ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" вересня 2015 р.Справа № 915/1315/15
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

головуючого судді: О.Л. Воронюка

суддів: В.В. Лашина, М.А. Мирошниченко

при секретарі Станковій І.М.

За участю

Від компанії "Sandypool Limited" - Русін Р.М., довіреність № б/н, дата видачі : 18.02.15;

Від компанії "Sandypool Limited" - Бєлік С.В., довіреність № б/н, дата видачі : 18.02.15;

Від ТОВ "Морський спеціалізований порт Ніка - Тера" - Нестеренко О.А., довіреність № 237/НК-02, дата видачі : 05.02.15;

Представник приватного нотаріуса Миколаївського міського нотаріального округу Нікітіна Р.В. в судове засідання не з'явився, про день, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлений належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Компанії "Sandypool Limited"

на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 22.07.2015р. про зупинення провадження по справі

на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 22.07.2015р. про забезпечення позову

у справі №915/1315/15

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Морський спеціалізований порт Ніка - Тера"

до Компанії "Sandypool Limited"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог, на стороні відповідача: приватний нотаріус Миколаївського міського нотаріального округу Нікітін Руслан Володимирович

про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -

Відповідно до ст.ст. 44, 811 ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами

В судовому засіданні 08.09.2015р. відповідно до ст. 85 Господарського процесуального кодексу України проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

В С Т А Н О В И ЛА :

22.03.2015 приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Нікітіним Р.В. вчинено виконавчий напис про стягнення з ТОВ "Морський спеціалізований порт "Ніка - Тера" на користь Компанії "SANDYPOOL LIMATED" заборгованості з нарахованих та несплачених відсотків за кредитним договором № Y/23/01/08 від 23.01.2008 р., зі змінами і доповненнями до нього, в сумі 122414,54 дол. США за період з 31.12.2014 р. по 22.03.2015 р., у сумі 5415,50 євро за період з 29.12.2014 р. по 22.03.2015 р. та в сумі 22922,88 швейц. франків за період з 31.12.2014 р. по 22.03.2015 р., витрат за вчинення виконавчого напису в сумі 142000 грн.

01.04.2015 постановою Державної виконавчої служби Миколаївського міського управління юстиції відкрито виконавче провадження з виконання виконавчого напису № 189 від 22.03.2015 про стягнення з ТОВ "Морський спеціалізований порт "Ніка - Тера" на користь Компанії "SANDYPOOL LIMATED" заборгованості з нарахованих та несплачених відсотків за кредитним договором № Y/23/01/08, в сумі 122414,54 дол. США, у сумі 5415,50 євро та в сумі 22922,88 швейц. франків за період з 31.12.2014 р. по 22.03.2015 р. за доларами США, з 29.12.2014 р. по 22.03.2015 р за євро, з 31.12.2014 р. по 22.03.2015 р., за швейцарськими франками , за кредитним договором № Y/23/01/08 від 23.01.2008 р., зі змінами і доповненнями до нього та витрат за вчинення виконавчого напису в сумі 142000 грн.

У ході вказаного провадження державним виконавцем винесено постанову від 01.04.2015 р. про арешт коштів і майна ТОВ "МСП Ніка-Тера", за котрими можливе стягнення коштів на депозитний рахунок виконавчої служби та їх перерахування.

21.07.2015 до господарського суду Миколаївської області із позовною заявою звернулось ТОВ "МСП Ніка-Тера" до Компанії "Sandypool Limited" третя особа, яка не заявляє самостійних вимог, на стороні відповідача: приватний нотаріус Миколаївського міського нотаріального округу Нікітін Руслан Володимирович де просило визнати виконавчмй напис про стягнення з ТОВ "МСП Ніка-Тера" на користь Компанії "Sandypool Limited" заборгованості з нарахованих та несплачених відсотків за кредитним договором № Y/23/01/08, в сумі 122414,54 дол. США, у сумі 5415,50 євро та в сумі 22922,88 швейц. франків за період з 31.12.2014 р. по 22.03.2015 р. за доларами США, з 29.12.2014 р. по 22.03.2015 р за євро, з 31.12.2014 р. по 22.03.2015 р., за швейцарськими франками , за кредитним договором № Y/23/01/08 від 23.01.2008 р., зі змінами і доповненнями до нього та витрат за вчинення виконавчого напису в сумі 142000 грн. недійсним та його скасування.

21.07.2015 до господарського суду Миколаївської області від ТОВ відповідальністю "Морський спеціалізований порт Ніка - Тера" надійшла заява про вжиття заходів забезпечення позову.

22.07.2015 до господарського суду Одеської області від позивача надійшла заява про заміну предмету позову де останній просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений 22.03.2015 приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Нікітіним Русланом Володимировичем, зареєстрований в реєстрі за № 189 про стягнення з ТОВ "МСП Ніка-Тера" на користь Компанії "Sandypool Limited" заборгованості з нарахованих та несплачених відсотків за кредитним договором № Y/23/01/08, в сумі 122414,54 дол. США, у сумі 5415,50 євро та в сумі 22922,88 швейц. франків за період з 31.12.2014 р. по 22.03.2015 р. за доларами США, з 29.12.2014 р. по 22.03.2015 р за євро, з 31.12.2014 р. по 22.03.2015 р., за швейцарськими франками , за кредитним договором № Y/23/01/08 від 23.01.2008 р., зі змінами і доповненнями до нього та витрат за вчинення виконавчого напису в сумі 142000 грн.

22.07.2015 ухвалою господарського суду Миколаївської області порушено провадження по справі товариства з обмеженою відповідальністю "Морський спеціалізований порт Ніка - Тера" до Компанії "Sandypool Limited" третя особа, яка не заявляє самостійних вимог, на стороні відповідача: приватний нотаріус Миколаївського міського нотаріального округу Нікітін Руслан Володимирович про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.

22.07.2015 ухвалою господарського суду Миколаївської області задоволено заяву товариства з обмеженою відповідальністю "Морський спеціалізований порт "Ніка-Тера".

Зупинено стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю "Морський спеціалізований порт "Ніка-Тера" у виконавчому провадженні ВП № 47076901, відкритого постановою від 01.04.2015 р. головного державного виконавця відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Миколаївській області, за виконавчим написом, вчиненим приватним нотаріусом Миколаївського міського нотаріального округу Нікітіним Русланом Володимировичем 22.03.2015 р. за реєстраційним № 189, про стягнення з ТОВ "МСП Ніка-Тера" на користь Компанії "Sandypool Limited" заборгованості з нарахованих та несплачених відсотків за кредитним договором № Y/23/01/08 від 23.01.2008 із змінами і доповненнями в сумі 122414,54 дол. США за період з 31.12.2014 р. по 22.03.2015 р., 5415,50 євро за період з 29.12.2014 р. по 22.03.2015 р. та 22922,88 швейц. франків за період з 31.12.2014 р. по 22.03.2015 р., витрат за вчинення виконавчого напису в сумі 142000 грн.

Задовольняючи вищевказану заяву, господарський суд Миколаївської області обґрунтував свою позицію тим, що грошові кошти ТОВ "МСП Ніка-Тера", які можуть бути стягнені органом державної виконавчої служби в ході виконавчого провадження за спірним виконавчим написом нотаріуса, належить перерахувати нерезидентові, зареєстрованому у Кіпрі, то, у разі задоволення позову в цій справі, виконання рішення в частині відновлення законних прав та інтересів позивача може бути утрудненим або неможливим.

22.07.2015 господарський суд Миколаївської області ухвалив звернутися із судовим дорученням до компетентного органу Республіки Кіпр з метою вручення процесуальних документів у даній справі компанії "Sandypool Limited", Кіпр, та забезпечення участі його представника у вирішенні спору.

Провадження у справі зупинено до 21.10.2015 р.

Організацію офіційного перекладу усіх документів грецькою мовою по даній справі покладено на позивача товариство з обмеженою відповідальністю "Морський спеціалізований порт Ніка - Тера".

Не погоджуючись із ухвалою господарського суду Миколаївської області 22.07.2015 про вжиття заходів забезпечення позову та ухвалою господарського суду Миколаївської області від 22.07.2015 про зупинення провадження по справі до Одеського апеляційного господарського суду від Компанії "SANDYPOOL LIMATED" надійшла апеляційна скарга в якій скаржник просить скасувати ухвалу господарського суду Миколаївської області від 22.07.2015 про вжиття запобіжних заходів та прийняти нове рішення яким в задоволенні клопотання про забезпечення позову відмовити повністю, скасувати ухвалу господарського суду Миколаївської області від 22.07.2015 про зупинення розгляду справи та прийняти нове рішення, яким припинити провадження по справі.

На думку скаржника господарський суд Миколаївської області при прийнятті оскаржуваних судових рішень не дав оцінки всім правовим підставам та обставинам справи , неповно з'ясував обставини справи, що мають значення для справи.

21.08.2015 до Одеського апеляційного господарського суду від ТОВ «Морський спеціалізований порт «Ніка - Тера» надійшов відзив на апеляційну скаргу в якому позивач просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги та залишити ухвали господарського суду Миколаївської області про вжиття заходів до забезпечення позову та зупинення провадження у справі від 22.07.2015 без змін.

08.09.2015 до Одеського апеляційного господарського суду від скаржника надійшло пояснення на заперечення на апеляційну скаргу.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення присутніх представників сторін, проаналізувавши правильність застосування господарським судом , при прийнятті оскаржуваного судового рішення, норм матеріального і процесуального права, судова колегія дійшла наступних висновків.

Згідно приписів частини першої статті 101 ГПК України апеляційний суд переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами. Додаткові докази приймаються апеляційним судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Як вбачається із матеріалів апеляційної скарги, в обґрунтування своїх вимог скаржник посилається на те, що заборгованість по нарахованим та несплаченим відсоткам виникла у позивача відповідно до кредитного договору від 23.01.2008 р. № Y/23/01/08. За умовами цього договору Товариство з обмеженою відповідальністю "Морський спеціалізований порт Ніка - Тера" отримало кредит в сумі 300 000 доларів США, 260 000 євро та 592 875 швейцарських франків строком до 31.12.2020 р. під 5,2 % річних.

За період дії кредитного договору позивач перерахував кредитору в якості відсотків за користування кредитними коштами 1 115 006,51 доларів США, 97 466,75 євро та 200 352,14 швейцарських франків.

Поточна заборгованість також складається з відсотків в сумі 122 414,54 доларів США, 5 415,50 євро та 22 922,88 швейцарських франків.

Висновок місцевого господарського суду про те, що не вжиття заходів до забезпечення позову може в подальшому утруднити виконання судового рішення по справі скаржник вважає безпідставним, оскільки Товариство з обмеженою відповідальністю "Морський спеціалізований порт Ніка - Тера" ще протягом п'яти років має щомісячно сплачувати відсотки за користування кредитом, тому, у випадку скасування виконавчого напису нотаріусу та постанови органу державної виконавчої служби про відкриття виконавчого провадження позивачу нічого не буде заважати поновити свої права шляхом зменшення майбутніх платежів за відсотками або суми кредиту.

У своїй апеляційній скарзі Компанії "Sandypool Limited" посилається на те, що заявник повинен достатньо обгрунтувати підстави для забезпечення позову.

На думку скаржника в порушення вимог ст. 33 ГПК України Товариство з обмеженою відповідальністю "Морський спеціалізований порт Ніка Тера" жодного доказу на підтвердження наявності фактичних обставин (недостатність рухомого та нерухомого майна або грошових коштів для погашення заборгованості в межах виконавчого провадження, наявність дійсної загрози зриву виконання поточних господарських зобов'язань, тощо), з якими він пов'язує необхідність застосування відповідного заходу до забезпечення позову, не представив.

Крім того, скаржник зазначив, що господарським судом Миколаївської області розглядалася справа № 915/576/15 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Морський спеціалізований порт Ніка - Тера" м. Миколаїв до Компанії "SANDYPOOL Limited" Кіпр, Лімасол, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, приватний нотаріус Миколаївського міського нотаріального округу Нікітін Руслан Володимирович, про визнання виконавчого напису нотаріуса № 189 від 22.03.2015 таким, що не підлягає виконанню.

09.04.2015 ухвалою господарського суду Миколаївської області по справі №915/576/15 вжито заходів до забезпечення позову шляхом зупинення стягнення з позивача грошових коштів за кредитним договором від 12.05.2005 р. № Y/23/01/08 в сумі 122 414,54 доларів США, 5 415,50 євро та 22 922,88 швейцарських франків (відсотки) та витрат, пов'язаних з вчиненням виконавчого напису, в сумі 142 000 грн.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 02.06.2015, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 16.07.2015, ухвалу господарського суду Одеської області від 09.04.2015 скасовано.

На думку скаржника господарський суд Миколаївської області мав відмовити позивачу в прийнятті до розгляду заяви, яка містить позовні вимоги, які вже розглядалися господарським судом.

Відповідно до пункту 2 частини першої статті 81 ГПК господарський суд залишає позов без розгляду, якщо у провадженні господарського суду або іншого органу, який діє в межах своєї компетенції, є справа з господарського спору між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав.

Наявність обставин, зазначених у пункті 2 частини першої статті 81 ГПК, має доводитися заінтересованою стороною, зокрема, шляхом подання належним чином завіреної копії ухвали суду про порушення провадження у справі зі спору між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав (пункт 4.8. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції").

Для застосування п. 2 ч. 1 ст. 81 ГГІК України повинні бути в наявності одночасно такі обставини: 1) у провадженні господарського суду є справа між тими ж сторонами, 2) про той же предмет, 3) з тих же підстав.

Відповідно до ухвали про порушення провадження суб'єктний склад учасників процесу у справі № 915/576/15( де позивачем є ТОВ "Морський спеціалізований порт Ніка - Тера" відповідачем Компанія "Sandypool Limited" та третя особа, яка не заявляє самостійних вимог, на стороні відповідача: приватний нотаріус Миколаївського міського нотаріального округу Нікітін Руслан Володимирович) та суб'єктний склад учасників процесу справі № 915/1315/15 (де позивачем є ТОВ "Морський спеціалізований порт Ніка - Тера" відповідачем Компанія "Sandypool Limited" та третя особа, яка не заявляє самостійних вимог, на стороні відповідача: приватний нотаріус Миколаївського міського нотаріального округу Нікітін Руслан Володимирови) повністю співпадають.

Предметом позову у справі № 915/576/15 та справі № 915/1315/15 є визнання виконавчого напису нотаріуса Миколаївського міського нотаріального округу Нікітіна Р.В., зареєстрованого в реєстрі за № 189 від 22.03.201 таким, що не підлягає виконанню.

Підставами позову у справі № 915/576/15 є вчинення нотаріальної дії Відповідачем, а саме прийняття незаконного нотаріального акту, який порушує права позивача та є виконавчим документом і підставою відповідно, до ст. 90 Закону України «Про виконавче провадження», для незаконного стягнення коштів з Позивача.

Підставами ж позову у справі № 915/1315/15 є також вчинення нотаріальної дії Відповідачем, а саме прийняття незаконного нотаріального акту, який порушує права позивача та є виконавчим документом і підставою відповідно, до ст. 90 Закону України «Про виконавче провадження», для незаконного стягнення коштів з Позивача.

Відповідно до пункту 4.8. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26.12.2011 року № 18 "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", залишення позову без розгляду - це форма закінчення розгляду господарським судом справи без прийняття рішення суду в зв'язку з виявленням обставин, які перешкоджають розглядові справи, але можуть бути усунуті в майбутньому.

За таких обставин та з огляду на вищезазначені приписи чинного законодавства, судова колегія вважає, що апеляційну скаргу Компанії "Sandypool Limited" слід задовольнити, ухвалу господарського суду Миколаївської області від 22.07.2015р. про зупинення провадження по справі та ухвалу господарського суду Миколаївської області від 22.07.2015р. про забезпечення позову у справі №915/1315/15 скасувати, позов товариства з обмеженою відповідальністю "Морський спеціалізований порт Ніка - Тера" за яким порушено провадження у справі № 915/1315/15 залишити без розгляду.

Керуючись статтями п.2 ст. 81, 85, 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів,-

постановила:

Апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 22.07.2015р. про зупинення провадження по справі та ухвалу господарського суду Миколаївської області від 22.07.2015р. про забезпечення позову у справі №915/1315/15 задовольнити.

Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 22.07.2015р. про зупинення провадження по справі та ухвалу господарського суду Миколаївської області від 22.07.2015р. про забезпечення позову у справі №915/1315/15 - скасувати.

Позов товариства з обмеженою відповідальністю "Морський спеціалізований порт Ніка - Тера" за яким порушено провадження у справі № 915/1315/15 залишити без розгляду.

Головуючий суддя О.Л. Воронюк

Суддя В.В. Лашин

Суддя М.А. Мирошниченко