ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
Кіровоградської області
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 вересня 2015 рокуСправа № 912/717/15-г
Господарський суд Кіровоградської області в складі колегії суддів Поліщук Г.Б. - головуючий, суддів Макаренко Т.В. та Тимошевської В.В. розглянув у відкритому судовому засіданні справу № 912/717/15-г

за позовом: підприємства "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки), м. Кіровоград

до відповідача: фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, м. Кіровоград

про зобов'язання звільнити торговельне місце

та

за зустрічним позовом: фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, м. Кіровоград

до відповідача: підприємства "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки), м. Кіровоград

про зобов'язання укласти договір

за участю представників сторін:

від позивача за первісним позовом (відповідача за зустрічним позовом) - ОСОБА_2, довіреність № 79 від 03.02.15;

від відповідача за первісним позовом (позивача за зустрічним позовом) - ОСОБА_1

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Підприємством "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) подано позовну заяву з вимогою до фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 про усунення перешкод в користуванні торговельним місцем № 24 ряд 9 ділянка 5 площею 5 кв.м на території Колгоспного ринку по вул. 50 років Жовтня, 27 у м. Кіровограді шляхом зобов'язання відповідача демонтувати тимчасову торгову споруду - металевий контейнер, що є його власністю, - та вивезти її за межі території Колгоспного ринку в п'ятиденний термін з дня набрання рішенням законної сили.

Позовні вимоги пред'явлено на підставі ст. ст. 193, 283, 291 Господарського кодексу України, ст. ст. 782, 785 Цивільного кодексу України та обґрунтовано тим, що відповідач після закінчення терміну дії договору оренди торговельного місця № К1262,14 від 01.01.2014 не звільнив від своєї тимчасової споруди - металевого контейнеру і не повернув позивачеві відповідне торговельне місце та продовжує його використовувати за відсутності діючого договору оренди, без будь-яких правових підстав.

Ухвалою господарського суду від 26.02.2015 поданий позов прийнято до розгляду та порушено провадження у справі № 912/717/15-г.

Клопотанням від 30.06.2015 позивач уточнив позовні вимоги та просить зобов'язати фізичну особу-підприємця ОСОБА_1 звільнити торговельне місце № 24 ряд 9 ділянка 5 розміром 5 кв.м на території Колгоспного ринку по вул. 50 років Жовтня, 27 у м. Кіровограді, згідно існуючої схеми розташування торговельних місць на ринку, від тимчасової споруди - металевого контейнеру шляхом демонтажу цієї споруди і вивезення її за межі території Колгоспного ринку у п'ятиденний термін з дня набрання рішенням законної сили (а.с. 222).

Виходячи з прав позивача, визначених ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, зокрема, права змінити предмет позову, господарський суд приймає клопотання позивача від 30.06.2015 та здійснює розгляд справи № 912/717/15-г за позовною вимогою Підприємства "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) про зобов'язання фізичної особу - підприємця ОСОБА_1 звільнити торговельне місце № 24 ряд 9 ділянка 5 розміром 5 кв.м на території Колгоспного ринку по вул. 50 років Жовтня, 27 у м. Кіровограді, згідно існуючої схеми розташування торговельних місць на ринку, від тимчасової споруди - металевого контейнеру шляхом демонтажу цієї споруди і вивезення її за межі території Колгоспного ринку у п'ятиденний термін з дня набрання рішенням законної сили.

Фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 позовні вимоги заперечено з тих підстав, що позивачем безпідставно вимагається оплата за додаткове торговельне місце та подано зустрічну позовну заяву з вимогою зобов'язати (спонукати) Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) укласти з фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 договір оренди торговельного місця № 24 в ряду 9 на ділянці № 5, розташованого на території Колгоспного ринку за адресою: м. Кіровоград, вул. 50 років Жовтня, 27, строком по 31.12.2015 включно на умовах Типового договору оренди торгового місця, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 868 від 29.07.2009 "Деякі питання організації діяльності продовольчих, непродовольчих та змішаних ринків" в редакції, що додається до даного зустрічного позову (а.с. 64).

Ухвалою господарського суду від 19.03.2015, на підставі ст. 60, 61 Господарського процесуального кодексу України зустрічний позов фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 прийнято господарським судом для спільного розгляду з первісним позовом.

Позивач за первісним позовом (Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) заперечив проти задоволення зустрічного позову повністю з підстав відсутності в нього обов'язку укласти договір оренди торговельного місця (відзив на зустрічну позовну заяву від 14.04.2015, а.с. 93-96).

Згідно ухвали суду від 27.04.2015 розгляд справи здійснюється колегією у складі трьох суддів.

В судовому засіданні 03.09.2015 господарський суд перейшов до розгляду справи по суті.

В судовому засіданні 03.09.2015 представником Підприємства "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) первісний позов з урахуванням клопотання про уточнення позовних вимог підтримано повністю, у задоволенні зустрічного позову заперечено; фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 заперечено проти задоволення первісних позовних вимог і підтримано зустрічний позов. Крім того, фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 в судовому засіданні підтримано письмові клопотання про огляд та дослідження речових доказів у місці їх знаходження.

Розглянувши наявні у справі матеріали та оцінивши подані сторонами докази, заслухавши пояснення сторін, які наведено в обґрунтування своїх вимог і заперечень, господарський суд встановив наступні обставини.

01.01.2014 між Підприємством "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) (Орендодавець) та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 (Орендар) укладено договір оренди торговельного місця № К1262,14 (надалі - Договір оренди торговельного місця, Договір) (а.с. 16).

Предметом Договору є торговельне місце № 24, ряд 9, ділянка 5 загальною площею 5 кв.м (Об'єкт оренди), що розташоване на території Колгоспного ринку за адресою: м. Кіровоград, вул. 50 років Жовтня, 27, та надається Орендодавцем у тимчасове платне користування Орендареві для провадження торговельної діяльності Промисловою групою товарів.

Згідно з Договором, торговельне місце - площа, відведена для розміщення необхідного для торгівлі інвентарю та здійснення продажу продукції з прилавків (столів), транспортних засобів, причепів, візків, у контейнерах, палатках тощо. Об'єкт оренди, за умовами Договору, обладнано тимчасовою нестаціонарною спорудою, що не належить Орендодавцю. Місцезнаходження Об'єкта оренди зазначено на схемі ринку (а.с. 17).

Укладений між сторонами Договір оренди торговельного місця є оплатним та передбачає сплату Орендарем орендної плати в розмірі 364,00 грн за місяць.

Строк дії Договору згідно з пунктом 18 Договору - з 1січня 2014 до 31 грудня 2014.

Зазначені вище та інші умови Договору погоджені сторонами шляхом підписання тексту Договору обома сторонами та скріплення печаткою Підприємства "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки).

Як повідомляє Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки), фізична особа-підприємець ОСОБА_1 протягом дії Договору оренди торговельного місця допускав порушення умов даного Договору, що полягало у невиконанні пункту 7 Договору по здійсненню оплати за користування додатковою торговою площею, яка фактично використовувалась Орендарем для викладки товару поряд з орендованим торговельним місцем.

Вказані обставини стали підставою для відмови Підприємства "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) в укладенні Договору оренди торговельного місця з фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 на новий строк.

Про свою відмову Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) повідомило фізичну особу-підприємця ОСОБА_1 та попередило останнього про відсутність з 01.01.2015 законних підстав провадити діяльність на торговельному місці і запропоновано у добровільному порядку звільнити торговельне місце № 24, ряд 9, ділянка 5 від торгової споруди.

На підставі викладеного та у зв'язку з тим, що фізична особа-підприємець ОСОБА_1 не звільнив відповідне торговельне місце Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) звернулося до господарського суду з позовом у даній справі та, посилаючись, зокрема, на ст. ст. 283, 291 Господарського кодексу України, ст. ст. 782, 785 Цивільного кодексу України, просить зобов'язати фізичну особу-підприємця ОСОБА_1 звільнити торговельне місце № 24 ряд 9 ділянка 5 розміром 5 кв.м на території Колгоспного ринку по вул. 50 років Жовтня, 27 у м. Кіровограді, згідно існуючої схеми розташування торговельних місць на ринку, від тимчасової споруди - металевого контейнеру шляхом демонтажу цієї споруди і вивезення її за межі території Колгоспного ринку у п'ятиденний термін з дня набрання рішенням законної сили.

Натомість, фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 подано зустрічну позовну заяву, яка прийнята судом для спільного розгляду з первісним позовом, в якій просить зобов'язати (спонукати) Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) укласти договір оренди торговельного місця № 24 в ряду 9 на ділянці № 5, розташованого на території Колгоспного ринку за адресою: м. Кіровоград, вул. 50 років Жовтня, 27, строком по 31.12.2015 включно на умовах Типового договору оренди торгового місця, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 868 від 29.07.2009 "Деякі питання організації діяльності продовольчих, непродовольчих та змішаних ринків" в редакції, що додана до зустрічного позову.

При розгляді позовних заяв господарський суд враховує наступне.

Згідно з договором суборенди землі від 07.07.2011 № 00185, укладеним між Кіровоградською обласною спілкою споживчих товариств (облспоживспілка) (орендар) та Підприємством "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) (суборендар), позивач за первісним позовом є суборендарем земельної ділянки площею 24830,50 кв.м по вул. 50 років Жовтня, 27 в місті Кіровограді, яка надана у користування для розміщення Колгоспного ринку строком до 01.04.2020 (а.с. 18-22).

Колгоспний ринок є підрозділом Підприємства "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки), що передбачено статутом останнього, на якому позивач за первісним позовом здійснює свою діяльність по організації і наданні ринкових послуг, а також надає в оренду основні засоби та торгові місця (торгові площі), які розміщено на території ринку (п.п. 1.5., 2.3.2., 2.3.3. статуту) (а.с. 12-15).

Пунктом 2 Правил торгівлі на ринках, затверджених наказом Міністерства економіки та з питань європейської інтеграції України, МВС України, ДПА України, Державного комітету стандартизації, метрології та сертифікації України від 26.02.2002 N 57/188/84/105 (надалі - Правила торгівлі на ринках), визначено, що ринком є суб'єкт господарювання, створений на відведеній за рішенням місцевого органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування земельній ділянці і зареєстрований в установленому порядку, функціональними обов'язками якого є надання послуг та створення для продавців і покупців належних умов у процесі купівлі-продажу товарів за цінами, що складаються залежно від попиту і пропозицій.

Пунктом 20 названих Правил торгівлі на ринку передбачено, що при наданні продавцям торговельних місць на визначений термін адміністрація ринку укладає з ними письмову угоду, в якій рекомендується зазначати термін дії угоди, асортимент (вид) товарів, що реалізуються, розташування торговельного місця, умови оренди торговельного місця, розмір та порядок оплати за оренду майна, перелік послуг, які надає ринок, та їх вартість.

Таким чином, Правила торгівлі на ринках передбачають укладення між адміністрацією ринку і підприємцями, що займаються торговельною діяльністю, договорів, що за своєю правовою природою є договорами оренди (найму) торговельних місць.

Відповідно до частини першої ст. 283 Господарського кодексу України за договором оренди одна сторона (орендодавець) передає другій стороні (орендареві) за плату на певний строк у користування майно для здійснення господарської діяльності. Згідно з частиною шостою даної статті до відносин оренди застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частина перша ст. 763 Цивільного кодексу України передбачає, що договір найму укладається на строк, встановлений договором.

Згідно з частиною четвертою ст. 284 Господарського кодексу України строк договору оренди визначається за погодженням сторін. У разі відсутності заяви однієї із сторін про припинення або зміну умов договору оренди протягом одного місяця після закінчення строку дії договору він вважається продовженим на такий самий строк і на тих самих умовах, які були передбачені договором.

Отже, строк дії договору оренди є вільним, крім випадків законодавчого встановлення мінімальних або максимальних (граничних) строків договору найму окремих видів майна. При цьому законодавчо не встановлений початок перебігу строку для надіслання заяви однією із сторін про припинення або зміну умов договору. Має значення лише те, чи збіг встановлений місячний термін для заяви однієї із сторін про припинення або зміну договору оренди після закінчення терміну дії такого договору, оскільки саме із його закінченням пов'язане продовження договору оренди на той самий термін і на тих самих умовах, які були передбачені договором (пост. ВСУ № 09/202 від 18.08.2009, справа № 2/385).

Пунктом 18 Договору оренди торговельного місця, що укладений між сторонами, встановлено строк дії Договору з 1 січня 2014 р. до 31 грудня 2014 р.

В той же час, пунктом 19 Договору передбачено, що якщо Орендар має намір укласти договір на наступний строк, він зобов'язаний не пізніше ніж за один місяць до закінчення терміну дії даного Договору подати Орендодавцю письмову заяву з додаванням копій документів, необхідних для здійснення підприємницької діяльності. В іншому випадку договір припиняє свою дію згідно п. 18 і Орендар зобов'язується у 7-денний термін повернути Орендодавцеві Об'єкт оренди у належному стані.

З матеріалів справи слідує, що фізична особа-підприємець ОСОБА_1 в межах встановленого Договором строку подав Підприємству "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) заяву від 04.11.2014 з проханням оформити новий договір оренди торговельного місця у зв'язку із закінченням з 1 січня 2015 року Договору оренди торговельного місця (а.с. 60).

На вказану заяву Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) надало лист від 27.11.2014 про відмову від укладення договору оренди на 2015 рік, обґрунтовуючи порушенням Орендарем п. 7 Договору щодо зобов'язання сплачувати контролеру-касиру ринку плату за користування додатковою торговельною площею (а.с. 33). За змістом даного листа Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) попередило фізичну особу-підприємця ОСОБА_1, що не має намірів у 2015 році продовжувати господарсько-договірні відносини і відмовляється від укладення договору оренди торговельного місця № 24 ряд 9 ділянка 5 на території Колгоспного ринку на 2015 рік з усіма наслідками, передбаченими чинним законодавством України та діючим договором № К1262,14.

Отримання вказаного листа фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 не заперечується.

Листом (попередження) від 24.12.2014 № 353 Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) знову повідомило фізичну особу-підприємця ОСОБА_1, що з 01 січня 2015 року припиняє з ним господарсько-договірні відносини та попереджено, що за відсутності договору оренди законні підстави займати торговельне місце відсутнє і запропоновано у добровільному порядку звільнити торговельне місце № 24 ряд 9 ділянка 5 на території Колгоспного ринку від торговельної споруди у семиденний термін з моменту припинення дії договору оренди торговельного місця № К1262,14 від 01.01.2014, тобто не пізніше 7 січня 2015 року (а.с. 34).

Господарський суд враховує, що пунктом 8 Договору оренди торговельного місця передбачено, що Орендодавець має право відмовитися від укладення (продовження) Договору на новий строк, якщо Орендар порушував умови даного Договору протягом терміну його дії.

Таким чином, за умовами Договору підставою для відмови в укладенні (продовженні) Договору є порушення умов Договору Орендодавцем.

Як повідомляє Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки), порушення умов Договору зі сторони фізичної особи-підприємця ОСОБА_1, що стало підставою для відмови в укладенні договору на новий строк, є невиконання пункту 7 Договору по сплаті контролеру-касиру ринку плати за користування додатковою торговою площею, яка фактично використовувалась Орендодавцем для викладки товару.

За поясненням позивача за первісним позовом, користування додатковою торговельною площею полягає у розміщенні Орендарем зразків товару за межами наданої в оренду торговельної площі.

Відповідач за первісним позовом заперечив вказане та вказав, що фактична площа викладки його товару не перевищує площу, вказану в п. 1 Договору, а надані позивачем за первісним позовом докази на підтвердження вказаного є неналежними. Також відповідач за первісним позовом вважає, що двері його споруди не являються торговельним обладнанням, а є невід'ємною частиною модуля, який встановлено на торговельному місці; відповідач не використовував додаткову торговельну площу біля свого торговельного місця, а оплата за використання додаткової площі на дверях модуля була включена до розмірів основної площі орендованого торговельного місця; на орендованому торговельному місце розташовано не металевий контейнер, демонтувати який просить позивач за первісним позовом, а металевий модуль, про що вказано в договорі підряду. Крім того, відповідач за первісним позовом вважає, що вимагаючи оплату за додаткову площу та здаючи в оренду площу, яка розміщена біля торговельних місць, Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) тим самим порушує п. 3.10. Правил пожежної безпеки на ринках України, затверджених наказом МНС України від 17.01.2005 № 30, згідно яких заборонено розміщувати товари на шляхах евакуації і проходах та захаращувати їх.

Врахувавши викладене вище та дослідивши надані до справи докази на підтвердження обставин порушення фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 пункту 7 Договору, господарський суд зазначає наступне.

Відповідно до Правил торгівлі на ринках торговельне місце - це площа, відведена для розміщення необхідного для торгівлі інвентарю (вагів, лотків тощо) та здійснення продажу продукції з прилавків (столів), транспортних засобів, причепів, візків (у тому числі ручних), у контейнерах, кіосках, палатках тощо. Розмір торговельного місця визначається в правилах торгівлі на ринках, що затверджуються відповідно до законодавства (п. 13).

Аналогічне визначення торговельного місця сторони навели в укладеному між ними Договорі оренди торговельного місця №К1262,14 від 01.01.2014 (пункт 1).

Виходячи з наведеного визначення, необхідний для торгівлі інвентар має розміщуватися, а продаж продукції має здійснюватися орендарем в межах розміру орендованого торговельного місця, а отже розміщення та викладка товару за межами такого торговельного місця незалежно від способу розміщення і викладки товару, свідчить про зайняття орендарем площі для продажу за межами розміру наданого в оренду торговельного місця.

В пункті 7 Договору сторони передбачили, що якщо фактична площа викладки товару Орендарем перевищує площу, вказану в п. 1 Договору, оплата за користування даною торговельною площею здійснюється додатково контролеру-касиру.

Обов'язок Орендаря щоденно здійснювати оплату за користування додатковою площею контролеру-касиру ринку відповідно до пункту 7 Договору передбачено також в пункті 11 Договору в переліку обов'язків Орендаря.

В силу положень ст. ст. 6, 627 Цивільного кодексу України сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості. Сторони мають право врегулювати у договорі, який передбачений актами цивільного законодавства, свої відносини, які не врегульовані цими актами. Сторони в договорі можуть відступити від положень актів цивільного законодавства і врегулювати свої відносини на власний розсуд. Сторони в договорі не можуть відступити від положень актів цивільного законодавства, якщо в цих актах прямо вказано про це, а також у разі, якщо обов'язковість для сторін положень актів цивільного законодавства випливає з їх змісту або із суті відносин між сторонами.

Отже принцип свободи договору відповідно до ст. ст. 6, 627 Цивільного кодексу України полягає, зокрема, в можливості визначити зміст договору на власний розсуд, крім випадків, коли: існує пряма заборона, встановлена актом цивільного законодавства; заборона випливає із змісту акта законодавства; така домовленість суперечить суті відносин між сторонами.

Частина 1 ст. 628 Цивільного кодексу України передбачає, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства. Згідно ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Господарський суд зазначає, що умови пункту 7 Договору погоджені обома сторонами, невідповідність положень вказаного пункту вимогам законодавства сторонами не доводиться, вказані в пункті 7 та інші положення Договору є обов'язковими для виконання сторонами Договору.

При цьому, посилання відповідача за первісним позовом на порушення Підприємством "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) Правил пожежної безпеки на ринках є безпідставним, оскільки об'єктом оренди згідно Договору, є торговельне місце розміром 5 кв.м, а не площа, яка займається продавцями у разі викладки товару за межами орендованої торговельної площі. Докази улаштування ринком торговельних місць, на яких розміщено тимчасові споруди, з недотриманням вимог пожежної безпеки в матеріалах справи відсутні.

Натомість, розміщення та викладка продавцями товарів на шляхах евакуації і в проходах порушує пункт 3.10. Правил пожежної безпеки на ринках України, затверджених наказом МНС України від 17.01.2005 № 30

Разом з цим, господарський суд вважає, що наявними у справі доказами не доводиться порушення фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 протягом 2014 року пункту 7 Договору, що слідує з наступного.

Умови укладеного між сторонами Договору торговельного місця не передбачають яким чином має встановлюватись факт зайняття Орендарем торговельної площі за межами орендованої, як має визначатись розмір торговельної площі, що займається Орендарем при викладці товару за межами орендованої торговельної площі, не визначено осіб, уповноважених на проведення таких замірів та не встановлено розміру і порядку формування плати.

За поясненням Підприємства "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) розмір плати за додаткову торговельну площу визначено наказом директора Підприємства від 29.04.2010 № 37 (а.с. 101). За змістом вказаного наказу оплата за додаткову торговельну площу за межами торгової споруди визначається із розрахунку 3,50 грн за торгове місце площею до 1 кв.м за один день торгівлі. Зміст вказаного наказу відомий фізичній особі-підприємцю ОСОБА_1, що слідує, зокрема, з протоколів спільної зустрічі представників Підприємства "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки), правління облспоживспілки і органів місцевого самоврядування з представниками громадських організацій підприємств (а.с. 141-155).

Таким чином, для здійснення оплати за торговельну площу, що перевищує орендовану згідно пункту 7 Договору, є необхідним визначення розміру відповідної площі та в залежності від розміру площі проведення розрахунку оплати, а також встановлення розміру оплати, яку має здійснити Орендар.

Між тим, доповідні записки контролера Колгоспного ринку, які надано до матеріалів справи позивачем за первісним позовом на підтвердження обставин порушення пункту 7 Договору, за своїм змістом фіксують відмову фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 від оплати додаткової торгової площі і не містять будь-яких відомостей про розмір площі, яка займалась Орендарем понад орендовану, та розмір плати, що мав бути сплачений Орендарем. Жодні докази, які б фіксували факт перевищення Орендарем розміру орендованої площі із визначенням розміру такої площі для стягнення оплат, стосовно яких складено вказані доповідні записки, в матеріалах справи відсутні. При цьому, касир/контролер ринку, згідно Договору та п. 23 Правил торгівлі на ринках є особою, яка здійснює справляння плати за послуги ринку. Докази уповноваження такої особи проводити заміри торговельних площ, зайнятих за межами орендованих, для здійснення розрахунку плати, як і розрахунок такої плати в матеріалах справи відсутні.

Наданий до справи Акт від 21.11.2014, в якому зазначено, що фізична особа-підприємець ОСОБА_1 21.11.12014 відмовився сплатити контролеру-касиру передбачену п. 7 Договору плату за користування додатковою торговельною площею розміром 1,5 кв.м (3,0 м х 0,5 м), яку він фактично займає поряд з орендованим торговельним місцем № 24 ряд 9 ділянка 5 на території Колгоспного ринку (а.с. 30), не оцінюється господарським судом як належний та допустимий доказ в розумінні ст. 34 Господарського процесуального кодексу України, оскільки фіксація відповідних обставин шляхом складення акту умовами Договору та чинним законодавством не передбачено, акт є одностороннім, так як складений лише працівниками ринку без надання доказів на уповноваження останніх проводити такі дії, зміст акту не встановлює розміру плати, що підлягала оплаті Орендарем в даному конкретному випадку.

На підставі викладеного та враховуючи відсутність в матеріалах справи доказів визначення розміру плати, що підлягала сплаті Орендарем в силу положень п. 7 Договору, відсутність доказів визначення розміру площі, яка перевищена Орендарем, господарський суд дійшов висновку про непідтвердження матеріалами справи порушення фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 протягом 2014 року пункту 7 Договору.

Як передбачено Договором, якщо Орендар має намір укласти договір на наступний строк, він зобов'язаний не пізніше ніж за один місяць до закінчення терміну дії даного Договору подати Орендодавцю письмову заяву з додаванням копій документів, необхідних для здійснення підприємницької діяльності. В іншому випадку договір припиняє свою дію згідно п. 18 і Орендар зобов'язується у 7-денний термін повернути Орендодавцеві Об'єкт оренди у належному стані. (п. 19). Орендодавець має право відмовитися від укладення (продовження) Договору на новий строк, якщо Орендар порушував умови даного Договору протягом терміну його дії (п. 8).

Таким чином, оскільки фізична особа-підприємець ОСОБА_1 в межах встановленого пунктом 19 Договору строку подав заяву про укладення договору на наступний строк, тоді як наявність права на відмову від укладення (продовження) Договору на новий строк, що передбачено п. 8 Договору, позивачем за первісним позовом не доведено, а також з огляду на положення абзацу другого пункту 19 Договору, господарський суд дійшов висновку, що укладений між сторонами Договір оренди торговельного місця № К1262,14 від 01.01.2014 не є припиненим та продовжений на новий строк на тих же умовах.

З підстав наведеного позовні вимоги Підприємства "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) про зобов'язання фізичну особу-підприємця ОСОБА_1 звільнити торговельне місце № 24 ряд 9 ділянка 5 розміром 5 кв.м на території Колгоспного ринку по вул. 50 років Жовтня, 27 у м. Кіровограді, згідно існуючої схеми розташування торговельних місць на ринку, від тимчасової споруди - металевого контейнеру шляхом демонтажу цієї споруди і вивезення її за межі території Колгоспного ринку у п'ятиденний термін з дня набрання рішенням законної сили задоволенню не підлягають.

При цьому, господарський суд відхиляє клопотання фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 про огляд та дослідження речових доказів у місці їх знаходження на підставі наступного.

Мотивуючи в судовому засіданні заявлені клопотання фізична особа-підприємець ОСОБА_1 вказав на те, що просить оглянути його торговельне місце для встановлення обставин фактичного зайняття ним додаткової торговельної площі та проведення замірів розміщеної споруди.

Стаття 39 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що господарський суд може провести огляд та дослідження письмових і речових доказів у місці їх знаходження в разі складності подання цих доказів. Поняття та види доказів наведені в положеннях ст. 32 даного кодексу.

Отже, за наведеними нормами господарський суд може провести огляд та дослідження доказів, у тому числі речових, у місці їх знаходження, а не встановлювати певні обставини чи події на місці.

При цьому, огляд та дослідження доказів у місці їх знаходження не передбачає проведення господарським судом дій по здійсненню замірів об'єкта. Крім того, сторони в судовому процесі не позбавлені права заявляти клопотання про проведення відповідних судових експертиз, у разі дійсної потреби у вказаному, та/або подавати належні докази на підтвердження повідомлених ними обставин, у тому числі щодо розмірів розміщених споруд.

Відсутні правові підстави для задоволення зустрічного позову фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 про зобов'язати (спонукати) Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) укласти договір оренди торговельного місця № 24 в ряду 9 на ділянці № 5, розташованого на території Колгоспного ринку за адресою: м. Кіровоград, вул. 50 років Жовтня, 27, строком по 31.12.2015 включно на умовах Типового договору оренди торгового місця, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 868 від 29.07.2009 "Деякі питання організації діяльності продовольчих, непродовольчих та змішаних ринків" в редакції, що додана до зустрічного позову, на підставі наступного.

Загальний порядок укладення господарських договорів передбачений ст.ст. 179-181 Господарського кодексу України.

При цьому, частинами 3, 7 ст. 179 Господарського кодексу України встановлено, що укладання господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо, зокрема, існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання, чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування. Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Статтею 187 Господарського кодексу України встановлено, що спори, які виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. Інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов'язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору.

Згідно поданої зустрічної позовної заяви підставою для звернення з даним позовом зазначено про обов'язковість укладення між сторонами договору оренди торговельного місця в силу норм закону, а саме ст. ст. 633, 764, 777 Цивільного кодексу України та викладено вимогу зобов'язати (спонукати) укласти договір на умовах типового договору оренди торгового місця, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 868 від 29.07.2009 "Деякі питання організації діяльності продовольчих, непродовольчих та змішаних ринків", в редакції, що додана до зустрічного позову.

Відповідно до частини першої ст. 633 Цивільного кодексу України публічним є договір, в якому одна сторона - підприємець взяла на себе обов'язок здійснювати продаж товарів, виконання робіт або надання послуг кожному, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв'язку, медичне, готельне, банківське обслуговування тощо).

Отже, істотним для визначення договору, як публічного, є встановлення прийняття на себе стороною, що надає послуги (виконує роботи, передає товари) обов'язку надавати їх кожному, хто до нього звертається, та укладення договору в сферах, визначених у статті 1 ст. 633 Цивільного кодексу України, чи подібними до них. При цьому, за вимогами частини другої наведеної норми умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів, крім тих, кому за законом надані відповідні пільги.

Водночас, чинним законодавством не передбачено обов'язку ринку встановлювати у договорах оренди торговельного місця однакові умови для всіх продавців, що виключає кваліфікацію такого договору як публічного в розумінні ст. 633 Цивільного кодексу України.

При цьому, вказівка законодавця на однаковість умов публічного договору не є тотожною поняттю типового договору (пункт 4 ст. 179 Господарського кодексу України), що презюмує можливість для сторін, не відступаючи від змісту договору, конкретизувати його умови, тобто, змінювати їх для конкретної особи.

За правилами ст. 764 Цивільного кодексу України, на яку міститься посилання в зустрічній позовній заяві, якщо наймач продовжує користуватися майном після закінчення строку договору найму, то, за відсутності заперечень наймодавця протягом одного місяця, договір вважається поновленим на строк, який був раніше встановлений договором.

Проте, поновлення договору та укладення договору є різним, так як за своїм змістом поновлення договору - це продовження на новий строк колишнього договору, а не укладення нового. Між тим, фізична особа-підприємець ОСОБА_1 згідно поданого зустрічного позову просить укласти новий договір оренди торговельного місця на інших, ніж визначено в Договорі № К1262,14 від 01.01.2014, умовах.

Норми ст. 777 Цивільного кодексу України, на які також посилається фізична особа-підприємець ОСОБА_1 у зустрічному позові, передбачають переважне право наймача на укладення договору найму перед іншими особами. За змістом абзацу третього частини першої наведеної норми умови договору найму на новий строк встановлюються за домовленістю сторін. У разі недосягнення домовленості щодо плати та інших умов договору переважне право наймача на укладення договору припиняється.

Тобто, за наведеною нормою передбачено захист саме переважного права орендаря перед іншими особами на укладення договору оренди після закінчення строку дії договору.

Між тим, відсутність будь-яких відомостей про намір Орендодавця укласти договір оренди торговельного місця з іншими орендарями та з огляду на висновок суду про те, що Договір оренди торговельного місця № К1262,14 від 01.01.2014 не припинив свою дію, виключає підстави для застосування положень ст. 777 Цивільного кодексу України.

Таким чином, фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 в обґрунтування зустрічних позовних вимог не наведено положень законодавства, що зобов'язували б Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) укласти договір оренди торговельного місця.

За статтею 14 Цивільного кодексу України особа не може бути примушена до дій, що не є обов'язковими для неї.

Крім того, відповідно до ст.84 Господарського процесуального кодексу України у спорах про спонукання до укладення договору в рішенні необхідно зазначати умови, на яких сторони зобов'язані укласти договір, з посиланням на поданий позивачем проект договору.

Постанова Кабінету Міністрів України № 868 від 29.07.2009, якою затверджено Типовий договір оренди торговельного місця, вносить зміни до постанови Кабінету Міністрів України від 5 березня 2009 р. N 278 "Про заходи щодо стабілізації цін за надання послуг та оренду торгових приміщень (площ) у торговельних об'єктах, на ринках з продажу продовольчих та непродовольчих товарів в умовах фінансово-економічної кризи", яка визнана незаконною та скасована постановою Окружного адміністративного суду міста Києва від 7 вересня 2010 року у справі N 2а-4429/09/2670, залишеною без змін ухвалою Київського апеляційного адміністративного суду від 23 червня 2011 року. Тобто, даний нормативно-правовий акт не підлягає застосуванню через його скасування в судовому порядку.

На підставі викладеного, зустрічна позовна заява фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 з вимогою зобов'язати (спонукати) Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) укласти з фізичною особою-підприємцем ОСОБА_1 договір оренди торговельного місця № 24 в ряду 9 на ділянці № 5, розташованого на території Колгоспного ринку за адресою: м. Кіровоград, вул. 50 років Жовтня, 27, строком по 31.12.2015 включно на умовах Типового договору оренди торгового місця, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 868 від 29.07.2009 "Деякі питання організації діяльності продовольчих, непродовольчих та змішаних ринків" в редакції, що додається до даного зустрічного позову, задоволенню не підлягає.

За правилами ст. 49 Господарського процесуального кодексу судовий збір за первісним позовом покладається на Підприємство "Кооперативний ринок" Кіровоградської обласної спілки споживчих товариств (облспоживспілки) та за зустрічним позовом - на фізичну особу-підприємця ОСОБА_1.

Керуючись ст. ст. 22, 32, 33, 43, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

В И Р І Ш И В :

У задоволенні первісного позову відмовити повністю.

У задоволенні зустрічного позову відмовити повністю.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи Дніпропетровським апеляційним господарським судом.

Апеляційна скарга на рішення подається через місцевий господарський суд, який розглянув справу, протягом десяти днів з дня підписання рішення, оформленого відповідно до ст. 84 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено 08.09.2015.

Головуючий суддя Г.Б. Поліщук

Суддя Т.В. Макаренко

Суддя В.В. Тимошевська