ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

17.09.2015 р. Справа№ 914/356/15

Суддя Долінська О.З. при секретарі Вашкевич Н.І. розглянувши

Заяву: Фізичної особи підприємця ОСОБА_1,

м. Львів

про: визнання наказу таким, що не підлягає виконанню

у справі: №914/356/15

За позовом: Сихівської районної адміністрації Львівської міської ради, м. Львів

до відповідача: Фізичної особи підприємця ОСОБА_1, м. Львів

про: демонтаж літнього майданчика,

За участю представників:

заявника (відповідача): ФОП ОСОБА_1,

позивача (стягувача): не зявився.

Суд встановив:

02.04.2015 року господарським судом Львівської області було прийнято рішення у справі №914/536/15 за позовом Сихівської районної адміністрації Львівської міської ради до Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 про демонтаж літнього майданчика.

Згідно резолютивної частини даного рішення, позовні вимоги було задоволено повністю та зобовязано Фізичну особу підприємця ОСОБА_1 (79049, м. Львів, вул.Коломийська, 7/9, ідентифікаційний код ЄДРПОУ 7) демонтувати літній майданчик, розташований за адресою: м.Львів, просп. Червоної Калини, 109.

Стягувач: Сихівська районна адміністрація Львівської міської ради (адреса: 79019, м.Львів, просп. Червоної Калини, 66, ).

Стягнено з Боржника: Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 (79049, м. Львів, вул.Коломийська, 7/9, ідентифікаційний код ЄДРПОУ 7) на користь Сихівської районної адміністрації Львівської міської ради (адреса: 79019, м.Львів, просп. Червоної Калини, 66, ) 1 218, 00 грн. понесених витрат на сплату судового збору.

Дане рішення господарського суду Львівської області від 02.04.2015 року сторони не оскаржували і набрало законної сили.

28.04.2015 року у справі №914/356/15, господарським судом Львівської області було видано наказ №040287 на виконання рішення господарського суду Львівської області від 02.04.2015 року, яким зобовязано Фізичну особу підприємця ОСОБА_1 (79049, м. Львів, вул.Коломийська, 7/9, ідентифікаційний код ЄДРПОУ 7) демонтувати літній майданчик, розташований за адресою: м.Львів, просп. Червоної Калини, 109.

Стягувач: Сихівська районна адміністрація Львівської міської ради (адреса: 79019, м.Львів, просп. Червоної Калини, 66, ) та

наказ №040288 на виконання рішення від 02.04.2015 року про стягнення з Боржника: Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 (79049, м. Львів, вул. Коломийська, 7/9, ідентифікаційний код ЄДРПОУ 7) на користь Сихівської районної адміністрації Львівської міської ради (адреса: 79019, м. Львів, просп. Червоної Калини, 66, ) 1 218, 00 грн. понесених витрат на сплату судового збору.

04.09.2015 року ФОП ОСОБА_1 звернувся у господарський суд Львівської області із заявою про визнання наказу суду від 28.04.2015р. №040287 по справі №914/356/15 таким, що не підлягає виконанню.

Ухвалою від 07.09.15 року суд призначив заяву до розгляду в судовому засіданні на 15.09.2015 року.

В судове засідання 15.09.2015 р. заявник (відповідач) зявився, заяву підтримав, вимоги ухвали суду від 07.09.2015 року виконав частково. Долучив через канцелярію суду постанову про відкриття виконавчого провадження від 08.05.2015 року (ВП №47449799) Сихівського ВДВС ЛМУЮ.

В судове засідання 15.09.2015 р. представник позивача (стягувача) зявився, проти заяви заперечив, письмового відзиву не подав, вимоги ухвали суду від 07.09.2015 року не виконав. Долучив до матеріалів заяви лист Сихівської районної адміністрації ЛМР від 10.07.2015 року на імя директора департаменту містобудування ЛМР, в якому просять відмінити паспорт №53-2015 на розміщення відкритого літнього майданчика ФОП ОСОБА_1 по проспекту Червоної Калини, 109 в м. Львові виданий 06.04.2015 року департаментом містобудування ЛМР.

Протокольною ухвалою 15.09.2015 року оголошено перерву в судовому засіданні до 17.09.2015 року і зобовязано сторони виконати вимоги попередньої ухвали суду в повному обсязі.

В судове засідання 17.09.2015 р. заявник (відповідач) зявився, заяву підтримує, вимоги ухвал суду виконав. Дав пояснення по суті заяви. Зокрема, заявник (відповідач) зазначає, що при ухвалені свого рішення суд виходив із приписів п. 6.4.2. цього «Порядку отримання дозволів на встановлення відкритих літніх майданчиків у м. Львові біля обєкту ресторанного господарства для здійснення підприємницької діяльності», затвердженого ухвалою Львівської міської ради від 05.03.2009 року №2452, яким визначено, що підлягають демонтажу літні майданчики, на розміщення яких закінчився термін дії дозволів (паспортів) або термін дії договорів на оренду конструктивних елементів благоустрою.

Крім того, у своєму рішенні суд першої інстанції покликається на розпорядження Сихівської районної адміністрації ЛМР від 19.01.2015 року №15 «Про демонтаж відкритого літнього майданчика на пр. Червоної Калини, 109».

При цьому необхідно врахувати, що 06 квітня 2015 року Управлінням архітектури Департаменту містобудування продовжено термін розміщення відкритого літнього майданчика на пр. Червоної Калини, 109 на пять сезонів від 2015 року до 2019 року, Договір оренди землі від 12 квітня 2010 року дійсний до 28 січня 2020 року, 16 квітня 2015 року укладено Договір тимчасового користування конструктивним елементом №с-53-2015 (П), а також видано новий паспорт відкритого літнього майданчика від 06 квітня 2015 року №53-2015.

За вказаних обставин, у звязку із зміною обставин, які стали підставою для прийняття судового рішення та відповідно видачі наказу вбачається, що виданий наказ є таким, що не підлягає виконанню. Просить задоволити заяву і прийняти рішення, яким визнати наказ господарського суду Львівської області від 28 квітня 2015 року №914/356/15, виданий на підставі рішення від 02 квітня 2015 року в справі №914/356/15 за позовом Сихівської районної адміністрації Львівської міської ради до Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 про демонтаж літнього майданчика таким, що не підлягає виконанню.

В судове засідання 17.09.2015 р. представник позивача (стягувача) не зявився, незважаючи на те, що належним чином був повідомлений про час та місце розгляду справи судом, вимоги ухвали суду від 15.09.2015 року виконав частково. Через канцелярію суду 17.09.2015 року подав письмові пояснення на виконання вимог ухвали суду, з яких вбачається, що позивач звернувся у департамент містобудування ЛМР із листом від 10.07.2015 року в якому просить відмінити НОМЕР_1/2015 виданий ФОП ОСОБА_1 На даний НОМЕР_1/2015 виданий ФОП ОСОБА_1 департаментом містобудування ЛМР 06.04.2015 року не відмінений і є чинним.

Просить відмовити в задоволені заяви ФОП ОСОБА_1, з огляду на це та із врахуванням, що спірний наказ перебуває на виконанні у Сихівському ВДВС ЛМУЮ і не виконаний на даний час, а згідно ст. 115 ГПК України підлягає обовязковому виконанню. 17.09.2015 року представник позивача (стягувача) через канцелярію суду подала заяву про відкладення розгляду справи в звязку із її зайнятістю в засіданні адміністративної комісії при Сихівській районній адміністрації.

Станом на дату прийняття рішення господарським судом Львівської області від 02.04.2015 року, відповідачем (стягувачем) не було надано жодних належних і допустимих доказів погодження йому проекту літнього майданчика та видачу паспорта на його розміщення, тобто дозвільних документів за адресою пр. Червоної Калини, 109 .

В звязку з чим господарським судом Львівської області 02.04.2015 року у справі №914/356/15 було прийнято рішення про задоволення позовних вимог Сихівській районній адміністрації Львівської міської ради, а рішення не оскаржувалось та вступило в законну силу.

Відтак, господарським судом Львівської області було видано наказ №040287 на виконання рішення від 02.04.2015 року про зобовязання Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 (79049, м. Львів, вул. Коломийська, 7/9, ідентифікаційний код ЄДРПОУ 7) демонтувати літній майданчик, розташований за адресою: м.Львів, просп. Червоної Калини, 109.

Стягувач: Сихівська районна адміністрація Львівської міської ради (адреса: 79019, м.Львів, просп. Червоної Калини, 66, ).

06.05.2015 року Сихівська районна адміністрація Львівської міської ради (позивач) звернулась до ВДВС Сихівського районного управління юстиції із заявою про примусове виконання наказу господарського суду Львівської області , виданого 28.04.2015 року у справі №914/356/15 на виконання рішення господарського суду Львівської області від 02.04.2015р., зобовязати ФОП ОСОБА_1 демонтувати літній майданчик, розташований за адресою: м.Львів, просп. Червоної Калини, 109.

Згідно ч. 3 ст. 117 ГПК України господарський суд розглядає заяву в десятиденний строк у судовому засіданні з повідомленням стягувача та боржника і виносить ухвалу. Неявка стягувача і боржника не є перешкодою для розгляду заяви. До розгляду заяви господарський суд має право своєю ухвалою зупинити стягнення за наказом, а також витребувати наказ.

В силу вимог ч. 1 ст. 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, кожен при вирішенні судом питання щодо його цивільних прав та обовязків має право на судовий розгляд упродовж розумного строку.

Обовязок швидкого здійснення правосуддя покладається, в першу чергу, на відповідні державні судові органи. Розумність тривалості судового провадження оцінюється в залежності від обставин справи та з огляду на складність справи, поведінки сторін, предмету спору. Нездатність суду ефективно протидіяти недобросовісно створюваним учасниками справи перепонам для руху справи є порушення ч. 1 ст. 6 даної Конвенції (& 66-69 рішення Європейського суду з прав людини від 08.11.2005 року у справі «Смірнова проти України»).

Відповідно до Листа Верховного Суду України головам апеляційних судів України від 25 січня 2006 року №1-5/45, у цивільних, адміністративних і господарських справах перебіг провадження для цілей статті 6 Конвенції розпочинається з моменту подання позову і закінчується винесення остаточного рішення у справі.

Критерії оцінювання «розумності» строку розгляду справи є спільними для всіх категорій справ (цивільних, господарських, адміністративних чи кримінальних). Це складність справи, поведінка заявника та поведінка органів державної влади (насамперед суду). Відповідальність держави за затягування провадження у справі, як правило, настає у випадку нерегулярного призначення судових засідань, призначення судових засідань з великими інтервалами, затягування при передачі або пересиланні справи з одного суду в інший, невжиття судом заходів до дисциплінування сторін у справі, свідків, експертів, повторне направлення справи на додаткове розслідування чи новий судовий розгляд. Всі ці обставини слід врахувати при розгляді кожної справи, оскільки перевищення розумних троків розгляду справи становить порушення прав, гарантованих пунктом 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод, а збільшення кількості звернень до Європейського суду з прав людини не лише погіршує імідж нашої держави на міжнародному рівні, але й призводить до значних втрат державного бюджету.

З огляду на викладене, суд відмовляє в задоволені клопотання представника позивача (стячгувача) про відкладення розгляду справи 17.09.2015 року.

Заявник надав суду постанову Державного виконавця ВДВС Сихівського районного управління юстиції від 08.05.2015р. про відкриття виконавчого провадження з виконання наказу господарського суду Львівської області від 28.04.2015р. по справі №914/356/15 про зобовязання Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 (79049, м. Львів, вул.Коломийська, 7/9, ідентифікаційний код ЄДРПОУ 7) демонтувати літній майданчик, розташований за адресою: м.Львів, просп. Червоної Калини, 109.

Стягувач: Сихівська районна адміністрація Львівської міської ради (адреса: 79019, м.Львів, просп. Червоної Калини, 66, ).

ФОП ОСОБА_1 подано суду договір на право тимчасового користування окремими конструктивними елементами благоустрою комунальної власності на умовах оренди для розміщення обєктів соціально-культурного, торговельного та іншого призначення №С-53-2015(П) від 16.04.2015 року укладений між Управлінням комунальної власності департаменту економічної політики ЛМР та ФОП ОСОБА_1 та паспорт відкритого літнього майданчика біля обєкту ресторанного господарства №53-2015 виданий 06.04.2015 року департаментом містобудування ЛМР, якими узаконено органом місцевого самоврядування право заявника ФОП ОСОБА_1 на розташування відкритого літнього майданчика за адресою: м.Львів, просп. Червоної Калини, 109, після прийняття господарським судом Львівської області 02.04.2015 року рішення у справі №914/356/15 та видачі наказу на його виконання.

В звязку з цим, заявник просить суд визнати наказ від 28.04.2015р. №040287 по справі №914/356/15 таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до п.2, 4 ст. 117ГПК України, господарський суд, який видав наказ, може за заявою стягувача або боржника виправити помилку, допущену при його оформленні або видачі, чи визнати наказ таким, що не підлягає виконанню, та стягнути на користь боржника безпідставно одержане стягувачем за наказом.

Господарський суд ухвалою вносить виправлення до наказу, а у разі якщо його було видано помилково або якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин, господарський суд визнає наказ таким, що не підлягає виконанню повністю або частково. Якщо стягнення за таким наказом уже відбулося повністю або частково, господарський суд одночасно на вимогу боржника стягує на його користь безпідставно одержане стягувачем за наказом.

З системного аналізу наведених положень законодавства випливає, що наказ господарського суду може бути визнано таким, що не підлягає виконанню повністю або частково:

- якщо його видано помилково;

- якщо обов'язок боржника відсутній повністю чи частково у зв'язку з його припиненням добровільним виконанням боржником чи іншою особою або з інших причин.

Як уже зазначалось судом, 02 квітня 2015 року господарським судом Львівської області прийнято рішення у справі №914/356/15, яким задоволено позов Сихівської районної адміністрації Львівської міської ради до Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 про демонтаж літнього майданчика, зобовязано демонтувати літній майданчик, розташований за адресою: м.Львів, просп. Червоної Калини, 109, стягнуто на користь Сихівської районної адміністрації Львівської міської ради 1 218,00 грн. понесених витрат на сплату судового збору та видати накази.

На виконання даного рішення господарського суду Львівської області 28.04.15р., судом було видано наказ №040287, яким зобовязано ФОП ОСОБА_1 демонтувати літній майданчик, розташований за адресою: м.Львів, просп. Червоної Калини, 109 та наказ №040288 про стягнення судового збору.

В той же час, на момент прийняття рішення господарським судом Львівської області 02.04.15р. у справі №914/356/15 у відповідача (заявника) не існувало дозвільних документів, які б давали йому право на розміщення відкритого літнього майданчика за адресою: м.Львів, просп. Червоної Калини, 109, в звязку з чим позов Сихівської районної адміністрації Львівської міської ради у даній справі судом було задоволено.

Як вбачається із наданих заявником (відповідачем) доказів на підтвердження його вимог, викладених у заяві, що розглядається, то після прийняття рішення господарським судом Львівської області 02.04.2015 року у справі №914/356/15, ФОП ОСОБА_1 департаментом містобудування ЛМР виданий 06.04.2015 року паспорт відкритого літнього майданчика біля обєкту ресторанного господарства №53-2015 за адресою місця розташування літнього майданчика м. Львів, просп. Червоної Калини, 109 площею 163,50 м2 (з них 87,3 м2 оренда конструктивних елементів благоустрою з терміном дії паспорту з 01.04.2015 року до 31.10.2015 року, з 01.04.2016 року до 31.10.2016 року, з 01.04.2017 року до 31.10.2017 року, з 01.04.2018 року до 31.10.2018 року, з 01.04.2019 року до 31.10.2019 року).

Також 16.04.2015 року Управління комунальної власності департаменту економічної політики ЛМР уклало з ФОП ОСОБА_1 договір на право тимчасового користування окремими конструктивними елементами благоустрою комунальної власності на умовах оренди для розміщення обєктів соціально-культурного, торговельного та іншого призначення №С-53-2015(П), додатком до якого є НОМЕР_1/2015 відкритого літнього майданчика за адресою: м. Львів, просп. Червоної Калини, 109.

Таким чином, враховуючи вказані вище докази, органи місцевого самоврядування своїми виданими дозвільними документами після прийняття судом рішення у справі №914/356/15, узаконили встановлення відкритого літнього майданчика ФОП ОСОБА_1 за адресою: м. Львів, просп. Червоної Калини, 109. Вказані дозвільні документи на час прийняття даної ухвали судом, не скасовані і не визнанні не дійсними, а відтак є чинними.

За таких умов, наказ господарського суду Львівської області від 28.04.15р. №040287 у справі №914/356/15 про зобовязання Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 (79049, м. Львів, вул.Коломийська, 7/9, ідентифікаційний код ЄДРПОУ 7) демонтувати літній майданчик, розташований за адресою: м.Львів, просп. Червоної Калини, 109.

Стягувач: Сихівська районна адміністрація Львівської міської ради (адреса: 79019, м.Львів, просп. Червоної Калини, 66, ) - слід визнати таким, що не підлягає виконанню повністю.

Керуючись ст.ст. 86, 117 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд-

У ХВАЛИВ:

1. Заяву Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 про визнання наказу господарського суду Львівської області 28.04.2015р. №040287 по справі №914/356/15 таким, що не підлягає виконанню - задоволити.

2. Наказ господарського суду Львівської області від 28.04.15р. №040287 у справі №914/356/15 про зобовязання Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 (79049, м. Львів, вул. Коломийська, 7/9, ідентифікаційний код ЄДРПОУ 7) демонтувати літній майданчик, розташований за адресою: м. Львів, просп. Червоної Калини, 109.

Стягувач: Сихівська районна адміністрація Львівської міської ради (адреса: 79019, м. Львів, просп. Червоної Калини, 66, ) - визнати таким, що не підлягає виконанню повністю.

Суддя Долінська О.З.