ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" вересня 2015 р. Справа № 922/3641/13

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Фоміна В.О., суддя Крестьянінов О.О., суддя Шевель О.В.

при секретарі Курченко В.А.

за участю представників:

боржника - ОСОБА_1;

ПАТ "ОТП Банк" - Матвєєв Є.О.;

ліквідатор Косиневський М.А.;

розглянувши у відкритому судову засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Фізичної особи - підприємця ОСОБА_4, м. Харків (вх. №4397 Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 10.02.2015р. у справі № 922/3641/13

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Планета Карфаген", м. Харків,

до фізичної особи - підприємця ОСОБА_4, м. Харків,

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 10.02.2015 р. у справі №922/3641/13 (головуючий суддя Казарцева В.В., суддя Дзюба О.А., суддя Усатий В.О.) затверджено реєстр вимог кредиторів фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 на загальну суму 43299630,25 грн. у наступному складі: ТОВ "Планета Карфаген" у розмірі 36060000,00 грн. - третя черга; ПАТ "ОТП Банк" у сумі 7126936,86 грн. основного боргу, які забезпечені заставою майна боржника - перша черга, витрати по сплаті судового збору у сумі 1147,00 грн. - перша черга, пеня у розмірі 111546,39 грн. - третя черга; затверджено відомості про майно боржника, яке є предметом застави ПАТ "ОТП Банк": згідно з договором іпотеки (майнової поруки) №PM-SME 701/149/2008 від 23.04.2008 р., із змінами та доповненнями, відповідно до додаткового договору №1 від 15.04.2009р. до договору іпотеки, укладених в забезпечення зобов'язання за кредитним договором від 23.04.2008р. №CM-SME 701/149/2008, - нежитлова будівля, літ. "А-3", загальною площею 4140,2 кв.м., яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_2; згідно з договором іпотеки (майнової поруки) від 22.04.2010р. №PM-SME 701/149/2008/1, укладеним в забезпечення зобов'язання за кредитним договором від 23.04.2008р. №CM-SME 701/149/2008, - двокімнатна квартира загальною площею 48,0 кв.м, житловою - 30,7 кв.м, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1.

Ухвала суду першої інстанції з посиланням на статтю 91 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон про банкрутство) мотивована тим, що вимоги ПАТ "ОТП Банк" до ФОП ОСОБА_4 на загальну суму 7239630,26грн. визнані ухвалою місцевого господарського суду від 20.01.2015р. у даній справі, та включені ліквідатором до реєстру вимог кредиторів.

Фізична особа - підприємець ОСОБА_4 з ухвалою суду першої інстанції не погодилась та звернулась до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 10.02.2015 р. у справі № 922/3641/13 в частині: затвердження та включення до реєстру вимог кредиторів вимог ПАТ "ОТП Банк" основного боргу у сумі 7126936,86 грн., які забезпечені заставою майна боржника - перша черга, витрат по сплаті судового збору у сумі 1147,00 грн. - перша черга, пені у розмірі 111546,39 грн. - третя черга задоволення вимог кредиторів; затвердження відомостей про майно боржника, яке є предметом застави ПАТ "ОТП Банк", а саме: нежитлове приміщення літ. "А-3", загальною площею 4140,2 кв.м, яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_2, та двокімнатна ізольована квартира загальною площею 48,0 кв.м, розташована за адресою: АДРЕСА_1.

В обґрунтування своїх вимог скаржник посилається на те, що в забезпечення повного та своєчасного виконання ОСОБА_5 зобов'язань за кредитним договором від 23.04.2008р. №СМ-SMЕ701/149/2008 між ОСОБА_4 та ПАТ "ОТП Банк" 23.04.2008р. укладені договори іпотеки №PM/SME/1499/2008 та №PM/SME/701/2008/1, за умовами яких ОСОБА_4 надано банку в іпотеку нерухоме майно, яке належить останній на праві приватної власності. Скаржник зазначає, що вищезазначені договори іпотеки укладені між ПАТ "ОТП Банк" та ОСОБА_4 як фізичною особою, а не як суб'єктом підприємницької діяльності, а нерухоме майно, передане банку в іпотеку, не пов'язано зі здійсненням підприємницької діяльності банкрута та не пов'язано зі здійсненням підприємницької діяльності основного боржника за кредитним договором від 23.04.2008р. №СМ-SMЕ701/149/2008 ОСОБА_5 Таким чином, на думку апелянта, у відповідності до вимог статті 90 Закону про банкрутство нерухоме майно ОСОБА_4, що перебуває у заставі ПАТ "ОТП Банк", а саме: нежитлові приміщення літ. А-3, загальною площею 4140,2кв.м, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_2 та АДРЕСА_1, не може бути включено до ліквідаційної маси у справі №922/3641/13 та не можуть бути затверджені відомості про вказане майно боржника як заставного.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 11.06.2015р. у даній справі апеляційну скаргу ФОП ОСОБА_4 задоволено. Ухвалу господарського суду Харківської області 10.02.2015р. у справі № 922/3641/13 скасовано в частині затвердження реєстру вимог кредиторів ФОП ОСОБА_4 в сумі 7239630,25грн. у наступному складі: ПАТ "ОТП Банк" у сумі 7126936,86 грн. основного боргу, які забезпечені заставою майна боржника, - перша черга, в сумі 1147,00 грн. - витрати зі сплати судового збору - перша черга, в сумі 111546,39 грн. пені - третя черга задоволення вимог кредиторів, та в частині затвердження відомостей про майно боржника, яке є предметом застави ПАТ "ОТП Банк": згідно з договором іпотеки (майнової поруки) №PM-SME 701/149/2008 від 23.04.2008 р., із змінами та доповненнями, відповідно до додаткового договору №1 від 15.04.2009р. до договору іпотеки, укладених в забезпечення зобов'язання за кредитним договором від 23.04.2008р. №CM-SME 701/149/2008, - нежитлова будівля, літ. "А-3", загальною площею 4140,2 кв.м, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_2; згідно з договором іпотеки (майнової поруки) від 22.04.2010р. №PM-SME 701/149/2008/1, укладеним в забезпечення зобов'язання за кредитним договором від 23.04.2008р. №CM-SME 701/149/2008, - двокімнатна квартира загальною площею 48,0 кв.м, житловою - 30,7 кв.м, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 з прийняттям в цій частині нового рішення про відмову у включенні грошових вимог ПАТ "ОТП Банк" до реєстру вимог кредиторів. Справу направлено на розгляд до господарського суду Харківської області.

Приймаючи вказану постанову від 11.06.2015 року, Харківський апеляційний господарський суд послався на те, що за своєю суттю ухвала (попереднього засідання) від 10.02.2014 є підсумковим судовим актом, який відповідно до статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" відображає результат розгляду судом вимог кожного із кредиторів по суті, зокрема, розмір та перелік усіх визнаних кредиторських вимог, з зазначенням черговості їх погашення. Враховуючи, що постановою Харківського апеляційного господарського суду від 11.06.2015 по даній справі було скасовано ухвалу господарського суду Харківської області 20.01.2015 по справі № 922/3641/13 та прийнято нове рішення про відмову у визнанні грошових вимог ПАТ "ОТП Банк" у сумі 7239630,26грн., а оскаржуваною ухвалою (попереднє засідання) від 10.02.2015 лише затверджено реєстр вимог кредиторів за результатами їх розгляду у судовому засіданні 20.01.2015, суд апеляційної інстанції прийняв оскаржувану постанову від 11.06.2015.

Постановою Вищого господарського суду України від 11.08.2015р. касаційну скаргу ПАТ "ОТП Банк" задоволено частково. Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 11.06.2015р. щодо ухвали господарського суду Харківської області від 10.02.2015р. в частині кредиторських вимог ПАТ "ОТП Банк" по справі №922/3641/13 скасовано. Справу №922/3641/13 направлено на новий апеляційний розгляд до Харківського апеляційного господарського суду.

Підставами скасування вказаної постанови Харківського апеляційного господарського суду від 11.06.2015р. стало те, що постановою Вищого господарського суду України від 11.08.2015 по даній справі скасовано іншу постанову Харківського апеляційного господарського суду від 11.06.2015 щодо ухвали господарського суду Харківської області від 20.01.2015 в частині кредиторських вимог ПАТ "ОТП Банк", а справу в цій частині направлено на новий апеляційний розгляд

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 31.08.2015р. прийнято апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 до провадження та призначено її розгляд на 10.09.2015 р.

В судовому засіданні10.09.2015 р. оголошено перерву до 15.09.2015р.

В судовому засіданні після перерви представник боржника підтримав вимоги апеляційної скарги та просив скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 10.02.2015 р. у справі № 922/3641/13 в частині: затвердження та включення до реєстру вимог кредиторів вимог ПАТ "ОТП Банк" з основного боргу у сумі 7126936,86 грн., які забезпечені заставою майна боржника - перша черга, витрат по сплаті судового збору у сумі 1147,00 грн. - перша черга, пені у розмірі 111546,39 грн. - третя черга задоволення вимог кредиторів; а також затвердження відомостей про майно боржника, яке є предметом застави ПАТ "ОТП Банк", а саме: нежитлове приміщення літ. "А-3", загальною площею 4140,2 кв.м, яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_2, та двокімнатна ізольована квартира загальною площею 48,0 кв.м, розташована за адресою: АДРЕСА_1.

Представник ПАТ "ОТП Банк" та ліквідатор заперечували проти апеляційної скарги та просили ухвалу господарського суду Харківської області від 10.02.2015р. у справі №922/3641/13 залишити без змін.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників процесу, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 09.09.2013р. за заявою ТОВ "Планета Карфаген" порушено провадження у справі №922/3641/13 про банкрутство ФОП ОСОБА_4 в порядку статті 90 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання йог банкрутом"; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Харківської області від 28.11.2013р. у справі №922/3641/13, яка залишена без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 27.01.2014р., визнано ФОП ОСОБА_4 банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатора; встановлено строк для пред'явлення кредиторських вимог до банкрута - 60 днів з дня опублікування в офіційному органі оголошення про визнання боржника банкрутом; зобов'язано ліквідатора в п'ятиденний строк опублікувати в офіційному друкованому органі відомості про визнання банкрутом ФОП ОСОБА_4

24.12.2013р. ПАТ "ОТП Банк" звернулось до господарського суду Харківської області з заявою про визнання грошових вимог до ФОП ОСОБА_4 у сумі 7238483,26грн. з яких: 7126936,87грн. - основна сума боргу (перша черга вимог кредиторів), 111546,39грн. - пеня (третя черга вимог кредиторів), 1147,00грн. - витрати, пов'язані з провадженням у справі про банкрутство (т.2,а.с.133-135).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 20.01.2015р. у справі №922/3641/13 визнано грошові вимоги ПАТ "ОТП Банк" до банкрута - фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 на загальну суму 7239630,26 грн. та включено їх до реєстру у розмірі 7128083,86 грн. (з яких: 1147,00 грн. - витрати зі сплати судового збору, сума заборгованості за кредитом - 6192356,38 грн. та сума заборгованості по сплаті відсотків за користування кредитними коштами - 934580,48 грн., забезпечені заставою майна ОСОБА_4.) - до першої черги задоволення вимог кредиторів; у розмірі 111546,39 грн. пені - до третьої черги (т.5,а.с.150-152).

10.02.2015р. місцевим господарським судом винесено оскаржувану ухвалу з підстав, наведених вище (т.6,а.с.17-19).

Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування місцевим господарським судом норм законодавства, апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до частини 2 статті 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

За приписами статті 2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Згідно із частиною 1 статті 9 Закону про банкрутство, справи про банкрутство розглядаються господарським судом за правилами, передбаченими Господарським процесуальним кодексом України, з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно статті 1 Закону про банкрутство кредитор - юридична або фізична особа, а також органи доходів і зборів та інші державні органи, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника; забезпечені кредитори - кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника (майнового поручителя).

За положеннями ч. 1 ст. 92 Закону про банкрутство господарський суд розглядає вимоги, заявлені кредиторами або боржником, у строки, передбачені частиною восьмою статті 91 цього Закону. За наслідками розгляду зазначених вимог господарський суд виносить ухвалу про порядок і розмір задоволення вимог кредиторів.

Згідно положень ч. 8 ст. 23 Закону про банкрутство розпорядник майна зобов'язаний окремо внести до реєстру вимоги кредиторів, які забезпечені заставою майна боржника, згідно з їхніми заявами, а за їх відсутності - згідно з даними обліку боржника, а також внести окремо до реєстру відомості про майно боржника, яке є предметом застави згідно з державним реєстром застав.

При цьому, згідно ч. 4 ст. 42 Закону про банкрутство майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду. Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

За ч. 2 ст. 49 Закону про банкрутство продажу підлягають всі види майна боржника, призначеного для здійснення господарської діяльності, за винятком прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам.

З матеріалів справи вбачається, що ухвалою господарського суду Харківської області від 20.01.2015 р. у справі № 922/3641/13 визнано грошові вимоги ПАТ "ОТП Банк" до банкрута - ФОП ОСОБА_4 на загальну суму 7239630,26 грн. та включено їх у розмірі 7128083,86 грн. (з яких: 1147,00 грн. - витрати зі сплати судового збору, сума заборгованості за кредитом - 6192356,38 грн. та сума заборгованості по сплаті відсотків за користування кредитними коштами - 934580,48 грн., забезпечені заставою майна ОСОБА_4.) - до першої черги задоволення вимог кредиторів; у розмірі 111546,39 грн. пені - до третьої черги.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 15.09.2015р. у даній справі апеляційну скаргу ФОП ОСОБА_4 задоволено частково. Ухвалу господарського суду Харківської області 20.01.2015р. у справі №922/3641/13 змінено, викладено пункт 1 її резолютивної частини в наступній редакції: « 1. Визнати грошові вимоги ПАТ "ОТП Банк" до банкрута - фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 на загальну суму 393067,00 грн. (в тому числі, 1147,00 грн. - витрати зі сплати судового збору, 391920,00 грн. - забезпечені заставою майна ОСОБА_4), які підлягають задоволенню у першу чергу.».

Відповідно до частини 3 статті 35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

З мотивувальної частини оскаржуваної ухвали від 10.02.2015р. вбачається, що суд не вирішував питань щодо обґрунтованості заявлених кредиторських вимог, у тому числі, вимог ПАТ "ОТП Банк" до боржника ФОП ОСОБА_4, а лише відзначив, що ухвалою місцевого господарського суду від 20.01.2014р. вимоги банку були визнані. Таким чином, за своєю суттю ухвала (попереднє засідання) від 10.02.2014р. є підсумковим судовим актом, який відповідно до статті 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" відобразив наслідки розгляду судом окремих вимог кредиторів по суті в інших процесуальних документах, зокрема, розмір та перелік усіх визнаних кредиторів, з зазначенням черговості їх погашення.

Враховуючи особливості провадження у справі про банкрутство у відповідності до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", перегляд ухвали місцевого господарського суду від 10.02.2015р. у справі № 922/3641/13 здійснений у межах поданої апеляційної скарги, а саме: кредиторських вимог ПАТ "ОТП Банк".

Враховуючи, що постановою Харківського апеляційного господарського суду від 15.09.2015р. у даній справі, яка набрала законної сили, змінено ухвалу господарського суду Харківської області 20.01.2015р. у справі №922/3641/13 та визнано грошові вимоги ПАТ "ОТП Банк" у сумі 393067,00 грн., а оскаржуваною ухвалою (попереднє засідання) лише затверджено реєстр вимог кредиторів за результатами їх розгляду у судовому засіданні 20.01.2015р., колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що ухвала господарського суду Харківської області від 10.02.2015р. у справі № 922/3641/13 прийнята з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, у зв'язку з чим апеляційна скарга ФОП ОСОБА_4 підлягає частковому задоволенню, а ухвала господарського суду Харківської області від 10.02.2015р. у справі № 922/3641/13 зміні в частині вимог ПАТ "ОТП Банк".

Окрім того, враховуючи встановлені судом обставини, що вимоги ПАТ "ОТП Банк" до боржника, які виникли у неї у зв'язку зі здійсненням підприємницької діяльності, забезпечені заставою майна (майнових прав вимоги), вказані відомості про майно боржника, яке є предметом застави, також підлягають внесенню до реєстру.

Керуючись статтями 85, 91, 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 задовольнити частково.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 10.02.2015р. у справі №922/3641/13 змінити, виклавши пункт 1 її резолютивної частини в наступній редакції:

« 1. Затвердити реєстр вимог кредиторів фізичної особи-підприємця ОСОБА_4 на загальну суму 36453067,00 грн. у наступному складі:

- ТОВ "Планета Карфаген" у розмірі 36060000,00 грн. - третя черга;

- ПАТ "ОТП Банк" у сумі 393067,00 грн. (в тому числі, 1147,00 грн. - витрати зі сплати судового збору, 391920,00 грн. - забезпечені заставою майна ОСОБА_4), які підлягають задоволенню у першу чергу..

Затвердити відомості про майно боржника, яке є предметом застави ПАТ "ОТП Банк" згідно з договором застави майнових прав вимоги (майнова порука) №PCL-SME 701/149/2008/1 від 23.04.2008р.:

- майнові права вимоги заставодавця за договорами оренди, а саме: право заставодавця на отримання орендних платежів згідно договорів оренди: договір оренди від 01.01.2008р. №05/08. Строк дії до 01.11.2008р. Орендар ФОП ОСОБА_7; договір оренди від 01.12.2007р. №02/12/07. Строк дії до 01.11.2008р. Орендар ФОП ОСОБА_8; договір оренди від 01.01.2008р. №04/08. Строк дії до 01.12.2008р. Орендар ФОП ОСОБА_9; договір оренди від 01.01.2008р. №03/08. Строк дії до 01.12.2008р. Орендар ФОП ОСОБА_10; договір оренди від 01.01.2008р. №01-04. Строк дії до 01.12.2008р. Орендар ПП "Mercury F.G."; договір оренди від 16.04.2007р. №КН0218. Строк дії договору до 16.03.2010р. Орендар ТОВ "Астеліт"; договір оренди від 01.01.2008р. №07/08. Строк дії договору до 01.12.2008р. Орендар ФОП ОСОБА_11; договір оренди від 01.12.2007р. №01-12/07. Строк дії до 01.11.2008р. Орендар ФОП ОСОБА_12; договір оренди від 01.01.2008р. №06/08. Строк дії до 01.12.2008р. Орендар ФОП ОСОБА_13; договір оренди від 01.01.2008р. №01/08. Строк дії до 01.12.2008р. Орендар ФОП ОСОБА_14; договір оренди від 01.01.2008р. №02/08. Строк дії договору до 01.12.2008р. Орендар ОСОБА_15.».

Повний текст постанови складений 16.09.2015р.

Головуючий суддя В.О. Фоміна

Суддя О.О. Крестьянінов

Суддя О.В. Шевель