ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
___________________________________________________________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"14" серпня 2015 р.Справа № 916/2654/15

Позивач: Товариство з обмеженою відповідальністю "Одесатурист"

Відповідач: Публічне акціонерне товариство "Одесаобленерго"

Про скасування рішення

Суддя Рога Н.В.

Представники:

Від позивача: ОСОБА_1 згідно довіреності від 20.01.2014 р.

Від відповідача: ОСОБА_2 - згідно довіреності № 312 від 02.02.2015 р.

Суть спору: Позивач, Товариство з обмеженою відповідальністю "Одесатурист" (далі ТОВ), звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства "Одесаобленерго" (далі ПАТ) про скасування рішення Білгород-Дністровської філії ПАТ "Одесаобленерго" №23 від 10.04.2015р. з нарахування обсягу вартості не облікованої електроенергії, за актом про порушення ПКЕЕ від 20.01.2015р.

Згідно заяви про уточнення позовних вимог позивач просить суд визнати недійсним рішення ПАТ „Одесаобленерго, оформлене протоколом засідання комісії №23 від 10.04.2015р. по розгляду Акту про порушення ПКЕЕ №032393 від 20.01.2015р. в частині нарахування ТОВ „Одесатурист вартості недоврахованої електричної енергії в розмірі 192 153 грн. 86 коп.

14 серпня 2015 року позивач надав до суду клопотання про проведення судової електротехнічної експертизи.

В обґрунтування наданого клопотання позивач зазначає, що 20 січня 2015 року представниками відповідача - ПАТ "Одесаобленерго", керуючись п.6.41 Правил користування електричною енергією (далі ПКЕЕ), у присутності представника ТОВ "Одесатурист", був складений акт № 032393 про виявлення порушень. 10 квітня 2015 року даний акт був розглянутий на засіданні комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ та умов договорів про постачання електричної енергії і нарахувань. Рішення комісії було оформлено протоколом № 23, в якому було зазначено: „Період розрахунку 6 (шість) календарних місяців, виходячи з пропускної спроможності автоматичного вимикача встановленого в схемі (100 А).

Позивач вважає спірними підстави нарахування та обсяг нарахування за електротехнічними даними, які вказані в акті про порушення ПКЕЕ № 032393 від 20.01.2015 р. та зазначає, що розрахунок обсягу вартості не облікованої електричної енергії залежить від правильності читання електричної схеми, вибору електротехнічних величин за електричною схемою, вибору кваліфікації порушення за Методикою, вибору формул за Методикою, а отже , з метою встановлення правильності проведення Білгород-Дністровською філією ПАТ "Одесаобленерго" розрахунку обсягів вартості не облікованої електричної енергії, на розгляд експерта необхідно поставити наступні питання: яка пропускна здатність електричної схеми, яка вказана у додатку до акта про порушення від 20.01.2015 р. № 032393?; чи вірно виконано розрахунок за електричною схемою акта про порушення від 20.01.2015 р. № 032393 на підставі даних електричної схеми (креслення електричної схеми), які наведені у додатку до акта про порушення від 20.01.2015 р. № 032393?; чи вірно вибрано кваліфікацію та формули ОСОБА_3 для розрахунку обсягу вартості електричної енергії не облікованої внаслідок порушення Правил користування електричної енергії, за електричною схемою, яка вказана у додатку до акта про порушення від 20.01.2015 р. № 032393?; чи вірно виконано розрахунок за вказаною електричною схемою? Окрім того, провести дослідження та встановити: з інформації відеозапису під час складання акта про порушення від 20.01.2015 р. № 032393 є пластиковий екран запломбований пломбою ПАТ "Одесаобленерго", відповідно даних акта про порушення від 20.01.2015 р. № 032393 пломба пошкоджена не була?; чи міг Споживач отримати доступ, не знімаючи екрана, яким закрито місце порушення?

Представник відповідача ПАТ "Одесаобленерго" щодо призначення у справі судової електротехнічної експертизи заперечує, вважає , що при розгляді даної справи відсутня необхідність у спеціальних знаннях.

Розглянув матеріали справи, суд доходить до такого висновку:

Як вбачається з матеріалів справи, 25 березня 2008 р. між ПАТ "Енергопостачальна Компанія Одесаобленерго" (Постачальник) та ТОВ "Одесатурист" (Споживач) був укладений Договір № 209 про постачання електричної енергії.

Відповідно до п.1 Договору Постачальник електричної енергії продає електричну енергію Споживачу для забезпечення потреб електроустановок Споживача з приєднаною потужністю, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком № 2 до договору № 209 від 25.03.2008 р., а Споживач оплачує Постачальнику електричної енергії вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами цього Договору.

Згідно п.2.3.3. Договору Споживач зобовязується оплачувати Постачальнику вартість електричної енергії згідно з умовами, встановлені додатками № 5 "Порядок розрахунків" та № 2 "Графік зняття показів обліку електричної енергії".

Пунктом 4.2.3. Договору № 209 про постачання електричної енергії передбачено, що Споживач сплачує Постачальнику електричної енергії вартість недоврахованої електроенергії, розраховану виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх використання відповідно до "ОСОБА_3 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою Постановою НКРЕ від 04 травня 2006 р. № 562, зареєстрованої Міністерстві юстиції України 4 липня 2006 року за № 782/12656", за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням (далі-Методика), у разі: самовільного внесення Споживачем змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження Споживачем засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання Споживачем електроенергії поза засобами обліку; інших умов, визначених Методикою.

Пункт 4.2.4. встановлює, що Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових приладів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження.

Зокрема, п.4.4. передбачено , що у разі виявлення однією із сторін порушень умов договору іншою стороною, за які законодавством передбачене застосування санкцій чи які тягнуть за собою збитку, недоотриману продукцію або вигоду тощо, на місці оформлюється двосторонній акт порушень. Акт складається у присутності представників обох сторін договору в двох примірниках. Сторона, дії або бездіяльність якої стала причиною складання акту, має право внести до акту свої зауваження.

Згідно п. 5 додатку № 2 "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії" до договору зняття та перестановка розрахункових лічильників, вимірювальних трансформаторів, зміна схеми електропостачання, а також підключення або відключення розрахункових приладів здійснюється тільки з дозволу Постачальника. У випадку цих змін без відома Постачальника здійснюється перерахунок відповідно до ПКЕЕ.

Відповідно до п.1 додатку № 5 "Порядок розрахунків" до Договору, розрахунковим періодом для визначення обсягу спожитої електроенергії приймається місяць з 23-го числа попереднього місяця до такого ж числа розрахункового місяця. За дату оплати приймається дата зарахування коштів на поточний рахунок із спеціальним режимом використання Постачальника електроенергії або дата внесення Споживачем готівки в касу Постачальника.

Пунктом 2 додатку № 5 передбачено, що Споживач здійснює оплату за електроенергію до 23-го числа місяця, що пережує розрахунковому місяцю, самостійно авансовим платежем у розмірі 100 % вартості договірної величини споживання електричної енергії згідно з додатком № 1 до договору "Обсяги постачання електричної енергії Споживачу", або вартості величини очікуваного споживання при значному відхиленні споживання електроенергії в розрахунковому періоді.

Відповідно до п.2.2. додатку № 5 "Порядок розрахунків" остаточний розрахунок за активну електроенергію, за перевищення договірних величин споживання електричної енергії та потужності, оплата нарахувань про протоколах порушень при користуванні електричної енергією, рахунків за надання послуг з компенсації перетікання реактивної енергії, пеня, індекс інфляції, 3 % річних та інші платежі, здійснюються Споживачем самостійно на протязі пяти операційних днів з дня отримання рахунку.

Відповідно до п. 2 додатку № 6 "Узгодження про установлену потужність" до Договору при порушенні обліку з вини споживача здійснюється перерахунок за використану енергію згідно цього узгодження за період зі дня останньої заміни приладів обліку або перевірки схеми їх підключення, але не більше ніж за 6 (шість) місяців, у подальшому до відновлення обліку. Пунктом 3.1. додатку № 6 визначено, що узгодження про установлену потужність застосовується при розрахунках з постачальником електроенергії і Споживачем при неповідомленні споживачем на протязі доби про знайдені ушкодження в приладах обліку незалежно від того, з якої причини здійснилося ушкодження.

20 січня 2015 р. представниками Білгород-Дністровської філії ПАТ "Одесаобленерго" була здійснена перевірка споживача -ТОВ "Одесатурист" при користування електричною енергією за адресою: Одеська обл., м. Білгород-Дністровський, вул. Шевченко, 1, за результатами якої уповноваженими особами ПАТ "Одесаобленерго" був складений акт про порушення № 032393. Відповідно до вказаного акту відповідачем був зафіксований факт порушення п.п.3.3.4., 10.2.2. ПКЕЕ. 06 лютого 2015 р. та 10 квітня 2015 р. засіданням комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ було розглянуто вищезазначений акт про порушення № 032393 та було складено Протокол № 1 та Протокол № 23 із зазначенням в них виявлених порушень ТОВ "Одесатурист" ПКЕЕ та відповідними рішеннями, прийнятим уповноваженою комісією.

Відповідно до положень ст. 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Ці дані встановлюються такими засобами, зокрема, як висновки судових експертів.

Частиною першою ст. 41 Господарського процесуального кодексу України для розяснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Проведення судової експертизи має бути доручено компетентним організаціям чи безпосередньо особам, які відповідають вимогам, встановленим Законом України "Про судову експертизу". Особа, яка проводить судову експертизу (судовий експерт), користується правами і несе обов'язки, зазначені у ст. 31 Господарського процесуального кодексу України.

Відповідно до п. 2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23 березня 2012 року N 4 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи" судова експертиза призначається лише у разі дійсної потреби у спеціальних знаннях для встановлення фактичних даних, що входять до предмета доказування, тобто у разі, коли висновок експерта не можуть замінити інші засоби доказування.

Виходячи з матеріалів справи, з метою повного, всебічного та обєктивного вирішення справи, враховуючи необхідність вирішення питань: - чи дозволяла схема підключення позивача користуватися електроенергією поза приладом обліку?; - чи має місце недооблік спожитої електроенергії електролічильником зав. № 0380204 за наявності на ньому перемичок, виконаних проводом мідним 3*35 мм кв. на дообліковому рубильнику, які минають електролічильник? - чи існує технічна можливість втручання у схему підключення лічильника зав. № 0380204, у тому числі шляхом доступу буз пошкодження пластикового екрану, за наявності непошкоджених пломб?; - чи може наявність перемичок на дообліковому рубильнику, які минають електролічильник, вплинути на облік спожитої електричної енергії?; - чи є вірним зроблений ПАТ "Одесаобленерго" розрахунок суми вартості недорахованої електричної енергії, який є додатком до протоколу № 23 від 10.04.2015 р. засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, з урахуванням зроблених експертом-електротехніком висновків, суд доходить до висновку про необхідність призначення судової комплексної електротехнічної та економічної експертизи.

Частиною першою ст. 41 Господарського процесуального кодексу України для розяснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу.

Проведення судової експертизи має бути доручено компетентним організаціям чи безпосередньо особам, які відповідають вимогам, встановленим Законом України "Про судову експертизу". Особа, яка проводить судову експертизу (судовий експерт), користується правами і несе обов'язки, зазначені у ст. 31 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст. 41, ст. 86 ГПК України, суд, -

У Х В А Л И В :

1. Призначити у справі № 916/2654/15 комплексну електротехнічну та судову економічну експертизу.

2. Доручити проведення судової економічної експертизи Харківському науково-дослідному інституту судових експертиз імені заслуженого професора ОСОБА_3 (61177, м. Харків, вул. Золочевська, 8-А).

3. З метою проведення комплексної судової експертизи надіслати справу 916/2654/15 до Харківського науково-дослідного інституту судових експертиз імені заслуженого професора ОСОБА_3.

4. Поставити перед комплексною судовою експертизою такі питання:

- чи дозволяла схема підключення позивача користуватися електроенергією поза приладом обліку?;

- чи має місце недооблік спожитої електроенергії електролічильником зав. № 0380204 за наявності на ньому перемичок, виконаних проводом мідним 3*35 мм кв. на дообліковому рубильнику, які минають електролічильник?

- чи існує технічна можливість втручання у схему підключення лічильника зав. № 0380204, у тому числі шляхом доступу буз пошкодження пластикового екрану, за наявності непошкоджених пломб?;

- чи може наявність перемичок на дообліковому рубильнику, які минають електролічильник, вплинути на облік спожитої електричної енергії?;

- чи є вірним зроблений ПАТ "Одесаобленерго" розрахунок суми вартості недорахованої електричної енергії, який є додатком до протоколу № 23 від 10.04.2015 р. засідання комісії з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, з урахуванням зроблених експертом-електротехніком висновків?

5. Попередити осіб, які безпосередньо проводитимуть судову експертизу про відповідальність, передбачену ст.ст. 384, 385 КК України.

6. Зобовязати Товариство з обмеженою відповідальністю "Одесатурист" оплатити проведення судової експертизи.

Суддя Н.В. Рога