ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 липня 2015 року Справа № 921/1202/14-г/9
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого-судді суддів:Воліка І.М. (доповідача), Акулової Н.В., Шевчук С.Р.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргуКомпанії "Довіра Холдинг Лімітед" (DOVIRA HOLDING LIMITED)
на рішеннявід 12.01.2015
господарського суду Тернопільської області
та на постанову від 23.04.2015
Львівського апеляційного господарського суду
у справі№ 921/1202/14-г/9
господарського суду Тернопільської області
за позовом Компанії "Довіра Холдинг Лімітед" (DOVIRA HOLDING LIMITED)
доПублічного акціонерного товариства "Тернопіль-Готель"
провизнання недійсним рішення Наглядової ради
В судове засідання прибули представники сторін:
позивачаСтарцева К.І. (дов. від 08.06.2015 № б/н);
відповідачаБагранюк В.С. (дов. від 25.07.2015 № б/н);
ВСТАНОВИВ:

У жовтні 2014 року позивач - Компанія "Довіра Холдинг Лімітед" (DOVIRA HOLDING LIMITED) (надалі - Компанія "Довіра Холдинг Лімітед") звернулася до господарського суду з позовом до Публічного акціонерного товариства "Тернопіль-Готель" (надалі - ПАТ "Тернопіль-Готель", відповідач) про визнання недійсним рішення Наглядової ради ПАТ "Тернопіль-Готель", оформленого протоколом № 5 від 31.05.2013.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 12.01.2015 у справі № 921/1202/14-г/9 (суддів Гевка В.Л.), залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 21.05.2015 (колегія суддів: Орищин Г.В. - головуючий, судді - Галушко Н.А., Кузя В.Л.), у задоволенні позову відмовлено.

Не погоджуючись з постановленими судовими актами судів попередніх інстанцій, позивач - Компанія "Довіра Холдинг Лімітед" звернулася до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить постанову Львівського апеляційного господарського суду від 21.05.2015 та рішення господарського суду Тернопільської області від 12.01.2015 скасувати, і прийняти нове рішення про задоволення позовних вимог. В обґрунтування касаційної скарги скаржник посилається на те, що судами неправильно застосовано норми матеріального права, а саме; частина 3 ст. 8 Закону України "Про акціонерні товариства", ст. 33 Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну дільність в Україні", ст. 16 Цивільного кодексу України, частину 2 ст. 20 Господарського кодексу України, що в одночас є порушенням і процесуального права, і зокрема, ст. ст. 12, 43 ГПК України та підставою для скасування оскаржуваних судових актів.

Відповідачем надано суду відзив на касаційну скаргу у якому він заперечує проти доводів скарги та просив залишити оскаржувані судові акти без змін, а касаційну скаргу без задоволення.

Перевіряючи юридичну оцінку встановлених судом фактичних обставин справи та їх повноту, Вищий господарський суд України, заслухавши представників сторін та перевіривши матеріали справи, дійшов висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами встановлено, що згідно з випискою про стан рахунку у цінних паперах №0055001 позивач - Компанія "Довіра Холдинг Лімітед" є акціонером ПАТ "Тернопіль-Готель" та власником простих іменних акцій, кількістю 236 100 шт., що становить 4,0408 % Статутного капіталу товариства.

25.02.2013 відбулися позачергові загальні збори акціонерів ПАТ "Тернопіль-Готель", на яких прийнято рішення щодо погодження умов та укладення із ПАТ "Фольксбанк" кредитного договору - невідновлюваної кредитної лінії на суму не більше 8430000 млн. грн., терміном не менше семи років з правом дострокового погашення, а також погодження умов іпотечного договору щодо передачі в іпотеку належного товариству майну - приміщення торгового центру "Фуршет", загальною площею 4895 кв.м. та будівлі готелю "Галичина", загальною площею 6230,6 кв.м.

Представник Компанії "Довіра Холдинг Лімітед" на зазначених позачергових загальних зборах проголосував проти прийняття зборами акціонерів рішення про вчинення вищевказаних правочинів, у зв'язку з чим 25.03.2013 Компанія "Довіра Холдинг Лімітед" звернулась до ПАТ "Тернопіль-Готель" з листом за вих. № 15/03-13, в якому з посиланням на ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства" вимогала здійснити викуп належних компанії акцій, за ціною, яка не може бути меншою 3532941,32 грн.

31.05.2013 відбулося засіданні Наглядової ради ПАТ "Тернопіль-Готель", яке оформлено протоколом № 5 засідання Наглядової ради та Правління ПАТ "Тернопіль Готель" від 31.05.2013, на якому прийнято ряд рішень, і зокрема, прийнято рішення затвердити ринкову вартість міноритарного пакету акцій станом на день, що передує дню опублікування оголошення про проведення позачергових зборів акціонерів ПАТ "Тернопіль-Готель" 25.02.2013 з розрахунку 2,21 грн. за одну акцію згідно проведеної ТОВ "Нексія ДК. Оцінювальні послуги" оцінки вартості акції ПАТ "Тернопіль-Готель" від 20.03.2013. Таким чином, ПАТ "Тернопіль-Готель" ринкову вартість належних акціонеру цінних паперів оцінило в 521781,00 грн., запропонувавши позивачу дану ціну для їх викупу.

Позивач звертаючись з позовом про оскарження рішення Наглядової ради ПАТ "Тернопіль-Готель", оформленого протоколом № 5 від 31.05.2013, свої вимоги обґрунтовує тим, що визначення та затвердження Наглядовою радою ПАТ "Тернопіль-Готель" ринкової вартості міноритарного пакета акцій позивача, що підлягає обов'язковому викупу, було здійснено із грубим порушенням норм чинного законодавства з питань оцінки, що призвело до значного заниження реальної ціни викупу акцій.

Відповідно до частини 1 ст. 68 Закону України "Про акціонерні товариства" кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про вчинення товариством значного правочину.

Приймаючи рішення про відмову у задоволенні позовних вимог, місцевий господарський суд, з яким погодився суд апеляційної інстанції виходив з того, що в силу приписів ст. 160 Цивільного кодексу України, частини 1 ст. 51, частини 2 ст. 52 Закону України "Про акціонерні товариства" до виключної компетенції наглядової ради належить, зокрема, затвердження ринкової вартості майна у випадках, передбачених цим Законом. Аналогічний перелік повноважень Наглядової ради визначений пунктами 10.2.2.6., 10.2.2.15., 10.2.2.17 Статуту ПАТ "Тернопіль-Готель", затвердженого загальними зборами товариства, оформленого протоколом № 13 від 29.04.2011. Зазначене свідчить про те, що рішення про затвердження ринкової вартості міноритарного пакету акцій, що підлягає обов'язковому викупу товариством, затверджено в межах компетенції Наглядової ради.

Статтею 69 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість. Ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій. Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону. Договір між акціонерним товариством та акціонером про обов'язковий викуп товариством належних йому акцій укладається в письмовій формі.

Протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. У вимозі акціонера про обов'язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов'язкового викупу яких він вимагає.

Відповідно до частини 1 ст. 8 Закону України "Про акціонерні товариства" ринкова вартість майна у разі його оцінки відповідно до цього закону, інших актів законодавства або статуту акціонерного товариства визначається на засадах незалежної оцінки, проведеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність. Рішення про залучення суб'єкта оціночної діяльності - суб'єкта господарювання приймається наглядовою радою товариства (у процесі створення товариства - зборами засновників або засновником особисто у разі створення акціонерного товариства однією особою).

Відповідно до частини 2 ст. 8 Закону України "Про акціонерні товариства" ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається:

1) для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність;

2) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок.

Судом встановлено, що на момент прийняття рішення Наглядовою радою, акції ПАТ "Тернопіль-Готель" не перебували в обігу на фондовій біржі. Отже, ринкова вартість акцій ПАТ "Тернопіль-Готель" повинна встановлюватись саме на підставі наведених норм та законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.

29.03.2013 рішення Наглядової ради ПАТ "Тернопіль-Готель", оформленого протоколом № 2, було вирішено провести оцінку ринкової вартості однієї простої акції та пакету акцій заявленого до викупу. Незалежним суб'єктом оцінки визначено ТзОВ "Нексія ДК. Оцінювальні послуги" (п.п. 3.1. Рішення).

Зазначений суб'єкт оцінки, як суб'єкт оціночної діяльності - ТзОВ "Нексія ДК. Оцінювальні послуги", так і його посадова особа, яка безпосередньо виконувала роботи з оцінки ринкової вартості спірних акцій, має необхідні права та повноваження на заняття даним видом діяльності, що не оспорюється позивачем та було встановлено в межах інших справ (№ 921/216/14-г/14 та № 921/900/14-г/9) в процесі їх розгляду

Відповідно до частини 3 ст. 8 Закону України "Про акціонерні товариства" наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті. Затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем. Якщо затверджена ринкова вартість майна відрізняється від вартості майна, визначеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), повинна мотивувати своє рішення.

Згідно Звіту про незалежну оцінку ринкової вартості пакету простих іменних акцій ПАТ "Тернопіль-Готель" від 23.03.2013, складеного оцінювачем ТзОВ "Нексія ДК" Я.В.Нагул, вартість однієї простої іменної акції даного господарського товариства станом на 31.01.2013 складала 2,21 грн.

Оскаржуваним рішенням Наглядової ради затверджено ринкову вартість акцій, визначеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, що свідчить про відсутність порушень при прийняття рішення Наглядової ради ПАТ "Тернопіль-Готель", які оформлено протоколом № 5 від 31.05.2013.

Відповідно до п. 2.19. Рекомендацій ВГСУ "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" від 28.12.2007 господарським судам у вирішенні спорів про визнання недійсними рішень наглядової ради акціонерного товариства слід виходити з того, що до порядку скликання засідань наглядової ради акціонерного товариства не можуть бути застосовані за аналогією норми, які визначають порядок скликання загальних зборів, оскільки склад та функції відповідних органів є настільки різними, що це виключає можливість застосування аналогії закону.

Підставами визнання недійсними рішень наглядової ради можуть бути такі порушення порядку скликання та проведення засідання ради, які мали наслідком неправомочність засідання наглядової ради.

За встановлених обставин та враховуючи вищенаведені законодавчі приписи, місцевий господарський суд, з яким погодився суд апеляційної інстанції, дійшов висновку, що відповідачем здійснено та затверджено незалежну оцінку вартості спірного пакету акцій товариства у відповідності до вимог чинного законодавства, що регламентує дані правовідносини, тому відсутні підстави для задоволення позовних вимог.

При цьому апеляційним господарським судом правомірно зауважено, що порушення, на які посилається позивач в обґрунтування своїх вимог, вчинені при визначенні оцінювачем вартості акцій, а не при затвердженні даної оцінки Наглядовою радою відповідача, втім, члени Наглядової ради ПАТ "Тернопіль-Готель" не наділені спеціальним знаннями у галузі оцінки майна, щоб самостійно визначити чи відповідає або не відповідає вимогам закону визначена незалежним оцінювачем ринкова вартість майна. Поряд з цим, Наглядовою радою було дотримано нормативно встановлених правил призначення та проведення оцінки, а порушень вимог закону під час скликання та проведення засідань Наглядової ради ПАТ "Тернопіль-Готель" та прийняття нею рішень щодо даної оцінки майна товариства позивачем не доведено, що є підставою для відмови у задоволенні позову.

За встановленого, колегія суддів вважає мотивованим та обґрунтованим висновки господарського суду про відсутність фактичних та правових підстав для задоволення позову про визнання недійсним рішення Наглядової ради ПАТ "Тернопіль-Готель", оформленого протоколом № 5 від 31.05.2013, з огляду на те, що судами не встановлено обставин щодо порушення компетенції при прийнятті оскаржуваного рішення наглядової ради, порядку скликання та проведення засідання ради, які мали б наслідком неправомочність засідання наглядової ради.

Отже, матеріали справи свідчать про те, що господарськими судами першої та апеляційної інстанції в порядку ст. 43 ГПК України всебічно, повно і об'єктивно досліджено усі обставини справи в їх сукупності і вірно застосовано норми процесуального та матеріального права.

Статтею 1117 ГПК України передбачено, що переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

З огляду на викладене, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги Компанії "Довіра Холдинг Лімітед" з підстав, зазначених у касаційній скарзі, оскільки її доводи зводяться до переоцінки доказів по справі, а судами попередніх інстанцій було повно та всебічно з'ясовано обставини, що мають значення для даної справи, їм надано належну правову оцінку та прийнято рішення і постанову з дотриманням норм матеріального та процесуального права, що дає підстави залишити їх без змін.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119-11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України -

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Компанії "Довіра Холдинг Лімітед" залишити без задоволення.

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 21.05.2015 та рішення господарського суду Тернопільської області від 12.01.2015 у справі № 921/1202/14-г/9 залишити без змін.

Головуючий, суддя І.М. Волік

Судді : Н.В. Акулова

С.Р. Шевчук