КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" серпня 2015 р. Справа№ 910/11934/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пашкіної С.А.

суддів: Сітайло Л.Г.

Пономаренка Є.Ю.

За участю представників сторін:

Від позивача - Жданова В.П. (довір. №890/3-12/14 від 04.12.14);

Від відповідача - Беляневич О.А. ( довір. від 25.08.15);

Бакулін О.Ю. (довір. від 27.01.15);

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз - Альянс"

на рішення Господарського суду міста Києва від 25.06.2015р.

у справі № 910/11934/15 (суддя Домнічева І.О.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю " Енерго - сервісна компанія "Еско - Північ"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз - Альянс"

про стягнення 18 627 421, 63 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 25.06.2015р. у справі №910/11934/15 позовні вимоги задоволено частково. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз-Альянс" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Енерго-сервісна компанія "Еско-Північ" штрафу у розмірі 8 746 014 00 грн., пені у розмірі - 3 604 693 грн. 82 коп., 3% у розмірі - 310 870 грн. 14 коп. та інфляційні витрати у розмірі - 5 739 517 грн. 89 коп. та 73080 грн. судових витрат. В решті позову відмовлено.

Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що факт отримання відповідачем природного газу, видобутого у грудні 2014р. та у лютому 2015р., підтверджується актами приймання-передачі, відповідно від 31.12.2014р.та від 28.02.2015р. Вартість придбаного природного газу грудня 2014р. та лютого 2014р. видобутку сплачувалась ТОВ «Нафтога-Альянс» з порушенням строків, визначених договором та додатковими угодами.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить Київський апеляційний господарський суд скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 25.06.2015р. та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити.

В апеляційній скарзі відповідач зазначає про те, що станом на дати оформлення фактичних актів приймання-передачі газу, позивач був обізнаний про затримку оплати, але погодився з такими затримками підписавши ці акти, хоча умова з оплати, попередньо узгоджена, не була виконана.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, судова колегія встановила.

Між Товариством з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз-Альянс" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Енерго-сервісна компанія "Еско-Північ" 25 вересня 2013 року укладено договір купівлі-продажу природного газу №49-09/13, згідно з умовами якого позивач зобов'язується передати у власність відповідачу на умовах даного договору природній газ, а відповідач зобов'язувався прийняти природний газ та сплатити його вартість згідно умов договору. Ціну та оплату вартості природного газу, а також обсяги та місяці поставок природного газу сторони визначили додатковими угодами до договору, які є його невід'ємними частинами.

Додатковою угодою №05 від 28.11.2014р. позивач зобов'язався передати, а відповідач зобов'язався прийняти та оплатити природній газ власного видобутку грудня 2014 року, в кількості 10 000 000 куб.м., де ціна однієї тисячі куб. м. газу склала 5670,85грн., крім того ПДВ - 1134,17грн. Вартість природного газу разом з ПДВ склала 68 050 200,00грн. (шістдесят вісім мільйонів п'ятдесят тисяч двісті гривень 00 копійок). Оплата вартості природного газу сторонами визначена в наступному порядку:

- 30% від вказаної вартості відповідач зобов'язався сплатити до 10.12.2014р.

- 35% від вказаної вартості відповідач зобов'язався сплатити до 19.12.2014р.

- 35% від вказаної вартості (остаточний розрахунок) відповідач зобов'язався сплатити до 25.12.2014р.

Факт отримання відповідачам природного газу, видобутого у грудні 2014р., підтверджується актом приймання-передачі від 31.12.2014р., підписаного обома сторонами.

Додатковою угодою №09 від 30.01.2015р. позивач зобов'язався передати, а відповідач прийняти природній газ власного видобутку лютого 2015 року, в кількості 3 000 000 куб.м., де ціна однієї тисячі куб. м. газу склала 5391,65грн., крім того ПДВ - 6469,98грн.. Вартість природного газу разом з ПДВ склала 19 409 940,00 грн. (дев'ятнадцять мільйонів чотириста дев'ять тисяч дев'ятсот сорок гривень 00 копійок). Оплата вартості природного газу визначена сторонами у наступному порядку -100% вартості природного газу відповідач зобов'язався сплатити до 15 березня 2015 року.

Факт отримання відповідачам природного газу, видобутого у лютому 2015р., підтверджується актом приймання-передачі від 28.02.2015р., підписаного обома сторонами.

Вартість придбаного природного газу грудня 2014 та лютого 2015 видобутку сплачувалась ТОВ "Нафтогаз-Альянс" з порушенням строків, визначених п.2.3. договору та додатковими угодами №5 від 28.11.2014р. та №9 від 30.01.2015р., що підтверджується виписками за особовим рахунком позивача про надходження коштів.

Вартість газу отриманого у грудні 2014р. за актом від 31.12.2014р. була сплачена платежами від 05.12.2014р. на суму 1900000,00грн., від 05.12.2014р. на суму 6700000,00грн., від 18.12.2014р. на суму 6750000,00грн., від 19.12.2014р. на суму 2330400,00грн., від 23.12.2014р. на суму 1240200,00грн., від 30.12.2014р. на суму 3830000,00грн., від 08.01.2015р. на суму 1240200,00грн., від 12.01.2015р. на суму 1240200,00грн., від 12.01.2015р. на суму 1240200,00грн., від 15.01.2015р. на суму 3000000,00грн., від 16.01.2015р. на суму 1240200,00грн., від 21.01.2015р. на суму 2004000,00грн., від 22.01.2015р. на суму 1800000,00грн., від 23.01.2015р. на суму 1356000,00грн., від 27.01.2015р. на суму 1200000,00грн., від 04.02.2015р. на суму 1100000,00грн., від 06.02.2015р. на суму 1700000,00грн., від 12.02.2015р. на суму 1500000,00грн., від 13.02.2015р. на суму 620502,00грн., від 20.02.2015р. на суму 1200000,00грн., від 25.02.2015р. на суму 905100,00грн., від 27.02.2015р. на суму 100200,00грн., від 02.03.2015р. на суму 1500000,00грн., від 04.03.2015р. на суму 1302000,00грн., від 05.03.2015р. на суму 2000000,00грн., від 06.03.2015р. на суму 1089000,00грн., від 10.03.2015р. на суму 3300000,00грн., від 12.03.2015р. на суму 1005000,00грн., від 13.03.2015р. 1004000,00грн., від 13.03.2015р. на суму 5000400,00грн., від 16.03.2015р.3000000,00грн., від 17.03.2015р. на суму 2000000,00грн. та від 19.03.2015р. на суму1450200,00грн. (частково).

Вартість газу отриманого у лютому 2015р. за актом від 28.02.2015р. сплачена платежами від 19.03.2015р. на суму1450200,00грн. (частково), від 19.03.2015р. на суму 3000000,00грн., від 23.03.2015р. на суму 252000,00грнн., від 24.03.2015р. на суму 308100,00грн., від 25.03.2015р. на суму 1000000,00грн., від 26.03.2015р. на суму 1000000,00грн., від 30.03.2015р. на суму 5960000,00грн., від 31.03.2015р. на суму 3300000,00грн., від 01.04.2015р. на суму 1200000,00грн., від 01.04.2015р. на суму 500000,00грн., від 02.04.2015р. на суму 770000,00грн., від 03.04.2015р. на суму 260000,00грн., від 03.04.2015р. на суму 645000,00грн. та від 06.04.2015р. на суму 517238,00грн.

Згідно п.5.2. договору при порушенні покупцем (відповідачем) строків розрахунків, обумовлених розділом 2 цього договору, покупець сплачує на користь продавця, окрім суми заборгованості з урахуванням встановленого індексу інфляції та трьох відсотків річних за весь час прострочення, пеню за кожний день прострочення у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня від суми простроченого платежу, а також додатково штраф у розмірі 5% (п'ять відсотків) від вартості об'єму газу, який передається у відповідному місяці поставки, а у разі прострочення платежу на строк понад 10 календарних днів - додатково штраф у розмірі 10% (десять відсотків) від вартості об'єму газу, який передається у відповідному місяці поставки.

Згідно п.7.1. договору зазначено, що сторони звільняються від відповідальності за часткове або повне невиконання обов'язків по даному договору, якщо це невиконання є наслідком форс-мажорних обставин. Достатнім доказом дії форс-мажорних обставин є документ, виданий Торгово-промисловою палатою України (п.7.4. договору).

Згідно п.7.5 договору сторона, відповідно якої мають місце обставини форс-мажору, які перешкоджають їй виконувати свої зобов'язання за цим Договором, зобов'язані негайно (але в будь-якому випадку не пізніше 5 (п'яти) календарних днів з дня настання таких обставин) повідомити іншу сторону договору про настання ( або припинення) таких обставин. Неповідомлення або несвоєчасне повідомлення позбавляє сторону права посилатись на настання таких обставин.

Згідно п.7.7. договору сторони визначили, якщо обставини форс-мажору тривають або за обґрунтованими розрахунками триватимуть більше ніж 45 послідовних днів, кожна сторона може припинити дію цього договору, повідомивши про це іншу сторону в письмовій формі, чого ні позивачем ні відповідачем не зроблено.

Як вбачається з сертифікату дата настання форс-мажорних обставин, який відповідач отримав 10.06.2015р. на звернення №2154-05 від 09.06.2015р., дія постанови Кабінету Міністрів України №647 відбулися поза волі ТОВ "Нафтогаз-Альянс" і за обставин, що мають надзвичайний характер, а період форс-мажорних обставин вказаний з 29.11.2014 по 31.03.2015р. Однак відповідачем не надано письмове підтвердження про повідомлення позивача про настання для нього зазначених форс-мажорних обставин не пізніше 5 (п'яти) календарних днів з дня настання таких обставин, як це передбачено пунктом 7.5. договору.

Згідно Постанови КМ України від 26.11.2014р. № 647 "Про порядок закупівлі природного газу промисловими, енергогенеруючими та теплогенеруючими (в частині промислових обсягів газу) підприємствами" з 1 грудня 2014р. по 28 лютого 2015р. промислові, енергогенеруючі та теплогенеруючі (в частині промислових обсягів газу) підприємства згідно з додатком до цієї постанови здійснюють закупівлю природного газу виключно у гарантованого постачальника Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України". Закупівля природного газу підприємствами згідно з додатком до цієї постанови в інших постачальників природного газу не здійснюється.

До Переліку промислових, енергогенеруючих та теплогенеруючих (в частині промислових обсягів газу) підприємств відповідача - ТОВ "Нафтогаз-Альянс" не включено.

Відповідно до ст.617 ЦК України особа, яка порушила зобов'язання, звільняється від відповідальності за порушення зобов'язання, якщо вона доведе, що це порушення сталося внаслідок випадку або непереборної сили.

Таким чином, відповідач не може посилатись на сертифікат №4459 від 10.06.2015р., як на настання форс-мажорних обставин і не може вказувати як на доказ, що звільняє її від відповідальності за неналежне виконання зобов'язання щодо своєчасності оплати вартості придбаного газу у позивача.

У зв'язку з простроченням сплати вартості отриманого газу, позивачем здійснено розрахунок пені, штрафу, 3% вічних та інфляційних витрат.

Відповідно до розрахунку позивача за відповідачем рахується пеня у розмірі 2575467,32грн., 3% річних у розмірі 202120,83грн. (пеня та 3% річних розраховані за фактичний період прострочення), 8746194,00грн. 10% штрафу (у розмірі 10% від вартості об'єму газу, який передається у відповідному місяці поставки, від суми 68 050 200,00грн. за грудень 2014р., та від суми 19409940,00грн. за лютий 2015р.), 7103639,48грн. інфляційних витрат (розрахованих за фактичний період прострочення).

Згідно з ч.2 ст.218 Господарського Кодексу України учасник господарських відносин відповідає за невиконання або неналежне виконання господарського зобов`язання чи порушення правил здійснення господарської діяльності, якщо не доведе, що ним вжито усіх залежних від нього заходів для недопущення господарського правопорушення. У разі якщо інше не передбачено законом або договором, суб'єкт господарювання за порушення господарського зобов`язання несе господарсько-правову відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання зобов`язання виявилося неможливим внаслідок дії непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних обставин за даних умов здійснення господарської діяльності.

Недодержання відповідачем своїх обов'язків щодо своєчасного розрахунку за договором купівлі-продажу не є дією неприборної сили, внаслідок якої відповідач може бути звільнений від відповідальності за порушення грошового зобов'язання згідно ст.617 ЦК України та ч.2 ст.218 ГК України.

Відповідно до ст.230 Господарського Кодексу України штрафними санкціями визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Згідно ст.549 Цивільного Кодексу України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання.

Статтею 3 Закону України „Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань" встановлено, що розмір пені обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Згідно формули розрахунку пені, наведеної в листі Національного банку України №25-011/388-1707 від 12.03.1997р. на виконання Закону України „Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань", сума простроченого платежу помножена на розмір пені за кожен день прострочення у відсотках, розділена на сто та помножена на кількість днів прострочення платежу буде дорівнювати сумі пені за прострочення платежу.

Частиною 2 ст.625 Цивільного кодексу України передбачено, що боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Колегія суддів погоджується з обґрунтованим розрахунком суду першої інстанції, а отже сума заявленого штрафу (у розмірі 10% від вартості об'єму газу, який передається у відповідному місяці поставки, від суми 68050200,00грн. за грудень 2014р., та від суми 19409940,00грн. за лютий 2015р.) підлягає стягненню у розмірі 8746014,00грн., сума пені підлягає стягненню у розмірі - 3604693,82грн., 3% у розмірі - 310870,14грн. та інфляційні витрати у розмірі - 5739517,89грн.. Загальна сума штрафних санкцій складає 18 401 095,85 грн.

Доводи відповідача в апеляційній скарзі про те, що станом на дати оформлення фактичних актів приймання-передачі газу, позивач був обізнаний про затримку оплати, але погодився з такими затримками підписавши ці акти, хоча умова з оплати, попередньо узгоджена, не була виконана, не можуть бути покладені в основу рішення, оскільки не підтверджені обгрунтованими доказами.

Враховуючи викладене, Київський апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, рішення Господарського суду міста Києва від 25.06.2015р. підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст.ст.101-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нафтогаз - Альянс"залишити без задоволення.

2.Рішення Господарського суду міста Києва від 25.06.2015р. у справі №910/11934/15 залишити без змін.

3.Повернути до Господарського суду міста Києва матеріали справи №910/11934/15.

Повний текст постанови складено та підписано 27.08.2015р.

Головуючий суддя С.А. Пашкіна

Судді Л.Г. Сітайло

Є.Ю. Пономаренко