ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"27" серпня 2015 р.Справа № 5024/2357/2011
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Воронюка О.Л.

Суддів: Лашина В.В., Мирошниченко М.А.

при секретарі Станковій І.М.

За участю:

Від прокуратури - Лянна О.А., посвідчення № 031420, дата видачі : 19.01.15;

Інші представники сторін в судове засідання не з'явились. Про день, час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу арбітражного керуючого Сашина О.А.

на ухвалу господарського суду Херсонської області від 16.07.2015р.

у справі №5024/2357/2011

за заявою Прокурора Комсомольського району м.Херсона в інтересах держави в особі Херсонського обласного управління Відкритого акціонерного товариства "Державний ощадний банк України"

до Приватного підприємства "Вікторія Люкс"

про банкрутство

Встановила:

16.07.2015 ухвалою господарського суду Херсонської області припинено повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Сашина Олександра Андрійовича.

Призначено арбітражного керуючого Марченка Сергія Олександровича ліквідатором банкрута Приватного підприємства "Вікторія Люкс", ідентифікаційний код НОМЕР_1, АДРЕСА_1,

Продовжено строк ліквідаційної процедури на 6 місяців

Зобов'язано колишнього ліквідатора арбітражного керуючого Сашина О.А. в п'ятнадцятиденний строк передати новому ліквідатору Марченку С.О. бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута, та повідомити господарський суд про виконання зазначеної вимоги.

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою, до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою звернувся арбітражний керуючий Сашин О.А. в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Херсонської області від 16.07.2015 в частині припинення повноважень арбітражного керуючого Сашина О.А. відповідно до п. 9 ст. 3-1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та ухвалити нове рішення яким в частині припинення повноважень ліквідатора припинити повноваження арбітражного керуючого Сашина О.А. відповідно до його заяви про дострокове припинення його повноважень відповідно до п. 4 ст. 3-1 Закону про банкрутство.

Свої вимоги скаржник обґрунтував тим, що при прийнятті оскаржуваного рішення, господарський суд Херсонської області порушив вимоги чинного законодавства України та не врахував фактичні обставини справи та докази, які зібрані у справі.

21.08.201 до Одеського апеляційного господарського суду від скаржника надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи додаткових документів та клопотання про розгляд справи без участі скаржника у зв'язку із проведенням Головним територіальним управлінням юстиції у Миколаївській області планової перевірки діяльності арбітражного керуючого відповідно до наказу Міністерства юстиції України від 07.07.2015 № 202/7.

Заслухавши пояснення представника прокуратури, дослідивши матеріали оскарження ухвали, перевіривши повноту встановлених обставин та їх юридичну оцінку, судова колегія вважає, що апеляційна скарга арбітражного керуючого Сашина О.А. не підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 24 Закону про банкрутство у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури, здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Згідно ст. 25 Закону про банкрутство ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Приписами частин 11-12 ст. 30 Закону про банкрутство визначено, що ліквідатор не рідше одного разу на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів. Ліквідатор зобов'язаний на вимогу господарського суду або державного органу з питань банкрутства надавати необхідні відомості щодо проведення ліквідаційної процедури.

Загальні обов'язки арбітражного керуючого визначені ст. 3-1 Закону про банкрутство, які приписують, що арбітражний керуючий зобов'язаний: здійснювати заходи щодо захисту майна боржника; вживати заходів щодо недопущення будь-якої можливості виникнення конфлікту інтересів та невідкладно повідомляти суду про наявність конфлікту інтересів; аналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на ринках; виконувати інші повноваження, передбачені цим Законом.

При реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів. Невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків, про що господарський суд виносить ухвалу.

Відповідно до ч. 13 ст. 30 Закону про банкрутство у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів може припинити повноваження ліквідатора і, за пропозицією комітету кредиторів, призначає нового ліквідатора.

Як вбачається із матеріалів оскарження ухвали, 04.06.2015 на засіданні комітету кредиторів боржника, що оформлений відповідним протоколом, одноголосно вирішено припинити повноваження арбітражного керуючого Сашина О.А. та звернутися до господарського суду Херсонської області про заміну арбітражного керуючого - ліквідатора у справі.

Таке рішення комітету кредиторів обґрунтовано тим, що арбітражний керуючий Сашин А.О. несвоєчасно звертався до компетентних органів та суду з метою захисту прав кредиторів, не надавав комітету кредиторів щомісячні звіти про ліквідацію боржника, а тільки на вимоги суду, звіти, які ліквідатор надав кредиторам до суду мають однаковий зміст з яких вбачається, що не вирішується питання щодо ліквідації боржника в установлені строки.

Проте арбітражний - керуючий ліквідатор боржника Сашин О.А. не був присутній на зборах комітету кредиторів 04.06.2015. проте про їх проведення повідомлений належним чином, що підтверджується поштовим повідомленням з відміткою про вручення 22.05.2015.

Судовою колегією встановлено, що 01.07.2015 на засіданні комітету кредиторів, що оформлений відповідним протоколом, серед іншого, розглянуто звіт арбітражного керуючого - ліквідатора Сашина О.А. та вирішено одноголосно, що наявна взагалі відсутність роботи з боку ліквідатора ПП «Вікторія Люкс» Сашина О.А.; ліквідатор продовжує постійно ігнорувати та не виконує вимоги Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника та визнання його банкрутом» та не надає звіти де б вбачалися конкретні дії з боку ліквідатора по захисту майнових прав кредиторів.

16.07.2015 ухвалою господарського суду Херсонської області припинено повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Сашина Олександра Андрійовича.

Призначено арбітражного керуючого Марченка Сергія Олександровича ліквідатором банкрута Приватного підприємства "Вікторія Люкс", ідентифікаційний код НОМЕР_1, АДРЕСА_1,

Продовжено строк ліквідаційної процедури на 6 місяців

Зобов'язано колишнього ліквідатора арбітражного керуючого Сашина О.А. в п'ятнадцятиденний строк передати новому ліквідатору Марченку С.О. бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута, та повідомити господарський суд про виконання зазначеної вимоги.

Припиняючи повноваження ліквідатора боржника арбітражного керуючого Сашина О.А., господарський суд Херсонської області обґрунтував свою позицію неналежним виконанням ліквідатором боржника обов'язків, а саме: ліквідатор Сашин О.А. з дня його призначення (ухвала від 12.06.2012р.) не реалізував правові можливості з питання повернення вартості невнесеної частини вкладу кожного з учасників боржника, також не виконав рішення комітету кредиторів від 21.10.2014 року, відповідний позов до суду фактично не подано.

Крім того Господарський суд Херсонської області вказав про те, що вимога до осіб, які несуть солідарну (субсидіарну) відповідальність за зобов'язаннями боржника - це єдиний можливий актив боржника, право стягнення якого не реалізоване ліквідатором.

Не підготовлено також ліквідатором висновок про наявність в діях засновників та службових осіб боржника ознак доведення боржника до банкрутства та інших діянь, що призвели до стійкої неплатоспроможності боржника.

Також суд зобов'язував ліквідатора та комітет кредиторів (ТОВ "Райффайзен Лізінг Аваль" та ХОУ ВАТ "Державний ощадний банк України", м. Херсон) скликати засідання комітету кредиторів, на якому розглянути звіт ліквідатора, вирішити питання щодо продовження строку процедури та повноважень ліквідатора Сашина О.А., копію протоколу засідання надати суду. Проте ліквідатор Сашин О.А. уникав участі в засіданні комітету кредиторів, тобто вимоги господарського суду не виконав.

Колегія суддів вважає за необхідне зазначити, про те, що під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний додержуватися вимог Закону України "Про засади запобігання і протидії корупції" щодо обмеження використання своїх повноважень з метою одержання неправомірної вигоди або прийняття пропозиції такої вигоди для себе чи інших осіб, одержання дарунків (пожертв). Порушення арбітражним керуючим вимог Закону України "Про засади запобігання і протидії корупції", а також виникнення конфлікту інтересів під час здійснення його повноважень є підставою для усунення його від виконання обов'язків арбітражного керуючого під час провадження у справі про банкрутство, про що господарський суд виносить ухвалу.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 14.04.2015 року встановлено що ліквідатор Сашин О.А. з дня його призначення (ухвала від 12.06.2012р.) до цього часу не реалізував правові можливості з питання повернення вартості невнесеної частини вкладу кожного з учасників боржника, також не виконав рішення комітету кредиторів від 21.10.2014 року, відповідний позов до суду фактично не подано.

Колегією суддів встановлено, що тільки 07.04.2015 ухвалою Комсомольського районного суду м. Херсона відкрито провадження у справі, тобто через 3 роки після призначення арбітражного керуючого Сашина О.А. ліквідатором божника.

Як вбачається із матеріалів оскарження ухвали, неодноразово ухвалами господарського суду відкладався розгляд справи та ліквідатора було зобов'язано скликати засідання комітету кредиторів на якому розглянути звіт ліквідатора та вирішити питання щодо продовження строку процедури та повноважень ліквідатора.

Із матеріалів оскарження ухвали не вбачається доказів скликання зборів комітету кредиторів за ініціативою арбітражного керуючого - ліквідатора боржника.

Проте, в матеріалах оскарження ухвали міститься повідомлення АТ «Райффайзен Банк Аваль» про скликання зборів комітету кредиторів ПП «Вікторія Люкс», яке направлялось на адресу ліквідатора боржника арбітражного керуючого Сашина А.О. та яке було отримане ліквідатором.

Як вбачається із матеріалів оскарження ухвали, арбітражний керуючий ліквідатор боржника на засідання комітету кредиторів з'явився тільки 01.07.2015, що підтверджується протоколом комітету кредиторів, на інші засідання комітету арбітражний керуючий ліквідатор не з'являвся.

Відповідно до ч. 9. ст.3.1 Закону про банкрутство невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків, про що господарський суд виносить ухвалу.

З урахуванням вищезазначеного, колегія суддів вважає, що господарський суд Херсонської області правомірно припинив повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Сашина О.А.

Інші доводи скаржника, викладені ним в апеляційній скарзі, судовою колегією не приймаються, оскільки вони спростовуються вищевикладеним та матеріалами оскарження ухвали.

Судова колегія вважає, що під час розгляду справи фактичні її обставини були встановлені господарським судом першої інстанції на підставі всебічного, повного і об'єктивного дослідження доказів, висновки суду відповідають цим обставинам і їм дана належна юридична оцінка з правовим застосуванням норм матеріального та процесуального права, а тому підстав для скасування оскаржуваної ухвали немає.

Керуючись ст.ст. 85 99, 103 - 106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу скаргу арбітражного керуючого Сашина О.А. залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Херсонської області від 16.07.2015р. у справі №5024/2357/2011 залишити без змін.

Головуючий суддя: О.Л. Воронюк

Суддя: В.В. Лашин

Суддя: М.А. Мирошниченко