ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
_________________________________________________________________________
УХВАЛА

"05" серпня 2015 р.Справа № 922/4956/13

Господарський суд Харківської області у складі:

судді Кононової О.В.

при секретарі судового засідання Юрченко О.А.

розглянувши заяву ПАТ "Укрсоцбанк" (вх. № 4258 від 04.02.2015 р.) про визнання незаконними дій ліквідатора та визнання недійсними результатів аукціонів по справі

за заявою Повного товариства "ОСОБА_1 і Компанія", м. Харків
до Повного товариства "ОСОБА_1 і Компанія", м. Харків
про визнання банкрутом
за участю :

представника ПАТ "Укрсоцбанк" - Колєсніков А.Г., дов. № 02-36/3262 від 05.11.2014 р.

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Харківської області від 24 грудня 2013 року Повне товариство "ОСОБА_1 і Компанія" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії Бєляєву Олену Володимирівну, яку зобов'язано в строк до 24.12.2014 р. виконати ліквідаційну процедуру, докази надати суду.

19.01.2015 р. до канцелярії господарського суду від ПАТ "Укрсоцбанк" надійшла заява (вх. № 1620 від 19.01.2015 р.), в якій заявник просить суд визнати незаконними дії ліквідатора повного товариства "ОСОБА_1 і компанія" Бєляєвої О.В. з включення до ліквідаційної маси та продажу нежитлових будівель літ. "А-1" загальною площею 146,0 кв.м., що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1 та визнати недійсними результати відкритих торгів у формі аукціону, оформлених Товарною біржею "Ресурс-Інформ" протоколом від 30.05.2014 р. з продажу нежитлових будівель літ. "А-1" загальною площею 146,0 кв.м., що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1.

Крім того, 19.01.2015 р. до канцелярії суду від ПАТ "Укрсоцбанк" надійшла заява (вх. № 1621 від 19.01.2014 р., в який банк просить суд витребувати у ліквідатора повного товариства "ОСОБА_1 і компанія" Бєляєвої О.В.: протокол про проведення торгів у формі аукціону від 30.05.2014 р.; акти про передання права власності на нерухоме майно, реалізоване з аукціону 30.05.2014 р.; копії Свідоцтв про право власності на спірні нежитлові приміщення; договір купівлі-продажу вказаного нерухомого майна, укладені між переможцем аукціонів і ліквідатором Бєляєвою О.В. Також в цій заяві банк просить суд витребувати у Товарної біржі "Ресурс-інформ": підтвердження опублікування інформації стосовно аукціонів, який проводився 30.05.2014 р. на веб-сайті державного органа з питань банкрутств; звіт про оцінку зазначених в заяві нежитлових приміщень, яким встановлено вартість, за якою вказане майно виставлялося для продажу з аукціону.

Ухвалою суду від 27.01.2015 р. було прийнято до розгляду заяву ПАТ "Укрсоцбанк" (вх. № 1620 від 19.01.2015 р.) про визнання незаконними дій ліквідатора та визнання недійсними результатів відкритих торгів, призначено до розгляду заяву ПАТ "Укрсоцбанк" (вх. № 1620 від 19.01.2015 р.) про визнання незаконними дій ліквідатора та визнання недійсними результатів відкритих торгів на "10" лютого 2015р. Зобов'язано ліквідатора надати суду відзив на заяву ПАТ "Укрсоцбанк" (вх. № 1620 від 19.01.2015 р.), відомості про результати інвентаризації майна боржника та перелік майна, включеного до ліквідаційної маси, перелік майна, реалізованого в ліквідаційній процедурі, відомості про реалізацію майна в ліквідаційній процедурі з відповідними доказами здійснених дій (договори купівлі-продажу, акти приймання-передачі тощо); перелік непроданих активів боржника; інформацію про кожний актив (його вартість (залишкову, ринкову та ліквідаційну, якщо така визначалася), ціну та порядок продажу, згідно з яким він продавався); висновки про оцінку кожного активу, здійснену відповідно до законодавства України під час ліквідаційної процедури; письмові пояснення щодо правових підстав включення до ліквідаційної маси ПТ "ОСОБА_1 і компанія" нежитлових будівель літ. "А-1" загальною площею 146,0 кв.м., що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1. Зобов'язано ліквідатора надати суду протоколи про проведення торгів у формі аукціону від 30.05.2014 р.; акти про передання права власності на нерухоме майно, реалізоване з аукціону 30.05.2014 р.; копію Свідоцтва про право власності на нежитлові будівлі літ. "А-1" загальною площею 146,0 кв.м., що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1; договір купівлі-продажу вказаного нерухомого майна, укладений між переможцем аукціону і ліквідатором Бєляєвою О.В. Зобов'язано Товарну біржу "Ресурс-інформ" надати суду підтвердження опублікування інформації стосовно аукціонів, який проводився 30.05.2014 р. на веб-сайті державного органа з питань банкрутств; звіт про оцінку нежитлових будівель літ. "А-1" загальною площею 146,0 кв.м., що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1, яким встановлено вартість, за якою вказане майно виставлялося для продажу з аукціону; протоколи проведених торгів; договір, укладений ліквідатором з Товарною біржею "Ресурс-інформ" на організацію аукціонів з продажу майна.

05.05.2015 р. до канцелярії суду від приватного нотаріуса Макушевой Н.В. надійшли витребувані судом документи, які були долучені до матеріалів справи.

Ухвалою суду від 30.06.2015 р. був відкладений розгляд заяви ПАТ "Укрсоцбанк" (вх. № 1620 від 19.01.2015 р.) на 05.08.2015 р., повторно зобов'язано ліквідатора, Реєстраційну службу Харківського міського управління юстиції та Товарну біржу "Ресурс-інформ" надати суду витребувані документи.

Представник ПАТ "Укрсоцбанк" в судовому засіданні просив суд задовольнити надану заяву.

Ліквідатор в призначене судове засідання не з'явився, витребуваних судом документів та відзиву на заяву ПАТ "Укрсоцбанк" не надав, про час та місце розгляду заяви був повідомлений належним чином.

Товарна біржа "Ресурс-інформ" також не надала суду витребуваних документів.

Зважаючи на вищевикладене, враховуючи належне повідомлення учасників справи про час та місце розгляду заяви, суд вважає за можливе розглядати заяву в даному судовому засіданні за відсутності ліквідатора.

Розглянувши матеріали справи, заяву ПАТ "Укрсоцбанк" (вх. № 1620 від 19.01.2015р.), вислухавши пояснення представника ПАТ "Укрсоцбанк", суд вважає, що заява ПАТ "Укрсоцбанк" підлягає задоволенню з наступних підстав.

Постановою господарського суду Харківської області від 24 грудня 2013 року Повне товариство "ОСОБА_1 і Компанія" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено голову ліквідаційної комісії Бєляєву Олену Володимирівну.

З матеріалів справи вбачається, що відповідно до установчого договору Повного товариства "ОСОБА_1 і Компанія" його учасниками є:

- фізична особа - підприємець ОСОБА_1 (ід.номер НОМЕР_1);

- фізична особа - підприємець ОСОБА_5 (ід.номер НОМЕР_2);

- фізична особа - підприємець ОСОБА_6 (ід.номер НОМЕР_3);

- фізична особа - підприємець ОСОБА_7 (ід.номер НОМЕР_4);

- фізична особа - підприємець ОСОБА_8 (ід.номер НОМЕР_5);

- фізична особа - підприємець ОСОБА_9 (ід.номер НОМЕР_6);

- фізична особа - підприємець ОСОБА_10 (ід.номер НОМЕР_7);

- фізична особа - підприємець ОСОБА_11 (ід.номер НОМЕР_8);

- фізична особа - підприємець ОСОБА_12 (ід.номер НОМЕР_7);

- фізична особа - підприємець ОСОБА_13 (ід.номер НОМЕР_9).

Відповідно п. 1.1. Засновницького договору Повного товариства "ОСОБА_1 і Компанія", всі учасники товариства займаються спільною підприємницькою діяльністю і несуть солідарну відповідальність за зобов'язаннями Товариства усім своїм майном.

Ліквідатор в своїх поясненнях, наданих суду раніше, зазначив, що зазначені учасники товариства надали ліквідатору інформацію про наявні у них майнові активи, які вони використовують в своїй підприємницькій діяльності, зокрема учасник ПТ "ОСОБА_1 і Компанія" ФОП ОСОБА_10 повідомила про наявність у неї наступного майна: нежитлової будівлі літ. "А-1" загальною площею 146,0 кв.м за адресою: АДРЕСА_1.

Як свідчать додані матеріалів справи документи, 10.09.2007 р. між АКБ "Укрсоцбанк" та ОСОБА_10 укладено кредитний договір, згідно якого кредитор надав позичальнику у тимчасове користування на умовах строковості, платності та цільового характеру використання грошові кошти в валюті в гривні в сумі 1212000,00 грн. з кінцевим терміном повернення заборгованості 09.09.2017 р., зі сплатою 14,5 процентів річних.

У забезпечення виконання зобов'язань Позичальником за договором кредиту 10.09.2007 року між ПАТ "Укрсоцбанк" та ОСОБА_10 укладено та нотаріально посвідчено іпотечний договір № 820/3-27/21/02-7/405, реєстровий № 3059.

Відповідно до умов п. 1.1 іпотечного договору, ОСОБА_10 передала в іпотеку ПАТ "Укрсоцбанк" наступне нерухоме майно, а саме: нежитлові будівлі літ "А-1", загальною площею 146,0 кв.м., що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1, та належали ОСОБА_10 на праві приватної власності на підставі договору купівлі-продажу, посвідченого 10.09.2007 року приватним нотаріусом ХМНО Кошель Т.В. за реєстром 3055, зареєстрованого у Державному реєстрі правочинів за № 2336749, зареєстрованого КП "Харківське міське бюро інвентаризації" 10.09.2007року на підставі витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 15873410 за реєстраційним номером 19638853, номер запису: 1445в книзі:1

У зв'язку із припиненням виконання зобов'язань ОСОБА_10 за кредитним договором, ПАТ "Укрсоцбанк" звернувся до Комінтернівського районного суду м. Харкова з позовною заявою про дострокове розірвання договору кредиту та звернення стягнення на предмет іпотеки, який рішенням по справі 2-489/2010р. задоволено у повному обсязі, та надано право ПАТ "Укрсоцбанк" на продаж вищенаведеного майна від свого імені будь-якій особі, на умовах та в порядку згідно ст. 38 Закону України "Про іпотеку".

З матеріалів справи вбачається, що 30.05.2015 р. відбулися відкриті торги у формі аукціону, за результатами яких було реалізовано нежитлові приміщення нежитлові будівлі літ "А-1", загальною площею 146,0 кв.м., що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1. Переможцем аукціону став ОСОБА_15, з яким ліквідатором 30.05.2014 р. був укладений договір купівлі - продажу вказаних приміщень.

До матеріалів справи додане свідоцтво на право власності від 30.05.2014 р. на нежитлові будівлі літ "А-1", загальною площею 146,0 кв.м., що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1, відповідно яких власником вказаних приміщень є ОСОБА_15. Також до матеріалів справи додані витяги з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, відповідно яких в державному реєстрі зареєстровано право власності на спірні приміщення за ОСОБА_16.

Суд вважає дії ліквідатора щодо включення до ліквідаційної маси спірних приміщень та подальшої їх реалізації з метою погашення вимог кредиторів такими, що не відповідають вимогам закону, керуючись наступним.

Згідно абз. 3 ч. 1 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ( в редакції чинній на момент прийняття постанови про визнання боржника банкрутом), під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

У відповідності до ч. 2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі Закон про банкрутство), ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Згідно зі ст. 42 Закону про банкрутство, усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів житлового фонду, в тому числі гуртожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунальної інфраструктури, що належать юридичній особі - банкруту, які передаються в порядку, встановленому законодавством, до комунальної власності відповідних територіальних громад без додаткових умов і фінансуються в установленому порядку.

За п. 3.1 засновницького договору Повного товариства "ОСОБА_1 і Компанія", викладеним в новій редакції від 17 червня 2013 року, майно товариства становлять основні фонди й обігові кошти, а також, інші, належні йому на праві власності цінності, вартість яких відображається у власному балансі Товариства. Згідно п. 3.3 цього ж договору товариство є власником майна, яке передано йому у власність.

Як вбачається з матеріалів справи, спірні нежитлові приміщення належали фізичній особі ОСОБА_10, передані нею в іпотеку ПАТ "Укрсоцбанк" та не передавалися товариству, не обліковувалися на балансі товариства.

До матеріалів справи доданий акт інвентаризації майна ПТ "ОСОБА_1 і Компанія", відповідно якого в період з 25.12.2013 р. по 26.12.2013 р. була проведена інвентаризація, за результатами якої товарно - матеріальних цінностей, нематеріальних активів та дебіторської заборгованості не було виявлено, встановлено наявність у банкрута грошових коштів на розрахунковому рахунку у розмірі 1000 грн. та наявність корпоративних прав ВАТ "Нафтоенергоспецсервіс" номінальною вартість 965000,00 грн.

Відповідно до частин 1, 2 статті 44 Закону про банкрутство, після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону. Ліквідатор має право самостійно проводити торги на аукціоні відповідно до законодавства або залучити на підставі договору організатора аукціону - юридичну особу, яка відповідно до установчих документів має право проводити торги.

У відповідності до ч. 4, 6 ст. 44 Закону про банкрутство ліквідатор здійснює продаж цінних паперів та похідних фінансових активів через професійного учасника фондового ринку в порядку, визначеному законодавством України, згідно з договором, укладеним між ліквідатором і торговцем цінними паперами. Ліквідатор може здійснювати безпосередній продаж таких активів: акцій приватного акціонерного товариства або часток товариства з обмеженою відповідальністю, які належать боржнику і викуповуються цим товариством або учасниками (акціонерами) цього товариства.

З матеріалів справи вбачається, що ліквідатором не вживалось заходів щодо включення до ліквідаційної маси, оцінки та реалізації корпоративних прав ВАТ "Нафтоенергоспецсервіс" в ліквідаційній процедурі з метою погашення вимог кредитора ТОВ "Фінекс - Україна", тобто не встановлено в якому саме розмірі неможливо задовольнити кредиторські вимоги банкрута за рахунок майна товариства.

Відповідно до ч. 1 ст. 119 Цивільного кодексу України, повним є товариство, учасники якого відповідно до укладеного між ними договору здійснюють підприємницьку діяльність від імені товариства і солідарно несуть додаткову (субсидіарну) відповідальність за його зобов'язаннями усім майном, що їм належить.

Так, згідно статті 124 ЦК України, разі недостатності у повного товариства майна для задоволення вимог кредиторів у повному обсязі учасники повного товариства солідарно відповідають за зобов'язаннями товариства усім своїм майном, на яке може бути звернене стягнення.

Відповідно до правил, встановлених ст. 619 ЦК України, це означає, що учасники повного товариства несуть відповідальність додатково до відповідальності самого повного товариства, яке є основним боржником, і пред'явлення вимог кредитором до учасників можливе в разі неможливості задоволення таких вимог самим товариством у разі відсутності у останнього майна.

Відтак суд не може визнати обґрунтованим застосування ліквідатором по-перше додаткової (субсидіарної) відповідальності, встановленої ст. 124 ЦК України.

Відповідно до ч. 5 ст. 41 Закону про банкрутство, під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства. Розмір зазначених вимог визначається з різниці між сумою вимог кредиторів і ліквідаційною масою. Стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані тільки для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Законом.

Суд вважає, що в такому ж порядку повинно відбуватись притягнення до відповідальності учасників повного товариства за грошовими зобов'язаннями повного товариства у разі неможливості задоволення таких вимог самим товариством у разі недостатності у останнього майна.

Так, у відповідності до приписів ст. 124 ЦК України, передбачено солідарну відповідальність учасників повного товариства за зобов'язаннями товариства. При цьому із коментованої статті вбачається, що залежно від розсуду кредитора повного товариства, кожний з учасників зобов'язаний цілком виконати солідарне зобов'язання за повне товариство і при цьому відповідає усім своїм майном, незалежно від того, з'явилось залежне зобов'язання до вступу учасника в товариство чи вже після цього.

Згідно з ч. 4 ст. 124 ЦК України, учасник повного товариства, який сплатив повністю борги товариства, має право звернутися з регресною вимогою у відповідній частині до інших учасників, які несуть перед ним відповідальність пропорційно своїм часткам у складеному капіталі товариства.

Відповідно ч. 2 ст. 213 Господарського кодексу України, до складу ліквідаційної маси включаються також майнові активи осіб, які відповідають за зобов'язаннями неплатоспроможного боржника відповідно до закону або установчих документів боржника.

Проте, згідно з ч. 4 ст. 42 Закону України про банкрутство, майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

В порушення порядку, встановленого законом та засновницьким договором, ліквідатором Бєляєвою О.В. включено до ліквідаційної маси банкрута - повного товариства "ОСОБА_1 і компанія" майно, яке банкруту не належить, власником спірних приміщень була фізична особа ОСОБА_10 та вказані приміщення були передані фізичною особою в іпотеку на забезпечення виконання своїх зобов'язань перед банком.

Згідно з абз.1 ч.4 ст.42 Закону про банкрутство предмет застави або іпотеки, навіть в разі, якщо він належить банкруту, до складу ліквідаційної маси не включається і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які цим майном забезпечуються.

Згідно зі ст.1 Закону України "Про іпотеку" іпотека - це вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника.

Відповідно до ч.6 ст.З Закону України "Про іпотеку" іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені іпотекою вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права чи вимоги яких на передане в іпотеку нерухоме майно зареєстровані після державної реєстрації іпотеки.

Включення до ліквідаційної маси Повного товариства "ОСОБА_1 і компанія" та подальша реалізація спірного майна для задоволення вимог кредиторів повного товариства, порушує пріоритетні права іпотекодержателя, що передбачені ст. 3 Закону України "Про іпотеку".

Згідно з частинами 1, 4 - 8 статті 49 Закону про банкрутство, продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Суб'єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники. Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом у порядку, встановленому цим Законом. Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

Частинами 1, 3, 5 статті 51 Закону про банкрутство передбачено, що за договором про проведення аукціону організатор аукціону зобов'язується за свій рахунок провести аукціон та укласти договір з його переможцем, а замовник - сплатити організаторові аукціону обумовлену договором винагороду. Після оприлюднення оголошення про проведення аукціону організатор може відмовитися від договору лише у випадку, коли проведення аукціону стало неможливим з причин, за які організатор аукціону не відповідає. Згідно з частиною 3 статті 55 Закону про банкрутство, результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними.

З матеріалів справи вбачається, що нежитлові будівлі літ "А-1", загальною площею 146,0 кв.м., що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1, було продано з аукціону 30.05.2014 р., про що свідчить протокол проведення відкритих торгів № 8 від 30.05.2014 р., доданий до матеріалів справи.

За наведених вище обставин, суд дійшов висновку, що включення до ліквідаційної маси спірного майна і продажу його в ліквідаційній процедурі повного товариства "ОСОБА_1 і компанія" є порушенням вимог закону, та вважає за необхідне визнати результати аукціону недійсними.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 41, 42, 44, 45, 55, 58, 69 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст. З Закону України "Про іпотеку", ст. 41, 42, 44 Цивільного кодексу України, ст. 86 Господарського - процесуального кодексу України, -

УХВАЛИВ:

1. Задовольнити заяву ПАТ "Укрсоцбанк" (вх. № 1620 від 19.01.2015 р.) про визнання незаконними дій ліквідатора та визнання недійсними результатів відкритих торгів.

2. Визнати незаконними дії ліквідатора повного товариства "ОСОБА_1 і компанія" Бєляєвої О.В. з включення до ліквідаційної маси та продажу нежитлових будівель літ "А-1", загальною площею 146,0 кв.м., що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1.

3. Визнати недійсними результати відкритих торгів у формі аукціону, оформлених Товарною біржею "Ресурс-Інформ" протоколами від 30.05.2014 р. з продажу нежитлових будівель літ "А-1", загальною площею 146,0 кв.м., що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1.

Ухвалу направити ліквідатору, ПАТ "Укрсоцбанк", ОСОБА_17, Реєстраційній службі Харківського міського управління юстиції, засновникам (ОСОБА_1, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_18, ОСОБА_13.).

Суддя Кононова О.В.