КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" серпня 2015 р. Справа№ 910/7211/15-г

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пашкіної С.А.

суддів: Сітайло Л.Г.

Кропивної Л.В.

Від позивача - Карпінська І.Я. ( довір. №15-32 від 17.04.14);

Від відповідача - не з'явився;

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Кантерінвест"

на рішення Господарського суду міста Києва від 15.06.2015р.

у справі № 910/7211/15-г (суддя Трофименко Т.Ю.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Інноваційна група "ЛТД"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Кантерінвест"

про стягнення 53 535, 71 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду міста Києва від 15.06.2015р. у справі №910/7211/15-г позовні вимоги задоволено повністю. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Кантерінвест" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Інноваційна група ЛТД" заборгованість у розмірі 48 128 грн. 21 коп. за договором №2611/10/5.2 від 26.11.2010., пеню - 5 497 грн. 50 коп. та 1 827 грн. 00 коп. судового збору.

Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що у відповідача відсутні підстави для відмови у прийнятті фактично виконаних робіт по договору та їх не оплаті.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить Київський апеляційний господарський суд скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 15.06.2015р. та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог.

В апеляційній скарзі відповідач зазначає про те, що незважаючи на те, що при розгляді справи було встановлено ненадання на користь відповідача необхідної для прийняття робіт виконавчої та супровідної документації, передбаченої умовами договору №2611/10/5.2 від 26.11.2010р., а саме документів щодо підтвердження якості використаних матеріалів й обладнання, їх технічних та експлуатаційних умов, відповідності таких матеріалів та обладнання кошторису та проектній документації, податкових накладних на ТМЦ, звітів за формою «М-29», актів випробування та обладнання), Господарським судом міста Києва зроблений помилковий висновок про відсутність у відповідача підстав для відмови у підписанні акту №2 від 10.04.2012р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 03.08.2015р. розгляд апеляційної скарги призначено на 18.08.2015р.

В судове засідання апеляційного господарського суду не з'явився відповідача.

Враховуючи те, що відповідач про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення, явка сторін в судове засідання не визнана обов'язковою, клопотання відповідача про відкладення розгляду апеляційної скарги відхиляється, як необґрунтоване, судова колегія ухвалила розгляд апеляційної скарги у відсутності представників відповідача.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представника позивача, судова колегія встановила.

26.11.2010 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Інноваційна група ЛТД", як постачальником, та Товариством з обмеженою відповідальністю "Кантерінвест", як замовником, укладено договір №2611/10/5.2 на поставку обладнання, виконання монтажних та пусконалагоджувальних робіт, відповідно до п. 1.1. якого постачальник зобов'язується відповідно до Робочих проектів та специфікації поставити та передати у власність замовника обладнання та забезпечити виконання його монтажу та пусконалагоджувальних робіт на об`єкті - "Туристичний готельний комплекс на 48 місць", що розташований за адресою: АР Крим, смт. Блакитна Затока, вул. Володимира Альбицького, 3, 3а, а замовник зобов'язується прийняти у власність обладнання та виконані монтажні та пусконалагоджувальні роботи, оплатити їх вартість на умовах, визначених даним договором.

Постачання та монтаж обладнання буде виконуватись частинами за домовленістю сторін та окремо один від одного. Монтаж обладнання виконується постачальником після передання йому обладнання в монтаж замовником на підставі відповідної заявки замовника та згідно графіку виконання робіт (додаток №8) (п. 1.3).

Пунктом 2.1. договору сторони погодили, що вартість обладнання згідно договору становить 424 152,18грн. в т.ч. ПДВ 20%. Вартість монтажних та пусконалагоджувальних робіт згідно договору складає 69 908,00 грн. в т.ч. ПДВ 20%. Загальна вартість договору становить 494 060,18 грн. в т.ч. ПДВ 20% - 82343,39 грн.

Сторонами підписані наступні акти: акт прийому-передачі обладнання від 23.03.2011 №15 на суму 184 399,20грн., №20 від 25.03.2011р. на суму 74669,92грн., №26 від 30.03.2011р. на суму 4 464,96грн., №87 від 26.12.2011р. на суму 74 116,35грн., акт №214 приймання виконаних монтажних робіт за лютий 2012р. на суму 41129, 19грн.

Відповідно до приписів п. 3.1. договору оплата за поставку обладнання та виконання монтажних та пусконалагоджувальних робіт, здійснюється Замовником шляхом перерахування на розрахунковий рахунок постачальника протягом 5- ти банківських днів з моменту підписання даного договору 80% від суми вартості обладнання та 50% від суми вартості робіт. Залишок коштів в розмірі 20% від суми вартості обладнання та 50% від суми вартості робіт замовник сплачує постачальнику частинами протягом 5- ти банківських днів після підписання кожного акту приймання-передачі обладнання та після завершення виконання постачальником всіх монтажних і пусконалагоджувальних робіт та підписання акту приймання-передачі.

В редакції додаткової угоди №3 від 18.01.2013, сторони п. 2.1 виклали у наступній редакції: Вартість обладнання та матеріалів згідно специфікації становить 370 304, 08грн. Вартість монтажних робіт становить 52 099, 87грн. Загальна вартість договору становить 422 403, 95 грн.

Відповідно до п.3.1.2 договору в редакції додаткової угоди №3 від 18.01.2013, залишок коштів від вартості обладнання, що складає 48 128,21 грн., в т.ч. ПДВ 20 % - 8 021,37 грн. замовник сплачує постачальнику в строк до 28 лютого 2013 року, але в будь - якому разі не раніше підписання сторонами акту приймання - передачі виконаних робіт та звіту щодо використання обладнання та матеріалів із зазначенням їх вартості та об'єму.

ТОВ "Інноваційна група ЛТД" передало, а ТОВ "Кантерінвест" прийняли матеріали (обладнання), що підтверджується актами від 23.03.2011 №15 на суму 184 399,20 грн., №20 від 25.03.2011р. на суму 74 669,92, №26 від 30.03.2011р. на суму 4 464,96 грн., №87 від 26.12.2011р. на суму 74 116,35 грн., акт №214 приймання виконаних монтажних робіт за лютий 2012р. на суму 41129, 19 грн.

Акт №2 від 10.04.2012р. на суму 43 624,33 грн. підписаний лише з боку позивача.

Відповідно до п. 4.4 договору, в разі мотивованої відмови замовника від приймання обладнання або робіт сторонами складається акт з переліком недоліків та строками їх усунення. Постачальник зобов'язується усунути недоліки зазначені в акті в строки, які зазначаються в акті, але не пізніше ніж за 40 календарних днів.

Позивач зазначає, що після виконання робіт визначених умовами договору позивач направив представника до відповідача для підписання актів приймання виконання робіт №2 (стосується договору № 2611/10/5.2 від 26.11.2010) на суму 43 624,33 грн.

Господарським судом міста Києва встановлено, що акт виконаних робіт по договору направлений позивачем відповідачу разом із претензією № 14-36 від 11.04.2014 рекомендованим листом з повідомленням - 15.04.2014 та отриманий відповідачем 18.04.2014.

У відповідь на претензію відповідач відмовився підписувати акт з посиланням на не надання виконавчої документації: сертифікати якості, технічну та гарантійну документацію на поставлене обладнання та матеріали, а також податкових накладних та актів випробування змонтованого обладнання.

Крім того, відповідач звернувся до позивача з проханням направити свого представника на об'єкт для складання та підписання відповідного акту недоліків згідно п. 4.4 договору, надати виконавчу документацію (відповідь на претензію №14-36 від 11.04.2014).

Відповідь на претензію отримана позивачем 07.05.2014, згідно повідомлення про вручення поштового відправлення.

Таким чином, сторони не дійшли згоди щодо підписання акту №2 від 10.04.2012 на суму 43624,33 грн.

Додатковою угодою №3 від 18.01.2013 до договору, сторони погодили зменшити обсяг поставки обладнання, виконання монтажних та пусконалагоджувальних робіт, виконати приймання-передачу фактично виконаних постачальником робіт та внести зміни до:

специфікації на поставку обладнання, виконання монтаж та пусконалагоджувальних робіт - розділ "вентиляція та кондиціювання" (додаток №1 до угоди №2 від 16.08.2011 до договору на поставку обладнання, виконання монтажних та пусконалагоджувальних робіт для спального корпусу 5.2 №2611/10/5.2 від 26.11.2010) виклавши її у наступній редакції з урахуванням фактично виконаного обсягу та вартості робіт, що доданий до цієї угоди та є невід'ємною частиною, специфікації на поставку обладнання, виконання монтажних та пусконалагоджувальних робіт - Розділ "Опалення" (додаток № 5 до договору на поставку обладнання, виконання монтажних та пусконалагоджувальних робіт для спального корпусу 5.2 №2611/10/5.2 від 26.11.2010) виклавши його у наступній редакції з урахуванням фактично виконаного обсягу та вартості робіт, що додається до цієї угоди та є її невід'ємною частиною, специфікації на поставку обладнання, виконання монтажних та пусконалагоджувальних робіт - розділ "Водопостачання та водовідведення" (додаток №6 до договору на поставку обладнання, виконання монтажних та пусконалагоджувальних робіт для спального корпусу 5.2 №2611/10/5.2 від 26.11.2010) виклавши її у наступній редакції з урахуванням фактичного виконаного обсягу та вартість робіт, що додається до цієї угоди (додаток №3) та є її невід'ємною частиною.

Додатковою угодою №3 від 18.01.2013 п. 2.1 договору сторони погодили викласти у наступній редакції:"2.1. Вартість обладнання та матеріалів згідно специфікації (додатки №1, 2, 3 угоди) становить 370304,08 грн., в т.ч. ПДВ - 67717,35грн. Вартість монтажних робіт специфікацій (додатки №1, 2,3 угоди) становить 52099,87 грн., в т.ч. ПДВ - 8 683,31 грн. Загальна вартість договору становить 422 403,95 грн. , в т.ч. ПДВ - 70 400,66 грн.

Згідно п. 3.1.2 договору в редакції додаткової угоди №3, залишок коштів в розмірі 48 128.21 грн., в т.ч. ПДВ - 8 021,37 грн. за виконані монтажні роботи замовник сплачує постачальнику в строк до 28.02.2013, але в будь-якому разі не раніше підписання сторонами акту приймання-передачі виконаних робіт та звіту щодо використання обладнання та матеріалів з зазначенням їх вартості та об'єму.

Доводи відповідача про те, що роботи з поставки та монтажу обладнання повинні бути виконані не пізніше 10.11.2011, чого фактично не було зроблено не підтверджуються матеріалами справи, оскільки в матеріалах справи міститься листування сторін щодо початку робіт за договором, з якого вбачається, що інформація щодо початку роботи буде надана після погодження нових проектних рішень та призначення організації, яка буде виконувати обов'язки генерального підрядника на об'єкті (№0035 від 21.11.2011, № 11-82 від 16.11.2011, №11-78 від 11.11.2011, №0080 від 15.12.2011, №11-77 від 11.11.2011), що свідчить про відсутність порушень з боку позивача.

В додатках до претензії №14-36 від 11.04.2014, позивач додав перелік повітропроводів та матеріалів використаних у спальному корпусі 5.2 та перелік наявного і змонтованого основного обладнання у спальних корпусах 5.1, 5.2, 5.3, 5.4.

Пунктом 6.2 договору сторони погодили, що постачальник гарантує, що обладнання, яке поставляється за цим договором відповідає технічним та іншим нормам, стандартам та вимогам, встановленим чинним законодавством України для обладнання даного виду та підтверджуватись сертифікатом якості заводу-виробника, а також супроводжувальним документам на даний вид обладнання.

Відповідно до ст.860 ЦК України, перебіг гарантійного строку починається з моменту, коли виконана робота була прийнята або мала бути прийнята замовником, якщо інше не встановлено договором підряду. До обчислення гарантійного строку за договором підряду застосовуються положення статті 676 цього Кодексу, якщо інше не встановлено договором або законом.

Таким чином, місцевий господарський суд дійшов вірного висновку про те, що відповідач підписавши додаткову угоду №4, підтвердив наявність не сплачених коштів у розмірі 49 061,65 грн.

Згідно ч. 4 ст. 882 ЦК України, передання робіт підрядником і прийняття їх замовником оформляється актом, підписаним обома сторонами. У разі відмови однієї із сторін від підписання акта про це вказується в акті і він підписується другою стороною.

Акт, підписаний однією стороною, може бути визнаний судом недійсним лише у разі, якщо мотиви відмови другої сторони від підписання акта визнані судом обґрунтованими.

Спірний акт підписаний підрядником з відміткою на вищенаведені положення.

З урахуванням вищенаведеного місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про те, що у відповідача відсутні підстави для відмови у прийнятті фактично виконаних робіт по договору та їх не оплату у розмірі 443 624,33 грн.

Щодо доводів відповідача про випробування, слід зазначити, що матеріали справи свідчать про не доведення робіт до завершення у зв'язку з припиненням за вказівкою замовника до моменту призначення нового генпідрядника та затвердження нових проектних рішень, тому твердження відповідача щодо цього визнані судом безпідставними та необґрунтованими.

Отже, різниця між виконаними та сплаченими роботами становить - 48128,21грн. доказів погашення якої відповідачем не представлено, але визнано шляхом підписання додаткової угоди № 3 від 18.01.2013.

Як свідчать матеріали справи, відповідач звернувся до позивача з повідомленням №0328 від 02.06.2014, яке отримане - 10.06.2014.

У вказаному повідомленні, відповідач з посилання на п. 10.3 договору, ст.849 ЦК України, повідомив позивача про розірвання договору з 06.06.2014 та просив повернути товарно-матеріальні цінності, а в разі неможливості їх повернення оплатити вартість товарно-матеріальних цінностей в сумі 61763,61 грн.

Відповідно до п.10.1 договору, зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін та у випадках передбачених цим договором.

У разі розірвання договору зобов'язання сторін припиняються. Замовник має право розірвати договір в односторонньому порядку, якщо постачальник порушить строки виконання зобов'язання за цим договором більш ніж на 30 календарних днів, згідно п. 10.3 договору.

Зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом (ч. 1 ст. 651 ЦК України).

З урахуванням вищенаведеного, та поданих документів, відповідач не довів належними та допустимими доказами існування обставин порушення постачальником строків виконання зобов'язання за договором, що виключає підстави для розірвання договору.

В додатковій угоді №3 від 18.01.2013, відповідач підтвердив залишок коштів в розмірі 48 128,21 грн. за виконані роботи, які зобов'язався сплатити до 28.02.2013, яка є невід'ємною частиною договору та не визнана недійсною.

Частиною 1 статті 202 ЦК України передбачено, що правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Згідно ч.1 статті 509 ЦК України зобов`язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов`язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов`язку.

Відповідно до ч.2 статті 11 ЦК України підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частина 1 статті 626 ЦК України передбачає, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.

Відповідно до ст. 193 ГК України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Частина 2 статті 193 ГК України передбачає, що кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених ГК України, іншими законами або договором.

Відповідно до ч. 1 ст. 837 ЦК України, за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), а замовник зобов'язується прийняти та оплатити виконану роботу.

Якщо підрядник своєчасно не розпочав роботу або виконує її настільки повільно, що закінчення її у строк стає явно неможливим, замовник має право відмовитися від договору підряду та вимагати відшкодування збитків (ч. 2 ст. 849 ЦК України).

Згідно ч. 3 ст. 612 ЦК України, якщо внаслідок прострочення боржника виконання зобов'язання втратило інтерес для кредитора, він може відмовитися від прийняття виконання і вимагати відшкодування збитків.

Строки виконання роботи або її окремих етапів встановлюються у договорі підряду (ч. 1 ст. 846 ЦК України).

Відповідач не довів суду про порушення умов договору позивачем в частині строків виконання робіт, враховуючи листування сторін, яке долучено до матеріалів справи.

Якщо робота виконується частково або в повному обсязі з матеріалу замовника, підрядник відповідає за неправильне використання цього матеріалу. Підрядник зобов'язаний надати замовникові звіт про використання матеріалу та повернути його залишок (ч. 1 ст. 840 ЦК України).

Відповідач не надав суду доказів неправильного використання матеріалів замовника.

Таким чином, з урахуванням вищенаведеного в сукупності, місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про наявність у відповідача перед позивачем заборгованості за договором, що складає 48 128,21 грн., яка документально доведена позивачем і не спростована відповідачем, тому позовні вимоги в цій частині підлягають задоволенню.

Статтею 611 Цивільного кодексу України передбачено, що в разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, припинення зобов'язання внаслідок односторонньої відмови від зобов'язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору; зміна умов зобов'язання; сплата неустойки; відшкодування збитків та моральної шкоди.

Відповідно до п.8.3 договору, у разі затримки платежів в строки, які зазначені у цьому договорі замовник виплачує на вимогу постачальника пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня від суми заборгованості за кожний день прострочення.

Щодо пені за порушення грошових зобов'язань застосовується припис частини шостої статті 232 ГК України. Даним приписом передбачено не позовну давність, а період часу, за який нараховується пеня і який не повинен перевищувати шести місяців від дня, коли відповідне зобов'язання мало бути виконане; законом або укладеним сторонами договором може бути передбачено більшу або меншу тривалість цього періоду. Його перебіг починається з дня, наступного за останнім днем, у який зобов'язання мало бути виконане, і початок такого перебігу не може бути змінений за згодою сторін. Необхідно також мати на увазі, що умова договору про сплату пені за кожний день прострочення виконання зобов'язання не може розцінюватися як установлення цим договором іншого, ніж передбачений частиною шостою статті 232 ГК України, строку, за який нараховуються штрафні санкції (п. 2.5 постанови пленуму ВГСУ №14 від 17.12.2013).

Відповідно до ст. 530 ЦК України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Відповідач отримав всі необхідні документи 18.04.2014, тому повинен був сплатити заборгованість не пізніше 25.04.2014.

Таким чином, пеню слід нараховувати з 26.04.2015, однак позивач визначив початкову дату 29.04.2014, тому за обґрунтованим перерахунком пені,здійсненого судом, пеня підлягає задоволенню у розмірі 5 407,50 грн.

Враховуючи викладене, Київський апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, рішення Господарського суду міста Києва від 15.06.2015р. підлягає залишенню без змін.

Керуючись ст.ст.101-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1.Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Кантерінвест" залишити без задоволення.

2.Рішення Господарського суду міста Києва від 15.06.2015р. у справі №910/7211/15-г залишити без змін.

3.Повернути до Господарського суду міста Києва матеріали справи №910/7211/15-г.

Повний текст постанови складено та підписано 25.06.2015р.

Головуючий суддя С.А. Пашкіна

Судді Л.Г. Сітайло

Л.В. Кропивна