ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" серпня 2015 р. Справа № 922/1294/13

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Білоусова Я.О., суддя Лакіза В.В., суддя Пуль О.А.

при секретарі Литвиновій К.О.

за участю представників:

апелянта ОСОБА_1 (довіреність №292 від 06.08.2014р.),

ПП фірма "Альтаир" - ОСОБА_2 (довіреність б/н від 30.11.2012р.),

АТ Банк "Фінанси та Кредит" ОСОБА_3 (довіреність від 08.10.2014р.),

арбітражного керуючого - ОСОБА_4 (свідоцтво №467 від 15.03.2013р.),

компанії Ombilic Limited ОСОБА_5 (керівник),

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Південний", м. Одеса (вх. №3266Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 25.05.15р. у справі №922/1294/13

за заявою ТОВ "Омбілік-Трейд", м. Харків,

про визнання банкрутом,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 25.05.2015р. у справі №922/1294/13 (суддя Міньковський С.В.) 1. У задоволенні скарг АБ "Південний" на дії ліквідатора відмовлено.

2. Затверджено наданий суду звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс.

3. Ліквідовано юридичну особу Товариство з обмеженою відповідальністю фірма Омбілік-Трейд" (код 34633307), яке зареєстровано 07.11.2006 р. за № 1 030480, місцезнаходження: 61002 м. Харків, вул. Чернишевська, 65, кв.

4. Визнано вимоги: ПП фірма "Альтаир" в сумі 9386001,75 грн; УАСП ТОВ "КАІС", м. Харків в сумі 135472,35 грн; ПАТ АБ "Південний", м. Одеса в сумі 1142559,43 грн; ТОВ "Трансстандарт 2002", м. Дніпропетровськ в сумі 353419,84 грн; Компанія Ombilic Limited, Кіпр в сумі 1147 грн; ФОП ОСОБА_6, м. Харків в сумі 338947,01 грн; ПАТ "Укртелеком" в особі Харківської філії ПАТ "Укртелеком", м. Харків в сумі 4511,34 грн; КП "Харківські теплові мережі" в сумі 35713,38 грн; Філія "Слобожанське РУ" АТ "Банк "Фінанси та кредит" в сумі 936195,25 грн; КП "Жилкомсервіс" в сумі 2938,74 грн; ТОВ "АПК "Агросвіт" в сумі 40937,20 грн, погашеними.

5. Провадження по справі припинено.

6. Зобов`язано державного реєстратора внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців запис про проведення державної реєстрації припинення юридичної особи та передати органам, які здійснювали облік, відповідне повідомлення про зняття юридичної особи з обліку.

Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Південний" не погодилось з зазначеною ухвалою місцевого господарського суду, звернулось до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм чинного законодавства, просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 25.05.2015р. у справі №922/1294/13 повністю, та прийняти нове рішення, яким задовольнити скаргу акціонерного товариства Південний: припинити повноваження ліквідатора ТОВ Омбілік Трейд ОСОБА_4; призначити ліквідатором ТОВ Омбілік Трейд арбітражного керуючого ОСОБА_7.

Скарга обґрунтована тим, що під час дії процедури санації, ОСОБА_8 з порушенням норм чинного законодавства здійснив продаж з аукціону квартири №6, що розташована за адресою: м.Харків, вул.Чернишевська,65. АБ «Південний», як забезпечений кредитор, коштів від покупця не отримав. Ліквідатор ОСОБА_4 не здійснив жодних дій для повернення вказаної квартири у володіння ТОВ «Омбілік-Трейд», а навпаки, перешкоджає АБ «Південний» у вирішенні цього питання, що є неналежним виконанням ліквідатором своїх обовязків. На думку апелянта, суд першої інстанції повинен був задовольнити скаргу АБ «Південний» та змінити ліквідатора.

Крім того, ліквідатор не здійснив жодних дій, спрямованих на повернення дебіторської заборгованості перед боржником, що була передчасно списана як безнадійна в процедурі санації. Все викладене вказує на бездіяльність та неналежне виконання своїх обовязків ліквідатором ОСОБА_4 та порушенням судом першої інстанції норм процесуального права.

Представник ПП фірми "Альтаир" у судовому засіданні, відзиві на апеляційну скаргу (вх.№9716 від 22.06.2015р.) та додаткових поясненнях (вх.№11784 від 11.08.2015р.) проти апеляційної скарги заперечував та просив суд апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу суду першої інстанції без змін.

Арбітражний керуючий ОСОБА_4 у судовому засіданні та у відзиві на апеляційну скаргу (вх. №9805 від 24.06.2015р.) проти апеляційної скарги заперечував та просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а ухвалу суду першої інстанції без змін.

24.06.2015р. до суду від кредитора УАСП ТОВ "Каіс" надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх. №9814), в якому кредитор просив апеляційну скаргу АБ "Південний" задовольнити повністю, ухвалу господарського суду скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити скаргу АТ "Південний": припинити повноваження ліквідатора ТОВ "Омбілік-Трейд" ОСОБА_4; призначити ліквідатором боржника арбітражного керуючого ОСОБА_7

Представник АТ Банк "Фінанси та Кредит" у судовому засіданні просив апеляційну скаргу АБ "Південний" задовольнити повністю, ухвалу господарського суду скасувати.

Представник апелянта у судовому засіданні підтримав вимоги апеляційної скарги та просив її задовольнити.

Представник компанії Ombilic Limited у судовому засіданні проти апеляційної скарги заперечував та просив ухвалу суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників провадження у справі, дослідивши наявні докази по справі, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила.

В березні 2013р. ТОВ "Омбілік-Трейд" звернулось до господарського суду Харківської області з заявою про порушення справи про банкрутство на підставі ст.ст. 11, 12 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

01.04.2013р. господарським судом Харківської області винесено ухвалу про прийняття заяви про порушення справи про банкрутство.

23.04.2013р. ухвалою господарського суду Харківської області порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Омбілік-Трейд". Призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого ОСОБА_9.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 22.07.2013р. звільнено ОСОБА_9 від виконання обовязків розпорядника майна ТОВ "Омбілік-Трейд". Призначено розпорядником майна ТОВ "Омбілік-Трейд" арбітражного керуючого ОСОБА_8.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 20.08.2013р. затверджено реєстр грошових вимог конкурсних кредиторів на загальну суму 11973935,70 грн. Окремо до реєстру вимог кредиторів внесено відомості про майно боржника, що є предметом застави (іпотеки): квартира № 6, загальною площею 49,2 кв.м, житловою площею 31,3 кв.м, розташована за адресою м. Харків, вул. Чернишевська, буд. 65, кредитор заставодержатель ПАТ АБ Південний, м. Одеса на суму 1450047,96 грн.

08.11.2013р. на загальних зборах кредиторів ТОВ «Омбілік-Трейд» було обрано комітет кредиторів, до числа якого увійшли: компанія Vicinale Limited, УАСП ТОВ «Каіс», АБ «Південний» (а.с.239-240 т.3).

Ухвалою господарського суду Харківської області від 21.11.2013р. введено процедуру санації боржника і встановлено термін її проведення до 21.05.2014 р., зобов'язано керуючого санацією підготувати план санації. Призначено керуючим санації боржника арбітражного керуючого ОСОБА_8.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 17.12.2013р. здійснено заміну кредитора ТОВ «Омбілік-Трейд» компанію Vicinale Limited на кредитора ППФ «Альтаир».

14.03.2014р. відповідно до протоколу №1 проведення аукціону відбувся аукціон з приводу реалізації нерухомого майна, що належало боржнику, а саме квартири №6, що розташована за адресою: м.Харків, вул.Чернишевська, 65. Відповідно до акту про передання права власності на нерухоме майно від 14.03.2014р. керуючий санацією ТОВ «Омбілік-Трейд» ОСОБА_8 передав право власності на нерухоме майно, що належало боржнику переможцю аукціону компанії Ombilic Limited.

31.03.2014р. до суду від голови комітету кредиторів боржника надійшов план санації ТОВ «Омбілік-Трейд» та клопотання про затвердження плану санації.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 01.04.2014р. відмовлено у задоволенні клопотання керуючого санацією про затвердження плану санації боржника та зняття заборони і обтяження майна боржника у звязку з тим, що керуючим санацією не було надано суду доказів схвалення забезпеченим кредитором плану санації, який передбачає реалізацію заставного майна.

05.05.2014р. до суду від керуючого санацією ОСОБА_8 надійшло клопотання (вх. №1467), в якому арбітражний керуючий просив суд звільнити його від обовязків керуючого санацією банкрута у звязку з великою завантаженістю.

21.05.2014р. до суду від заставного кредитора ПАТ АК Південний надійшла скарга на неправомірні дії керуючого санацією арбітражного ОСОБА_8, в якій банк просив суд визнати незаконними дії керуючого санацією з продажу квартири № 6, що розташована за адресою: м. Харків, вул. Чернишевського, 65 та накласти арешт на вищевказану квартиру.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 27.05.2014р. повернуто заяву про визнання недійсними та скасування провочинів у справі про банкрутство ТОВ "Омбілік-Трейд" заявнику ПАТ АБ "Південний" без розгляду.

Постановою господарського суду Харківської області від 27.05.2014р. припинено процедуру санації ТОВ "Омбілік -Трейд". Визнано Товариство з обмеженою відповідальністю Омбілік-Трейд" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Призначено ліквідатором ТОВ "Омбілік-Трейд" арбітражного керуючого ОСОБА_4.

В червні 2014р. кредитор ПАТ АБ "Південний", вимоги якого забезпечені заставою майна банкрута, звернувся до господарського суду Харківської області з заявою, в якій з урахуванням подальших уточнень, просив суд визнати недійсним договір про проведення аукціону з реалізації квартири №6, що розташована за адресою: м. Харків, вул. Чернишевська, 65, укладений між керуючим санацією ТОВ "Омбілік-Трейд" ОСОБА_8 та президентом ТБ "Всеукраїнський торгівельний центр" ОСОБА_10; протокол №1 від 14.03.14р. про проведення аукціону; акт про проведення аукціону від 14.03.14р.; акт про передання права власності на нерухоме майно від 14.03.14р.; скасування свідоцтва про право власності, видане 25.04.2014р. приватним нотаріусом Харківського МНО ОСОБА_11 номер в реєстрі 2218 та повернення в ліквідаційну масу квартиру №6, розташованої за адресою: м. Харків, вул. Чернишевська, 65.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 30.09.2014р.: 1. Визнано недійсним договір про проведення аукціону з реалізації квартири №6, що розташована за адресою: м. Харків, вул. Чернишевська, 65, укладений між керуючим санацією ТОВ "Омбілік-Трейд" ОСОБА_8 та президентом ТБ "Всеукраїнський торгівельний центр" ОСОБА_10 2. Визнано недійсним акт про передання права власності на нерухоме майно від 14.03.14 р., укладений між керуючим санацією ТОВ "Омбілік-Трейд" ОСОБА_8 та Компанією Ombilic Limited, Лімассол, Кіпр, в особі директора ОСОБА_5, який оформлений на підставі протоколу №1 від 14.03.14 р. про проведення аукціону та акту про проведення аукціону від 14.03.14 р. 3. Скасовано свідоцтво про право власності, видане 25.04.14р. приватним нотаріусом Харківського МНО ОСОБА_11 номер в реєстрі 2218. 4. Зобов'язано Компанію Ombilic Limited в особі директора ОСОБА_5, що діє на підставі довіреності від 24.11.2005 р., повернути в ліквідаційну масу ТОВ "Омбілік-Трейд" 2-х кімнатну квартиру № 6, що розташована за адресою: м. Харків, вул. Чернишевська, 65, загальною площею 49,2 кв.м, житловою площею 31,3 кв.м.

Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 18.11.2014р., залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 28.01.2015р. пункти 2, 3, 4 резолютивної частини ухвали господарського суду Харківської області від 30.09.2014р. у справі №922/1294/13 скасовано. В решті ухвалу залишено без змін. Заяву Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Південний", м. Одеса задоволено частково. Визнано недійсними результати аукціону, оформленого протоколом від 14.03.2014р. №1, затвердженого президентом ТБ "Всеукраїнський торговий центр" та керуючим санацією ТОВ "Омбілік-Трейд". В решті вимог заяви відмовлено.

03.02.2015р. до господарського суду Харківської області надійшов для затвердження ліквідаційний баланс, звіт ліквідатора та клопотання, в якому ліквідатор ОСОБА_4 просив суд призначити до слухання звіт ліквідатора.

13.02.15р. до господарського суду Харківської області надійшла скарга ПАТ АБ "Південний" на бездіяльність ліквідатора (вх. № 5814), в якій банк посилаючись на бездіяльність ліквідатора та неналежне виконання ним своїх обов'язків, просив суд припинити його повноваження та призначити нового ліквідатора арбітражного керуючого ОСОБА_7 (а.с.76-79 т.11).

13.02.15р. до господарського суду Харківської області надійшла скарга ПАТ АБ "Південний" на бездіяльність ліквідатора (вх. № 5820), в якій банк посилаючись на бездіяльність ліквідатора, просив суд зобов'язати ліквідатора вчинити дії щодо скасування запису в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно про реєстрацію за Компанією Ombilic Limited права власності на квартиру АДРЕСА_1 та зобов'язати ліквідатора ОСОБА_4 вчинити подальші дії щодо повернення цієї квартири з незаконного володіння третіх осіб (а.с.133-136 т.11).

25.05.2015р. господарським судом Харківської області прийнято оскаржувану ухвалу.

Колегія суддів дослідивши матеріали справи, перевіривши доводи апеляційної скарги, правильність застосування місцевим господарським судом норм процесуального та матеріального права приходить до висновку про задоволення апеляційної скарги виходячи з наступного.

Як вже зазначалось, ухвалою господарського суду Харківської області від 21.11.2013р. введено процедуру санації боржника, призначено керуючим санації боржника арбітражного керуючого ОСОБА_8. Постановою господарського суду Харківської області від 27.04.2014р. припинено процедуру санації ТОВ "Омбілік -Трейд". Визнано ТОВ Омбілік-Трейд" банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Призначено ліквідатором ТОВ "Омбілік-Трейд" арбітражного керуючого ОСОБА_4.

28.05.2014р. на офіційному веб-сайті ВГСУ за № 4202 розміщено оголошення про визнання ТОВ "Омбілік-Трейд" банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури.

Після публікації, у встановлений законом строк, ліквідатору надійшли заяви з поточними грошовими вимогами від кредиторів: ПАТ "Укртелеком" в особі Харківської філії в сумі 4511,34 грн; КП "Харківські теплові мережі" в сумі 10337,74 грн, які визнані в повному обсязі та включені до реєстру вимог кредиторів; Філії "Слобожанське РУ" АТ "Банк "Фінанси та кредит" в сумі 1 114614,82 грн, які не визнані ліквідатором. Крім того, з порушенням строку звернулись кредитори: КП "Жилкомсервіс" в сумі 2938,74 грн; ТОВ "АПК "Агросвіт" в сумі 40937,20 грн, які були розглянуті та включені до шостої черги.

Ліквідатором складений реєстр вимог кредиторів з урахуванням поточних кредиторських вимог на загальну суму 13482708,68 грн.

Ліквідатором направлені відповідні запити до ДАІ, Реєстраційної служби, прокуратури Київського р-ну, управління Держземагентства у м. Харкові, інспекції сільгосподарства, ВДВС Київського р-ну, Державної авіаційної служби, патентної бібліотеки, на які отримані відповідні листи про відсутність будь-яких майнових активів у банкрута.

В ході ліквідаційної процедури до ліквідатора 25.03.15р. надійшло повідомлення: від кредитора - компанії Ombilic Limited про відсутність кредиторської заборгованості ТОВ "Омбілік-Трейд" в сумі 391666,75 грн на підставі заліку зустрічних однорідних вимог; від кредитора - ПП фірма "Альтаир" про зменшення кредиторської заборгованості ТОВ "Омбілік-Трейд" на суму 333695,25 грн, яка була включена до реєстру вимог кредиторів в розмірі 9719697,00 грн на підставі уступки права вимоги згідно договору від 14.03.14р., укладеному між компанією Ombilic Limited та ПП фірма "Альтаир".

Крім того, внаслідок того, що поза межами процедури банкрутства, поручителем гр. ОСОБА_11 було виконано зобов'язання перед АБ "Південний" ліквідатор зменшив в реєстрі суму вимог АБ "Південний" на загальну суму 379503,00 грн, з якої конкурсна заборгованість банку у розмірі 72014,86 грн задоволена в повному обсязі, а заборгованість, яка внесена окремо - задоволена в розмірі 307488,53 грн., що підтверджується матеріалами справи, а саме, договором поруки №9 від 29.05.2014р., укладеного між АБ "Південний" та ОСОБА_11, відповідно до якого ОСОБА_11 зобов'язалась відповідати перед АБ "Південний" за порушення ТОВ "Омбілік-Трейд" зобов'язань за кредитним договором №В-82/2 від 23.03.07р. в межах суми 9 941,65 доларів США. 29.05.2014р. ОСОБА_11 виконала свої зобов'язання за договором поруки.

Також, 29.05.2014р. між АБ "Південний" та ОСОБА_11 також укладено договір поруки №10, відповідно до якого, ОСОБА_11 зобов'язалась відповідати перед АБ "Південний" за порушення ТОВ "Омбілік-Трейд" зобов'язань за кредитним договором №В-12/2 від 28.12.09р. в межах 307 488,53 грн. Зазначене зобов'язання за договором поруки ОСОБА_11 виконала 29.05.14р.

Відповідно до витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, за банкрутом станом на 12.08.14р. зареєстровано право власності на квартиру АДРЕСА_2.

Як зазначив ліквідатор, ним при проведенні ліквідаційної процедури встановлено, що 14.03.2014р. на Товарній біржі «Всеукраїнський торгівельний центр» був проведений аукціон за результатами якого компанія Ombilic Limited набула у власність вказану квартиру, результати торгів були оформлені протоколом від 14.03.2014р. №1 та згідно акту приймання-передачі квартири вона була передана компанії Ombilic Limited, також було оформлене свідоцтво про право власності на квартиру.

За умовами аукціону компанія Ombilic Limited повинна була сплатити банкруту - ТОВ «Омбілік-Трейд» за квартиру №6, яка знаходиться за адресою: Харківська обл., м. Харків, вул. Чернишевська, 65 грошові кошти у розмірі 725362,00 грн.

У подальшому 25.04.2014 року між компанією Ombilic Limited та фізичною особою ОСОБА_12 було укладено договір купівлі-продажу кв. №6, по вул. Чернишевська, 65. Право власності на вищевказану квартиру зареєстровано у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно за ОСОБА_12.

Як вже зазначалось, вищезазначена квартира є предметом забезпечення ПАТ АБ «Південний».

Відповідно до п.4 ст.42 Закону про банкрутство майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобовязаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, повязаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

Виходячи з наведеного, грошові кошти, одержані від продажу квартири повинні були бути направлені на користь іпотекодержателя АБ «Південний».

Як свідчать матеріали справи, 25.03.2014р. компанія Ombilic Limited заявою про припинення зобов'язання зарахуванням повідомило ТОВ «Омбілік-Трейд» про припинення зобов'язання щодо сплати боргу за спірну квартиру в сумі 725362 грн. по протоколу проведення аукціону №1 від 14.03.2014р, зарахуванням боргу ТОВ «Омбілік-Трейд» в сумі 725362 грн.: за простим векселем серія АА 1834778 від 20.04.2013 р. на суму 49001,22 дол. США, що загальною сумою складає 391666,75 грн. по курсу НБУ 7,993 грн. за 1 долар США (сума боргу з урахуванням ухвали господарського суду Харківської області від 20.08.2013р. по справі 922/1294/13) та суми у розмірі 333695,25 грн. згідно договору уступки права вимоги від 14.03.2014р.

При цьому, колегія суддів зазначає, що в матеріалах справи відсутній оригінал векселя серія АА 1834778 від 20.04.2013р.

Відповідно до п.8, 9 ст.45 Закону про банкрутство погашення вимог кредиторів шляхом заліку зустрічних однорідних вимог проводиться за згодою кредитора (кредиторів) у випадках, якщо це не порушує майнові права інших кредиторів. Погашення вимог забезпечених кредиторів за рахунок майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в позачерговому порядку.

Як вбачається з матеріалів справи, згоди АБ «Південний» щодо проведення взаємозаліку не надавав.

Відповідно до акту перевірки Головним управлінням юстиції у Харківській області №14721/06-28 від 11.07.2014р. управлінням було проведено позапланову невиїзну перевірку діяльності арбітражного керуючого ОСОБА_8 під час виконання ним повноважень керуючого санацією ТОВ «Омбілік-Трейд». За результатами проведеної перевірки в діяльності арбітражного керуючого ОСОБА_8 виявлені порушення Закону про банкрутство, зокрема, не вжито заходів щодо погодження плану санації забезпеченими кредиторами, здійснено продаж майна за відсутності затвердженого у встановленому порядку плану санації (а.с. 50-53 т.9).

Як вже зазначалось, постановою Харківського апеляційного господарського суду від 18.11.2014р., залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 28.01.2015р. визнано недійсними результати аукціону, оформленого протоколом від 14.03.2014р. №1, затвердженого президентом ТБ "Всеукраїнський торговий центр" та керуючим санацією ТОВ "Омбілік-Трейд".

Колегія суддів зазначає, що ліквідатором у подальшому не було здійснено жодних дій для повернення вказаної квартири у володіння ТОВ «Омбілік-Трейд».

Як зазначив ліквідатор, вимоги ПАТ АБ «Південний» до суду про скасування акту приймання-передачі вищевказаної квартири, свідоцтва про право власності на квартиру не були задоволені. Зважаючи на викладене, ліквідатором та комітетом кредиторів, без згоди заставного кредитора, зроблено висновок, що подання позову від ТОВ «Омбілік-Трейд» до компанії Ombilic Limited про витребування квартири та розгляд позову судом, призведе лише до затягування процесу ліквідації ТОВ «Омбілік-Трейд».

Крім того, як вбачається з матеріалів справи, відповідно до довідки УДАІ ГУМВС України в Харківській області №52/5912 від 16.06.2014р. за ТОВ «Омбілік-Трейд» були зареєстровані три автомобіля ВАЗ 21214 та зазначено, що дані автомобілі знято з реєстрації (а.с.230 т.7).

Відповідно до довідки УДАІ ГУМВС України в Харківській області №52/4095 від 28.04.2015р. транспортні засоби за ТОВ «Омбілік-Трейд» за період з 23.04.2013р. по теперішній час зареєстровані не були (а.с.91 т.13).

Відповідно до ч.1 ст. 20 Закону про банкрутство правочини (договори) або майнові дії боржника, які були вчинені боржником після порушення справи про банкрутство або протягом одного року, що передував порушенню справи про банкрутство, можуть бути визнані недійсними або спростовані господарським судом у межах провадження у справі про банкрутство за заявою арбітражного керуючого або конкурсного кредитора з таких підстав:

боржник безоплатно здійснив відчуження майна, прийняв на себе зобовязання без відповідних майнових дій іншої сторони, відмовився від власних майнових вимог;

боржник виконав майнові зобовязання раніше встановленого строку;

боржник до порушення справи про банкрутство взяв на себе зобовязання, в результаті чого він став неплатоспроможним або виконання його грошових зобовязань перед іншими кредиторами повністю або частково стало неможливим;

боржник здійснив відчуження або придбав майно за цінами відповідно нижчими або вищими від ринкових, за умови, що в момент прийняття зобовязання або внаслідок його виконання майна боржника було (стало) недостатньо для задоволення вимог кредиторів;

боржник оплатив кредитору або прийняв майно в рахунок виконання грошових вимог у день, коли сума вимог кредиторів боржнику перевищувала вартість майна;

боржник прийняв на себе заставні зобовязання для забезпечення виконання грошових вимог.

Відповідно до ч.2 ст. 20 Закону про банкрутство у разі визнання недійсними правочинів (договорів) або спростування майнових дій боржника на підставах, передбачених частиною першою цієї статті, кредитор зобовязаний повернути в ліквідаційну масу майно, яке він отримав від боржника, а у разі неможливості повернути майно в натурі - відшкодувати його вартість у грошових одиницях за ринковими цінами, що існували на момент здійснення правочину або вчинення майнової дії.

Колегія суддів зазначає, що в матеріалах справи відсутні докази того, коли саме зазначені автомобілі було знято боржником з обліку та відчужені і судом першої інстанції зазначені обставини не досліджувалися.

Також як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, керуючим санацією ще в процедурі санації вся дебіторська заборгованість була списана як безнадійна, в зв'язку зі спливом строку позовної давності та знаходженням дебіторів в стані припинення або ліквідації (протокол засідання комітету кредиторів від 24.04.14 р.). Було встановлено, що на момент порушення справи про банкрутство ТОВ "Омбілік-Трейд" у товариства рахувалась дебіторська заборгованість по 8 дебіторам. Проте, три дебітора припинили свою діяльність ще до порушення справи про банкрутство ТОВ "Омбілік-Трейд" (ТОВ "Мобілон", ПП "Логістик-Центр", ТОВ "АПК "Веста"); ще по трьом дебіторам сплинув строк позовної давності у 2013 році (ОСОБА_13, ПП "Рустам-К", ТОВ "Велтон-Телеком"); у відношенні ТОВ "Надежда" триває ліквідаційна процедура ще з 2010 року, але ТОВ "Омбілік-Трейд" до товариства з кредиторськими вимогами не зверталось.

Однак, колегія суддів зазначає, що в матеріалах справи відсутні витяги з ЄДР відносно ТОВ "Мобілон", ПП "Логістик-Центр", ТОВ "АПК "Веста" на підтвердження того, що зазначені юридичні особи припинили свою діяльність.

Щодо насіння гібриду соняшника "Тиса" врожаю 2010 року, яке знаходилось в заставі ПАТ «Банк «Фінанси та кредит», та знаходилось на зберіганні у ТОВ "АПК "Агросвіт" у кількості 40 тон, ліквідатором з'ясовано, що зазначене насіння ТОВ "Омбілік-Трейд" було передано у власність Vicinale Limited на підставі договору поставки від 12.04.13р. Загальна вартість товару, що поставлялась за даним договором становила 2000000,00 грн. 19.04.2013р. між сторонами була укладена угода про зарахування зустрічних однорідних вимог за договором поставки та угодою про погашення заборгованості. Тому, у звязку з укладенням угоди про зарахування зустрічних однорідних вимог припинились зобовязання компанії Vicinale Limited за договором поставки від 12.04.2013р. щодо оплати товару (а.с.77-81 т.13).

13.03.2014р. господарським судом Харківської області по справі №922/653/14 визнано недійсним договір поставки від 12.04.2013р., який був укладений між ТОВ «Омбілік-Трейд» та компанією Vicinale Limited.

27.01.2015р. компанія Vicinale Limited листом повідомила ліквідатора ТОВ «Омбілік-Трейд», що компанія згідно договору купівлі-продажу від 11.10.13р. насіння соняшника продала ФОП ОСОБА_6, тому на даний час не є власником гібриду соняшника та не має можливості повернути його ТОВ «Омбілік-Трейд». (т. 13 а.с. 19-20, 82-83).

Відповідно до п.2 ст.42 Закону про банкрутство майно, визначене родовими ознаками, що належить банкруту на праві володіння або користування, включається до складу ліквідаційної маси.

Відповідно до п.1 ст.216 Цивільного кодексу України у разі недійсності правочину кожна із сторін зобовязана повернути другій стороні у натурі всі, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування.

Як свідчать матеріали справи, ліквідатором боржника не було здійснено жодних дій щодо повернення майна або відшкодування його вартості.

Також колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що 11.06.2014р. між ТОВ «Омбілік-Трейд» в особі ліквідатора та приватним підприємством фірмою «Альтаир» укладено договір відповідального зберігання №64/1, відповідно до якого ліквідатор передав на зберігання фірмі бухгалтерську документацію ТОВ «Омбілік-Трейд» за 2011-2013р.р. (а.с.216-217 т.7).

01.07.2014р. між ТОВ «Омбілік-Трейд» в особі ліквідатора та ТОВ «Архів №1» укладено договір №18 на упорядкування і зберігання, відповідно до якого архів взяв на себе зобовязання по упорядкуванню та зберіганню документів, які були створені в процесі роботи товариства за період 2006-2013р.р. (а.с.218-221 т.7).

Представник приватного підприємства фірми «Альтаир» у судовому засіданні підтвердив те, що ліквідатор передав частину документів фірмі відповідно до укладеного договору.

Відповідно до п.1, 2 ст.48 Закону про банкрутство ліквідатор забезпечує належне оформлення, упорядкування та зберігання всіх, у тому числі фінансово-господарських, документів банкрута протягом ліквідаційної процедури. До винесення господарським судом ухвали про ліквідацію юридичної особи- банкрута ліквідатор зобовязаний забезпечити збереження архівних документів банкрута і за погодженням із спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади у сфері архівної справи і діловодства або з уповноваженою ним архівною установою визначити місце подальшого їх зберігання.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що ліквідатором в порушення норм Закону про банкрутство було передано частину документів не до архіву, а кредитору- приватному підприємству фірмі «Альтаир». Суд першої інстанції на зазначені порушення уваги не звернув.

Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатором сповіщено державні органи про завершення ліквідаційної процедури ТОВ "Омбілік-Трейд.

На засіданні кредиторів від 17.04.2015р. більшістю голосів був затверджений звіт ліквідатора, а також вирішено клопотати до господарського суду Харківської області про затвердження ліквідаційного звіту та ліквідаційного балансу.

Згідно з ч.4, ч.9 ст.26 Закону про банкрутство встановлено, що рішення на зборах комітету кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, присутніх на комітеті кредиторів.

Відповідно до протоколу №4 від 17.04.2015 р. на засіданні зборів комітету кредиторів „за затвердження ліквідаційного звіту та ліквідаційного балансу проголосували 9718 голосів, „проти 127 голосів.

У звязку з відсутністю коштів кредиторські вимоги першої та наступних черг реєстру вимог кредиторів не погашалися, оплата послуг ліквідатора не здійснювалась.

Ліквідатором складений реєстр непогашених вимог кредиторів з урахуванням зменшення вимог кредиторів на загальну суму 12377843,29 грн. Вищевказані вимоги ліквідатором не було задоволено та залишено неоплаченими у звязку з відсутністю активів та грошових коштів у банкрута.

Відповідно до п.5 ст.45 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом вимоги кредиторів не задоволені за недостатністю майна вважаються погашеними.

Відповідно до абз.12 п.1 ст.46 Закону про банкрутство господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора або окремих його кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Пункт 2 ст. 46 Закону про банкрутство передбачає, якщо за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи-банкрута.

Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи (вчинення належних дій по виявленню активів та пасивів боржника, встановленню правового статусу боржника, як юридичної особи, доведення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів та необхідність його ліквідації), висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватися достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

На підставі викладеного, колегія суддів зазначає, що оскаржувана ухвала місцевого господарського суду зазначеним вимогам не відповідає, в звязку з чим ухвалу господарського суду Харківської області від 25.05.15р. у справі №922/1294/13 слід скасувати, а справу передати на розгляд місцевого господарського суду.

Щодо скарги АБ "Південний" про припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_4 та призначення ліквідатором ТОВ "Омбілік-Трейд" ОСОБА_7 (вх.№5814), а також скарги про зобов'язання ліквідатора ТОВ "Омбілік-Трейд" вчинити дії щодо скасування запису в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, про реєстрацію за компанією Ombilic Limited права власності на квартиру АДРЕСА_3, яка внесена в реєстр на підставі правочину, визнаного постановою ХАГС від 18.11.14р. недійсним; зобов'язання ліквідатора ТОВ "Омбілік-Трейд" вчинити подальші дії щодо повернення квартири №6 з незаконного володіння третіх осіб (вх. №5820), колегія суддів вважає, що скарга АБ «Південний» (вх. №5814) про припинення повноважень ліквідатора ОСОБА_4 та призначення ліквідатором ТОВ "Омбілік-Трейд" ОСОБА_7 підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до п.4 ст.40 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії (бездіяльність) учасників ліквідаційної процедури та здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до ч.3 ст.98 Закону про банкрутство під час реалізації своїх прав та обовязків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобовязаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обовязки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Відповідно до ч.11, 12 ст.41 Закону про банкрутство дії (бездіяльність) ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду учасниками справи про банкрутство, права яких порушено такими діями (бездіяльністю). У разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обовязків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до п.4 ст.46 Закону про банкрутство у разі якщо господарський суд дійшов висновку, що ліквідатор не виявив або не реалізував майнові активи банкрута у повному обсязі, суд виносить ухвалу про призначення нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом, якщо інше не передбачено цим Законом.

Всі недоліки, викладені в постанові вище, вказують на бездіяльність та недобросовісність ліквідатора ОСОБА_4 при виконанні ним обовязків ліквідатора ТОВ «Омбілік-Трейд», в звязку з чим колегія суддів вважає за необхідне припинити повноваження ліквідатора ТОВ «Омбілік-Трейд» арбітражного керуючого ОСОБА_4

Щодо посилання арбітражного керуючого ОСОБА_4 на те, що у боржника були відсутні кошти на подання відповідних позовів про повернення майна боржника, яке було предметом забезпечення, колегія суддів вважає дані посилання не обґрунтованими, оскільки в матеріалах справи відсутні докази звернення ліквідатора до заставних кредиторів про здійснення авансування ними витрат за подання відповідних заяв до суду.

Враховуючи те, що кредитором АБ "Південний" надано клопотання про призначення ліквідатором ТОВ "Омбілік-Трейд" ОСОБА_7, кредитори УАСП ТОВ "Каіс" та АТ Банк "Фінанси та Кредит" також підтримали кандидатуру на призначення ліквідатором боржника ОСОБА_7, інших кандидатур суду не надано, в матеріалах справи наявні всі необхідні документи та згода арбітражного керуючого ОСОБА_7 на призначення його ліквідатором ТОВ "Омбілік-Трейд", колегія суддів вважає, що зазначене клопотання підлягає задоволенню.

За таких обставин, враховуючи задоволення скарги кредитора АБ "Південний" про припинення повноважень ліквідатора ТОВ «Омбілік-Трейд» арбітражного керуючого ОСОБА_4 та призначення нового ліквідатора у справі, колегія суддів вважає, що у задоволенні скарги про зобов'язання ліквідатора ТОВ "Омбілік-Трейд" ОСОБА_4 вчинити дії щодо скасування запису в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно про реєстрацію за Компанією Ombilic Limited права власності на квартиру АДРЕСА_4 та зобов'язання ліквідатора ОСОБА_4 вчинити подальші дії щодо повернення цієї квартири з незаконного володіння третіх осіб (вх. №5820) слід відмовити.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до статті 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до статті 43 Господарського процесуального кодексу України Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

На підставі викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга є обґрунтованою та такою, що підлягає задоволенню, тому ухвала господарського суду Харківської області від 25.05.15р. у справі №922/1294/13 підлягає скасуванню, а справа переданню до господарського суду Харківської області для розгляду.

Керуючись статтями 91, 99, 101, 102, п.2 статті 103, статтею 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства акціонерний банк "Південний", м. Одеса задовольнити.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 25.05.15р. у справі №922/1294/13 скасувати.

Скаргу ПАТ АБ "Південний" на дії ліквідатора (вх. №5814 від 13.02.2015р.) задовольнити.

Припинити повноваження ліквідатора ТОВ "Омбілік-Трейд" ОСОБА_4 та призначити ліквідатором ТОВ "Омбілік-Трейд" ОСОБА_7 (свідоцтво на право здійснення діяльності арбітражного керуючого №87 від 08.02.2013р.).

Скаргу ПАТ АБ "Південний" на дії ліквідатора (вх. №5820 від 13.02.2015р.) залишити без задоволення.

Справу №922/1294/13 передати на розгляд господарського суду Харківської області.

Повний текст постанови складено 17.08.2015р.

Головуючий суддя Білоусова Я.О.

Суддя Лакіза В.В.

Суддя Пуль О.А.