ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"31" серпня 2015 р.Справа № 916/4656/14
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Аленіна О.Ю.

суддів: Богатиря К.В., Воронюка О.Л.

секретар судового засідання Герасименко Ю.С.

За участю представників провадження у справі про банкрутство:

від Березівської ОДПІ ГУ ДФС в Одеській області - Іщенко О.О. за довіреністю;

від ТОВ "Техно-Магістраль" - Остапченко І.С. за довіреністю;

арбітражний керуючий - Колмикова Т.О.

Інші представники учасників провадження у справі про банкрутство у судове засідання не з'явились.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Березівської об'єднаної держаної податкової інспекції ГУ ДФС в Одеській області

на постанову господарського суду Одеської області від 24.06.2015 р.

по справі №916/4656/14

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1"

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ

У листопаді 2014 р. керівник боржника товариства з обмеженою відповідальністю „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" (далі - ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1") звернувся до господарського суду Одеської області із заявою про порушення справи про банкрутство у порядку ст. 94 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Одеської області від 24.11.2014 р. прийнято до розгляду заяву керівника боржника ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" та призначено заяву до розгляду у підготовчому засіданні суду.

Ухвалою підготовчого засідання господарського суду Одеської області від 28.11.2014 р. порушено провадження у справі про банкрутство за заявою керівника боржника ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" за положеннями ст.94 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, відкрито процедуру санації ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1", керуючим санацією ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" призначено керівника боржника Лавріненко Анжелу Анатоліївну, введено процедуру розпорядження майном ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" строком на сто п'ятнадцять днів, розпорядником майном ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" призначено арбітражного керуючого Колмикову Тетяну Олександрівну.

28.11.2014 р. здійснено офіційне оприлюднення оголошення про порушення справи №916/4656/14 про банкрутство ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" і відкриття щодо нього процедури санації на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України в мережі Інтернет за №11899.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 14.01.2015 р. визнано грошові вимоги Приватного підприємства „БІЗОН-ТЕХ 2012" до ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" у загальному розмірі 181 857,39 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 14.01.2015 р. визнано грошові вимоги Приватного підприємства „БІЗОН-ТЕХ 2006" до ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" у загальному розмірі 809 020,42 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 28.01.2015 р. визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю „УКРЛЕНД ЛТД" до ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" у загальному розмірі 310 000 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 28.01.2015 р. визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю „СПЕЦПРОЕКТ ГРУП" до ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" у загальному розмірі 301 390 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 28.01.2015 р. визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю „ВИННІ ТРАДИЦІЇ УКРАЇНИ" до ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" у загальному розмірі 1 698 870 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 11.02.2015 р. визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю „ВИН АГРО" до ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" у загальному розмірі 428 026,22 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 11.03.2015 р. визнано грошові вимоги Березівської ОДПІ Головного управління ДФС в Одеській області до ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" у розмірі 204 205 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.04.2015 р. визнано грошові вимоги Приватного сільськогосподарського підприємства „Дружба народів" до ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" у загальному розмірі 2 665 761,44 грн., відмовлено Приватному сільськогосподарському підприємству „Дружба народів" у задоволенні грошових вимог до ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" у розмірі 30 036,56 грн.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.04.2015 р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1".

Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.04.2015 р. продовжено строк процедури розпорядження майном ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" у справі №916/4656/14 на два місяця до 24.05.2015 р.

Постановою господарського суду Одеської області від 24.06.2015 р. (суддя Антощук С.І.) визнано банкрутом ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1", відкрито відносно ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців до 25.06.2016 р. включно, припинено процедуру санації ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" та повноваження керуючого санацією ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" керівника боржника Лавріненко Анжели Анатоліївни, припинено процедуру розпорядження майном ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" та повноваження розпорядника майном ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" арбітражного керуючого Колмикової Тетяни Олександрівни, ліквідатором ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" призначено арбітражного керуючого Колмикову Тетяну Олександрівну, припинено повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном, зобов'язано керівника ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" гр.Лавріненко Анжелу Анатоліївну протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору арбітражному керуючому Колмиковій Тетяні Олександрівні, тощо.

Постанова суду першої інстанції мотивована тим, що вартості майнових активів боржника не достатньо для погашення всієї існуючої кредиторської заборгованості та інших реальних джерел відновлення платоспроможності, а тому господарським судом Одеської області визнано за можливе визнати боржника банкрутом та відкрити відносно нього ліквідаційну процедуру.

Не погоджуючись із даною постановою до Одеського апеляційного господарського суду звернулась Березівська ОДПІ ГУ ДФС в Одеській області з апеляційною скаргою в якій просить скасувати постанову господарського суду Одеської області від 24.06.2015 р. у справі №916/4656/14 про ліквідацію ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" та зобов'язати ліквідатора ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" провести позапланову перевірку.

Свої вимоги скаржник обґрунтовує тим, що боржника було визнано банкрутом без фактичного проведення перевірки господарської діяльності підприємства. Як зазначає скаржник, ОДПІ намагалась провести перевірку, про що керівника ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" було повідомлено завчасно в порядку та строки передбаченого Податковим кодексом України, але прибувши на адресу, де зареєстроване ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1", а саме Одеська область, Іванівський район, с.Білка, вул. Стрекалова, буд.68, ревізори-інспектори Березівської ОДПІ, в присутності представника Білчанської сільської Ради: Житко Меланії Іллівни, виявили, що за цією адресою знаходиться жіночий монастир та склали Акт №75/22-00/32933398 від 20.03.2015 р. про неможливість вручення направлення на перевірку та копії наказу на перевірку через відсутність посадових осіб за місцем реєстрації юридичної адреси.

До того ж, як зазначає скаржник, судом зовсім не враховано інформацію надану податковою інспекцією, а саме, що ТОВ «АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1» заключило договір відповідального зберігання №1 від 03.09.2013 р. з ПСП «Родіна» про що складено акт прийому-передачі без номеру, без дати та без зазначення найменування товару та його кількості, чим порушують норми чинного законодавства.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 12.08.2015 р. апеляційну скаргу Березівської ОДПІ ГУ ДФС в Одеській області прийнято до провадження та призначено до розгляду колегією суддів у складі головуючого суддів Аленіна О.Ю., суддів Богатиря К.В., Воронюка О.Л.

У судовому засіданні представник скаржника підтримав вимоги апеляційної скарги та наполягав на їх задоволенні.

Арбітражний керуючий та представник ТОВ "Техно-Магістраль" надали пояснення згідно з якими заперечують проти задоволення апеляційної скарги, вважають її необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню, а оскаржувану постанову залишенню без змін.

Відповідно до ст. 85 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши представників учасників провадження у справі про банкрутство та перевіривши наявні матеріали справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга Березівської ОДПІ ГУ ДФС в Одеській області не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до приписів ст.101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Згідно до ст. 4-1 ч. 2 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно з ст. 94 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" керівник боржника має право подати в порядку, встановленому цим Законом, заяву про порушення справи про банкрутство боржника з метою проведення керівником процедури санації до подання кредиторами заяви про порушення справи про банкрутство за таких умов: за наявності рішення органу, до повноважень якого згідно із законодавством або установчими документами боржника віднесено право приймати рішення щодо звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство боржника, а у разі якщо такі повноваження не визначені, - за наявності рішення органу боржника, до повноважень якого віднесено прийняття рішення щодо реорганізації чи ліквідації боржника; за наявності плану санації та письмової згоди всіх забезпечених кредиторів, а також кредиторів, загальна сума вимог яких перевищує 50 відсотків кредиторської заборгованості боржника згідно з даними його бухгалтерського обліку, на впровадження зазначеного плану та на призначення керуючим санацією керівника боржника.

Для проведення санації боржника його керівником з урахуванням особливостей, передбачених цією статтею, керівник боржника звертається у встановленому цим Законом порядку до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство. До заяви керівника боржника додаються план санації боржника, погоджений з кредиторами, що дали згоду на її проведення, письмова згода кредиторів на призначення керуючим санацією керівника боржника та пропозиція щодо кандидатури розпорядника майна.

Як вбачається з матеріалів справи, керівник боржника ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" звернувся до господарського суду Одеської області із заявою про порушення справи про банкрутство у порядку ст. 94 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в якій просив порушити відносно ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" справу про банкрутство, ввести відносно ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" процедуру санації, керуючим санації призначити керівника ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" Лавріненко А.А.

Ухвалою підготовчого засідання господарського суду Одеської області від 28.11.2014 р. порушено провадження у справі про банкрутство за заявою керівника боржника ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" за положеннями ст.94 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, відкрито процедуру санації ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1", керуючим санацією ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" призначено керівника боржника Лавріненко Анжелу Анатоліївну, введено процедуру розпорядження майном ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" строком на сто п'ятнадцять днів, розпорядником майном ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" призначено арбітражного керуючого Колмикову Тетяну Олександрівну.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.04.2015 р. продовжено строк процедури розпорядження майном ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" у справі №916/4656/14 на два місяця до 24.05.2015 р.

Під час виконання повноважень розпорядника майна ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" арбітражним керуючим Колмиковою Т.О. з метою пошуку та виявлення майна боржника, було надіслано на адреси реєструючих організацій та установ запити, за результатами розгляду яких отримано відповіді від: Березовської ОДПІ ГУ ДФС в Одеській області (вих.№245/9/15-10-10-00-08 від 26.12.14 р.) з інформацією про номери банківських рахунків божника, а також довідкою про результати проведення виїзної документальної перевірки боржника; капітана морського порту Одеса (вих.№25А/ДВ-50-839 від 15.12.2014 р.) про те, що за боржником не зареєстровано повітряних суден; ВДВС Роздільнянського МУЮ Одеської області (вих.№13432 від 12.12.2014 р.) повідомили про наявність двох виконавчих проваджень; Державної фіскальної служби України (вих.№4126/к/99-99-11-02-03-14 від 15.12.2014 р.) з повідомленням про те, що боржник не перебуває на обліку в митницях ДФС як особа, що здійснює операції з товарами; Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції в Одеській області (вих.№05/1-888 від 31.01.2015 р.) з повідомленням про те, що інформація щодо надання документів дозвільного характеру по боржнику відсутня; Територіального управління Держгірпромнагляду в Одеській області (вих.№3118/01 від 11.12.2014 р.) про те, що за боржником відсутні великотонажні та інші технологічні транспортні засоби; Департаменту льотної придатності (Державіаслужби України) ДАС України (вих.№20.1.1.19-328 від 14.01.2015 р.) з повідомленням про те, що за боржником повітряні судна зареєстровані ніколи не були; ПАТ "Національний депозитарій України" (вих.№2691/09 від 26.12.2014 р.) з повідомленням про те, що в них відсутня інформація по запиту (т.5 а.с.25); Головного управління регіональної статистики у ДСС України (вих.№23-07/2647 від 10.12.2014 р.) про те, що боржник не значиться засновником суб'єктів господарської діяльності; Відділу Держземагентства Іванівському районі Одеської області (вих.№33-1513-0.13-292/2-15 від 29.04.2015 р.) про те, що за TOB "АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" рахується 2797,77 га ріллі в оренді., інформація надана станом на 31.12.2012 р., оскільки з 01.01.2013 р. у зв'язку з набранням чинності Закону України "Про Державний земельний кадастр", постанови Кабінету Міністрів України від 17.10.2012 р. №1051 функція реєстрації прав на земельні ділянки передана до реєстраційної служби, відповідно до ст.126 ЗК України право власності, користування земельною ділянкою оформляється відповідно до Закону України "Про Державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень".

Керуючим санацією TOB "АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" було направлено на адресу розпорядника майном копію витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно №37773617 від 20.05.2015 р., відповідно до якого у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно відсутні відомості про реєстрацію будь-яких прав за боржником, у тому числі і право користування земельними ділянками. Отже, інформація про наявність у TOB "АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" у користуванні 2797,77 га ріллі не підтвердилась.

З метою проведення інвентаризації майна боржника розпорядником майном TOB "АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" було направлено повідомлення (02-01/814 від 05.12.2014 р.) керуючому санацією про призначення інвентаризації майна на 25.12.2014 р.

Відповідно до наказу №1 від 19.12.2014 р. керуючим санацією вирішено розпочати проведення інвентаризації майна, що є на балансі та обліку боржника з 25.12.2014 р., а також створити інвентаризаційну комісію у складі Лавріненко А.А. (голова комісії) з проведенням її за участю розпорядника майном боржника арбітражного керуючого Колмикової Т.О. відповідно до ст.22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

За результатами проведеної інвентаризації було складено інвентаризаційні описи, зокрема, інвентаризаційний опис №1 від 26.12.2014 р. товарно-матеріальних цінностей (малоцінні матеріальні активи), в якому вказано, що при інвентаризації встановлено фактичну наявність майна (корито для замішування; кількість - 1; місцезнаходження: Одеська обл., Іванівський р-н, с.Білка, вул.Стрекалова, 68), що належить боржнику, перелік якого повністю співпадає з даними бухгалтерського обліку товариства; інвентаризаційний опис №2 від 26.12.2014 р. товарно-матеріальних цінностей (дебіторська заборгованість), в якому вказано, що при інвентаризації підтверджено факт наявності дебіторської заборгованості та виявлено первинні бухгалтерські документи, що свідчать про наявність дебіторської заборгованості у TOB "АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1", сума якої становить загалом 6 622 020 грн.; інвентаризаційний опис №3 від 26.12.2014 р. товарно-матеріальних цінностей (грошові кошти на рахунках), в якому вказано, що при інвентаризації встановлено, що загальна сума грошових коштів, що обліковується на відкритому банківському рахунку боржника №0008 в ПАТ "Комінвестбанк" складає 0,00 грн.; інвентаризаційний опис №4 від 26.12.2014 р. товарно-матеріальних цінностей (кредиторська заборгованість), в якому вказано, що при інвентаризації встановлено наявність кредиторської заборгованості боржника.

25.01.2015 р. за замовленням розпорядника майном боржника було проведено оцінку ринкової вартості майна боржника (корито для замішування; кількість - 1; місцезнаходження: Одеська обл., Іванівський р-н, с.Білка, вул.Стрекалова, 68), за результатами якої було складено звіт із зазначенням розрахунку ринкової вартості об'єкту оцінювання, яка склала 1 017 грн.

Крім того, розпорядником майном боржника з метою охорони майна божника, направлено керівнику боржника запит (вих.№02-01/816 від 05.12.2014 р.) з вимогою повідомити, яким чином здійснюється охорона майна боржника, на зазначений запит було отримано довідку (вих.№02/05 від 05.03.2015 р.), що охорона майна боржника здійснюється власними силами ТОВ "АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1".

Під час виконання обов'язків розпорядника майном боржника, арбітражним керуючим Колмиковою Т.О. встановлено, що станом на 01.05.2015 р. у ТОВ "АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" відсутня дебіторська заборгованість АПК "Південний" у сумі 600 690 грн., ПП "ППК" у сумі 2 666 000грн., ПП "Агровинрезерв" у сумі 3 294 350 грн., оскільки наведені юридичні особи припинили свою діяльність у зв'язку з банкрутством, а вимоги кредиторів, відповідно, вважаються погашеними, про що свідчать наявні у матеріалах справи відповідні рішення суду. Щодо дебіторської заборгованості ТОВ "Гренада" у сумі 60 000грн., розпорядник майном боржника повідомила, що вказане товариство не перебуває в процесі припинення, дебіторська заборгованість виникла у 2013 р. та до даного часу не сплачена на користь боржника; інша дебіторська заборгованість у сумі 1 000грн., яка за довідкою керуючого санацією №01/19 від 19.05.2015 р. складається з передоплати за електроенергію у сумі 900 грн. та заборгованості ТОВ "Інсахарпром" у розмірі 100 грн. на даний час є неоплаченою. Таким чином, розпорядником майном боржника встановлено, що загальна сума кредиторської заборгованості ТОВ "АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" дорівнює 6 604 002,47 грн., а вартість активів боржника складає 62 000 грн., що свідчить про критично-неплатоспроможне фінансове становище боржника, а саме відсутність у боржника станом на 01.05.2015 р. наявних грошових коштів і високоліквідних активів у сумі, що дорівнює або перевищує вартість пасиву товариства для погашення поточного боргу.

З метою проведення аналізу фінансового становища ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1", розпорядником майном боржника було направлено на адресу керівника боржника запит (вих.№02-01/813 від 05.12.2014 р.) з вимогою надати копію документів бухгалтерської звітності боржника.

На вищезазначений запит було отримано лист TOB "АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" від 09.02.2015 р. в якому зазначено, що документи за період з 2011 р. по березень 2014 р. втрачені. З приводу втрати документів боржник звертався до Київського РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області та отримав довідку від 15.04.2014р., яка підтверджує, що місцезнаходження документів не встановлено.

Також, з метою проведення аналізу фінансового становища боржника, розпорядником майном боржника направлено запити та отримано інформацію від Головного управління статистики в Одеській області (вих.№05.02-43/192 від 17.04.2015 р.) та УПФУ в Іванівському районі Одеської області (вих.№913/06 від 21.02.2015 р.).

На підставі отриманої інформації розпорядником майна ТОВ "АГРОФІРМ ПЕРЕМОГА 1" проведено аналіз фінансово-господарського стану ТОВ "АГРОФІРМ ПЕРЕМОГА 1" щодо наявності ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутств приховування стійкої фінансової неспроможності, незаконних дій у разі банкрутства. За результатами проведеного аналізу показників фінансово-господарської діяльності ТОВ "АГРОФІРМ ПЕРЕМОГА 1" було встановлено відсутність ознак фіктивного банкрутства, доведення до банкрутства за приписами кримінального законодавства, приховування банкрутства; не виявлено ознак складових адміністративного правопорушення незаконних дій у разі банкрутства, протягом періоду, за який не сплинув термін давнини притягнення до відповідальності. Фінансовий стан ТОВ "АГРОФІРМ ПЕРЕМОГА 1" характеризується, як критична неплатоспроможність, а саме відсутність у боржника станом на 01.05.2015 р. наявних грошових коштів і високоліквідних активів для погашення поточного боргу, тобто боржник неспроможний виконати, після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, не інакше як через відновлення платоспроможності.

Відповідно до ст.26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна письмово повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення. Учасниками зборів кредиторів боржника з правом вирішального голосу є конкурсні кредитори, визнані господарським судом та внесені до реєстру вимог кредиторів.

Збори кредиторів у провадженні у справі про банкрутство скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою, за ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких становить не менше ніж третину всіх вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів.

Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) та проводяться протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання.

Збори кредиторів проводяться за місцезнаходженням боржника.

До компетенції зборів кредиторів належить прийняття рішення про визначення кількісного складу та обрання членів комітету кредиторів; дострокове припинення повноважень комітету кредиторів або окремих його членів; схвалення плану санації боржника в процедурі розпорядження майном; інші питання, передбачені цим Законом.

29.04.2015 р. розпорядником майном боржника було проведено збори кредиторів ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1", про що свідчить протокол №1 від 29.04.2015 р. Як вбачається із протоколу та журналу реєстрації засідання зборів кредиторів, на зборах були присутні представники конкурсних кредиторів, що увійшли до реєстру вимог кредиторів боржника, а саме представник ТОВ „ВИННІ ТРАДИЦІЇ УКРАЇНИ", представник ПП „БІЗОН-ТЕХ 2006", представник ПП „БІЗОН-ТЕХ 2012", представник ПСГП „Дружба народів", представник Березівської ОДПІ Головного управління ДФС в Одеській області, а також представник боржника ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1". Представники запрошених кредиторів ТОВ „УКРЛЕНД ЛТД", ТОВ „СПЕЦПРОЕКТ ГРУП", ТОВ „ВИН АГРО", а також засновник боржника, керуючий санацією боржника та уповноважена особа працівників боржника, на засідання зборів кредиторів ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА1", призначені на 29.04.2015 р., не з'явилися, хоча були належним чином повідомлені про дату, місце та час їх проведення, про що свідчать надані до матеріалів справи розпорядником майном боржника запрошення на збори кредиторів, докази їх направлення та отримання останніми.

На засіданні зборів кредиторів ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1", що відбулись 29.04.2015 р., було вирішено по першому питанню порядку денного затвердити кількість голосів, що належать кожному кредитору, згідно наступного переліку: ТОВ„УКРЛЕНД ЛТД" - 310 голосів, ТОВ „СПЕЦПРОЕКТ ГРУП" - 301,39 голосів, ТОВ „ВИН АГРО" - 428,02622 голосів, ТОВ „ВИННІ ТРАДИЦІЇ УКРАЇНИ" - 1 698,87 голосів, ПСГП „Дружба народів" - 2 664,54344 голосів, ПП „БІЗОН-ТЕХ 2006" - 665,38969, ПП „БІЗОН-ТЕХ 2012" - 142,59525 голосів, Березівська ОДПІ Головного управління ДФС в Одеській області - 204,205 голосів; по другому питанню порядку денного вирішено обрати комітет кредиторів у наступному складі: ТОВ „ВИННІ ТРАДИЦІЇ УКРАЇНИ" та ПСГП „Дружба народів".

19.05.2015 р. розпорядником майном боржника було проведено засідання зборів комітету кредиторів ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1", про що свідчить протокол №1 від 19.05.2015 р. На засіданні зборів комітету кредиторів були присутні представники усіх кредиторів, що увійшли до комітету кредиторів боржника, а саме представник ТОВ „ВИННІ ТРАДИЦІЇ УКРАЇНИ", представник ПСГП „Дружба народів", а також представник боржника ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1".

По першому питанню порядку денного зборів комітету кредиторів боржника, що відбулися 19.05.2015 р., було вирішено обрати головою комітету кредиторів ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" - кредитора ТОВ „ВИННІ ТРАДИЦІЇ УКРАЇНИ".

По другому питанню порядку денного зборів комітету кредиторів боржника, розпорядником майном ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" було ознайомлено комітет кредиторів про проведені заходи в процедурі розпорядження майном боржника. За результатами заслуховування розпорядника майном боржника, комітетом кредиторів по вирішено прийняти до відома звіт про проведені заходи в процедурі розпорядження майном боржника, дії розпорядника майном боржника арбітражного керуючого Колмикової Т.О. визнано такими, що не порушують інтереси боржника та його кредиторів.

По третьому питанню порядку денного зборів комітету кредиторів боржника вирішувалось питання щодо схвалення плану санації ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1".

Так, по вищевказаному питанню розпорядником майном ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" було зазначено, що боржником під час звернення до господарського суду Одеської області із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" та введення процедури санації подано до суду план санації боржника, по суті якого боржником було зазначено про те, що відновлення платоспроможності боржника можливо здійснити за рахунок стягнутої дебіторської заборгованості на користь ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1". Після проведеної інвентаризації розпорядником майном боржника було встановлено, що у ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" наявна дебіторська заборгованість. Також, доповіла про те, що станом на дату проведення зборів комітету кредиторів, відповідно до отриманої інформації, у боржника наявні у власності необоротні активи, а саме корито для замішування, оціночна вартість якого складає 1 017 грн., будь-які інші активи за рахунок яких можливо здійснити погашення вимог кредиторів виявити не вдалось.

Заслухавши розпорядника майном боржника, представником ТОВ „ВИННІ ТРАДИЦІЇ УКРАЇНИ" було зазначено про те, що після ознайомлення з результатами інвентаризації дебіторської заборгованості боржника було встановлено, що станом на 01.05.2015 р. у боржника відсутня дебіторська заборгованість АПК "Південний" у сумі 600 690 грн., ПП "ППК" у сумі 2 666 000грн., ПП "Агровинрезерв" у сумі 3 294 350 грн., оскільки наведені юридичні особи припинили свою діяльність у зв'язку з банкрутством, а вимоги кредиторів, відповідно, вважаються погашеними. Також, зазначено про те, що ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" передбачало відновлення платоспроможності саме за рахунок погашення дебіторської заборгованості, як зазначено у плані санації, на сьогодні передбачені планом санації заходи втрачають свій сенс і в такому випадку подальше застосування процедури санації відносно ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" є недоцільним, а схвалення плану санації боржника є неможливим.

За результатами обговорень, по третьому питанню одноголосно вирішено відмовити ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" у схваленні плану санації та звернутись до господарського суду з клопотанням про визнання ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" банкрутом, відкриття відносно нього ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Колмикову Т.О.

21 травня 2015 р. представник ТОВ „ВИННІ ТРАДИЦІЇ УКРАЇНИ" звернувся до господарського суду Одеської області із клопотанням про визнання ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором Колмикової Т.О.

Відповідно до ч.ч. 9, 10 ст. 94 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" комітет кредиторів у місячний строк від дати його утворення повинен подати господарському суду схвалений план санації боржника. Господарський суд затверджує план санації боржника, про що виноситься ухвала, яка може бути оскаржена у встановленому порядку. Боржник розпочинає виконання плану санації після його затвердження судом.

Як вбачається з матеріалів справи, та вірно встановлено судом першої інстанції, за результатами проведених заходів у справі про банкрутство ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" встановлено відсутність дебіторської заборгованості боржника, за рахунок якої передбачалось відновлення платоспроможності за визначеними в плані санації заходами, а тому подальше застосування процедури санації відносно ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА1" та схвалення плану санації боржника є недоцільним і неможливим.

Відповідно до ст.27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації, мирової угоди) або припиняється провадження у справі). До закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів зобов'язані прийняти одне з таких рішень, зокрема, подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури; подати до господарського суду клопотання про укладення мирової угоди.

У підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника та на підставі рішення зборів кредиторів приймає одне з таких судових рішень, зокрема, постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство.

З дня визнання господарським судом боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури або введення процедури санації, або затвердження мирової угоди процедура розпорядження майном та повноваження розпорядника майна припиняються.

Згідно з ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців. Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом.

Згідно з ч.1 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.

Відповідно до ст.114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Отже, враховуючи активи та пасиви боржника, клопотання голови комітету кредиторів на підставі рішення комітету кредиторів боржника щодо відкриття відносно боржника ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Колмикової Т.О., а також те, що боржник неспроможний відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані господарським судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури, місцевий господарський суд прийшов до обґрунтованого висновку про визнання боржника банкрутом, відкриття відносно нього ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором банкрута - арбітражного керуючого Колмикової Т.О., яка виконувала функції розпорядника майна боржника та згідно рішення зборів комітету кредиторів від 19.05.2015 року була запропонована комітетом кредиторів.

Судовою колегією відхиляються посилання Березівської ОДПІ ГУ ДФС в Одеській області, в апеляційній скарзі на позбавлення її можливості провести перевірку боржника, з огляду на те, що жодними нормативним актом не передбачено обмежень щодо проведення перевірок органами податкової служби у разі введення процедури банкрутства суб'єкта господарської діяльності.

На підставі викладеного, судова колегія вважає, що неможливість проведення податкової перевірки не є підставою для скасування постанови господарського суду Одеської області про визнання ТОВ „АГРОФІРМА ПЕРЕМОГА 1" банкрутом, оскільки податкові органи не обмежені в проведенні вказаної перевірки стосовно боржника під час здійснення ліквідаційної процедури - після прийняття постанови про визнання банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Аналізуючи матеріали справи, судова колегія доходить до висновку про те, що судом першої інстанції цілком вірно встановлені обставини справи, ним дана правильна юридична оцінка із застосуванням належних норм матеріального права з дотриманням норм процесуального права.

Доказів зворотного або документів, які б свідчили про наявність у банкрута майна для задоволення вимог кредиторів, скаржником надано не було.

Отже, твердження Березівської ОДПІ ГУ ДФС в Одеській області про порушення і неправильне застосування господарським судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті постанови господарським судом Одеської області не знайшли свого підтвердження та суперечать матеріалам справи.

За таких обставин, судова колегія вважає, що постанова господарського суду Одеської області від 24.06.2015 р. відповідає закону та обставинам справи, а тому підстав для її скасування не вбачається.

Керуючись статтями 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

П О С Т А Н О В И Л А:

Постанову господарського суду Одеської області від 24.06.2015 р. у справі №916/4656/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови складено 03.09.2015 р.

Головуючий суддя Аленін О.Ю.

Суддя Богатир К.В.

Суддя Воронюк О.Л.