ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" серпня 2015 р.Справа № 915/336/15
Одеський апеляційний господарський суд у складі:

Головуючого судді Ліпчанської Н.В.,

Суддів: Лисенко В.А., Мацюри П.Ф.,

При секретарі судового засідання Молодові В.С.

За участю представників сторін:

від позивача - не з'явився, про час та місце слухання справи повідомлений належним чином,

від відповідача - Колодяжна Ю.А. за довіреністю №01/53-346 від 17.02.2015р., Наливайський В.І. за довіреністю №01/53-466 від 10.03.2015р.

Розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий будинок "Таврія"

на рішення господарського суду Миколаївської області від 27.05.2015р.

по справі № 915/336/15

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий будинок "Таврія",

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Миколаївобленерго" в особі філії "Південна",

про скасування оперативно-господарських санкцій, застосованих рішенням комісії філії "Південна" ПАТ "Миколаївобленерго" на загальну суму 11.393,70 грн., оформленого протоколом №179 від 24.02.2015р.

ВСТАНОВИВ:

В березні 2015р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий будинок "Таврія" (далі - ТОВ "Торговий будинок "Таврія") звернулось до господарського суду Миколаївської області із позовом до Публічного акціонерного товариства "Миколаївобленерго" в особі філії "Південна" (далі - ПАТ "Миколаївобленерго") про скасування оперативно-господарської санкції застосованої рішенням комісії з розгляду акту про порушення правил ПКЕЕ №D 9938 від 13.02.2015р. за період з 09.08.2013р. по 13.02.2015р. за недовраховану електроенергію в сумі 11.393,70грн. оформленої протоколом №179 від 24.02.2015р.

Обґрунтовуючи позовні вимоги ТОВ "Торговий будинок "Таврія" вказує на те, що 14 травня 2008р.між сторонами був укладений договір №44/2133 про постачання електроенергії і технічне забезпечення електропостачання потреб споживача, що знаходиться за адресою: пр-т Жовтневий, буд. 320/1 у м. Миколаєві.

13 лютого 2015р. ПАТ "Миколаївобленерго" здійснена перевірка дотримання ТОВ "Торговий будинок "Таврія" Правил користування електричною енергією, за наслідками якої складено АКТ Д9938 про порушення споживачем ПКЕЕ.

Перевіркою встановлено, що споживач при користуванні електричною енергією порушив правила ПКЕЕ, а саме п.6.40., вчинивши дії, що призвели до зміни показів розрахункового засобу обліку - використання радіочастотного пристрою, що неможливо виявити під час проведення контрольного огляду приладу обліку.

За результатами проведеноъ перевірки встановлено, що пломби лічильника не пошкоджені ( п.2 Акту).

24 лютого 2014р. на засіданні комісії на розгляду АКТУ про порушення ПКЕЕ було прийнято рішення, оформлене протоколом №179 від 24.02.2015р. про нарахування 11.393,70грн. за недовраховану електроенергію за період з 09.08.2013р. по 13.02.2015р.

Позивач вважає, що АКТ про порушення ПКЕЕ №D 9938 від 13.02.2015р. складений неправомірно, а рішення комісії філії "Південна" ПАТ "Миколаївобленерго", оформленого протоколом № 179 від 24.02.2015р. не відповідає вимогам чинного законодавства.

Відповідач по справі, позовні вимоги не визнає, зазначаючи у відзиві, що в результаті проведеної рейдової технічної перевірки на об'єкті споживача, (у зв'язку з його заниженим споживанням), був зафіксований пристрій радіочастотного випромінювання, який впливав на прилад обліку, з метою заниження його показників, а дії споживача були спрямовані на запобігання вилучення даного пристрою.

Рішенням господарського суду Миколаївської області від 27 травня 2015р. ( суддя Мавродієва М.В. ) в задоволенні позову було відмовлено.

Мотивуючи дане рішення місцевий господарський суд посилаючись на ст.26 Закону України "Про електроенергетику" п.6.40;6.41 ПКЕЕ;п.2.1.3 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ,затвердженої Постановаю НКРЕ №562 від 04.05.2006р., норми ст.237 Господарського кодексу України дійшов до висновку про доведеність факту порушення позивачем п.6.40; ПКЕЕ, а саме використання ним радіочастотного пристрою, з метою зміни показів обліку розрахункового засобу обліку електричної електроенергії, що призвело до недообліку спожитої електричної енергії.

Не погоджуючись із винесеним рішенням місцевого господарського суду, ТОВ "Торговий будинок "Таврія" звернулось із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати дане рішення, прийняти нове про скасування оперативно - господарської санкції, застосованої комісією з розгляду акту про порушення ПКЕЕ споживачем та нарахування ТОВ "Торговий будинок "Таврія" за період з 09.08.2013р. по 13.02.2015р. за недовраховану електроенергію в сумі 11.393,70грн. оформленої протоколом №379 від 24лютого 2015р. засідання комісії філії "Південна" ПАТ "Миколаївобленерго" по розгляду акту про порушення ПКЕЕ №D 9938 від 13.02.2015р.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, позивач вказує на те, що господарський суд першої інстанції не встановивши фактичних обставин по справі, без врахування пояснень позивача, прийняв незаконне рішення про відмову в задоволенні позовних вимог про скасування оперативно - господарської санкції, у зв'язку з недоведеністю обставин, що мають значення для справи, які суд визнав встановленими.

Представник позивача у судове засідання апеляційної інстанції не з'явився, про час та місце слухання справи - повідомлений належним чином, а тому справа розглянута на підставі ст.75ГПК України за наявними в ній матеріалами.

Заслухавши пояснення представників від відповідача, які вважають, що рішення господарського суду слід залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги. Перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та правового права, судова колегія встановила наступне.

Із наявних в матеріалах справи доказів вбачається, що 14.05.2008р. між сторонами укладений договір №44/2133 про постачання електричної енергії з додатками до нього, які є невід'ємною його частиною (а.с.12;19)

Згідно додатків до договору №2 від 14.05.2008р. та від 20.02.2014р. (а.с.17;84) до переліку об'єктів споживача віднесено "Кафе "Таврія", що розташоване за адресою: м. Миколаїв, пр-т Жовтневий, буд. 320/1, з кількістю годин роботи на добу - 24(цілодобово), кількістю робочих днів на тиждень - 7, дозволеною потужністю - 4 кВт, приладом обліку - НІК- 2301 АП2№082 3815.

13.02.215р. працівниками ПАТ "Миколаївобленерго" було здійснено технічну перевірку даного об'єкта, під час якої виявлено порушення вимог п.6.40 ПКЕЕ та складено акт про порушення №D 9938 від 13.02.2015р. (а.с.79)

24.02.2015р. у присутності представника позивача, на засіданні комісії філії ПАТ "Миколаївобленерго" в особі філії "Південна" центрального округу,було прийнято рішення:

- виконати розрахунок обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем п.6.40ПКЕЕ, у відповідності до Методики п.2.1.3 затвердженої Постановою НКРЕ №562 від 04.05.2006р.

- розрахунковий добовий обсяг споживання електричної енергії визначити по формулі 2.4. Методики; коефіцієнт використання електрообладнання вибрати вірним 0,75;

- кількість днів, за які має здійснюватись перерахунок, визначити з дати останньої технічної перевірки - 09.08.2013р.

Рішення комісії оформлено протоколом №179 від 24.02.2015р. (а.с.45).

Із наданого до акту розрахунку, вартість електричної енергії не облікованої внаслідок порушення ПКЕЕ, становила в сумі 11.393,70грн. (а.с.46).

Споживач був ознайомлений з рішенням комісії , однак в протоколі №179 від 24.02.2015р.,його представник зазначив про незгоду з даним рішенням.

Відповідно до ст.26 Закону України "Про електроенергетику", споживання електроенергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником. Споживач енергії зобов'язаний додержуватись вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії. Безпечну експлуатацію енергетичних установок споживача та їх належний стан забезпечує сам споживач. Споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником, правил користування електричною та тепловою енергією, виконання приписів державних інспекцій з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної та теплової енергії згідно із законодавством України.

Відповідно до п.6.41 ПКЕЕ, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.

У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації).

Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

Як вбачається з акту технічної перевірки від 13.02.2015 та акту про порушення ПКЕЕ №D 9938 від 13.02.2015, при їх складанні був присутній директор ТОВ "Торговий будинок "Таврія" Красовський П.Л., який від підпису на актах відмовився. З боку енергопостачальної організації акт про порушення ПКЕЕ №D 9938 від 13.02.2015 та акт технічної перевірки від 13.02.2015 підписані чотирма представниками.

За вказаних обставин, колегія суддів вважає, що акт перевірки від 13.02.2015 та акт про порушення ПКЕЕ №D 9938 від 13.02.2015 складено відповідно до вимог ПКЕЕ і вони є дійсними.

Відповідно до 6.40 ПКЕЕ, у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 №562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656 (надалі - Методика).

З розділу "Схема електропостачання споживача" акту про порушення ПКЕЕ №D 9938 від 13.02.2015 (а.с.79), вбачається, що радіочастотний прилад було виявлено у приміщенні "Кафе "Таврія" за адресою: м.Миколаїв, пр.Жовтневий, 320/1, що розташовано поряд з приміщенням, в якому встановлено прилад обліку.

У розділі "Додаткові відомості" акту про порушення ПКЕЕ №D 9938 від 13.02.2015 зафіксовано, що під час виявлення порушення велась відеофіксація. Речовий доказ (радіочастотний пристрій) було знято на відео. Споживач вилучив пристрій та не віддавав його представникам ПАТ "Миколаївобленерго" застосувавши фізичну силу. На місце події викликався наряд міліції та подано відповідну заяву стосовно дій споживача.

У таблиці вміщеної до пункту 2 акту технічної перевірки від 13.02.2015 інспекторами ПАТ "Миколаївобленерго" зафіксовано, що при замірах на вимірювальному комплексі з лічильником №0823815 навантаження на фазах А, В та С становить, відповідно: 3,5; 4,1 та 1 кВт; індикація імпульсів має місце (перший рядок таблиці).

Місцевим судом також взяті до уваги пояснення відповідача, з посиланням на лист НКРЕ №9151/26/47-13 від 16.12.2013, що вплив магнітного або електричного полів на роботу приладу обліку не викликає фізичних та хімічних змін в матеріалах, з яких цей прилад виготовлено, а після усунення впливу магнітного або електричного поля всі показники засобу обліку, у тому числі метрологічні, приходять до норми і встановити наявність впливу не вбачається за можливе.

За своєю правовою природою, рішення постачальника електричної енергії про нарахування вартості недоврахованої спожитої електроенергії є оперативно-господарською санкцією

Відповідно до статті 237 Господарського кодексу України підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною.

Враховуючи викладене, судова колегія вважає, що факт порушення позивачем п.6.40 ПКЕЕ, а саме факт використання споживачем радіочастотного пристрою з метою зміни показів обліку розрахункового засобу обліку електричної енергії, відповідачем доведено належними засобами доказування.

Зважаючи на вищезазначене, колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду вважає, що під час розгляду справи місцевим господарським судом були встановлені всі фактичні обставини справи на основі повного і об'єктивного дослідження поданих доказів, висновки суду відповідають цим обставинам і їм надана правомірна юридична оцінка із правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а тому підстав для скасування рішення не вбачається.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 99,101,103-105 ГПК України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий будинок "Таврія" залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Миколаївської області від 27.05.2015р. по справі № 915/336/15 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя Н.В. Ліпчанська

Суддя П.Ф. Мацюра

Суддя В.А. Лисенко