ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" серпня 2015 р.Справа № 923/973/15

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Л.В. Поліщук,

суддів М.А.Мирошниченко, В.Б. Туренко,

при секретарі судового засідання - Е.М.Вєлковій,

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1,

від відповідачів:

1.ОСОБА_4: не з'явився,

2.ПАТ "Фото Таврії": не з'явився,

3.ТОВ "Депозитарно-фондова компанія "Славутич-Капітал": не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_3

на рішення господарського суду Херсонської області від 15.07.2015 р.

у справі №923/973/15

за позовом ОСОБА_3

до:

1.ОСОБА_4

2.Приватного акціонерного товариства "Фото Таврії"

3.Товариства з обмеженою відповідальністю "Депозитарно-фондова компанія "Славутич-Капітал"

про зобов'язання внести зміни до системи реєстру власників цінних паперів,

встановив:

ОСОБА_3 звернувся з позовом до ОСОБА_4, Приватного акціонерного товариства "Фото Таврії" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Депозитарно-фондова компанія "Славутич-Капітал" про зобов'язання ТОВ "Депозитарно-фондова компанія "Славутич-Капітал" внести зміни до системи реєстру власників цінних іменних паперів ПАТ "Фото Таврії" шляхом скасування запису щодо права власності ОСОБА_4 на акції ПАТ "Фото Таврії" в кількості 1 697 штук на загальну номінальну вартість 17 818,50 грн. з відсотком 50,8084 від загальної кількості акцій ЗАТ "Фото Таврії".

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що всупереч ст.ст.64,65 Закону України "Про акціонерні товариства" ОСОБА_4 з 2011 по 2014роки набув право власності на контрольний пакет акцій ПАТ "Фото Таврії" в кількості 1697 штук на загальну номінальну вартість 17 818,50 грн. з відсотком 50,8084 від загальної кількості акцій ЗАТ "Фото Таврії". При цьому, позивачем зазначено про те, що під час проведення загальних зборів ПАТ "Фото Таврії" в 2011 році ОСОБА_4 не був акціонером цього товариства та не значився в реєстрі власників цінних паперів, отже правочин щодо набуття права власності ОСОБА_4 на контрольний пакет акцій товариства є недійсним, а запис в реєстрі цінних паперів щодо права власності ОСОБА_4 на акції підлягає скасуванню. На підставі викладеного, позивач вважає, що його права як акціонера ПАТ "Фото Таврії" порушені, а тому просить зобов'язати ТОВ "Депозитарно-фондова компанія "Славутич-Капітал" внести зміни до системи реєстру власників іменних цінних паперів ПАТ "Фото Таврії" шляхом скасування запису щодо права власності ОСОБА_4 на акції ПАТ "Фото Таврії".

Рішенням господарського суду Херсонської області від 15.07.2015р. у задоволенні позову відмовлено з тих мотивів, що позивач в порушення вимог ст.ст.33,34 Господарського процесуального кодексу України не надав суду жодних доказів порушення його прав та інтересів, як акціонера ПАТ "Фото Таврії", існування правочинів щодо придбання ОСОБА_4 акцій ПАТ "Фото Таврії", а також, що ці правочини визнано недійсними у встановленому законом порядку. Одночасно позивачем не було надано доказів того, що він звертався до ТОВ "Депозитарно-фондова компанія "Славутич-Капітал" з вимогою про внесення змін до системи реєстру власників іменних цінних паперів ПАТ "Фото Таврії" і йому в цьому було відмовлено.

Не погодившись з рішенням суду, ОСОБА_3 звернувся із апеляційною скаргою, в якій просив рішення скасувати, позов задовольнити, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права. Скаржник в апеляційній скарзі виклав доводи аналогічні доводам, вказаним в позовній заяві, а також зазначив, що у нього відсутня можливість самостійно надати докази щодо незаконності набуття ОСОБА_4 права власності на акції ПАТ "Фото Таврії" в кількості 1697 штук на загальну номінальну вартість 17 818,50 грн. з відсотком 50,8084 від загальної кількості акцій ЗАТ "Фото Таврії", у зв'язку з чим ним в суді першої інстанції заявлялось клопотання про витребування доказів, в задоволенні якого судом було відмовлено, що призвело до неповного та необ'єктивного розгляду справи по суті.

Представники відповідачів в судове засідання не з'явились, про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином, проте не скористалися своїм правом участі в судовому засіданні апеляційної інстанції.

В судовому засіданні представник позивача заявив клопотання про:

- витребування у ТОВ "Депозитарно-фондова компанія "Славутич-Капітал", ТОВ "Скіф", ЗАТ "Досвід" доказів, на підставі яких здійснювалося внесення змін до реєстру власників цінних іменних паперів ПАТ "Фото Таврії" щодо права власності ОСОБА_4 на акції ПАТ "Фото Таврії" в кількості 1697 штук на загальну номінальну вартість 17 818,50 грн. з відсотком 50,8084 від загальної кількості акцій ЗАТ "Фото Таврії", а в разі, якщо цей доказ передано до архівних установ чи емітенту, витребувати докази передання;

- витребування у ПАТ "Фото Таврії" доказів письмового повідомлення ОСОБА_4 про намір придбання пакету акцій ПАТ "Фото Таврії" в кількості 1 697 штук на загальну номінальну вартість 17 818,50 грн. з відсотком 50,8084 від загальної кількості акцій ЗАТ "Фото Таврії", а також докази отримання від ОСОБА_4 публічної безвідкличної пропозиції (оферти) для акціонерів-власників простих акцій товариства про придбання акцій;

- витребування у ОСОБА_4 доказів письмового повідомлення ПАТ "Фото Таврії" про намір придбання пакету акцій ПАТ "Фото Таврії" в кількості 1 697 штук на загальну номінальну вартість 17 818,50 грн. з відсотком 50,8084 від загальної кількості акцій ЗАТ "Фото Таврії", докази письмового повідомлення ПАТ "Фото Таврії" про публічну безвідкличну пропозицію (оферту) для всіх акціонерів-власників простих акцій товариства про придбання акцій, а також докази придбання пакету акцій ПАТ "Фото Таврії" в кількості 1 697 штук на загальну номінальну вартість 17 818,50 грн. з відсотком 50,8084 від загальної кількості акцій ЗАТ "Фото Таврії".

Неможливість надання доказів самостійно в підтвердження позовних вимог скаржник обґрунтував тим, що направив запити до ТОВ "Депозитарно-фондова компанія "Славутич-Капітал", ТОВ "Скіф", ЗАТ "Досвід", ПАТ "Фото Таврії" та ОСОБА_4, проте відомостей або відповідей від вказаних адресатів не отримав.

Заявлене клопотання судовою колегією розглянуто в судовому засіданні та відхилено з огляду на його безпідставність. Відповідно до частини 1 статті 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

До обставин, на яких сторони обґрунтовують свої вимоги та заперечення, належать обставини, які становлять предмет доказування у справі. Предмет доказування - це сукупність обставин, що їх необхідно встановити для правильного вирішення справи. У предмет доказування включаються факти матеріально-правового характеру, що є підставою вимог позивача і заперечень відповідача.

У предмет доказування включається також факт приводу для позову, який являє собою обставини, що підтверджують право на звернення до суду, тобто факти порушення суб'єктивного права позивача.

Позивач, звертаючись з відповідним клопотанням не обґрунтував, яким чином докази, які він просить витребувати, можуть вплинути на вирішення даного спору, предметом якого є зобов'язання внести зміни до системи реєстру власників цінних паперів ПАТ "Фото Таврії". Крім того, позивач не довів, що особисто звертався до відповідних установ для отримання необхідних документів і йому було відмовлено, а ті установи, до яких він звертався, не мають відношення до обігу і реєстрації цінних паперів.

Заслухавши представника скаржника, дослідивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування місцевим господарським судом норм процесуального та матеріального права, апеляційна інстанція встановила наступне.

Закрите акціонерне товариство "Фото Таврії", відповідно до засновницького договору від 15.04.1997 року засноване громадянами України, шляхом об'єднання їх коштів та підприємницької діяльності з метою одержання прибутку. Статут товариства зареєстровано виконавчим комітетом Херсонської міської ради за реєстраційним №5132 від 21.10.1997 року (а.с.27-36).

Пунктом 2.1 засновницького договору передбачено, що розмір статутного фонду встановлюється в 35 070 грн. розділений на 3 340 іменних акцій (з низ 10% привілейовані акції) номінальною вартістю 10,50 грн. Статутний фонд товариства утворюється з грошових вкладів, майна, майнових сертифікатів засновників та учасників товариства.

Відповідно до п.2.4 засновницького договору статутний фонд товариства розділений на акції та розподілений між 143 фізичними особами. До складу засновників також ввійшов ОСОБА_3, якому належать акції загальною вартістю 4599 грн. (а.с. 15-22).

16.04.2011р. відбулися загальні збори акціонерів ЗАТ "Фото Таврії", на яких прийняті рішення про переведення випуску акцій товариства у бездокументарну форму існування іменних цінних паперів товариства, випущених у документарній формі, а також прийнято рішення обрати ПАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" депозитарієм, який обслуговуватиме випуск акцій товариства у бездокументарній формі існування та вирішено обрати ТОВ "Депозитарно-фондова компанія "Славутич-Капітал" зберігачем, у якого товариство буде відкривати рахунки у цінних паперах власникам акцій ЗАТ "Фото Таврії" (а.с.37-42).

В подальшому ЗАТ "Фото Таврії" було перейменовано в ПАТ "Фото Таврії", яке є правонаступником в повному обсязі.

З копії зведеного облікового реєстру власників цінних паперів складеного 23.04.2013року вбачається, що ОСОБА_4 володіє акціями ПАТ "Фото Таврії" в кількості 1697 штук на загальну номінальну вартість 17 818,50 грн. з відсотком 50,8084 (а.с.62).

Крім того, відповідно до спеціального витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців ПАТ "Фото Таврії" станом на 17.08.2015року, в графі "Перелік засновників (учасників) юридичної особи, у тому числі прізвище, ім'я, по батькові, місце проживання, якщо засновник-фізична особа; найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код юридичної особи, якщо засновник - юридична особа" вказано, що ОСОБА_5 має розмір внеску до статутного фонду - 1 680,00 грн.; акціонерів 91, які володіють 3340 акціями, розмір внеску до статутного фонду - 33 390,00 грн.; кінцевий бенефіціарний власник (контролер) - ОСОБА_4; кінцевий бенефіціарний власник (контролер) - ОСОБА_3.

Як вбачається зі змісту позовної заяви, предметом даного спору є зобов'язання ТОВ "Депозитарно-фондова компанія "Славутич-Капітал" внести зміни до системи реєстру власників цінних паперів ПАТ "Фото Таврії" шляхом скасування запису щодо права власності ОСОБА_4 на акції ПАТ "Фото Таврії" в кількості 1697 штук на загальну номінальну вартість 17 818,50 грн. з відсотком 50,8084 від загальної кількості акцій ЗАТ "Фото Таврії" у зв'язку з недійсністю правочину щодо набуття ОСОБА_4 контрольного пакету акцій товариства.

В обґрунтування своїх вимог позивач послався на положення статей 64,65 Закону України "Про акціонерні товариства", якими передбачено, що особа (особи, що діють спільно), яка має намір придбати акції, що з урахуванням кількості акцій, які належать їй та її афілійованим особам, за наслідками такого придбання становитимуть 10 і більше відсотків простих акцій товариства (далі - значний пакет акцій), зобов'язана не пізніше ніж за 30 днів до дати придбання відповідного пакета акцій подати товариству письмове повідомлення про свій намір та оприлюднити його. Оприлюднення повідомлення здійснюється шляхом надання його Національній комісії з цінних паперів та фондового ринку, кожній біржі, на якій товариство пройшло процедуру лістингу, та опублікування в офіційному друкованому органі. У повідомленні зазначаються кількість, тип та/або клас акцій товариства, що належать особі (кожній з осіб, що діють спільно) та кожній з її афілійованих осіб, а також кількість простих акцій товариства, які особа (особи, що діють спільно) має намір придбати. Положення цієї частини статті не поширюються на осіб, які вже є власниками значного пакета акцій, з урахуванням кількості акцій, що належать їм та їх афілійованим особам. Товариство, значний пакет акцій якого придбавається, не має права вживати заходів з метою перешкоджання такому придбанню. Особа (особи, що діють спільно), яка внаслідок придбання акцій товариства з урахуванням кількості акцій, які належать їй та її афілійованим особам, стала власником контрольного пакета акцій товариства, протягом 20 днів з дати придбання зобов'язана запропонувати всім акціонерам придбати у них прості акції товариства, крім випадків придбання контрольного пакета акцій у процесі приватизації. Зазначена особа (особи, що діють спільно) надсилає до товариства публічну безвідкличну пропозицію (оферту) для всіх акціонерів - власників простих акцій товариства про придбання акцій на адресу місцезнаходження товариства на ім'я наглядової ради або виконавчого органу (якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом товариства) та повідомляє про це Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку і кожну фондову біржу (біржі), на якій товариство пройшло процедуру лістингу. Наглядова рада (або виконавчий орган товариства, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом товариства) зобов'язана надіслати зазначену письмову пропозицію кожному акціонеру відповідно до переліку акціонерів товариства протягом 10 днів з моменту отримання відповідних документів від особи (осіб, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій товариства.

Пропозиція акціонерам про придбання належних їм акцій має містити дані про:

1) особу (кожну з осіб, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій товариства, та її афілійованих осіб - прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій товариства, належних кожній із зазначених осіб;

2) запропоновану ціну придбання акцій та порядок її визначення;

3) строк, протягом якого акціонери можуть повідомити про прийняття пропозиції щодо придбання акцій відповідно до частини третьої цієї статті;

4) порядок оплати акцій, що придбаваються.

Строк, протягом якого акціонери можуть повідомити особу (осіб, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій, щодо прийняття пропозиції про придбання акцій, має становити від 30 до 120 днів з дати надходження пропозиції.

Ціна придбання акцій не може бути меншою за ринкову ціну, визначену відповідно до статті 8 цього Закону. Протягом 30 днів з дня закінчення зазначеного у пропозиції строку особа (особи, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій, повинна сплатити акціонерам, які прийняли пропозицію, вартість їхніх акцій виходячи із зазначеної у пропозиції ціни придбання, а акціонер, який прийняв пропозицію, повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття особою (особами, що діють спільно), яка придбала контрольний пакет акцій, права власності на його акції. Положення цієї статті не поширюються на особу (осіб, що діють спільно), яка вже є власником контрольного пакета акцій, з урахуванням кількості акцій, що належать їй та її афілійованим особам.

Проте, позивач в порядку статей 32 - 34 Господарського процесуального кодексу України не надав жодного доказу, який би свідчив про те, що правочин, згідно якого ОСОБА_4 набув право власності на акції товариства, визнано недійсним, або порушений порядок придбання останнім акцій, внаслідок чого слід зобов'язати ТОВ "Депозитарно-фондова компанія "Славутич-Капітал" внести зміни до системи реєстру власників цінних паперів ПАТ "Фото Таврії" шляхом скасування запису щодо права власності ОСОБА_4 на акції ПАТ "Фото Таврії" в кількості 1697 штук на загальну номінальну вартість 17 818,50 грн. з відсотком 50,8084 від загальної кількості акцій ЗАТ "Фото Таврії".

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Але, в процесі розгляду справи може виявитися, що поданих доказів недостатньо для вирішення спору, а сторона або прокурор не в змозі власними силами отримати та подати суду ці докази.

У цьому випадку згідно із частиною 1 статті 38 Господарського процесуального кодексу України сторона або прокурор має право клопотати перед судом про витребування доказів, які є необхідними для вирішення спору. Сторона, прокурор мають право звернутися до господарського суду із клопотанням про витребування доказу, якщо не має можливості самостійно отримати необхідний доказ від особи, в якої він є. У даному випадку йдеться про докази, яких не може бути в особи, що просить про витребування доказів, і які знаходяться в інших осіб, зокрема в осіб, які беруть участь у справі.

Скаржник в апеляційній скарзі вказав на те, що ним в суді першої інстанції було заявлено клопотання про витребування доказів в задоволенні якого судом було відмовлено, що призвело до неповного та необ'єктивного розгляду справи по суті.

Нормами Господарського процесуального кодексу України визначено, що витребування судом доказів за клопотанням сторони по справі є правом, а не обов'язком суду. Тобто суд, при вирішення спору, на власний розсуд вирішує питання щодо необхідності витребування додаткових доказів по справі, які можуть вплинути на вирішення спору.

Відмовляючи в задоволенні клопотання позивача про витребування додаткових доказів, суд дійшов правомірного висновку про необґрунтованість вказаного клопотання, оскільки докази, які позивач просив витребувати не стосуються предмету даного спору та не можуть вплинути на вирішення даного предмету спору.

Слід також зазначити, що позивач, звертаючись з відповідним позовом, не обґрунтував яким чином набуття ОСОБА_4 права власності на контрольний пакет акції товариства порушує його право як акціонера ПАТ "Фото Таврії".

Відповідно до статті 1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Отже, до господарського суду вправі звернутися кожна особа, яка вважає, що її право чи охоронюваний інтерес порушено чи оспорюється. Тобто, в контексті цієї норми має значення лише суб'єктивне уявлення особи про те, що її право чи законний інтерес потребує захисту. Для захисту свого порушеного права особа повинна вибрати спосіб захисту відповідно до чинного законодавства. Однак, якщо в результаті розгляду справи виявиться, що порушення відсутнє, суд має відмовити в позові.

За таких обставин доводи апеляційної скарги спростовуються вищенаведеним, тоді як матеріали справи свідчать про те, що приймаючи рішення про відмову у задоволенні позовних вимог, господарський суд першої інстанції всебічно, повно та об'єктивно дослідив матеріали справи в їх сукупності, дав вірну юридичну оцінку обставинам справи та прийняв рішення, яке відповідає до вимогам закону та обставинам справи, у зв'язку з чим передбачені статтею 104 Господарського процесуального кодексу України підстави для скасування рішення відсутні.

Керуючись ст.ст. 99, 103, 105 Господарського процесуального кодексу

України, суд -

постановив:

Рішення господарського суду Херсонської області від 15.07.2015 р. у справі №923/973/15 залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.

Повний текст постанови складено 25.08.2015

Головуючий суддя Л.В. Поліщук

Суддя М.А. Мирошниченко

Суддя В.Б. Туренко