ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" серпня 2015 р.Справа № 10/202/06
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: суддів секретар судового засідання за участю представників учасників процесу: Представник прокуратури Представник компанії «Оранж Інтернешнл Інвестментс (ЮК) Лімітед» Представник ТОВ «Комерційна компанія» Представник ТОВ «АРТА Цінні Папери» Представник АБ «Енергобанк»Богатиря К.В. Мирошниченка М.А., Поліщук Л.В. Герасименко Ю.С. Закернична І.П., посвідчення № 031666, дата видачі: 26.01.15 Жовнеренко Г.К., довіреність № БН, дата видачі: 11.08.11 Жовнеренко Г.К., довіреність № БН, дата видачі: 02.09.08 Жовнеренко Г.К., довіреність № 300708 Жовнеренко Г.К., довіреність № БН, дата видачі: 16.07.08
розглянувши апеляційні скарги Акціонерного банку «Енергобанк», Товариства з обмеженою відповідальністю «Комерційна компанія», Компанії «Оранж Інтернешнл Інвестментс (ЮК) Лімітед», Товариства з обмеженою відповідальністю «АРТА Цінні Папери»
на ухвалу господарського суду Миколаївської області
від21.07.2015р.
у справі№ 10/202/06 /суддя Адаховська В.С./
за заявою кредитора до боржника Арбітражний керуючийТовариства з обмеженою відповідальністю «Центрбізнесконсалтинг» Товариства з обмеженою відповідальністю «Агропродукт» Бутенко Олег Олександрович
до боржника Арбітражний керуючий проТовариства з обмеженою відповідальністю «Агропродукт» Бутенко Олег Олександрович банкрутство

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 03.04.2006р. порушено провадження у справі № 10/202/06 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Агропродукт» за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю «Центрбізнесконсалтинг» за загальною процедурою відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (надалі - Закон у попередній редакції, чинній до 19.01.2013).

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 28.04.2006р. визнано безспірні грошові вимоги ініціюючого кредитора до боржника на суму 1 155 011,04 грн., введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Авілова С.В.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 04.09.2006р., з врахуванням ухвал про виправлення описок від 20.09.2006р. та від 03.10.2006р., затверджено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 76 842 451,84 грн. та 10 050 410,9 доларів США.

Постановою господарського суду Миколаївської області від 16.04.2009р., залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 22.07.2009р., боржника визнано банкрутом, відкрито щодо нього ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Кияновську Л.В., яку зобов'язано здійснювати ліквідаційну процедуру в справі.

Строк ліквідаційної процедури ТОВ «Агропродукт» неодноразово продовжувався ухвалами господарського суду Миколаївської області.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 02.04.2013р. припинено виконання обов'язків ліквідатора боржника арбітражним керуючим Капінусом А.А., призначено ліквідатором боржника арбітражного керуючого Бутенка О.О., зобов'язано арбітражного керуючого Капінуса А.А. у десятиденний строк з дня прийняття даної ухвали передати ліквідатору Бутенку О.О. всі документи банкрута.

Ухвали господарського суду про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, припинення провадження у даній справі неодноразово скасовувалися постановами апеляційного та касаційного судів. Зокрема, постановою Вищого господарського суду України від 03.02.2015р. скасовано постанову Одеського апеляційного господарського суду від 19.11.2014р. та ухвалу господарського суду Миколаївської області від 09.09.2014р. про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу та припинення провадження у справі з передачею справи до суду першої інстанції для розгляду на стадії ліквідаційної процедури в іншому складі суду.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 13.03.2015р. справа № 10/202/06 прийнята до розгляду за наслідком автоматичного розподілу суддею Адаховською В.С.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 21.07.2015р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю «Агропродукт», юридичну особу Товариство з обмеженою відповідальністю «Агропродукт» - ліквідовано, повноваження ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Бутенка Олега Олександровича припинені, провадження у справі № 10/202/06 припинено.

Не погоджуючись з даною ухвалою Акціонерний банк «Енергобанк», Товариство з обмеженою відповідальністю «Комерційна компанія», Компанія «Оранж Інтернешнл Інвестментс (ЮК) Лімітед», Товариство з обмеженою відповідальністю «АРТА Цінні Папери» звернулись з апеляційними скаргами, відповідно до яких скаржники просять скасувати ухвалу господарського суду Миколаївської області від 21.07.2015р., якою було затверджено звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс, ліквідовано банкрута та припинено провадження у справі; справу направити до господарського суду Миколаївської області для продовження процедури ліквідації. Апеляційна скарга обґрунтована неналежним виконанням ліквідатором своїх повноважень в частині пошуку та повернення майна та майнових активів боржника, які існували в нього у період до порушення провадження у справі про банкрутство, але в подальшому не були включені до ліквідаційної маси банкрута.

11.08.2015р. до Одеського апеляційного господарського суду надійшов відзив Прокуратури Миколаївської області на апеляційні скарги Акціонерного банку «Енергобанк», Товариства з обмеженою відповідальністю «Комерційна компанія», Компанії «Оранж Інтернешнл Інвестментс (ЮК) Лімітед», Товариства з обмеженою відповідальністю «АРТА Цінні Папери» на ухвалу суду від 21.07.2015р., згідно якого прокуратура вважає, що ухвалу господарського суду Миколаївської області від 21.07.2015р. судом прийнято обґрунтовано, з урахуванням вимог законодавства.

19.08.2015р. Акціонерним банком «Енергобанк», Товариством з обмеженою відповідальністю «Комерційна компанія», Компанією «Оранж Інтернешнл Інвестментс (ЮК) Лімітед», Товариством з обмеженою відповідальністю «АРТА Цінні Папери» надано Одеському апеляційному господарському суду пояснення на виконання ухвали Одеського апеляційного господарського суду від 07.08.2015р.

Розглянувши матеріали даної справи, дослідивши доводи апелянта та відзиви ліквідатора, прокурора, перевіривши правильність застосування господарським судом при винесенні ухвали про затвердження звіту та ліквідаційного балансу, ліквідацію банкрута та припинення провадження у справі про банкрутство, норм матеріального та процесуального права, Одеський апеляційний господарський суд встановив наступне:

22.08.2014р. ліквідатором ТОВ «Агропродукт» Бутенком О.О. подано до господарського суду Миколаївської області звіт ліквідатора №02-01/10/202/06/242 від 14.08.2014р. за наслідком ліквідаційної процедури, ліквідаційний баланс станом на 14.08.2014р., реєстр вимог кредиторів, витяг з ЄДРПОУ боржника. Також ліквідатор зазначив про те, що всі інші документи, які належить додати до ліквідаційного балансу долучено до звіту ліквідатора від 29.11.2013р. №375 (том 44, а.с. 1-95). Крім того, 22.08.2014р. ліквідатором ТОВ «Агропродукт» Бутенком О.О. подано звіт про оплату послуг та відшкодування його витрат за період з 22.01.2014р. по 13.08.2014р. та протокол зборів комітету кредиторів боржника від 14.08.2014р., яким прийнято до відома звіт ліквідатора про проведену роботу станом на 14.08.2014р. та зобов'язано його подати вказаний звіт та ліквідаційний баланс до суду (том 44, а.с. 104-110).

05.09.2014р. за вих. №02-01/10202/06/271 від 04.09.2014р. ліквідатором Бутенком О.О. подано звіт ліквідатора ТОВ «Агропродукт» за час ліквідаційної процедури, ліквідаційний баланс станом на 04.09.2014р., реєстр вимог кредиторів на загальну суму вимог 99 664 230,46 грн. та 10 050 410,9 доларів США, з яких за час ліквідаційної процедури погашено 895 грн., відомість №1 від 31.10.2012р. про виплату грошей на суму 12 870,70грн., відомості з державних реєстрів прав на нерухоме майно, реєстру іпотек, уточнене клопотання про затвердження звіту про оплату послуг ліквідатора та стягнення коштів з кредиторів №02-01/10/202/06/272 від 04.09.2014р., протокол зборів комітету кредиторів боржника від 04.09.2014р. (том 44, а.с. 145-200).

Розглянувши подані документі в засіданні суду від 09.09.2014р. (суддя Ржепецький В.О.), господарський суд Миколаївської області ухвалою затвердив звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс боржника станом на 04.09.2014р., затвердив звіт про оплату послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого Бутенка О.О. на суму 19 299,07грн., ліквідував ТОВ «Агропродукт», провадження у справі припинив. Судове рішення мотивоване виконанням вказівок касаційного суду при скасуванні попереднього рішення про затвердження звіту ліквідатора, встановленням обставин повноти здійснених ліквідатором дій в ході ліквідаційної процедури та надання суду документів, що свідчать про належне завершення ліквідаційної процедури, у тому числі ліквідаційного балансу банкрута з непогашеною кредиторською заборгованістю, у зв'язку з відсутністю активів підприємства-боржника, які можна було б направити на погашення кредиторської заборгованості.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 19.11.2014р. апеляційні скарги Акціонерного банку «Енергобанк», ТОВ «АРТА Цінні Папери», Компанії "Оранж Інтернешнл Інвестментс (ЮК) Лімітед» та ТОВ «Комерційна компанія» залишено без задоволення, а ухвалу господарського суду Миколаївської області від 09.09.2014р. (про завершення ліквідаційної процедури боржника) у справі - без змін з тих же підстав (том 47, а.с. 76 - 86).

Постановою Вищого господарського суду України від 03.02.2015р. касаційні скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «АРТА Цінні Папери», Акціонерного банку «Енергобанк», Товариства з обмеженою відповідальністю «Комерційна компанія», Компанії «Оранж Інтернешнл Інвестментс (ЮК) Лімітед» задоволено, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 19.11.2014р. та ухвалу господарського суду Миколаївської області від 09.09.2014р. у справі №10/202/06 скасовано; справу №10/202/06 передано на розгляд до господарського суду Миколаївської області на стадію ліквідаційної процедури в іншому складі суду.

Скасовуючи постанову Одеського апеляційного господарського суду від 19.11.2014р. та ухвалу господарського суду Миколаївської області від 09.09.2014р. у справі №10/202/06 Вищий господарський суд України зазначив, що:

- матеріалами справи підтверджується невідповідність поданого ліквідатором ліквідаційного балансу банкрута стандартам бухгалтерського обліку, визначеним положеннями Наказу Міністерства фінансів України «Про затвердження Національного положення (стандарту) бухгалтерського обліку 1 «Загальні вимоги до фінансової звітності»» №73 від 07.02.2013р.;

- у розділі балансу «Актив» згідно стандартів бухгалтерського обліку у графах «довгострокові фінансові інвестиції», «довгострокова дебіторська заборгованість», «інші необоротні активи» повинні відображатись фінансові інвестиції на період більше одного року, а також усі інвестиції, які не можуть бути вільно реалізовані у будь-який момент; заборгованість третіх осіб, яка не виникає в ході нормального операційного циклу; інші необоротні активи. Отже, в даній частині балансу повинні знайти своє відображення отримані боржником фінансові та матеріальні активи (кредити банків та господарські операції з їх реалізації в господарські зобов'язання з третіми особами (суб'єктами господарювання), які виникли до моменту порушення справи про банкрутство та не припинилися до моменту введення ліквідаційної процедури. Разом з тим, графи поданого ліквідаційного балансу від 04.09.2014 року в розділі «Актив», які повинні відображати наявність довгострокових фінансових інвестицій боржника та інших оборотних активів, є пустими;

- невідповідність поданого реєстру вимог кредиторів, як додатку до ліквідаційного балансу від 04.09.2014р., вимогам статті 15 Закону про банкрутство (в редакції до 19.01.2013 року, яка застосовується в ліквідаційній процедурі боржника), оскільки вимоги кредиторів ПАТ «ОТП Банк» та МОД ПАТ «Райффайзен банк Аваль» (графи 4.8 та 4.34 Реєстру) частково виражено в доларах США, в той час як згідно чинного законодавства такі вимоги переводяться у національну валюту України по курсу на час подання заяви кредитора з грошовими вимогами, що виключає можливість їх обліку в реєстрі вимог кредиторів в інших грошових одиницях, окрім національної валюти України;

- затвердження витрат ліквідатора в ліквідаційній процедурі мало місце в ухвалі суду про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу і розмір витрат повинен включатися до ліквідаційного балансу як складова частина пасиву боржника.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 13.03.2015р. справа № 10/202/06 прийнята до розгляду за наслідком автоматичного розподілу суддею Адаховською В.С.

09.06.2015р. на виконання вимог суду, ліквідатором банкрута було подано до суду звіт № 02-01/09/119 від 17.04.2015р. з доданими до нього документами та ліквідаційний баланс банкрута станом на 17.04.2015р. (том 52, а. с. 151-181).

21.07.2015р. ліквідатор Бутенко О.О. подав додаткові документи до звіту, звітував про проведену роботу, повідомив про вжиття усіх ліквідаційних заходів, передбачених Законом про банкрутство та постановою Вищого господарського суду України від 03.02.2015р., просив суд затвердити звіт та ліквідаційний баланс банкрута, ліквідувати юридичну особу - ТОВ "Агропродукт" та припинити провадження у справі № 10/202/06.

Господарським судом Миколаївської області за результатами нового розгляду справи №10/202/06, винесено ухвалу від 21.07.2015р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю «Агропродукт», юридичну особу Товариство з обмеженою відповідальністю «Агропродукт» - ліквідовано, повноваження ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Бутенка Олега Олександровича припинені, провадження у справі № 10/202/06 припинено.

Згідно реєстру вимог кредиторів ТОВ «Агропродукт» станом на 17.04.2015р. (наданого до звіту ліквідатора № 02-01/09/119 від 17.04.2015р.) загальна сума кредиторських вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Агропродукт» становить 99 664 230,46грн. та 10 050 410,9дол.США.

Згідно ч. 4 ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» кредитори, у тому числі і органи державної податкової служби, інші державні органи, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю справляння єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів), мають на зборах кредиторів кількість голосів, пропорційну сумі вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів, кратній тисячі гривень.

Таким чином, до реєстру вимог кредиторів підлягає включенню кредиторська заборгованість у національній валюті України - гривні. Включення кредиторських вимог до реєстру вимог кредиторів у доларах США не передбачено чинним Законом, оскільки унеможливлює використання таких сум кредиторських вимог для підрахунку кількості голосів кредиторів за умови їх участі у голосуванні на загальних зборах кредиторів або комітеті кредиторів.

Окрім того, Вищий господарський суд України в постанові від 03.02.2015р. (скасовуючи попередню ухвалу господарського суду Миколаївської області від 09.09.2014р. про затвердження звіту та ліквідаційного балансу) по справі № 10/202/06 зазначив, що вимоги кредиторів ПАТ «ОТП Банк» та МОД ПАТ «Райффайзен банк Аваль» частково виражено в доларах США, в той час як згідно чинного законодавства такі вимоги переводяться у національну валюту України по курсу на час подання заяви кредитора з грошовими вимогами, що виключає можливість їх обліку в реєстрі вимог кредиторів в інших грошових одиницях, окрім національної валюти України.

Таким чином, ліквідатор Бутенко Олег Олександрович не врахував зауваження та вказівки Вищого господарського суду України, викладені в постанові від 03.02.2015р. по справі № 10/202/06, та в порушення вимог закону включив до реєстру вимог кредиторів вимоги кредиторів ПАТ «ОТП Банк» та МОД ПАТ «Райффайзен банк Аваль», частково виражені в доларах США. Господарський суд не надав правильну правову оцінку вищевказаному при затвердженні звіту ліквідатора.

До звіту ліквідатора № 02-01/09/119 від 17.04.2015р. (наданого суду 09.06.2015р.) додано ліквідаційний баланс станом на 17.04.2015р.

Згідно ліквідаційного балансу станом на 17.04.2015р. пасив Товариства з обмеженою відповідальністю «Агропродукт» становить 315 203 800, 00грн.

Відповідно до звіту ліквідатора, затвердженого ухвалою господарського суду Миколаївської області від 21.07.2015р., кредиторські вимоги до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю «Агропродукт» становлять 99 664 230,46грн. та 10 050 410,9дол. США, які по курсу Національного банку України станом на 17.04.2015р. - 21,445856гривень, становлять загальну суму - 315 203 8,00тис.грн. та включені до ліквідаційного балансу.

При цьому, як вже було вказано раніше, Вищий господарський суд України постановою від 03.02.2015р. зазначив, що вимоги кредиторів, які частково виражені в доларах США, згідно чинного законодавства переводяться у національну валюту України по курсу на час подання заяви кредиторами з грошовими вимогами, що виключає можливість їх обліку в реєстрі вимог кредиторів в інших грошових одиницях, окрім національної валюти України.

Але ліквідатор в ліквідаційний баланс станом на 17.04.2015р. вніс вимоги кредиторів ПАТ «ОТП Банк» та МОД ПАТ «Райффайзен банк Аваль», які раніше виражалися у доларах США, вже у перерахуванні на національну валюту України гривню по курсу НБУ станом на день складання цього ліквідбалансу, а саме - 17.04.2015р., а не на день подання до суду заяви кредиторами, що відбувалося у 2006р. при значно меншому курсі НБУ щодо співвідношення гривні та долара США..

Таким чином, ліквідатор Бутенко Олег Олександрович подаючи на затвердження суду звіт та ліквідаційний баланс, проігнорував зауваження та вказівки Вищого господарського суду України, зазначені в постанові від 03.02.2015р. по справі № 10/202/06.

Внаслідок цього у ліквідаційному балансі станом на 17.04.2015р. у зв'язку із зміною курсу НБУ щодо співвідношення гривні та долара США за період з 2006р. по 2015р. ліквідатором було безпідставно завищено загальну суму непогашених вимог кредиторів, на що не звернув увагу господарський суд при затвердженні вказаного ліквідаційного балансу.

Також ліквідатор не виконав зауважень та вказівок Вищого Господарського Суду України у даній справі, що стосується включення до ліквідаційного балансу в розділі «Актив» наявних довгострокових фінансових інвестицій боржника та інших оборотних активів, які виникли до моменту порушення справи про банкрутство та не припинилися до моменту введення ліквідаційної процедури. Вказані дії ліквідатора не набули правильної правової оцінки з боку суду першої інстанції при винесенні оскаржуваної ухвали.

Згідно ст. 111-12 ГПК України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

На підставі викладеного, апеляційні скарги підлягають задоволенню, а ухвала від 21.07.2015р. скасуванню з направленням справи на розгляд суду першої інстанції на стадію ліквідаційної процедури.

Керуючись ст.ст. 99, 103, 104, 105, 106 ГПК України, Одеський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Акціонерного банку «Енергобанк», Товариства з обмеженою відповідальністю «Комерційна компанія», Компанії «Оранж Інтернешнл Інвестментс (ЮК) Лімітед», Товариства з обмеженою відповідальністю «АРТА Цінні Папери» на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 21.07.2015р. у справі №10/202/06 задовольнити.

Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 21.07.2015р. про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, ліквідацію банкрута та припинення провадження у справі №10/202/06 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Агропродукт»- скасувати.

Справу № 10/202/06 направити для розгляду до господарського суду Миколаївської області на стадію ліквідаційної процедури.

Копію постанови направити державному реєстратору за місцем знаходження Товариства з обмеженою відповідальністю «Агропродукт» для внесення до Єдиного державного реєстру відповідного запису про скасування ухвали господарського суду Миколаївської області про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, ліквідацію банкрута і припинення провадження у справі про банкрутство.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий К.В. Богатир

Судді: М.А. Мирошниченко

Л.В. Поліщук