке зберігається за адресою: с. Козярі, Підволочиський район, Тернопільська область. Предмет застави оцінений сторонами в сумі 117 015, 00 грн, а саме: трактор марки ЮМЗ-6АКП 22 856,00 грн; автомобіль САЗ-3507-02 12 330,00 грн; борона дискова БДВ-4,2 41 200 грн; сівалка СЗ-3,6 9 090 грн; зерноочисна машина МС - 4,5 12 950 грн; плуг ПНЛ-4,35 1 200 грн; комбайн зернозбиральний КПУ-2,4 17 389 грн (п.п. 1.2, 1.3 р. 1 ОСОБА_3 застави).

П.п. 2.1, 2.2 р. 2 ОСОБА_3 застави сторони визначили, що зобовязання, забезпечене заставою, вважається виконаним, якщо наявне погашення Заставодавцем кредиту в сумі 60 000,00 грн, сплачені відсотки, неустойки та санкції, передбачені Кредитним договором, відшкодовані витрати Заставодержателя на звернення стягнення на предмет застави, якщо такі мали місце. Заставодержатель набуває право стягнення боргу за рахунок предмета застави у разі, якщо отриманий кредит, який був забезпечений заставою, не буде погашений в строк до 11 жовтня 2009 року, або буде наявна прострочка понад 30 (тридцять) днів сплати відсотків, порівняно із строками їх сплати, встановленими Кредитним договором або у випадку дострокового припинення кредитування з підстав, передбачених Кредитним договором.

Звернення стягнення на предмет застави Заставодержатель здійснює відповідно до визначених ОСОБА_3 застави способів, зокрема на підставі виконавчого напису нотаріуса (п. 5 ОСОБА_3 застави).

Договір застави посвідчено 12.10.2007р. приватними нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 та зареєстровано в реєстрі за № 11379.

Відповідно до положень статей 525, 526, 530 Цивільного кодексу України зобовязання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору, у встановлений строк (термін) його виконання та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, одностороння відмова від виконання зобовязання або одностороння зміна його умов не допускається.

Згідно ч. 2 ст. 193 ГК України, кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобовязання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу.

Статтею 599 Цивільного кодексу України визначено, що зобовязання припиняється виконанням, проведеним належним чином.

З матеріалів справи вбачається, що у зв'язку із невиконання Позичальником зобов'язань по Кредитному договору, Заставодержатель скористався правом одержати задоволення своїх вимог за рахунок заставного майна, переданого йому згідно ОСОБА_3 застави.

Так, 07 жовтня 2008 року, на підставі ст. 87 Закону України "Про нотаріат" та п. 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених постановою Кабінету міністрів України від 29.06.1999 року за № 1172, приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_1 вчинено Виконавчих напис, згідно якого звернуто стягнення на належне ФГ "Обрій" майно, а саме: трактор ЮМЗ-6АКП, 1997 року випуску, заводський № 529462, двигун № 7Г3458 № 918569, реєстраційний номер ВО02956; автомобіль САЗ-3507-02, 1992 року випуску, двигун № НОМЕР_1, шасі № 1426635, реєстраційний номер 15 46 ТЕР; борону дискову БДВ-4,2 1 шт.; сівалку СЗ-3,6 1 шт.; зерноочисну машину МС-4,5 1 шт.; плуг ПНЛ-4,35 1 шт.; комбайн зернозбиральний КПУ-2,4 1 шт., місцезнаходження майна: с. Козярі, Підволочиський район, Тернопільська область, на підставі договору застави, посвідченого 12.10.2007р. приватними нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 за реєстром № 11379 та переданого у заставу ВАТ "СКБ"Дністер" в рахунок погашення заборгованості ФГ "Обрій за зобовязаннями по Кредитному договору № 52658/2 від 12.10.2007 року, строк платежу за яким настав 14 серпня 2008 року.

За рахунок коштів, отриманих від реалізації вищезгаданого майна, запропоновано задовольнити вимоги ВАТ "СКБ "Дністер" на загальну суму 72 397,02 грн: з яких: 60 000 грн кредит, 9 511,33 грн заборгованість по процентах, 761,10 грн пеня за прострочку сплати процентів, 2 124,59 грн пеня за прострочку повернення кредиту.

Вказано, що виконавчий напис має бути предявлений до виконання до відділу (підрозділу) державної виконавчої служби протягом року з дня його вчинення. Виконавчий напис зареєстровано в реєстрі за № 4865.

15.10.2008р., на підставі поданого стягувачем виконавчого напису нотаріуса № 4865 від 07.10.2008р., головним державним виконавцем відділу ДВС Підволочиського районного управління юстиції була винесена постанова про відкриття виконавчого провадження за № 9840160 з примусового його виконання.

Поряд з цим, з наявної матеріалах справи інформації ВДВС Підволочиського районного управління юстиції від 17.12.2014р. за № 5102/03-28/1 вбачається, що при перевірці даних у базі єдиного державного реєстру виконавчих проваджень встановлено, що під час виконання виконавчого напису нотаріуса № 4865 від 07.10.2008 року у виконавчому провадженні за № 9840160 державним виконавцем 30.12.2009 року було винесено постанову про повернення виконавчого документа стягувачу у звязку із відсутністю у боржника майна, на яке можна звернути стягнення (копія постанови в матеріалах справи). Повторно виконавчий документ у відділ на виконання не предявлявся та станом на 17.12.2014р. у відділі на виконанні не перебуває.

Поряд з цим, 07.03.2014 р. між Відкритим акціонерним товариством "Селянський комерційний банк "Дністер, в особі ліквідатора ОСОБА_7, який діяв на підставі постанови Правління НБУ №128 від 13.03.2010 року та постанови Правління НБУ № 42 від 03.02.2014р. "Про продовження процедури ліквідації ВАТ "СКБ "Дністер", Первісний кредитор, з однієї сторони, та Товариством з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Довіра та гарантія", в особі директора ОСОБА_8, який діяв на підставі Статуту, Новий кредитор, з іншої сторони, укладено договір купівлі-продажу права вимоги за №114 (надалі Договір від 07.03.2014 р.).

Відповідно до п.п. 2.1, 2.2. р. 2 ОСОБА_3 від 07.03.2014 р., цей договір є правочином заміни кредитора у зобов'язанні. Предметом договору є право вимоги, що випливає з контракту (угоди на підставі яких ВАТ "СКБ "Дністер" отримало право вимоги, визначені у додатку №2 (п. 1 ОСОБА_3 від 07.03.2014 р.)), укладеного між первісним кредитором та боржником, а також договорами забезпечення (у разі їх наявності).

П. 2.3 р. 2 ОСОБА_3 від 07.03.2014 р. передбачено, що за умовами цього договору первісний кредитор відступає за плату, а новий кредитор набуває право вимоги, належне первісному кредиторові відповідно до контракту, укладеного між первісним кредитором та боржником, а також відповідно до договору забезпечення.

Новий кредитор зобовязується сплатити первісному кредитору вартість ОСОБА_3 в порядку та строки, передбачені п. 4.1 ОСОБА_3, а Первісний кредитор відступає Новому кредитору право вимоги. Ціна договору становить 500 000 грн. (п. 2.5 р. 2, п. 4.1 р. 4 ОСОБА_3 від 07.03.2014 р.).

Відповідно до п.п. 5.1.2. п. 5.1 р. 5 ОСОБА_3 від 07.03.2014 р., Новий кредитор зобов'язується своєчасно здійснити оплату вартості договору відповідно до умов договору.

З моменту повного виконання Новим Кредитором обовязків, передбачених пунктом 4.1 цього договору та укладення між Первісним кредитором та Новим кредитором ОСОБА_9 прийому-передачі Права Вимоги Первісний кредитор буде вважатися таким, що відступив Новому кредитору належне Кредитору право вимоги до боржника. Відповідно, з дати відступлення, у Кредитора припиниться, а у Нового Кредитора виникне Право Вимоги до Боржника (п. 2.6 р. 2 ОСОБА_3 від 07.03.2014 р.).

Згідно до п. 2.7 р. 2 ОСОБА_3 від 07.03.2014 р., до Нового кредитора переходить право вимоги в обсязі і на умовах, що існувало на дату відступлення, зокрема, але не обмежуючись, до Нового кредитора переходять усі права вимоги, що повязані з правом вимоги (зокрема, але не обмежуючись, право вимоги відшкодування витрат, повязаних з предявленням вимоги за основним зобовязанням і зверненням стягнення; витрат на утримання і збереження предмета обтяження; втрат на страхування; збитків, завданих порушенням основного зобовязання чи умов ОСОБА_3 забезпечення), передбачені контрактом, договором забезпечення та чинним законодавством.

Додатком № 2 до ОСОБА_3 від 07.03.2014 р. передбачено перелік боржників та контрактів відносно яких виникло право вимоги кредитора та права вимоги за якими відступаються до Нового кредитора, зокрема і Позичальника - ФГ "Обрій" за Кредитним договором № 52658/2 від 12.10.2007 р., загальна сума заборгованості (кредит, відсотки, комісія) 69 850,67 грн.

Згідно п. 3.1. р. 3 ОСОБА_3 від 07.03.2014 р., сторони визначили, що на підтвердження наявності права вимоги у Нового кредитора після підписання договору сторони укладають акт прийому-передачі права вимоги (додаток № 3).

В судовому засіданні встановлено, що на виконання договору від 07.03.2014 р. ТзОВ "Фінансова компанія "Довіра та гарантія" згідно платіжного доручення № 384 від 13.03.2014р. була сплачена вартість договору в розмірі 500 000 грн.

13.03.2014 р., на виконання вимог п.3.1 р. 3 ОСОБА_3 07.03.2014 р., між сторонами підписано акт прийому-передачі права вимоги згідно договору купівлі-продажу права вимоги № 114 від 07.03.2014 р.

Також, р. 5 ОСОБА_3 від 07.03.2014р. сторони передбачили, що Новий кредитор зобовязується укласти з кредитором договір відступлення права вимоги за ОСОБА_3 забезпечення (у разі наявності) у відповідності до умов цього договору; а Первісний кредитор - своєчасно здійснити та/або забезпечити здійснення усіх необхідних реєстраційних дій для зміни заставодержателя/іпотекодавця; укласти з Новим кредитором договір відступлення права вимоги за ОСОБА_3 забезпечення (у разі наявності) у відповідності до умов цього договору (п.п. 5.1.3 п. 5.1, 5.2.10 п. 5.2).

Підставами виникнення цивільних прав і обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини (п. 1 ч. 2 ст. 11 ЦК України).

Згідно з ч. 1ст. 655 ЦК України, за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Предметом договору купівлі-продажу можуть бути майнові права. До договору купівлі-продажу майнових прав застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не випливає із змісту або характеру цих прав. Предметом договору купівлі-продажу може бути право вимоги, якщо вимога не має особистого характеру. До договору купівлі-продажу права вимоги застосовуються положення про відступлення права вимоги, якщо інше не встановлено договором або законом. До договору купівлі-продажу на біржах, конкурсах, аукціонах (публічних торгах), договору купівлі-продажу валютних цінностей і цінних паперів застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, якщо інше не встановлено законом про ці види договорів купівлі-продажу або не випливає з їхньої суті (ч.ч. 2-4 ст. 656 ЦК України).

Згідно з вимогами чинного законодавства заміна осіб в окремих зобов'язаннях через волевиявлення сторін (відступлення права вимоги) є різновидом правонаступництва та можливе на будь-якій стадії процесу.

Слід відзначити, що правонаступництвом є перехід прав і обов'язків від одного суб'єкта до іншого.

Правонаступництво може бути універсальним (загальним) або частковим. За універсальним правонаступництвом до правонаступника переходять усі права і обов'язки того суб'єкта, якому вони належали раніше. За частковим правонаступництвом від одного до іншого суб'єкта переходять лише окремі суб'єктивні права або обов'язки, зокрема, у результаті відступлення права вимоги.

Так, підставою правонаступництва є відступлення права вимоги, переведення боргу, яке, зокрема, врегульоване ст. ст. 512-519 ЦК України.

Відповідно до п. 1 ч. 1 статті 512 Цивільного кодексу України кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою, зокрема, внаслідок передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги);

Відступлення права вимоги є договірною передачею вимог первісного кредитора новому кредиторові та відбувається на підставі укладення між ними відповідного договору.

Заміна кредитора у зобов'язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом (ч. 1 ст. 516 ЦК України).

Ст. 25 ГПК України зазначає, що у разі смерті або оголошення фізичної особи померлою, припинення діяльності суб'єкта господарювання шляхом реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення), заміни кредитора чи боржника в зобов'язанні, а також в інших випадках заміни особи у відносинах, щодо яких виник спір, господарський суд залучає до участі у справі правонаступника відповідної сторони або третьої особи на будь-якій стадії судового процесу. Усі дії, вчинені в судовому процесі до вступу у справу правонаступника, обов'язкові для нього так само, як вони були обов'язкові для особи, яку правонаступник замінив.

Ч. 5 ст. 8 Закону України "Про виконавче провадження" передбачено, що в разі вибуття однієї із сторін державний виконавець з власної ініціативи або за заявою сторони, а також сама заінтересована сторона мають право звернутися до суду із заявою про заміну сторони її правонаступником. Для правонаступника усі дії, вчинені до його вступу у виконавче провадження, обов'язкові тією мірою, якою вони були б обов'язковими для сторони, яку правонаступник замінив.

У п. 1.4 постанови Пленум Вищого господарського суду України від 26 грудня 2011 року № 18 "Про деякі питання практики застосування ГПК України судами першої інстанції" зазначено, що ст. 25 ГПК України передбачено процесуальне правонаступництво у зв'язку не лише зі смертю (оголошенням померлою) фізичної особи та реорганізацією суб'єкта господарювання, а й в інших передбачених законом випадках, у тому числі заміни кредитора або боржника у зобов'язанні (ст. ст. 512 і 520 ЦК України відповідно).

У відповідності до ст. 514 ЦК України до нового кредитора переходять права первісного кредитора в зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно ч.1 ст. 513 ЦК України, правочин щодо заміни кредитора у зобов'язанні вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов'язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові.

Статтею 13 Закону "Про заставу" визначено вимоги щодо форми договору застави.

Так, Договір застави повинен бути укладений у письмовій формі. У випадках, коли предметом застави є нерухоме майно, космічні об'єкти, транспортні засоби, що підлягають державній реєстрації, договір застави повинен бути нотаріально посвідчений на підставі відповідних правовстановлюючих документів. Нотаріальне посвідчення договору застави нерухомого майна, транспортних засобів провадиться за місцезнаходженням (місцем реєстрації) цього майна або за місцезнаходженням (місцем реєстрації) однієї із сторін договору, договору застави космічних об'єктів - за місцем реєстрації цих об'єктів. Законодавством України може бути передбачено й інші випадки нотаріального посвідчення договору застави. Угодою сторін може бути передбачено нотаріальне посвідчення договору застави і в тих випадках, коли це є не обов'язковим в силу законодавства України, але на цьому наполягає одна із сторін.

Тобто, чинне законодавство передбачає необхідність нотаріального посвідчення договору купівлі продажу права вимоги, якщо за ним відступається в т.ч. і право вимоги до боржника за договором забезпечення, або ж укладення та нотаріальне посвідчення договору відступлення права вимоги за договором забезпечення до договору купівлі продажу права вимоги, що випливає з контракту (Кредитного договору) за умови, що договір забезпечення був посвідчений нотаріально.

Предметом розгляду в даному судовому засідання є заява ТзОВ "Фінансова компанія "Довіра та гарантія" про заміну сторони виконавчого провадження.

Із заяви про заміну сторони (стягувача) виконавчого провадження вбачається, що ТОВ "Фінансова компанія "Довіра та гарантія" обґрунтовує перехід до нього прав стягувача від ВАТ "Селянський комерційний Банк "Дністер" з виконання виконавчого напису № 4865, вчинено 07.10.2008р. та зареєстровано в реєстрі за № 4865 приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_1, згідно якого звернуто стягнення на належне на праві власності ФГ "Обрій" майно (згідно переліку), на підставі договору застави, посвідченого 12.10.2007р. приватними нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 та зареєстрованого в реєстрі за № 11379, яке передане ФГ у заставу ВАТ "СКБ "Дністер" в рахунок погашення заборгованості за зобовязаннями по Кредитному договору № 52658/2 від 12.10.2007 року на загальну суму 72 397,02 грн., укладеним 07.03.2014р. між ТОВ "Фінансова компанія "Довіра та гарантія" та ВАТ "СКБ "Дністер" договором купівлі-продажу права вимоги за № 114.

З метою встановлення факту дотримання сторонами ОСОБА_3 від 07.03.2014р. вимог чинного законодавства щодо порядку передачі права вимоги за Кредитним договором № 52658/2 від 12.10.2007 р. та договором застави від 12.10.2007 р., суд ухвалами від 03.12.2014р., від 22.12.2014р., від 21.01.2015р. зобов'язував заявника надати, зокрема, Договір відступлення права вимоги за ОСОБА_3 забезпечення (при наявності). Заявником витребовуваного ухвалами ОСОБА_3 відступлення права вимоги за ОСОБА_3 забезпечення суду не надано. Поряд з цим, у наданих суду письмових поясненнях № 3092 від 18.12.2014р. (зареєстровано канцелярією суду 23.12.2014р.) та № 3287 від 27.12.2014 р. (зареєстровано канцелярією суду 06.01.2015р.) зазначено, що останній у нього відсутній.

З метою з'ясування підстав відсутності у заявника ОСОБА_3 відступлення права вимоги за ОСОБА_3 забезпечення, ухвалою від 21.01.2015р. судом витребувано письмові пояснення щодо наведених у зазначених вище заявах фактів (підстав відсутності договору відступлення права вимоги за ОСОБА_3 забезпечення - не укладення договору, втрата договору тощо).

На виконання вимог ухвали суду від 21.01.2015р. ТОВ "Фінансова компанія "Довіра та Гарантія" надано письмові пояснення за № 3780 від 30.01.2015р. (зареєстровано канцелярією суду 31.01.2015р.), з яких вбачається, що договір відступлення права вимоги за ОСОБА_3 забезпечення (договором застави) між сторонами не укладався. Поряд з цим, заявник вважає, що такий договір є обовязковим для укладення лише тоді, коли кредит забезпечується предметом іпотеки, а не як у даному випадку заставою рухомого майна.

Згідно вимог ст. ст. 32, 33 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.

В судовому засіданні встановлено, що Договір застави майна (в т.ч. транспортних засобів) від 12.10.2007р. укладено сторонами (ВАТ "Селянський комерційний банк "Дністер та Фермерським господарством "Обрій") у письмовій формі та посвідчено нотаріально приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 (зареєстрований у реєстрі за № 11379).

Договір купівлі-продажу права вимоги за № 114 від 07.03.2014р. укладено сторонами (ВАТ "Селянський комерційний банк "Дністер та ТОВ "Фінансова компанія "Довіра та Гарантія") у письмовій формі без його нотаріального посвідчення та з визначеним у додатку № 2 до нього переліком боржників та контрактів відносно яких виникло право вимоги кредитора та права вимоги за якими відступаються до Нового кредитора, зокрема Позичальника - ФГ "Обрій" за Кредитним договором № 52658/2 від 12.10.2007 р., загальна сума заборгованості (кредит, відсотки, комісія) 69 850,67 грн., без зазначення договору застави від 12.10.2007р.

Згідно письмових пояснень за № 3780 від 30.01.2015р. ТОВ "Фінансова компанія "Довіра та Гарантія", договір відступлення права вимоги за ОСОБА_3 забезпечення (договором застави від 12.10.2007р. ) між сторонами ОСОБА_3 купівлі-продажу права вимоги за № 114 від 07.03.2014р. не укладався.

Враховуючи наведене, беручи до уваги приписи ч.1 ст. 113 ЦК України щодо дотримання сторонами форми вчинення правочину щодо заміни кредитора у зобовязанні, право вимоги за яким передається кредиторові, п. 5 ОСОБА_3 від 07.03.2014р., яким сторони передбачили обовязок Нового кредитора укласти з кредитором договір відступлення права вимоги за ОСОБА_3 забезпечення (у разі наявності), суд прийшов до висновку, що заявником не надано суду доказів на підтвердження переходу до нього від ВАТ "СКБ "Дністер" прав заставодержателя в силу приписів статті 589 Цивільного кодексу України за договором застави від 12.10.2007р., за яким у звязку із неналежним виконанням Позичальником (ФГ "Обрій") умов Кредитного договору 07.10.2008 р. вчинено виконавчий напис за № 4865.

Отриманий ТОВ "Фінансова компанія "Довіра та Гарантія" за договором купівлі-продажу права вимоги за № 114 від 07.03.2014р. обсяг переданих Банком прав обмежується лише правом стягнення грошової суми в розмірі 69 850,67 грн у звязку із неналежним виконанням Позичальником (ФГ "Обрій") зобовязань за Кредитним договором № 52658/2 від 12.10.2007р. та не надає права на заміну сторони (стягувача) ВАТ "СКБ "Дністер" на ТОВ "Фінансова компанія "Довіра та Гарантія" у виконавчому провадженні з примусового виконання виконавчого напису нотаріуса, вчинено та зареєстровано в реєстрі за № 4865 приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_1, згідно якого на підставі договору застави, посвідченого 12.10.2007р. приватними нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу ОСОБА_6 та зареєстрованого в реєстрі за № 11379, звернуто стягнення на належне на праві власності ФГ "Обрій" майно, а саме: трактор ЮМЗ-6АКП, 1997 року випуску, заводський № 529462, двигун № 7Г3458 № 918569, реєстраційний номер ВО02956; автомобіль САЗ-3507-02, 1992 року випуску, двигун № НОМЕР_1, шасі № 1426635, реєстраційний номер 15 46 ТЕР; борону дискову БДВ-4,2 1 шт.; сівалку СЗ-3,6 1 шт.; зерноочисну машину МС-4,5 1 шт.; плуг ПНЛ-4,35 1 шт.; комбайн зернозбиральний КПУ-2,4 1 шт., яке знаходяться за адресою: с. Козярі, Підволочиський район, Тернопільська область та передане ФГ у заставу ВАТ "СКБ "Дністер" в рахунок погашення заборгованості за зобовязаннями по Кредитному договору № 52658/2 від 12.10.2007 р.

Враховуючи зазначене, суд вважає хибними твердження заявника про те, що договір відступлення права вимоги за ОСОБА_3 забезпечення є обовязковим для укладення лише тоді, коли кредит забезпечується предметом іпотеки, а не, як у даному випадку, заставою рухомого майна.

За даних обставин, суд прийшов до висновку, що звернення ТзОВ "Фінансова компанія "Довіра та гарантія" до суду із заявою про надання йому статусу сторони виконавчого провадження, як правонаступника кредитора - ВАТ "Селянський комерційний Банк "Дністер", не відповідає змісту статей 512, 514 ЦК України, статті 25 ГПК України та статті 8 Закону України "Про виконавче провадження", а заява № 2475 від 07.11.2014р. про заміну сторони (стягувача) правонаступником у виконавчому провадженні з виконання виконавчого напису №4865, вчиненого 07.10.2008 р. приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_1 про стягнення з Фермерського господарства "Обрій" суми заборгованості у розмірі 72 397,02 грн, шляхом звернення стягнення на майно, що було предметом застави на правонаступника - ТзОВ "Фінансова компанія "Довіра та гарантія", у зв'язку з переходом прав Кредитора, відповідно до договору купівлі-продажу права вимоги №114 від 07.03.2014 р. є такою, що не підлягає до задоволення.

Відповідно до ч.3 ст. 25 ГПК України, про заміну або про відмову заміни сторони чи третьої особи її правонаступником господарський суд виносить ухвалу.

На підставі наведеного, керуючись ст. 20, 22, 25, 32, 33, 34, 43, 81-1, 86, 87 Господарського процесуального кодексу України, суд,-

УХВАЛИВ:

1. В задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Довіра та гарантія" № 2475 від 07.11.2014 р. про заміну сторони (стягувача) у виконавчому провадженні - відмовити.

2. Ухвалу рекомендованою кореспонденцією з повідомленням про вручення поштового відправлення направити: сторонам та третій особі у справі, Товариству з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Довіра та гарантія", вул. Борщагівська, 204, корп. 1, оф. 22, м. Київ та Другому відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції, вул. Лисенка, 1, м. Тернопіль.

Суддя І.М. Гирила