Господарський суд Чернігівської області
___________________________________________________________________________________________________________
УХВАЛА

"28" липня 2015 р. Справа № 5028/4/18б/2012

За заявою керівника боржника
БОРЖНИК: Державне підприємство «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння»
16600, АДРЕСА_5
про порушення справи про банкрутство з метою проведення керівником процедури санації
Суддя А.С.Сидоренко

Представники учасників провадження у справі про банкрутство:

від кредиторів: не з'явились

від боржника: Овчар Л.В. - юриск-т, дов. від 27.07.2015р.

від ДК «Укроборонпром»: Прудь О.В. - предст., дов. № Д-244/2015 від 09.02.2015р.

від ГТУЮ у Чернігівській області: Дікан О.М. - гол. спец. відділу з питань банкрутства, дов. від 10.03.2015р.

В судовому засіданні взяли участь арбітражні керуючі Агафонов О.Ю. (посв. від 13.01.2015р. № 1741) та Фесенко Є.М. (посв. від 18.02.2013р. № 140).

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 16.11.2012р. порушено провадження у справі № 5028/4/18б/2012 за заявою керівника боржника - Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» про банкрутство з метою проведення керівником процедури санації, на підставі ст. 53 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 07.12.2012р. відкрито процедуру санації боржника, керуючим санацією призначено керівника боржника - виконуючого обов'язки директора Загвоздіна С.О., розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Поліщука А.П.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 12.12.2012р. Державний концерн «Укроборонпром» визнаний учасником провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 17.12.2013р. затверджений план санації боржника.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 17.06.2015р. процедуру санації продовжено на три місяці - до 17 вересня 2015 року включно.

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 26.06.2015р.:

усунуто арбітражного керуючого Поліщука А.П. від виконання обов'язків розпорядника майна Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння»;

зобов'язано голову комітету кредиторів - Ніжинську об'єднану державну податкову інспекцію Чернігівської області Державної податкової служби протягом десяти днів після винесення даної ухвали письмово повідомити членів комітету кредиторів про місце і час проведення зборів комітету кредиторів та організувати їх проведення;

зобов'язано членів комітету кредиторів провести збори комітету кредиторів та вирішити питання про надання пропозиції господарському суду щодо кандидатури нового розпорядника майна боржника;

зобов'язано голову комітету кредиторів - Ніжинську об'єднану державну податкову інспекцію Чернігівської області Державної податкової служби подати до господарського суду протокольне рішення зборів комітету кредиторів щодо кандидатури нового розпорядника майна боржника протягом трьох днів з дня його прийняття.

16 липня 2015 року, на виконання вимог вказаної вище ухвали від 26.06.2015р., Ніжинською об'єднаною державною податковою інспекцією Головного управління ДФС у Чернігівській області до господарського суду Чернігівської області подано клопотання про призначення розпорядником майна боржника - арбітражного керуючого Агафонова О.Ю. на підставі рішення комітету кредиторів Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» від 14.07.2015р. (протокол № 9).

Ухвалою господарського суду Чернігівської області від 17.07.2015р. клопотання Ніжинської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Чернігівській області про призначення розпорядником майна боржника - арбітражного керуючого Агафонова О.Ю. було призначено до розгляду в судовому засіданні на 28.07.2015р.

Учасники провадження у справі про банкрутство належним чином були повідомлені про дату, час та місце проведення судового засідання, однак не скористалися своїм процесуальним правом на участь у ньому (окрім боржника, ДК «Укроборонпром» та ГТУЮ у Чернігівській області).

До початку судового засідання від кредитора - Управління Пенсійного фонду України в м. Ніжині та Ніжинському районі Чернігівської області надійшло клопотання (від 24.07.2015р. № 4147/11-08) про проведення даного судового засідання за відсутності його повноважного представника. Одночасно кредитор не заперечив проти призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Агафонова О.Ю.

Державним концерном «Укроборонпром» подане заперечення (від 24.07.2015р. № UOP-3.01-7611) щодо призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Агафонова О.Ю. В обгрунтування своїх заперечень ДК «Укроборонпром» посилається на несвоєчасність повідомлення його про дату, час та місце проведення зборів комітету кредиторів, що позбавило концерн можливості прийняти участь у засіданні комітету кредиторів та надати свої пропозиції щодо кандидатури розпорядника майна боржника. Крім того, ДК «Укроборонпром» зазначає, що при виборі кандидатури нового розпорядника майна боржника слід враховувати, зокрема показники роботи того чи іншого арбітражного керуючого. Проаналізувавши дільність арбітражного керуючого Агафонова О.Ю., ДК «Укроборонпром» з'ясував, що останній неодноразово був відсторонений від виконання обов'язків, що підтверджується відповідними судовими рішеннями. До того ж, арбітражний керуючий Агафонов О.Ю. працював на підприємствах, сфера діяльності яких належить до сільськогосподарської та/або переробної галузей. Тобто, останній не має досвіду роботи на підприємствах машинобудівної або оборонної галузей, до яких належить боржник.

З урахуванням наведених вище вище обставин, ДК «Укроборонпром» просить відхилити клопотання Ніжинської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Чернігівській області про призначення розпорядником майна боржника - арбітражного керуючого Агафонова О.Ю. та зобов'язати голову комітету кредиторів організувати проведення засідання комітету кредиторів з обов'язковим належним повідомленням концерну.

Одночасно, ДК «Укроборонпром», на підставі ст. 462 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції до 18.01.2013р.), подане клопотання (від 24.07.2015р. № UOP-3.01-7609) про призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Фесенка Євгенія Миколайовича як такого, чия кандидатура відповідає вимогам, передбаченим ст. 31 вказаного вище Закону.

До початку судового засідання арбітражним керуючим Фесенком Євгенієм Миколайовичем подана заява на участь у справі.

Також, заяву на участь у справі подано арбітражним керуючим Мурзою Андрієм Михайловичем.

В судовому засіданні представник боржника пояснив, що на засіданні комітету кредиторів обговорювалися кандидатури і арбітражного керуючого Фесенка Є.М., і арбітражного керуючого Агафонова О.Ю., однак перевагу було надано останньому.

Представник ГТУЮ у Чернігівській області відніс вирішення питання щодо призначення розпорядника майна боржника на розсуд суду, зазначивши, що кандидатури арбітражних керуючих Агафонова О.Ю. та Фесенка Є.М. за їх кваліфікацією та спеціалізацією являються рівноцінними.

Розглянувши подані документи і матеріали, вислухавши пояснення повноважних представників учасників провадження у справі про банкрутство, з'ясувавши фактичні обставини справи, дослідивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення клопотання по суті, господарський суд ВСТАНОВИВ:

Як вбачається із матеріалів справи (том ХІ, а.с. 198), 14 липня 2015 року о 11.00 год. відбулись збори комітету кредиторів на яких були присутні всі члени комітету кредиторів (Ніжинська об'єднана державна податкова інспекція Головного управління ДФС у Чернігівській області, Управління Пенсійного фонду України в м. Ніжині та Ніжинському районі Чернігівської області та ТОВ «НіжинТеплоМережі»), а також керуючий санацією Загвоздін С.О., голова первинної профспілкової організації ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» профспілки працівників Збройних Сил України Ткаченко Т.П. та арбітражний керуючий Агафонов О.Ю.

Комітетом кредиторів одноголосно було прийнято рішення (протокол від 14.07.2015р. № 9) про звернення до господарського суду Чернігівської області з клопотанням про призначення розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Агафонова О.Ю.

В даному протоколі зазначено, що 14.07.2015р. від ДК «Укроборонпром» надійшло факсимільне повідомлення про неможливість прибуття представника концерну для участі у зборах комітету кредиторів у зв'язку з запізненим отриманням повідомлення про дату проведення зборів.

Комітетом кредиторів було прийнято рішення про можливість проведення зборів за відсутності представника ДК «Укроборонпром», оскільки він не входить до складу комітету кредиторів та його участь у зборах не є обов'язковою. Комітетом кредиторів було враховано, що концерн отримав повідомлення про проведення зборів 13.07.2015р., що на думку комітету, надавало змогу ДК «Укроборонпром» забезпечити явку уповноваженого представника на 11.00 год. 14.07.2015р. до місця проведення зборів.

Також, в протоколі вказано, що комітет кредиторів розглянув надані документи кандидатів на призначення розпорядником майна боржника, які надійшли від Агафонова О.Ю. та Фесенка Є.М. (останній не з'явився). Після заслуховування Агафонова О.Ю., та з урахуванням думки керуючого санацією Загвоздіна С.О., його кандидатуру було запропоновано схвалити для призначення розпорядником майна боржника.

Як було вказано вище, провадження у даній справі було порушено ухвалою господарського суду Чернігівської області від 16.11.2012р.

Законом України від 22.12.2011р. № 4212-VІ внесено зміни до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (Відомості Верховної Ради України, 1999р., № 42 - 43, ст. 378 із наступними змінами) шляхом викладення його в новій редакції.

Відповідно до п. 1 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» цього Закону, він набирає чинності через рік з дня його опублікування.

Вперше, Закон України від 22.12.2011р. № 4212-VІ був опублікований в газеті «Голос України» за 18.01.2012р. № 8 - 9, яка у відповідності з п. 1 Указу Президента України «Про порядок офіційного оприлюднення нормативно -правових актів та набрання ними чинності», є офіційним друкованим виданням, в якій здійснюється офіційне оприлюднення законів та інших актів Верховної Ради України.

Таким чином, Закон України від 22.12.2011р. № 4212-VІ набрав чинності з 18.01.2013р.

Згідно п. 11 розділу Х «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (у редакції Закону України від 22.12.2011р. № 4212-VІ), положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Оскільки провадження у справі про банкрутство державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» було порушено 16.11.2012р., то дана справа розглядається за правилами Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції до 18.01.2013р.) (надалі - Закон про банкрутство).

У відповідності з ч. ч. 2, 3, 5 ст. 13 Закону про банкрутство, розпорядник майна призначається господарським судом із числа осіб, зареєстрованих державним органом з питань банкрутства як арбітражні керуючі, відомості про яких надаються в установленому порядку Вищому господарському суду України.

Кредитори мають право запропонувати кандидатуру розпорядника майна, яка відповідає вимогам, передбаченим цим Законом.

Якщо інше не передбачено цим Законом, розпорядником майна може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну чи економічну освіту або володіє спеціальними знаннями, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів відповідно до статті 1 цього Закону і яка має ліцензію арбітражного керуючого, що видається в установленому законодавством порядку.

Розпорядником майна не можуть призначатися особи, які:

здійснювали раніше управління боржником - юридичною особою, за винятком випадків, коли з моменту усунення даної особи від управління боржником пройшло не менше трьох років;

мають судимість за вчинення корисливих злочинів.

Крім того, відповідно до ч. 3 ст. 31 Закону про банкрутство, арбітражними керуючими не можуть бути призначені:

особи, які згідно з цим Законом вважаються заінтересованими;

особи, які мають конфлікт інтересів, - особи, в яких виникає суперечність між особистими інтересами та повноваженнями арбітражного керуючого, що може вплинути на об'єктивність або неупередженість прийняття рішень, а також на вчинення чи невчинення дій під час виконання повноважень арбітражного керуючого;

особи, які здійснювали раніше управління цим боржником - юридичною особою, за винятком випадків, коли з дня усунення цієї особи від управління зазначеним боржником минуло не менше трьох років, якщо інше не встановлено цим Законом;

особи, яким заборонено здійснювати цей вид підприємницької діяльності або займати керівні посади;

особи, які мають судимість за вчинення корисливих злочинів.

До призначення арбітражним керуючим особа має подати до господарського суду заяву, в якій зазначається, що вона не належить до жодної категорії вищезазначених осіб.

Згідно ч. 9 ст. 7 Закону про банкрутство, при проведенні процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, створений відповідно до цього Закону.

Відповідно до ч. 8 ст. 16 Закону про банкрутство, до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора),

При цьому, у роботі комітету має право брати участь з правом дорадчого голосу арбітражний керуючий, представник працівників боржника, уповноважена особа акціонерів або учасників товариств з обмеженою чи додатковою відповідальністю та при необхідності представник органу, уповноваженого управляти майном боржника, представник органу місцевого самоврядування.

Рішення комітету кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на комітеті кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті (ч. 9 ст. 16 Закону про банкрутство).

Оскільки на даний час у справі про банкрутство ДП «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» сформований представницький орган кредиторів - комітет кредиторів, то з урахуванням вказаних вище норм Закону, вирішення питання про призначення нового розпорядника майна боржника належить саме до компетенції комітету кредиторів.

Господарським судом відхилються посилання ДК «Укроборонпром» на наявність у нього права надавати пропозиції щодо кандидатури розпорядника майна боржника з посиланням на ч. 4 ст. 462 Закону про банкрутство, оскільки за змістом цієї правової норми ДК «Укроборонпром» має право запропонувати господарському суду кандидатуру керуючого санацією, а не розпорядника майна боржника.

Провадження у даній справі здійснюється з урахуванням особливостей, визначених ст. 53 Закону про банкрутство, тому керуючим санацією являється керівник боржника без статусу арбітражного керуючого, який перебуває у трудових правовідносинах з підприємством, яке входить до ДК «Укроборонпром».

Таким чином, господарський суд може призначити розпорядником майна боржника іншого арбітражного керуючого у випадку відхилення кандидатури розпорядника майна, запропонованої комітетом кредиторів.

Арбітражним керуючим Агафоновим О.Ю. подана заява про участь у справі в якій вказано, що він не належить до жодної категорії осіб, визначених у ч. 3 ст. 31 Закону про банкрутство.

Протягом своєї трудової діяльності він обіймав керівні посади, в т.ч. і на державних підприємствах. Здійснює діяльність арбітражного керуючого з 2004 року. Має дві вищих освіти - юридичну та економічну. В наявності необхідна матеріально - технічна база, посвідчення водія. Відповідальність арбітражного керуючого застрахована. Спеціалізація арбітражного керуючого - будівництво, фінансова та страхова діяльність, оборонно - промисловий комплекс, торгівля, надання побутових і інших послуг та інше. 08 липня 2014 року Комісією з присвоєння рівнів кваліфікації арбітражним керуючим прийнято рішення про присвоєння V рівня кваліфікації. 02 листопада 2014 року отримав свідоцтво про підвищення кваліфікації та успішного складання заліку у Центрі перепідготовки та підвищення кваліфікації працівників юстиції. Призначався раніше арбітражним керуючим на державні підприємства та підприємства, у статутному фонді яких частка державної власності перевищує 25 відсотків. Станом на 13.07.2015р. виконує повноваження арбітражного керуючого по 9 справам.

Таким чином, освіта, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий Агафонов О.Ю., наявність у нього організаційних та технічних можливостей, страхування відповідальності свідчать про здатність цього арбітражного керуючого належним чином виконувати передбачені Законом обов'язки розпорядника майна у справі. Підстав для відхилення кандидатури арбітражного керуючого, запропонованої комітетом кредиторів, не вбачається.

Заперечення ДК «Укроборонпром» щодо допущення порушень законодавства під час виконання Агафоновим О.Ю. повноважень арбітражного керуючого з посиланням на ухвали господарського суду міста Києва та господарського суду Київської області не можуть бути прийняті судом до уваги, оскільки по-перше концерном не подано доказів про набрання даними судовими рішеннями законної сили, а по-друге усунення арбітражного керуючого від виконання своїх повноважень у певній справі за відсутності накладеного за ці порушення дисциплінарного стягнення не може бути прямою забороною на призначення арбітражного керуючого в інших справах.

Також, судом відхиляються і заперечення ДК «Укроборонпром» щодо несвоєчасного повідомлення його про дату та час проведення зборів комітету кредиторів у зв'язку з чим концерн був позбавлений можливості надати свої пропозиції щодо кандидатури розпорядника майна, виходячи з наступного:

дійсно, матеріалами справи підтверджується, що ДК «Укроборонпром» отримав повідомлення голови комітету кредиторів (від 06.07.2015р. № 7425/10/25-13-10-08) про скликання зборів комітету кредиторів 13.07.2015р. (вх. № 12075). При цьому, проведення відповідних зборів було призначено на 14.07.2015р. на 11 год. 00 хв.

Зважаючи на невелику відстань між м. Києвом та м. Ніжином Чернігівської області (149 км, час у дорозі автомобільним транспортом за даними Google Maps - 2 год. 05 хв.), суд вважає, що ДК «Укроборонпром» не було подано переконливих доказів про неможливість участі представника концерну на зборах комітету кредиторів на наступний день після отримання повідомлення про їх скликання.

Крім того, виходячи з наведених вище норм законодавства, участь представника органу, уповноваженого управляти майном боржника, у роботі комітету не є обов'язковою. Питання про призначення нового розпорядника майна боржника вирішується виключно комітетом і ДК «Укроборонпром» не може вплинути на результати голосування.

Також, судом враховується, що кандидатура арбітражного керуючого Фесенка Є.М., яку ДК «Укроборонпром» мав намір запропонувати комітету кредиторів, розглядалася на засіданні комітету, однак була відхилена.

Оскільки комітет кредиторів провів своє засідання на якому було вирішено питання щодо кандидатури нового розпорядника майна і прийняв з цього приводу рішення, клопотання ДК «Укроборонпром» про зобов'язання голову комітету кредиторів організувати проведення повторного засідання комітету із обов'язковим повідомленням концерну не підлягає задоволенню.

У зв'язку з відсутністю підстав для відхилення кандидатури арбітражного керуючого Агафонова О.Ю., запропонованої комітетом кредиторів, заяви арбітражних керуючих Фесенка Є.М. та Мурзи А.М. про призначення їх розпорядниками майна боржника не підлягають задоволенню.

Керуючись ст. ст. 31, 7, 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

УХВАЛИВ:

Клопотання голови комітету кредиторів - Ніжинської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Чернігівській області задовольнити.

Розпорядником майна Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» призначити арбітражного керуючого Агафонова Олега Юрійовича (свідоцтво арбітражного керуючого № 1582 від 08.08.2013р., ідент. код НОМЕР_1, 01024, АДРЕСА_2, е-mail: ІНФОРМАЦІЯ_1).

Зобов'язати Поліщука А.П. у п'ятнадцятиденний строк з моменту винесення ухвали передати арбітражному керуючому Агафонову О.Ю. за актом приймання - передачі всю наявну документацію стосовно діяльності розпорядника майна Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння».

Клопотання Державного концерну «Укроборонпром» та заяви арбітражних керуючих Фесенка Є.М. та Мурзи А.М. відхилити.

Копії цієї ухвали надіслати кредиторам, боржнику (керуючому санацією Загвоздіну С.О.), розпоряднику майна Агафонову О.Ю. (01024, АДРЕСА_2), Поліщуку А.П. (03062, АДРЕСА_1), арбітражному керуючому Фесенку Є.М. (03057, АДРЕСА_3), арбітражному керуючому Мурзі А.М. (14017, АДРЕСА_4), Головному територіальному управлінню юстиції у Чернігівській області (14000, м. Чернігів, просп. Миру, 43), Державному концерну «Укроборонпром» (04119, м. Київ, вул. Дегтярівська, 36), Українській універсальній біржі (36039, м. Полтава, вул. Шевченка, 52), голові первинної профспілкової організації Державного підприємства «Ніжинський ремонтний завод інженерного озброєння» профспілки працівників Збройних Сил України Ткаченко Т.П. (16612, АДРЕСА_5) та заступнику військового прокурора Чернігівського гарнізону Центрального регіону України (14030, м. Чернігів, вул. Шевченка, 57).

Суддя А.С. Сидоренко