ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" липня 2015 р.Справа № 916/5107/14
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Будішевської Л.О.,

Суддів: Мишкіної М.А., Таран С.В.,

при секретарі судового засідання Бєлянкіній Г.Є.

за участю представників:

від прокурора - Коломійчук І.О.-службове посвідченням,

від позивача - Штоля А.О.-за довіреністю,

від відповідача - не з'явився,

від третьої особи-1 - Шкрібляк М.І.-за довіреністю,

від третьої особи -2 - Неголюк С.В.-за довіреністю,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Кортек»

на рішення господарського суду Одеської області від 02 лютого 2015 року

у справі №916/5107/14

за позовом Заступника прокурора Суворовського району м. Одеси в інтересах держави в особі Одеської міської ради

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю «Кортек»

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача:

1. Департаменту комунальної власності Одеської міської ради:

2. Управління Держземагенства у м. Одесі Одеської області

про внесення змін до договору оренди землі,

встановив:

У грудні 2014 року заступник прокурора Суворовського району м. Одеси (далі-прокурора) в інтересах держави в особі Одеської міської ради (далі-позивач) звернувся до господарського суду Одеської області з позовом до відповідача товариства з обмеженою відповідальністю «Кортек» (далі-відповідач) про внесення змін до договору оренди землі від 05.11.2005р., зареєстрованого в Одеському міському управлінні ОРФ ЦДЗК, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 01.11.2006р. за №89, яким Одеською міською радою передано ЗАТ «Кортек» земельну ділянку площею 75513 кв.м, що розташована за адресою: м. Одеса, вул. Миколаївська дорога, 128, виклавши п.2.3, п.4.1 договору в наступних редакціях:

«Пункт 2.3. Нормативна грошова оцінка земельної ділянки для експлуатації та обслуговування комплексу виробничих, адміністративних будівель та споруд, площею 49697 кв.м становить 53694626,68 грн. згідно витягу з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки №75/С від 30.09.2013р., складеного управлінням Держземагенства у м. Одесі Одеської області»;

«Пункт 4.1. Орендна плата за земельну ділянку, для експлуатації та обслуговування комплексу виробничих, адміністративних будівель та споруд, площею 49697 кв.м, що розташована за адресою: м. Одеса, вул. Миколаївська дорога, 128 розрахована у розмірі 3% від нормативної грошової оцінки цієї земельної ділянки та становить 1610838,80 грн. на рік».

Ухвалою господарського суду Одеської області від 22.12.2014р. залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Департамент комунальної власності Одеської міської ради.

Рішенням господарського суду Одеської області від 02 лютого 2015 року (суддя Зайцев Ю.О.) позов Заступника прокурора Суворовського району м. Одеси в інтересах держави в особі Одеської міської ради до товариства з обмеженою відповідальністю «Кортек», за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Департаменту комунальної власності Одеської міської ради про внесення змін до договору оренди землі від 05.11.2005р. задоволено в повному обсязі, а також стягнуто з ТОВ «Кортек» на користь Державного бюджету України 1218,00грн. витрат по сплаті судового збору.

Рішення суду обґрунтовано положеннями ст.ст.509, 629, 632, ч.1 ст.651 Цивільного кодексу України, ст.21 Закону України «Про оренду землі», ст.ст.5, 13, 15, 18, 20, 23 Закону України «Про оцінку земель», ст.ст.274, 288 Податкового кодексу України.

Приймаючи рішення про задоволення позову, суд першої інстанції виходив з наступного.

Згідно ст.188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням суду, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити повністю.

Апеляційна скарга мотивована наступним.

При розгляді справи в суді першої інстанції ані позивачем, ані прокурором не було доведено, що відповідачем було отримано пропозицію Департаменту комунальної власності Одеської міської ради №01-13/3814 від 20.05.2014р. про внесення змін до договору оренди землі від 05.11.2005р. в частині розміру орендної плати.

Із наданих до матеріалів справи доказів, а саме поштового реєстру вбачається, що пропозиція №01-13/3814 від 20.05.2014р. була відправлена на ім'я ЗАТ «Кортекс», що не відповідає дійсному найменуванню відповідача - ТОВ «Кортек».

Чинним законодавством передбачено, що сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозицію про це другій стороні за договором, а сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

Отже, на думку скаржника, з урахуванням того, що відповідачем не отримано вказаної вище пропозиції про внесення змін до договору оренди землі в частині розміру орендної плати, скаржник вважає, що департаментом комунальної власності Одеської міської ради не була дотримана встановлена законом процедура внесення змін до договору.

Судом першої інстанції помилково відмовлено у задоволенні клопотання про зупинення провадження у справі №916/510/14, оскільки рішення Одеського окружного адміністративного суду у справі №815/538/15 за позовом ТОВ «Кортек» до Управління Держземагентства у м. Одесі Одеської області про визнання протиправними дій та зобов'язання вчинити певні дії може вплинути на вирішення спору у даній справі.

Враховуючи викладене, скаржник вважає, що рішення місцевого суду від 02.02.2015р. є повністю необґрунтованим та таким, що прийняте з порушенням норм матеріального та процесуального права, при неповному з'ясуванні та недоведеності обставин, що мають значення для справи, а, отже, дане рішення підлягає скасуванню.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 22.12.2014р. залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Департамент комунальної власності Одеської міської ради.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 24 березня 2015 року за клопотанням представника відповідача було зупинено провадження у справі №916/5107/14 за апеляційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю «Кортек» на рішення господарського суду Одеської області від 02 лютого 2015 року до вирішення Одеським окружним адміністративним судом справи №815/538/15 за позовом ТОВ «Кортек» до Управління Держземагентства у м. Одесі Одеської області про визнання протиправними дій та зобов'язання вчинити певні дії.

Постановою Вищого господарського суду України від 13 травня 2015 року у справі №916/5107/14 вказану ухвалу апеляційного господарського суду від 24.03.2015р. про зупинення провадження у справі скасовано, справу направлено на розгляд до Одеського апеляційного господарського суду.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 15 червня 2015 року справу призначено до розгляду на 14.07.2015р.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 15.07.2015р. за клопотанням представника Одеської міської ради . залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача Управління Держземагенства у м. Одесі Одеської області.

У судовому засіданні 14.07.2015р. представником ТОВ «Кортек» було заявлено клопотання про призначення у даній справі земельно-технічної експертизи щодо нормативно-грошової оцінки спірної земельної ділянки, зазначеної у витягу з технічної документації про нормативно-грошову оцінку земельної ділянки м. Одеса №75/с від 30.09.2013р., яке відхилено судовою колегією з підстав його необґрунтованості.

Представник відповідача в судовому засіданні наполягав на задоволенні апеляційної скарги з підстав, викладених в ній.

Прокурор, представники позивача та третіх осіб в засіданні суду апеляційну скаргу не визнали, вважають її вимоги безпідставними, а рішення господарського суду законним та обґрунтованим.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши доводи апеляційної скарги, заслухавши прокурора, представника позивача та третіх осіб, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, застосування норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи з наступного.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, 05.11.2004р. на підставі Закону України «Про оренду землі» та рішення Одеської міської ради від 28.01.2005р. №3639-IV між Одеською міською радою (Орендодавець) та закритим акціонерним товариством «Кортек» (Орендар) укладено договір оренди землі, відповідно до умов якого Орендодавець надає, а Орендар приймає у строкове, платне володіння, користування земельної ділянки, загальною площею 75513 кв.м., яка розташована за адресою: м. Одеса, вул. Миколаївська дорога, 128, у тому числі: земельна ділянка площею 49697 кв. м. терміном на 50 років для експлуатації та обслуговування комплексу виробничих, адміністративних будівель та споруд; земельна ділянка площею 25 816 кв. м., терміном на 5 років, для експлуатації та обслуговування виробничих споруд (п.п.1.1., 2.1. договору).

Вказаний договір посвідчено приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу Карімовою Л.М. та зареєстровано в Одеському міському управлінні ОРФ ЦДЗК, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 01.11.2006р. за №89.

Пунктом 2.1. договору встановлено, що в оренду передається земельна ділянка загальною площею 75513 кв.м., у тому числі: земельна ділянка площею 49697 кв.м. терміном на 50 років для експлуатації та обслуговування комплексу виробничих, адміністративних будівель та споруд; угіддя: - під капітальною забудовою - 12375,38 кв.м.; - під тимчасовою забудовою - 159,46 (сто п'ятдесят дев'ять цілих сорок шість сотих) кв.м.; - під спорудами - 2024,48 кв.м.; - під проїздами, проходами та площадками - 34106,43 кв.м.; - під зеленими насадженнями - 1031,25 кв.м.; земельна ділянка площею 25816 кв. м., терміном на 5 років для експлуатації та обслуговування виробничих споруд, у тому числі угіддя: - під капітальною забудовою - 345,11 кв.м.; під тимчасовою забудовою - 1464,65 кв.м.; під спорудами - 1019,94 кв.м.; - під проїздами, проходами та площадками - 22299,69 кв.м.; під зеленими насадженнями - 686,61 кв.м.

Розташовані на спірній земельній ділянці будівлі та споруди належать ЗАТ «Кортек» на підставі Свідоцтва про право власності, виданого 27 грудня 2000 року за №011348, зареєстрованого в ОМБТІ та РОН 02 січня 2001 року в книзі під №11 неж, на стор. №104, під реєстровим №1044. Інженерні комунікації - від існуючих міських мереж.

Нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить 24713139,00 грн. (п.2.3. договору).

Розділом 4 договору оренди землі сторони встановили умови орендної плати, а саме те, що орендна плата вноситься орендарем з моменту державної реєстрації цього договору у грошовій безготівковій формі у розмірі:

за земельну ділянка площею 49697 кв.м.-244012,27 грн. на рік;

за земельну ділянку площею 25816 кв.м.-126756,56 грн. на рік.

Згідно з п.4.2. договору, розмір орендної плати встановлено, за домовленістю сторін, згідно рішення Одеської міської ради № 4247-IV від 15 липня 2005 року у відповідності до протоколу узгодження ставки і розміру орендної плати (додається), та може збільшуватися Одеською міською радою в межах, передбачених законодавством, залежності від збільшення ринкової вартості земельної ділянки, яка знаходиться у користуванні.

Орендна плата вноситься за базовий податковий період, який дорівнює календарному місяцю, щомісяця на протязі 30 календарних днів, слідуючи за останнім календарним днем звітного місяця. Орендна плата, враховуючи невиплачену, підлягає індексації відповідно до чинного законодавства (п.4.3. договору).

28.12.2010р. Одеською міською радою прийнято рішення №41-VI «Про затвердження технічної документації з нормативної грошової оцінки земель міста Одеси», яким затверджено технічну документацію з нормативної грошової оцінки земель міста Одеси (п.1), введено в дію нормативну грошову оцінку земель міста Одеси з 01.01.2011р., крім випадків, визначених у п.3 цього рішення (п.2), введено в дію нормативну грошову оцінку земель міста Одеси для розрахунку річної орендної плати і плати за дольову участь у землекористуванні з 01.01 2011р. (п.3).

20.09.2011р. Одеською міською радою прийнято рішення №1268-VI «Про внесення змін до рішення Одеської міської ради від 28.09.2010р. №41-VI «Про затвердження Технічної документації з нормативної грошової оцінки земель міста Одеси», яким п.3 рішення викладений в редакції: «Ввести в дію затверджену пунктом 1 цього рішення нормативну грошову оцінку земель міста Одеси для розрахунку річної орендної плати з 20.09.2011р.».

20.09.2011р. Одеською міською радою прийнято рішення №1267-VI «Про затвердження фіксованих відсотків при визначенні ставок орендної плати за земельні ділянки в м. Одесі».

В матеріалах справи міститься копія витягу з технічної документації про нормативну грошову оцінку земельної ділянки від 30.09.2013 р. №75/С, складеного Управлінням Держземагенства у м. Одесі Одеської області.

Згідно з цим витягом, нормативна грошова оцінка земельної ділянки для експлуатації та обслуговування комплексу виробничих, адміністративних будівель та споруд площею 49691 кв. м. становить 53694626,68 грн.

Дії Управління Держземагентства у м.Одеса щодо підготовки та видачі даного витягу відповідачем оскаржувались в порядку адміністративного судочинства та постановою Одеського окружного адміністративного суду від 08.07.2015р. ТОВ «Кортек» було відмовлено в позові.

Департаментом комунальної власності Одеської міської ради, який є виконавчим органом Одеської міської ради і здійснює, в т.ч. такі функції як оформлення договорів оренди землі після прийняття відповідних рішень міською радою, з метою приведення договору оренди землі від 05.11.2005р. відповідно до форми, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України «Деякі питання оренди земель» від 13.12.2006р. №1724, було здійснено розрахунок орендної плати за спірну земельну ділянку, що знаходиться за адресою: м. Одеса, вул. Миколаївська дорога, 128 та пропозиція №01-13/3814 щодо внесення змін до договору оренди землі в частині розміру орендної плати була направлена на адресу відповідача 20.05.2014р.

Із змісту пропозиції вбачається, що відповідача було попереджено про необхідність надання відповіді на неї у встановлений законом термін та у разі неотримання такої відповіді про можливість вирішення зазначеного питання у судовому порядку.

У встановлений законодавством термін ТОВ «Кортек» не надало відповіді на вищезазначену пропозицію про внесення змін до договору оренди в частині розміру орендної плати, укладеного з Одеською міською, що зумовило прокуратуру Суворовського району м. Одеси звернутися з відповідним позовом до господарського суду Одеської області з метою захисту інтересів держави в особі Одеської міської ради.

Колегія суддів, дослідивши докази у справі, погоджується з висновком суду першої інстанції щодо задоволення позову, з огляду на таке.

Частиною 1 ст.651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

Частиною 5 ст.5, ч.ч.1, 3 ст.23 Закону України «Про оцінку земель» встановлено, що нормативна грошова оцінка земельних ділянок використовується для визначення розміру орендної плати за земельні ділянки державної та комунальної власності. Технічна документація з бонітування ґрунтів, економічної оцінки земель та нормативної грошової оцінки земельних ділянок у межах населених пунктів затверджується відповідною сільською, селищною, міською радою. Витяг з технічної документації про нормативну грошову оцінку окремої земельної ділянки видається центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин.

Спеціальним законом, яким регулюються відносини, пов'язані з орендою землі, є Закон України «Про оренду землі».

Частинами 1, 2, 3 ст.21 Закону України «Про оренду землі» передбачено, що орендна плата за землю - це платіж, який орендар вносить орендодавцеві за користування земельною ділянкою. Розмір, форма і строки внесення орендної плати за землю встановлюються за згодою сторін у договорі оренди (крім строків внесення орендної плати за земельні ділянки державної та комунальної власності, які встановлюються відповідно до Податкового кодексу України). Обчислення розміру орендної плати за землю здійснюється з урахуванням індексів інфляції, якщо інше не передбачено договором оренди.

Згідно ст.30 Закону України «Про оренду землі» зміна умов договору проводиться у письмовій формі за взаємною згодою сторін, у разі недосягнення згоди щодо зміни умов договору спір вирішується у судовому порядку.

Розділом 4 договору оренди землі сторони узгодили, що умови щодо розміру орендної плати можуть бути змінені за згодою обох сторін, шляхом укладення відповідних угод, які мають бути нотаріально посвідчені. Орендодавець має право вимагати збільшення орендної плати у випадку збільшення відповідно до законів України розміру земельного податку.

Отже, сторонами передбачена можливість внесення змін до договору оренди від 05.11.2005р., зокрема, й щодо збільшення розміру орендної плати, а також право позивача вимагати внесення цих змін у випадку настання певних обставин, яке підлягає судовому захисту у разі відсутності згоди на це Орендаря (відповідача).

Згідно з проведеним Департаментом комунальної власності Одеської міської ради розрахунку розміру орендної оплати за земельну ділянку, що перебуває у користуванні відповідача та з урахуванням відсотків нормативної грошової оцінки, визначеної у рішенні Одеської міської ради за №1268-VІ від 20.09.2011р., розмір орендної плати, що підлягає сплаті за користування земельною ділянкою за адресою: м. Одеса, вул. Миколаївська дорога, 128, становить 1610838,80 грн. на рік

Судова колегія апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що внесення змін щодо розміру орендної плати у договір оренди земельної ділянки від 05.11.2005р. у зв'язку з проведенням нової нормативної грошової оцінки земельної ділянки відповідає і вимогам чинного законодавства, і умовам укладеного між сторонами договору оренди земельної ділянки.

При розгляді справи судом апеляційної інстанції відповідачем не надано ніяких додаткових пояснень та відповідних доказів, які б спростували висновки, викладені в рішенні суду першої інстанції, та всупереч вимог ст.33 Господарського процесуального кодексу України не доведені ті обставини, на які відповідач посилався, як на підставу своїх вимог.

Доводи апеляційної скарги про те, що внесення змін до договору фактично позбавляє ТОВ «Кортек» права на оренду земельної ділянки площею 25816 кв.м. не підтверджуються матеріалами справи.

Відповідач не надав суду доказів звернення до Одеської міської ради з пропозицією продовжити термін дії договору в частині оренди земельної ділянки площею 25816 кв.м.

На підставі викладеного, колегія суддів приходить до висновку, що судом першої інстанції було повно та всебічно з'ясовано обставини, що мають значення для справи, надано їм належну правову оцінку та винесено рішення з дотриманням норм матеріального і процесуального права, що дає підстави для залишення його без змін.

Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 99, 101-103, 105

Господарського процесуального кодексу України,

апеляційний господарський суд

постановив:

Рішення господарського суду Одеської області від 02 лютого 2015 року у справі №916/5107/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови складено та підписано 31.07.2015р.

Головуючий суддя: Будішевська Л.О.

Судді: Мишкіна М.А.

Таран С.В.