РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

02 вересня 2015 року Справа № 5019/1140/12

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Крейбух О.Г. , суддя Демянчук Ю.Г.

при секретарі Новоселецький І.А.

за участю представників сторін:

апелянта - ОСОБА_1 акціонерного товариства "Банк "ОСОБА_2 та Кредит": представник не з'явився

боржника: представник не з'явився

арбітражний керуючий: представник ОСОБА_3

кредиторів: представники не з'явилися

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу кредитора ОСОБА_1 акціонерного товариства "Банк "ОСОБА_2 та Кредит" на ухвалу господарського суду Рівненської області від 05.08.15р. у справі № 5019/1140/12 (суддя Церковна Н.Ф.)

за заявою Управління Пенсійного фонду України в м. Рівне

про банкрутство ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса"

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Рівненської області у справі №5019/1140/12 від 05.08.15р. в заяві ПАТ "Банк "ОСОБА_2 та Кредит" про продовження терміну ліквідаційної процедури відмовлено. Затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса": вул. Черняка, 14, м. Рівне, 33022, ІК31430687. Затверджено звіт ліквідатора ОСОБА_5 про оплату послуг в сумі 16 580, 50 грн. і витрат в сумі 458, 90 грн. Ліквідовано юридичну особу - ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса": вул. Черняка, 14, м. Рівне, 33022, ІК31430687. Припинено провадження у справі №5019/1140/12..

Ухвала місцевого господарського суду мотивована тим, що за підсумками ходу ліквідаційної процедури вбачається, що ліквідатором вчинено належні дії по виявленню активів та пасивів боржника, внаслідок вжитих ліквідатором заходів доведено неможливість відновлення платоспроможності боржника та необхідність його ліквідації. Вказані висновки про встановлені обставини відповідають дійсності та підтверджуються достовірними доказами, дослідженими судом та долученими до справи. ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса" підлягає ліквідації. Звіти ліквідатора про роботу, про оплату послуг в сумі 16 580, 50 грн. і витрат в сумі 458, 90 грн. та ліквідаційний баланс ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса" підлягають затвердженню, провадження у справі припиненню, оскільки не всі вимоги кредиторів задоволені, боржник не вільний від боргів і не може продовжувати свою підприємницьку діяльність.

Не погоджуючись із прийнятою ухвалою суду першої інстанції, Публічне акціонерне товариство "Банк "ОСОБА_2 та Кредит" звернулося до Рівненського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу суду першої інстанції від 05.08.15р. у справі 5019/1140/12 та продовжити термін ліквідаційної процедури ТОВ "Тесса" та термін повноважень ліквідатора ОСОБА_5 на шість місяців.

Апеляційна скарга мотивована тим, що ухвала прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, а тому підлягає скасуванню. Крім того, апелянт, як на підставу скасування рішення суду першої інстанції, посилається на те, що судом першої інстанції та ліквідатором не встановлено, у які періоди і хто був керівником підприємства, як передавалися товарно-матеріальні цінності, в який період та при якому керівнику не виявленого заставного майна, який був рух майна.

Представником арбітражного керуючого подано відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого він просить суд ухвалу господарського суду Рівненської області від 05.08.15р. залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення з підстав, викладених у відзиві.

Рівненський апеляційний господарський суд, заслухавши пояснення представника арбітражного керуючого ОСОБА_5 у судовому засіданні, розглянувши доводи апеляційної скарги, заперечення на апеляційну скаргу, дослідивши наявні матеріали справи, перевіривши повноту встановлення обставин справи та їх юридичну оцінку, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, вважає, що ухвалу господарського суду Рівненської області від 05.08.15р. у даній справі слід залишити без змін, а апеляційну скаргу скаржника - без задоволення, виходячи з наступного.

Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Аналізуючи надані докази, оцінюючи їх у сукупності, колегією суддів апеляційної інстанції взято до уваги наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, Постановою господарського суду Рівненської області від 11.10.2012р. ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором арбітражного керуючого ОСОБА_6

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 23.10.2013р. припинено повноваження арбітражного керуючого ОСОБА_6 як ліквідатора по даній справі, призначено нового ліквідатора ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса" арбітражного керуючого ОСОБА_5

Ухвалою господарського суду Рівненської області від 11.03.2015р. продовжено термін ліквідаційної процедури ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса" та термін повноважень ліквідатора банкрута ОСОБА_5 на 6 місяців до 11.07.2015р.

Ліквідатор банкрута за результатами роботи склав і подав ліквідаційний баланс та звіт про роботу ліквідатора, які ухвалою суду від 22.07.2015 р. призначено до розгляду в судовому засіданні на 05.08.2015р.

31.07.2015р. ліквідатором ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса" подано до суду звіт про оплату послуг та витрати.

Крім того, 05.08.2015р. від ПАТ "Банк "ОСОБА_2 та Кредит" надійшла заява про продовження терміну ліквідаційної процедури, у зв'язку з проведенням досудового розслідування щодо незаконних дій із заставним майном.

Представник ліквідатора в судовому засіданні просив суд затвердити звіти про роботу, про оплату послуг і витрати та ліквідаційний баланс банкрута.

Представники ДПІ у м. Рівному, ВВД від НВ на В та ПЗ України у м. Рівне, УПФ України у м. Рівне щодо затвердження звітів ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута не заперечили.

Представник ПАТ "Банк "ОСОБА_2 та Кредит" в судовому засіданні просив суд продовжити термін ліквідаційної процедури з підстав вказаних в заяві.

Розглянувши подані ліквідатором звіти, ліквідаційний баланс, дослідивши матеріали справи, заслухавши в судовому засіданні учасників провадження у справі, суд встановив наступне.

Відповідно до ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута, вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника, тощо.

У ліквідаційній процедурі, з дня свого призначення, ліквідатором здійснювались повноваження відповідно до ст.25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

04.12.2013р. згідно акту приймання передачі ліквідатору ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса" ОСОБА_5 колишнім ліквідатором банкрута арбітражним керуючим ОСОБА_6 було передано печатку та документацію по підприємству банкруту.

Згідно із даними відображеними в бухгалтерській довідці банкрута від 26.02.2007р. за №11 на балансі ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса" знаходилось наступне обладнання:-станок брусувальний СТЛБ-32, вартістю 80600,00 грн.; - станок багатопильний двохвальний СТН-2В, вартістю 92800,00 грн.; - станок торцювальний з механічною подачею ТМ-15, вартістю 25900,00 грн.; - станок для переробки горбилю ВПГ-20, вартістю 16100,00 грн.

Крім того, як вбачається з акту опису й арешту майна Відділу Державної виконавчої служби Рівненського міського управління юстиції від 15.10.2009р., серії АК 0610005 державним виконавцем Булгаковою Н.М. описано та арештовано майно банкрута, а саме: - станок брусувальний СТЛБ-32; - станок торцювальний з механічною подачею ТМ-15; - станок для переробки горбилю ВПГ-20.

Відповідно до акту опису й арешту майна Відділу Державної виконавчої служби Рівненського міського управління юстиції від 21.01.2011р., серії АК 044937 державним виконавцем Булгаковою Н.М. описано та арештовано автомобіль маловантажний В-пікап, марки ЗАЗ модель ТР 558Р, 2007р.в., державний номер НОМЕР_1. Згідно із свідоцтвом про державну реєстрацію транспортного засобу за реєстраційним номером ВК9088АІ даний автомобіль належить ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса".

Згідно договорів застави основних засобів №016103/0207 від 27.02.2007р. та №0267ТЗ/1007 від 01.10.2007р.; договору застави товарів в обороті № 0200ТО/0507 від 25.05.2007р. описане Відділом Державної виконавчої служби Рівненського міського управління юстиції майно банкрута перебуває в заставі АТ "ОСОБА_2 та Кредит".

Під час процедури ліквідації підприємства-банкрута, арбітражним керуючим ОСОБА_5 була проведена робота по розшуку майна боржника, зокрема, шляхом направлення запитів в Управління ДАІ МВС України у Рівненській області, МРЕВ УДАІ УМВС України в м.Рівне, Інспекцію Державного технічного нагляду в Рівненській області, Реєстраційну службу Рівненського міського управління юстиції Рівненської області, Рівненську філію ДП "Інформаційний центр" Міністерства юстиції України.

Відповідно до ОСОБА_7 з Державного реєстру обтяжень рухомого майна, станом на 17.12.2013р. за банкрутом значиться наступне майно: - автомобіль марки ЗАЗ модель ТЕ 558Р, 2007 року випуску, державний номер НОМЕР_1; - станок брусувальний СТЛБ-32; - станок багатопильний двохвальний СТН-2В; - станок торцювальний з механічною подачею ТМ-15; - станок для переробки горбилю ВПГ-20.

Як вбачається із листа Державної інспекції сільського господарства в Рівненській області від 23.12.2013 р. за №09/205 за банкрутом зареєстрованої техніки не значиться.

Разом з тим, згідно листа Відділу Державтоінспекції Управління МВС України в Рівненській області від 27.12.2013р. за №35/8-7683 та листом Центру надання послуг, повязаних зі використанням автотранспортних засобів, з обслуговування м.Рівне, Рівненського та Здолбунівського районів Відділу Державтоінспекції УМВС України в Рівненській області від 31.12.2013р. за №35/24-6153, за банкрутом зареєстрований транспортний засіб, автомобіль марки ЗАЗ модель ТР 558Р, 2007 р. в., державний номер НОМЕР_1.

Відповідно до рішення Державного реєстратора прав на нерухоме майно Реєстраційної служби Рівненського МУЮ Рівненської області від 20.01.2014р. за №10077587 відомості щодо запитуваної інформації у Державному реєстрі речових прав відсутні. Крім того з даного рішення вбачається, що в Реєстрі прав власності на нерухоме майно, в Єдиному реєстрі заборон відчуження обєктів нерухомого майна, в Державному реєстрі іпотек відомості відсутні.

Окрім того, ліквідатор з метою визначення ринкової вартості активу звернувся до ПП ЕКФ "Приватна справа" з проханням провести незалежну експертну оцінку автомобіля маловантажного В- пікапа, марки ЗАЗ модель ТР 558Р, 2007р.в., державний номер НОМЕР_1., у зв'язку з чим 20.12.2013 р. між банкрутом в особі ліквідатора та ПП ЕКФ "Приватна справа" було укладено договір про проведення незалежної оцінки майна автомобіля ЗАЗ ТР 558Р, 2007р.в., реєстраційний номер НОМЕР_1. Згідно висновку про вартість майна вартість автомобіля склала 23 000, 00 грн.

Інформаційним листом Вищого Господарського суду України від 28.03.2013р. №01-06/606/2013 Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 року №4212-УІ) із змінами, внесеними згідно з листами Вищого господарського суду №01-06/1149/2013 від 07.08.2013р. №01-06/1862/2013 від 26.12.2013р. передбачено, що "норми нової редакції Закону у справах про банкрутство відсутнього боржника не застосовуються, оскільки процедура банкрутства такого боржника цією редакцією Закону не передбачена". Отже, ліквідаційна процедура банкрута здійснюється відповідно до ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції чинній до 18.0.2013р.

Згідно ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно банкрута, що є предметом застави включається до складу ліквідаційної маси, але використовується виключно для першочергового задоволення вимог заставодержателя.

За результатами проведеного аукціону майно банкрута було реалізовано за ціною 23 100 грн. 00 коп. Дані кошти були спрямовані на погашення вимог відповідно до ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом":

- 18 100, 00 грн. - часткове погашення вимог ПАТ "Банк "ОСОБА_2 та Кредит";

- 1 000, 00 грн. - оплата послуг за проведення аукціону;

- 4 000, 00 грн. - часткова оплата послуг ліквідатора.

Непогашеними залишились грошові вимоги в сумі 1 434 200, 45 грн., з яких:

- Державна податкова інспекція у м. Рівному з грошовими вимогами в сумі 267 100, 65 грн.;

- Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у м. Рівне з грошовими вимогами в сумі 1 164, 39 грн.;

- Управління пенсійного фонду України у м. Рівне з грошовими вимогами в сумі 8 514, 53 грн.;

- Публічне акціонерне товариство "Банк "ОСОБА_2 та Кредит" з грошовими вимогами в сумі 1 157 420, 88 грн.

Крім того, 10.12.2013р. інвентаризаційною комісією в складі ліквідатора та кредиторів ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса" проведено інвентаризацію майна банкрута, за результатами якої встановлено нестачу на загальну суму 377 403,00 грн. За таких обставин, зобовязано ліквідатора звернутися до Господарського суду Рівненської області із клопотанням про винесення окремої ухвали для перевірки правоохоронними органами наявності ознак крадіжки майна банкрута, переданого в заставу АТ "ОСОБА_2 та Кредит".

Ухвалою місцевого господарського суду Рівненської області від 05.02.2014р., за результатами розгляду клопотання ліквідатора, в порядку ст. 90 Господарського процесуального кодексу України направлено до прокуратури м. Рівне повідомлення про порушення законності, що містять ознаки дій, переслідуваних у кримінальному порядку, що вчинені колишньою посадовою особою ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса" та які призвели до стійкої фінансової неплатоспроможності та банкрутства боржника.

Листом від 28.11.2014р. №4175/9/17-00-09-02 старший слідчий з ОВС першого відділу кримінальних розслідувань слідчого управління фінансових розслідувань ГУ Міндоходів у Рівненській області майор податкової міліції ОСОБА_7 повідомив про те, що кримінальне провадження №10000972 від 24.02.2014р. за фактом доведення до банкрутства ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса" за ознаками злочину, передбаченого ст.219 КК України - закрите у звязку з відсутністю складу злочину.

Як вбачається з ухвали Костопільського районного суду Рівненської області від 12.05.2015р. по справі № 564/1089/15-к, 31.03.2015р. слідчим СВ Костопільського РВ УМВС України в Рівненській області ОСОБА_8 було винесено постанову про закриття кримінального провадження №0000382 від 01.06.2013р. за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч.1 ст.388, ч.1 ст.191 КК України, у зв'язку з відсутністю в діях ОСОБА_9 складу кримінальних правопорушень.

При цьому, слідчим суддею Костопільського районного суду Рівненської області по справі № 564/1089/15-к встановлено, що оскаржувана постанова в частині відсутності в діях ОСОБА_9 складу кримінальних правопорушень, передбачених ч.1, ч.2 ст. 191КК України є законною та обґрунтованою, а тому не підлягає скасуванню.

За результатами розгляду скарги ПАТ "Банк "ОСОБА_2 та Кредит" Костопільским районним судом Рівненської області винесено ухвалу від 12.05.2015р. по справі №564/1089/15-к, згідно якої скасовано постанову слідчого СВ Костопільського РВ УМВС України в Рівненській області ОСОБА_8 про закриття кримінального провадження від 31.03.2015р. в частині закриття кримінального провадження внесеного до ЄРДР №0000382, за ознаками кримінального правопорушення передбаченого ч.1 ст.388 КК України, направлено матеріали кримінального провадження в СВ Костопільський РВ УМВС України в Рівненській області для проведення додаткового розслідування.

Слідчий відділ Костопільського РВ УМВС України в Рівненській області повідомив суд, що на даний час проводиться досудове розслідування.

Відповідно до ч.1 ст. 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації), відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Таким чином, за підсумками ходу ліквідаційної процедури вбачається, що ліквідатором вчинено належні дії по виявленню активів та пасивів боржника, внаслідок вжитих ліквідатором заходів доведено неможливість відновлення платоспроможності боржника та необхідність його ліквідації. Вказані висновки про встановлені обставини відповідають дійсності та підтверджуються достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні та долученими до справи.

З огляду на вищевикладене, заява ПАТ "Банк "ОСОБА_2 та Кредит" про продовження терміну ліквідаційної процедури є необґрунтованою, суд першої інстанції правомірно в її задоволенні відмовив.

А оскільки не всі вимоги кредиторів задоволені, боржник не вільний від боргів і не може продовжувати свою підприємницьку діяльність, то за таких обставин товариство з обмеженою відповідальністю "Тесса" підлягає ліквідації. Звіти ліквідатора про роботу, про оплату послуг в сумі 16 580, 50 грн. і витрат в сумі 458, 90 грн. та ліквідаційний баланс ОСОБА_4 з обмеженою відповідальністю "Тесса" підлягають затвердженню, а провадження у справі №5019/1140/12 - припиненню.

З огляду на зазначені правові положення та встановлені обставини справи апеляційний господарський суд приходить до висновку, що доводи, викладені скаржником в апеляційній скарзі, є необґрунтованими, оскільки вони спростовуються зібраними по справі доказами і не відповідають вимогам закону.

Враховуючи наведене, Рівненський апеляційний господарський суд вважає, що ухвала господарського суду першої інстанції прийнята з врахуванням всіх обставин справи та з дотриманням норм чинного законодавства, а тому не вбачає підстав для її зміни чи скасування.

Витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 103 - 106 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 акціонерного товариства "Банк "ОСОБА_2 та Кредит" від 10.08.15р. залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Рівненської області від 05 серпня 2015 року у справі №5019/1140/12 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Справу №5019/1140/12 повернути господарському суду Рівненської області.

Головуючий суддя Юрчук М.І.

Суддя Крейбух О.Г.

Суддя Демянчук Ю.Г.