РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 липня 2015 року Справа №906/273/13-г

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Дужич С.П.

судді Саврій В.А. ,

судді Мамченко Ю.А.

при секретарі судового засідання Ільчук Н.О.

розглянувши апеляційну скаргу кредитора Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міністерства доходів і зборів України на ухвалу господарського суду Житомирської області від 07 травня 2014 року у справі №906/273/13-г (суддя Омельян О.С.)

за заявою Публічного акціонерного товариства "УКРСОЦБАНК"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробниче комерційне підприємство "ХарчПак"

про визнання банкрутом

інші учасники провадження у справі про банкрутство:

кредитор 2 - Приватне підприємство "Крупекс";

кредитор 3 - Житомирська об'єднана державна податкова інспекція Головного управління Міндоходів у Житомирській області;

кредитор 4 - Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у м. Бердичеві;

ліквідатор банкрута - арбітражний керуючий Кіцул Сергій Богданович,-

за участю представників сторін:

апелянта - не з'явився:

заявника - Дубовський П.В. (довіреність №02-36/58 від 12.01.2015р.)

кредитора 2 - Дяков С.М. - (протокол №1 від 09.04.2014р.);

кредитора 4 - не з'явився:

арбітражний керуючий - не з'явився.

Судом роз'яснено представникам сторін права та обов'язки, передбачені ст.ст.20, 22 ГПК України. Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

07 травня 2014 року, постановою господарського суду Житомирської області, у справі №906/273/13-г, серед іншого, було: - продовжено строк процедури розпорядження майном ТОВ "ВКП "ХарчПак" та повноважень розпорядника майна боржника Кіцул С.Б. з 02 квітня по 07 травня 2014 року; - відмовлено у задоволенні клопотання ТОВ "ВКП "ХарчПак" про зупинення провадження у справі про банкрутство та відмовлено у задоволенні клопотання ПП "Крупекс" про зупинення провадження у справі про банкрутство; - визнано банкрутом ТОВ "ВКП "ХарчПак"; - припинено процедуру розпорядження майном ТОВ "ВКП "ХарчПак" та повноваження розпорядника майна боржника Кіцул С.Б.; - відкрито ліквідаційну процедуру ТОВ "ВКП "ХарчПак" строком на 12 місяців - по 06 травня 2015 року, включно, і призначено ліквідатором ТОВ "ВКП "ХарчПак" арбітражного керуючого Кіцул С.Б.

Житомирська ОДПІ ГУ Міндоходів, не погоджуючись з прийнятою судом першої інстанції постановою, в своїй апеляційній скарзі просить постанову скасувати та провадження у справі припинити, вважаючи, що висновки місцевого господарського суду про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури передчасними та прийнятими з порушеням норм матеріального та процесуального права, а також, що дані висновки суду не відповідають обставинам справи, оскільки, були відсутні правові підстави, відповідно до ст. 10 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", для порушення справи про банкрутство ТОВ "ВКП "ХарчПак". Висновок про безспірність вимог кредитора ПАТ "Укрсоцбанк" до боржника ТОВ "ВКП "ХарчПак" у розмірі 1 573 466,16 грн. - основного боргу, 729 982,54 грн. - пені та штрафу, 25 500,00 грн. - третейського збору господарським судом Житомирської області було зроблено на підставі рішення третейського суду, яке є актом недержавної юрисдикції для вирішення спорів між сторонами у сфері цивільних і господарських правовідносин і яке є обов'язковим лише для сторін третейської угоди, а тому вважає, що банк не мав, належним чином підтверджених, кредиторських вимог до боржника і, у зв'язку з безпідставністю вимог банку, провадження у справі про банкрутство підлягає припиненню.

ПАТ "Укрсоцбанк" у відзиві на апеляційну скаргу вважає постанову місцевого господарського суду законною та обґрунтованою, а тому просить залишити її без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Тим більше, що законність і обґрунтованість ухвали господарського суду від 10 вересня 2013 року про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "ВКП "ХарчПак" підтверджена постановою Вищого господарського суду України від 05 грудня 2013 року.

Арбітражний керуючий та кредитор 2 не скористалися своїм правом відзиву на апеляційну скаргу, проте відсутність цих відзивів, відповідно ч.2 ст. 96 ГПК України, не перешкоджає апеляційному перегляду справи.

22 червня 2015 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду було відновлено пропущений строк на подання апеляційної скарги, прийнято до провадження та призначено її розгляд на 07 липня 2015 року.

У судовому засіданні представники боржника та кредитора повністю підтримали вимоги та доводи, викладені в апеляційній скарзі та у відзиві на неї.

У судове засідання представники апелянта, арбітражного керуючого та кредитора 2 не прибули, хоча завчасно були повідомлені про час і місце судового розгляду, на що вказують повідомлення про вручення рекомендованого поштового відправлення. Заяв про відкладення судового засідання не надходило.

Враховуючи вимоги ст.ст. 101, 102 ГПК України про межі та строки перегляду справи в апеляційній інстанції, а також те, що сторони по справі належним чином повідомлені про час і місце розгляду апеляційної скарги, суд вважає за можливе провести судове засідання за їх відсутності.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційних скарг та відзиву на них, перевіривши повноту з'ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права встановила, що:

21 лютого 2013 року, ПАТ "Укрсоцбанк" звернувся до господарського суду Житомирської області з заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "ВКП "ХарчПак", оскільки розмір безспірних вимог кредитора складає 2 328 948,7 грн., що перевищує триста мінімальних розмірів заробітної плати та даний розмір не забезпечений іпотечним майном. (т.1, а.с.35-40)

26 лютого 2013 року ухвалою господарського суду Житомирської області заяву ПАТ "Укрсоцбанк" про порушення справи про банкрутство ТОВ "ВКП "ХарчПак" було повернуто без розгляду. (т.1, а.с.1-3, 10-15)

08 травня 2013 року, постановою Рівненського апеляційного господарського суду, залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 30 серпня 2013 року, апеляційну скаргу ПАТ "Укрсоцбанк" задоволено, ухвалу господарського суду Житомирської області від 26 лютого 2013 року скасовано, матеріали заяви передано на розгляд до господарського суду Житомирської області. (т.1, а.с.187-190)

10 вересня 2013 року, ухвалою господарського суду Житомирської області, у справі №906/273/13-г, було порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "ВКП "ХарчПак", визнано вимоги ініціюючого кредитора - ПАТ "Укрсоцбанк" на суму 1 573 466,16 грн. - основного боргу, 729 982,54 грн. - пені та штрафу, 25 500,00 грн. - третейського збору, 5735,00 грн. - судового збору, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів ТОВ "ВКП "ХарчПак", введено процедуру розпорядження майном боржника на строк 115 календарних днів до 02 січня 2014 року та призначено розпорядником майна боржника Опанасенко В.Ю. (т.3, а.с.154-159)

05 листопада 2013 року, постановою Рівненського апеляційного господарського суду, у справі №906/273/13-г, було задоволено апеляційну скаргу ТОВ "ВКП "ХарчПак", ухвалу господарського суду Житомирської області від 10 вересня 2013 року було скасовано і відмовлено в порушенні провадження у справі за заявою ПАТ "Укрсоцбанк" про визнання банкрутом ТОВ "ВКП "ХарчПак". (т.4 а.с.183-185)

05 грудня 2013 року, постановою Вищого господарського суду України, у справі №906/273/13-г, було скасовано постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 05 листопада 2013 року та залишено в силі ухвалу господарського суду Житомирської області від 10 вересня 2013 року. (т.4 а.с.190-196)

07 травня 2014 року, постановою господарського суду Житомирської області, у справі №906/273/13-г, серед іншого, було: - продовжено строк процедури розпорядження майном ТОВ "ВКП "ХарчПак" та повноважень розпорядника майна боржника Кіцул С.Б. з 02 квітня по 07 травня 2014 року; - відмовлено у задоволенні клопотання ТОВ "ВКП "ХарчПак" про зупинення провадження у справі про банкрутство та відмовлено у задоволенні клопотання ПП "Крупекс" про зупинення провадження у справі про банкрутство; - визнано банкрутом ТОВ "ВКП "ХарчПак"; - припинено процедуру розпорядження майном ТОВ "ВКП "ХарчПак" та повноваження розпорядника майна боржника Кіцул С.Б.; - відкрито ліквідаційну процедуру ТОВ "ВКП "ХарчПак" строком на 12 місяців - по 06 травня 2015 року, включно, і призначено ліквідатором ТОВ "ВКП "ХарчПак" арбітражного керуючого Кіцул С.Б. (т.7 а.с.13-19)

Місцевий господарський суд, виходячи з аналізу фінансово-господарського стану боржника, зважаючи на рішення зборів кредиторів; враховуючи значну кредиторську заборгованість боржника, недостатність майнових активів боржника для задоволення вимог кредиторів; перебування боржника в стані припинення за рішенням засновників, відсутність осіб, які бажали б взяти участь в якості інвестора; відсутність пропозицій щодо укладання мирової угоди, виніс зазначену постанову.

21 січня 2015 року, постановою Рівненського апеляційного господарського суду, у справі №906/273/13-г, було задоволено апеляційну скаргу ТОВ "ВКП "ХарчПак", скасовано постанову господарського суду Житомирської області від 07 травня 2014 року та припинено провадження у даній справі. (т.8 а.с.136-142)

Суд апеляційної інстанції, припиняючи провадження у справі, виходив з безпідставності порушення справи про банкрутство ТОВ "ВКП "ХарчПак", через відсутність підтвердження безспірності кредиторських вимог згідно, відповідно через необґрунтованість визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

07 квітня 2015 року, постановою Вищого господарського суду України, у справі №906/273/13-г, було скасовано постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 21 січня 2015 року та залишено в силі постанову господарського суду Житомирської області від 07 травня 2014 року. (т.8 а.с.196-199)

Скасовуючи постанову Рівненського апеляційного господарського суду та залишаючи без змін ухвалу місцевого господарського суду, в своїй постанові Вищий господарський суд України зазначив, що наявність підстав для порушення справи про банкрутство ТОВ "ВКП "ХарчПак", а саме підтвердження безспірності вимог ПАТ "Укрсоцбанк", були з'ясовані судом першої інстанції у підготовчому засіданні 10 вересня 2013 року, тобто вже були предметом розгляду у вказаній справі, а тому не потребують повторного або додаткового підтвердження (доказування) у подальшому розгляді справи про банкрутство, оскільки їх підставність була підтверджена постановою Вищого господарського суду України від 05 грудня 2013 року у даній справі.

26 травня 2015 року, ухвалою господарського суду Житомирської області, у справі №906/273/13-г, було, зокрема, визнано вимоги Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міністерства доходів і зборів України на суму 26 170,05 грн. - основного боргу з віднесенням до третьої черги реєстру вимог кредиторів боржника, 500,52 грн. - штрафних санкцій з віднесенням до шостої черги реєстру вимог кредиторів боржника. (т.9 а.с.218-227)

03 червня 2015 року, Житомирська об'єднана державна податкова інспекція ГУ Міністерства доходів і зборів України, як поточний кредитор у справі, звернулась до Рівненського апеляційного господарського суду в якій просила, поновивши строк на апеляційне оскарження, скасувати постанову господарського суду Житомирської області від 07 травня 2014 року та припинити провадження у справі.

Дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення з огляду на наступне.

Згідно ст. 15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання іншою особою.

Захист свого особистого немайнового або майнового права та інтересу в суді кожна особа вправі здійснювати шляхом звернення з позовом, предмет якого або кореспондує із способами захисту, визначеними у ст. 16 ЦК України, договором або іншим законом.

Статтею 41 ГПК України, встановлено, що справи про банкрутство розглядаються у порядку провадження, передбаченому цим кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Закон про банкрутство), у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов'язання встановлена господарським судом.

Під ліквідацією розуміється припинення суб'єкта підприємницької діяльності, визнаного господарським судом банкрутом, з метою здійснення заходів щодо задоволення вимог кредиторів шляхом продажу його майна.

З матеріалів справи вбачається, що 07 травня 2014 року, постановою господарського суду Житомирської області, було, зокрема: - визнано банкрутом ТОВ "ВКП "ХарчПак"; - припинено процедуру розпорядження майном ТОВ "ВКП "ХарчПак" та повноваження розпорядника майна боржника Кіцул С.Б.; - відкрито ліквідаційну процедуру ТОВ "ВКП "ХарчПак" строком на 12 місяців - по 06 травня 2015 року, включно, і призначено ліквідатором ТОВ "ВКП "ХарчПак" арбітражного керуючого Кіцул С.Б., а також, - продовжено строк процедури розпорядження майном ТОВ "ВКП "ХарчПак" та повноважень розпорядника майна боржника Кіцул С.Б. з 02 квітня по 07 травня 2014 року; - відмовлено у задоволенні клопотання ТОВ "ВКП "ХарчПак" про зупинення провадження у справі про банкрутство та відмовлено у задоволенні клопотання ПП "Крупекс" про зупинення провадження у справі про банкрутство.

Згідно з ч.1 ст. 27 Закону про банкрутство перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації, мирової угоди) або припинення провадження у справі здійснюється у підсумковому засіданні.

На виконання зазначених вимог, місцевим господарським судом було встановлено, що ухвалою господарського суду Житомирської області від 13 березня 2014 року було затверджено пасив боржника у розмірі 26045992,95 грн. та реєстр вимог кредиторів боржника, зокрема:

- ПП "Крупекс" до боржника на суму 3215000,00 грн. основного боргу (шоста черга), 1218,00 грн. судового збору (перша черга);

- ПАТ "Укрсоцбанк" на суму 13337008,79 грн. основного боргу (четверта черга), 6882,00 грн. судового збору (перша черга), 630,00 грн. витрат на публікацію оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство (перша черга). (т.6, а.с.50-57)

Окремо включено в реєстр вимог кредиторів вимоги ПАТ "Укрсоцбанк", які забезпечені заставою майна боржника, та підлягають задоволенню позачергово на суму 8075433,46 грн. та включено банк в реєстр вимог кредиторів окремо від основних зобов'язань до шостої черги - неустойку (штраф, пеню) на суму 1418449,90 грн.

Розпорядником майна боржника Кіцулом С.Б. було проведено збори комітету кредиторів ТОВ "ВКП "ХарчПак" на яких було визначено їх кількісний склад (протокол зборів кредиторів б/н від 25 березня 2014 року). (т.6 а.с.78-79)

Згідно протоколу засідання комітету кредиторів, було прийнято рішення взяти до уваги звіт розпорядника майна боржника Кіцула С.Б. про виконану роботу, подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури і призначення ліквідатором боржника - арбітражного керуючого Кіцула С.Б. (т.6 а.с.80-81).

Порушень порядку скликання, проведення зборів кредиторів та засідання комітету кредиторів, визначених Законом про банкрутство, не було виявлено, а тому прийняті на них рішення є правомірними.

Також, місцевим господарським судом, відповідно до вимог ст. 205 ГК України, з'ясовано доведеність факту неплатоспроможності боржника.

Так, з аналізу фінансово-господарського стану боржника, зробленого на підставі аудиторського висновку проведеного Аудиторською фірмою "Центр-Проф-Аудит" вбачається, що станом на 30 вересня 2013 року в активах підприємства по балансу рахується майно на загальну суму 4193,0 тис. грн., з них необоротних активів (основних засобів) 3158,0 тис. грн. та оборотних активів 1035,0 тис. грн. Частка основних засобів в активах підприємства складає 75,3%. По відношенню до попереднього періоду, який аналізується, ця частка зменшилась на 6,7%. В активах підприємства оборотні активи становлять 24,7%. Частка власних оборотних коштів (активи за мінусом зобов'язань) в загальному обсязі оборотних активів дуже низька і має від'ємне значення. Зобов'язання перевищують власні оборотні кошти. Дебіторська заборгованість з 1527 тис. грн. зменшилась до 1007 тис. грн., або на 51,6%. Частка дебіторської заборгованості в оборотних активах підприємства станом на 30 вересня 2013 року склала 97,3% (з яких: дебіторська заборгованість за товари, роботи, послуги 29,5% та інші дебітори - 67,8%). Підприємство є збитковим і на кінець 2011 рік непокритий збиток складав 14720 тис. грн., а на 30 вересня 2013 року - 18123 тис. грн.

Більшість показників фінансового стану боржника не відповідають нормативним вимогам, існує тенденція до їх погіршення, фінансовий стан підприємства характеризується як нестійкий та неліквідний, спостерігається тенденція зниження критичних показників ліквідності та платоспроможності підприємства. Боржник має ознаки надкритичної неплатоспроможності та незадовільний стан, який передбачає можливість задоволення вимог кредиторів не інакше як через процедуру ліквідації. Ознаки фіктивного банкрутства та доведення до банкрутства відсутні (т.6 а.с.116-121).

Згідно з ч.1 ст. 40 Закону про банкрутство у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих.

Відповідно до абз.5 ч.1 ст. 114 Закону про банкрутство, кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів.

За рішенням комітету кредиторів від 25 березня 2014 року, до господарського суду надійшло клопотання комітету кредиторів про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Кіцула С.Б. (т.6, а.с.80-82) та арбітражним керуючим Кіцулом С.Б. подано заяву про призначення його ліквідаторам боржника. (т.6 а.с.84-87)

Відповідно до ч.6 ст. 27 Закону про банкрутство, з дня визнання господарським судом боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури або введення процедури санації, або затвердження мирової угоди процедура розпорядження майном та повноваження розпорядника майна припиняються.

У зв'язку з викладеним, господарським судом було продовжено строк процедури розпорядження майном боржника та повноважень розпорядника майна боржника арбітражного керуючого Кіцула С.Б. з 02 квітня по 07 травня 2014 року.

Враховуючи в сукупності майновий стан боржника, його фінансово-господарського стан, зважаючи на рішення зборів кредиторів, враховуючи значну кредиторську заборгованість боржника, недостатність майнових активів боржника для задоволення вимог кредиторів; перебування боржника в стані припинення за рішенням засновників, відсутність осіб, які бажали б взяти участь в якості інвестора, відсутність пропозицій щодо укладання мирової угоди, відсутність підстав для припинення провадження у справі, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про необхідність визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та задоволення клопотання комітету кредиторів боржника від 25 березня 2014 року про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Кіцула С.Б.

Посилання апелянта на те, що відсутні правові підстави для порушення справи про банкрутство ТОВ "ВКП "ХарчПак", оскільки висновок про безспірність вимог кредитора ПАТ "Укрсоцбанк" до боржника ТОВ "ВКП "ХарчПак" у розмірі 1 573 466,16 грн. - основного боргу, 729 982,54 грн. - пені та штрафу, 25 500,00 грн. - третейського збору зроблено на підставі рішення третейського суду, яке не є актом державної юрисдикції. Банк не має належним чином підтверджених, кредиторських вимог до ТОВ "ВКП "ХарчПак", а тому, у зв'язку з безпідставністю вимог банку, провадження у справі про банкрутство підлягає припиненню, колегією суддів оцінюються критично і відхиляються як безпідставні тому, що на виконання рішення постійно діючого Третейського суду при Асоціації українських банків від 10 вересня 2010 року, ухвалою Господарського суду міста Києва було видано наказ №2/81 про примусове виконання вказаного рішення третейського суду.

Зазначена ухвала господарського суду не була оскаржена і вступила в законну силу.

Згідно п.9 ч.1 ст. 129 Конституції України, ст. 115 ГПК України рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України.

На підставі зазначеної ухвали було видано наказ №2/81 (т.1 а.с.145) та 31 серпня 2011 року відкрито виконавче провадження ВП №28516817, в ході якого наказ не був виконаний і 24 лютого 2012 року провадження було закінчено у зв'язку з передачею виконавчого документу ліквідаційній комісії. (т.1 а.с.146-149)

Зазначені обставини вказують на наявність безспірних кредиторських вимог банку до боржника та про неспроможність ТОВ "ВКП "ХарчПак" погасити вказану заборгованість.

Інші доводи апелянта, викладені у апеляційній скарзі, також не знайшли свого підтвердження під час її розгляду, а тому відхиляються як необґрунтовані.

Згідно ст.ст. 33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи вищезазначене, колегія суддів вважає, що ухвала господарського суду першої інстанції прийнята у відповідності до норм ст. 43 ГПК України із всебічним, повним та об'єктивним дослідженням матеріалів справи в їх сукупності та вірним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для скасування ухвали господарського суду та задоволення вимог апеляційної скарги.

Судові витрати за подачу апеляційної скарги, на підставі ст.ст. 49, 105 ГПК України, у зв'язку з відмовою в її задоволенні, покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 33, 34, 49, 99,101,103,105,106 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Постанову господарського суду Житомирської області від 07.05.2014 року у справі 906/273/13-г залишити без змін, а апеляційну скаргу Житомирської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління Міністерства доходів і зборів України - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Справу №906/273/13-г повернути господарському суду Житомирської області.

Головуючий суддя Дужич С.П.

Суддя Саврій В.А.

Суддя Мамченко Ю.А.