ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.09.2015 р. Справа №904/3176/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Кузнецова В.О.,

суддів: Науменка І.М., Вечірка І.О. (зміна складу судової колегії відбулася на підставі розпорядження секретаря судової палати Коваль Л.А. №920 від 14.09.2015р.)

секретар судового засідання: Петровська А.В.,

за участю прокурора Шайтанова М.Г., посвідчення №032056 від 11.02.2015р.

та представників сторін:

від відповідача-2: Михнюк О.А., довіреність №7 від 11.08.2015р., представник;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Приватного підприємства "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17.06.2015 р. у справі

за позовом Нікопольського міжрайонного прокурора Дніпропетровської області, м.Нікополь

до відповідача -1: Шолохівської сільської ради Нікопольського району, с.Шолохове;

відповідача-2: приватного підприємства "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж"

про визнання рішення комітету з конкурсних торгів та договору про закупівлю недійсним.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 17.06.2015р. у справі (суддя Новікова Р.Г.) позовні вимоги Нікопольського міжрайонного прокурора Дніпропетровської області, м.Нікополь, в інтересах держави до Шолоховської сільської ради, с.Шолохове, та Приватного підприємства "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж", м.Нікополь, про визнання недійсним рішення комітету з конкурсних торгів про акцептування пропозиції Приватного підприємства "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" та визнання його переможцем торгів "Водопостачання, с.Шолохове Нікопольського району Дніпропетровської області", викладене у протоколі від 04.11.2013р.; визнання недійсним договору №151 від 21.11.2013р., укладеного між відповідачами задоволено. Визнано недійсним рішення комітету з конкурсних торгів про акцептування пропозиції Приватного підприємства "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" та визнання його переможцем торгів "Водопостачання, с.Шолохове Нікопольського району Дніпропетровської області", викладене у протоколі від 04.11.2013р. Визнано недійсним з моменту його укладення договір №151 від 21.11.2013р. між Шолохівською сільською радою та приватним підприємством "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" про виконання робіт з водопостачання с.Шолохове Нікопольського району Дніпропетровської області. Стягнуто з Шолоховської сільської ради на користь Державного бюджету України суму судового збору в розмірі 1 218,00 грн. Стягнуто з Приватного підприємства "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" на користь Державного бюджету України суму судового збору в розмірі 1 218,00 грн.

Згадане рішення обґрунтовано посиланням на порушення відповідачами вимог Закону України "Про здійснення державних закупівель" при здійснені закупівлі робіт за державні кошти.

Не погодившись з зазначеним вище рішенням, ПП "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" звернулось до Дніпропетровського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій за результатами апеляційного перегляду просить рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17.06.2015р. - скасувати, провадження у справі - припинити за відсутністю предмету спору.

Приватне підприємство "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" вважає, що конкурсні торги від 04.11.2013р., переможцем яких було визначено саме відповідача-2, проведені у відповідності з вимогами чинного законодавства України; наполягає на тому, що 11.03.2015р. договір №151 про виконання робіт з водопостачання с.Шолохово Нікопольського району Дніпропетровської області від 21.11.2013р. був розірваний за взаємною згодою сторін, жодних зобов'язань за даним договором не існує, оплата за виконання робіт за договором не здійснювалась.

Таким чином, на думку скаржника, предмет спору у даній справі - відсутній, а отже, відсутні й правові підстави для задоволення позову.

Додатково, в якості доказу на підтвердження правомірності укладення договору №151 про виконання робіт з водопостачання с.Шолохово Нікопольського району Дніпропетровської області від 21.11.2013р., скаржником суду надано письмові пояснення з доданою до них засвідченою копією постанови від 24.06.2015р. «про закриття кримінального провадження». Зазначені вище докази приєднані до матеріалів справи, відповідно вимог ч.1 ст.101 ГПК України, зважаючи на те, що надана ним постанова датована пізніше оскаржуваного рішення, а отже, до суду першої інстанції представлена бути не могла.

В свою чергу, в письмових поясненнях на апеляційну скаргу Шолоховська сільська рада Нікопольського району Дніпропетровської області з доводами скаржника повністю погоджується, позовні вимоги прокурора не визнає, вважає конкурсні торги від 04.11.2013р. такими, що вимогам чинного законодавства України не суперечать, а тому підстав для задоволення позовних вимог не вбачає, у зв'язку з чим просить припинити провадження у справі за відсутністю предмету спору.

Шолохівська сільська рада Нікопольського району не забезпечила в судове засідання явку повноважного представника, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, в поданому клопотання просить розглянути справу за відсутністю її представника.

Враховуючи, що явка представників сторін обов'язковою в судове засідання не визнавалась, колегія суддів вважає можливим розглянути справу за відсутністю його представника Шолохівської сільської ради.

Заслухавши пояснення учасників судового процесу, розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши відповідність оскарженого рішення нормам матеріального та процесуального права, суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з урахуванням наступного.

Так, з матеріалів справи вбачається, що згідно довідки про зміни до річного розпису бюджету на 2013р. №279/1 від 11.10.2013р., на підставі розпорядження голови Нікопольської районної ради ОД №78/0/3-13 від 09.10.2013р., Шолоховській сільській раді виділено кошти загального фонду субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на здійснення заходів щодо соціально-економічного розвитку окремих територій за КЕКВ3220 в розмірі 1 336 200,00 грн.

Рішенням комітету з конкурсних торгів Шолохівської сільської ради, оформленим протоколом №1 від 12.09.2013р., було затверджено документацію конкурсних торгів для підготовки пропозиції на закупівлю робіт "Водопостачання с. Шолохове Нікопольського району Дніпропетровської області", процедура закупівлі - відкриті торги.

Відповідно до Документації замовником торгів є Шолохівська сільська рада; найменування предмета закупівлі - водопостачання с.Шолохове, Нікопольського району, Дніпропетровської області; вид предмета закупівлі - роботи; строк поставки товарів (надання послуг, виконання робі) 2013 - 2015 р.р.; процедура закупівлі - відкриті торги. У день визначення переможця замовник акцептує пропозицію конкурсних торгів, що визнана найбільш економічно вигідною за результатами оцінки. Замовник укладає договір з учасником, пропозицію конкурсних торгів якого було акцептовано. Договір про закупівлю укладається у письмовій формі.

18.09.2013 р. Шолохівською сільською радою за № 73/4 (816/4) було розміщено оголошення про проведення відкритих торгів, в якому зазначено, що джерела фінансування закупівлі - кошти державного бюджету України, кошти місцевих бюджетів; розмір бюджетного призначення за кошторисом або очікувана вартість закупівлі - 14 104 731 грн. 60 коп.; найменування предмета закупівлі - водопостачання с.Шолохове Нікопольського району Дніпропетровської області; строк поставки товарів, виконання робіт, надання послуг - 2013-2015р.р.; строк подання пропозицій конкурсних торгів - 22.10.2013р. 9:00; розкриття пропозицій конкурсних торгів - 22.10.2013р. 11:00.

Рішенням комітету з конкурсних торгів (протокол №2 від 21.10.2013 р.) був затверджений річний план закупівель на 2013 рік, яким, визначений предмет закупівлі "будівництво водопостачання с.Шолохове Нікопольського району Дніпропетровської області", очікувана вартість предмета закупівлі становила 1 339 200,00 грн.

Згідно реєстру отриманих пропозицій конкурсних торгів були подані пропозиції Дочірнього підприємства "Дніпротеплогазбудсервіс" колективного підприємства "Дніпросантехмонтаж", товариства з обмеженою відповідальністю "БК Спецбудмонтаж", товариства з обмеженою відповідальністю "Авальбудсервіс", товариства з обмеженою відповідальністю "Газспецбуд", товариства з обмеженою відповідальністю "Нові Газові технології", приватного підприємства "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" та товариства з обмеженою відповідальністю "Дорводбуд".

Відповідно до протоколу розкриття пропозицій конкурсних торгів (цінових пропозицій) проведення оцінки пропозицій конкурсних торгів (цінових пропозицій) відбулося 04.11.2013 р. 10-00 годин, визнано найбільш економічно вигідним пропозицію приватного підприємства "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж".

07.11.2013 р. за № 88 (831) було оприлюднено повідомлення про акцепт пропозиції конкурсних торгів або цінової пропозиції , в якому зазначено, учасника переможця - приватне підприємство "Керуючи компанія "Нікаелектромонтаж", ціну акцептованої пропозиції конкурсних торгів (цінової пропозиції за результатами застосування процедури закупівлі в одного учасника) 10 489 102,80 грн. та кінцевий строк укладання договору про закупівлю 29.11.2013 р.

28.11.2013 р. Шолохівською сільською радою за № 94 (873) опубліковано оголошення про результати проведення процедури закупівлі.

21.11.2013р. між Шолохівською сільською радою (далі - замовник) та приватним підприємством "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" (далі - виконавець) був укладений договір №151 про виконання робіт з водопостачання с.Шолохове Нікопольського району, за умовами якого виконавець зобов'язується виконати роботи "Водопостачання с.Шолохове Нікопольського району Дніпропетровської області", а замовник - прийняти та оплатити їх.

Ціна цього договору становить 10 489 102 грн.80 коп. (з ПДВ) (п.3.1. договору).

Згідно п.п.3.5., 3.8 цього договору, виконавець приступає до виконання договірних умов після підписання договору та одержання авансу. Замовник здійснює остаточний розрахунок з виконавцем після пред'явлення останнім рахунка на оплату наданих послуг та акта виконаних робіт згідно надходження бюджетних коштів на розрахунковий рахунок замовника для фінансування робіт.

Роботи за даним договором не виконувались (докази зворотного в матеріалах справи - відсутні).

11.03.2015р. сторонами було підписано додаткову угоду про розірвання договору №151 від 21.11.2013 р. за взаємною згодою.

Статтею 2 Закону України "Про здійснення державних закупівель" встановлено, що цей Закон застосовується до всіх замовників та закупівель товарів, робіт і послуг, які повністю або частково здійснюються за рахунок державних коштів, за умови, що вартість предмета закупівлі товару (товарів), послуги (послуг) дорівнює або перевищує 100 тисяч гривень (в будівництві - 300 тисяч гривень), а робіт - 1 мільйон гривень.

Умови, порядок та процедури закупівель товарів, робіт і послуг за рахунок державних коштів можуть встановлюватися або змінюватися виключно цим Законом, крім випадків, передбачених цим Законом.

За п. 6 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про здійснення державних закупівель" документація конкурсних торгів розробляється та затверджується замовником, оприлюднюється для вільного доступу та безоплатно подається замовником під час проведення торгів (конкурсних торгів) фізичним/юридичним особам. Документація конкурсних торгів не є об'єктом авторського права та/або суміжних прав.

Відповідно до ст. 16 Закону України "Про здійснення державних закупівель" замовник вимагає від учасників або учасників попередньої кваліфікації подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

Для участі у процедурах закупівель учасники повинні мати кваліфікаційні дані, які відповідають таким критеріям: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних договорів; наявність фінансової спроможності (баланс, звіт про фінансові результати, звіт про рух грошових коштів, довідка з обслуговуючого банку про відсутність (наявність) заборгованості за кредитами).

Підстави відмови в участі у процедурі закупівлі передбачені ст. 17 Закону України "Про здійснення державних закупівель".

Відповідно до ст. 27 Закону України "Про здійснення державних закупівель" до участі у процедурі розкриття пропозицій конкурсних торгів замовником допускаються всі учасники або їх уповноважені представники. Відсутність учасника або його уповноваженого представника під час процедури розкриття пропозицій конкурсних торгів не є підставою для відмови в розкритті чи розгляді або для відхилення його пропозиції конкурсних торгів.

Під час розкриття пропозицій конкурсних торгів перевіряється наявність чи відсутність усіх необхідних документів, передбачених документацією конкурсних торгів, а також оголошуються найменування та місцезнаходження кожного учасника, ціна кожної пропозиції конкурсних торгів або частини предмета закупівлі (лота). Зазначена інформація вноситься до протоколу розкриття пропозицій конкурсних торгів.

Згідно ч. 4, 5 ст. 28 Закону України "Про здійснення державних закупівель" замовник проводить оцінку пропозицій конкурсних торгів, які не було відхилено згідно з цим Законом. Замовник визначає переможця торгів з числа учасників, пропозиції конкурсних торгів яких не було відхилено згідно з цим Законом, на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених у документації конкурсних торгів.

Статтею 29 Закону України "Про здійснення державних закупівель" передбачено, що замовник відхиляє пропозицію конкурсних торгів, у разі якщо учасник, зокрема, не відповідає кваліфікаційним критеріям, встановленим статтею 16 цього Закону.

Акцептована Шолоховською міською радою пропозиція переможця конкурсних торгів - ПП "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" становить 10 489 102 грн. 80 коп. (з ПДВ). В той же час, згідно довідці про зміни до річного розпису бюджету на 2013р. №279/1 від 11.10.2013р., Шолоховській сільській раді виділено кошти загального фонду субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на здійснення заходів щодо соціально-економічного розвитку окремих територій за КЕКВ3220 в розмірі лише 1 336 200,00 грн. За річним планом закупівель на 2013р. очікувана вартість предмета закупівлі становить 1 339 200,00 грн.

Таким чином, колегія судів погоджується з висновком місцевого господарського суду з приводу того, що наявність у відповідача-2 бюджетних асигнувань в розмірі акцептованої пропозиції на момент здійснення закупівель за державні кошти та укладення договору належними доказами в розумінні ст.ст.32-34 ГПК України - не доведена.

При цьому, господарським судом першої інстанції обґрунтовано відхилено заперечення прокурора щодо відсутності у ПП "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" необхідної техніки, з огляду на наявні в матеріалах справи спростовуючи докази, як-то: договори купівлі-продажу транспортних засобів №770244 від 04.12.2012р., №381079 від 10.08.2012р., №067503 від 08.08.2012р., свідоцтва про реєстрацію транспортного засобу від 04.12.2012р., від 11.08.2012р.

Натомість, за результатами вивчення та аналізу відповідності пропозиції ПП "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" до конкурсних торгів, судом першої інстанції було вірно встановлено надання останнім недостовірної інформації про наявність необхідних працівників відповідної кваліфікації та матеріально-технічної бази, наслідком чого також мало стати відхилення Шолоховською міською радою пропозиції ПП "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж".

Зокрема, замовником конкурсу був передбачений обов'язок учасників подати довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації (від першого керівника до майстра, робітника).

Отже, як вбачається з наявних у справі матеріалів, в довідці переможця конкурсу - ПП "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж", що була подана разом з іншою документацію в строк до 22.10.2013р. (строк подання конкурсних пропозицій), зазначено про наявність на підприємстві 17 працівників, у тому числі, головного інженера, інженера-проектувальника, економіста, майстра, майстра електромонтажних робіт, будівельника-бригадира, 5 будівельників, 2 електромонтажників та зварювальника. В свою чергу, в обґрунтування достовірності зазначених у довідці відомостей, відповідачем-2 було надано в копіях: договір про надання послуг від 01.10.2013р., договори від 03.01.2013р., договір від 01.10.2013р., договір від 01.10.2013р.

Разом з цим, за результатами аналізу інформації, наданої Управлінням Пенсійного фонду України в м.Нікополі та Нікопольському районі та Нікопольської ОДПІ Головного управління Міндоходів, господарським судом першої інстанції було встановлено невідповідність кількості працюючих на підприємстві осіб, кількості працівників, зазначеній у довідці. (а.с.69-87).

На думку колегії суддів, надана скаржником постанова від 24.06.2015р. про закриття кримінального провадження, як додатковий доказ правомірності укладення ним спірного договору, лише засвідчує відсутність в діях директора ПП "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" складу злочину, передбаченого ст.366 КК України, а не спростовує факт невідповідності кількості працюючих відповідної кваліфікації на підприємстві осіб (за даними Управлінням Пенсійного фонду України в м.Нікополі та Нікопольському районі та Нікопольської ОДПІ Головного управління Міндоходів) кількості працівників, зазначеній у представленій на конкурс довідці..

З огляду на викладене вище, висновок місцевого господарського суду про те, що акцептування відповідачем-1 пропозиції ПП "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" та визнання його переможцем торгів "Водопостачання с.Шолохове Нікопольського району Дніпропетровської області" та, в подальшому, укладення з відповідачем-2 договору №151 від 21.11.2013р., є порушенням вимог ст.ст.16, 28, 29 Закону України "Про державні закупівлі".

З урахуванням наведеного, висновок місцевого господарського суду про наявність підстав для задоволення позовних вимог є правомірним.

Колегія суддів не приймає до уваги посилання відповідачів на наявність правових підстав для припинення провадження у справі через відсутність предмету спору, у зв'язку з розірванням оспорюваного договору №151 від 21.11.2013р. за згодою сторін, з урахуванням наступного.

Згідно п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо відсутній предмет спору.

Відповідно до ст.ст.203, 215 ЦК України, підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені ч.ч.1-3, 5 та 6 ст.203 цього Кодексу. Зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також, інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Так, на відміну від наслідків розірвання договору (припинення зобов'язань саме з моменту досягнення домовленості про розірвання договору), недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю. Стаття 236 ЦК України визначає, що нікчемний правочин або правочин, визнаний судом недійсним, є недійсним з моменту його вчинення.

Крім того, прокурор (позивач) відсутність предмету спору у даній справі заперечує та вимагає задоволення позову, що доводить факт існування у даній справі предмету спору.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що рішення прийнято місцевим господарським судом за повністю дослідженими обставинами справи з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а тому відсутні підстави для його скасування.

Керуючись ст.101-103, 105-106 Господарського процесуального кодексу України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні апеляційної скарги приватного підприємства "Керуюча компанія "Нікаелектромонтаж" відмовити.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17.06.2015р. у справі №904/3176/15 залишити без змін.

Постанова набирає чинності з моменту проголошення та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України через Дніпропетровській апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Постанова складена в повному обсязі 21.09.2015 р.

Головуючий суддя В.О. Кузнецов

Суддя І.М. Науменко

Суддя І.О. Вечірко