ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" липня 2015 р. Справа № 926/264/15

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого - судді Скрипчук О.С.

суддів Дубник О.П.

Юрченка Я.О.

при секретарі судового засідання Лагутіні В.Б.

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Хлівищанка» б/н від 12.05.2015 року

на рішення Господарського суду Чернівецької області від 29.04.2015 року

у справі № 926/264/15

за позовом: Стрижбороди Василя Темістоклисовича, с. Хлівище Кіцманського району Чернівецької області

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю «Хлівищанка», с.Хлівище Кіцманського району Чернівецької області

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1) Герман Романи Романівни, м. Снятин Івано-Франківської області

2) Ткачука Андрія Васильовича, с. Стецева Снятинського району Івано-Франківської області

3) Тулівської Богдани Ярославівни, с. Стецева Снятинського району Івано-Франківської області

про визнання недійсним рішення зборів та нової редакції статуту ТОВ «Хлівищанка» від 26.05.2011 року.

за участю представників:

від позивача: Зінчук П.Ф. - довіреність № 01 від 20.01.2015 року;

від відповідача: Рабанюк В.С. - арбітражний керуючий; Комерзан З.Д. - довіреність б/н від 22.06.2015 року;

від третьої особи-1: не з'явився;

від третьої особи-2: не з'явився;

від третьої особи-3: не з'явився;

ВСТАНОВИВ:

Стрижборода Василь Темістоклисович звернувся до Господарського суду Чернівецької області із позовом до ТзОВ «Хлівищанка» про визнання недійсним рішення зборів та нової редакції статуту ТзОВ «Хлівищанка» від 26.05.2011 року.

Рішенням Господарського суду Чернівецької області від 29.04.2015 року (суддя Гончарук О.В.) позов Стрижбороди Василя Темістоклисовича задоволено. Суд виніс рішення, яким:

- визнав недійсним рішення зборів учасників ТзОВ «Хлівищанка», оформлене протоколом зборів учасників ТзОВ «Хлівищанка» від 26.05.2011, яким виключено зі складу учасників товариства Великголову Іллю Миколайовича, Стрижибороду Василя Темістолисовича, Гацюк Зою Андріївну, включено до складу учасників товариства Ткачука Андрія Васильовича, Тулівську Богдану Ярославівну, Герман Роману Романівну, як нових учасників ТзОВ «Хлівищанка», затверджено Статут ТзОВ «Хлівищанка» в новій редакції та обрано директором ТзОВ «Хлівищанка» Ткачука А.В. з наданням йому повноважень згідно статуту.

- визнав недійсним Статут ТзОВ «Хлівищанка», викладений в новій редакції, який затверджений зборами учасників ТзОВ «Хлівищанка» 26.05.2011 р. та зареєстрований державним реєстратором Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області 08.09.2011 р.

Не погоджуючись з рішенням суду ТзОВ «Хлівищанка» подало апеляційну скаргу б/н від 12.05.2015 року, в якій просить рішення Господарського суду Чернівецької області від 29.04.2015 року скасувати, прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при прийнятті рішення було порушено норми процесуального права та прийнято рішення за відсутності представника відповідача, який належним чином не був повідомлений про час та місце розгляду справи.

Позивачем було подано до суду відзив на апеляційну скаргу б/н від 22.06.2015 року, в якому просив рішення Господарського суду Чернівецької області від 29.04.2015 року залишити без змін.

Треті особи явку уповноважених представників у судове засідання не забезпечили, незважаючи на те, що про час та місце розгляду справи були належним чином повідомлені.

Розпорядженням голови Львівського апеляційного господарського суду від 21.07.2015 року було змінено склад колегії суддів.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність та обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, з'ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд встановив наступне.

У відповідності до установчого договору «Про створення та діяльність ТзОВ «Хлівищанка» зареєстрованого Кіцманською районною державною адміністрацією Чернівецької області 10.03.2000 за №293, засновники ТзОВ «Хлівищанка» -Великголова Ілля Миколайович, Брещук Василь Танасійович, Стрижиборода Василь Темістоклисович та Тацюк Зоя Андріївна.

10.03.2000 року Кіцманською районною державною адміністрацією Чернівецької області зареєстрований Статут ТзОВ «Хлівищанка».

В подальшому, 06 червня 2002 року до установчого договору та статуту ТзОВ «Хлівищанка» внесено зміни щодо складу учасників Товариства та розміру його статутного капіталу, які були зареєстровано Кіцманською районною державною адміністрацією Чернівецької області 11.06.2002 за №1/293.

Відповідно до зазначених змін, статутний капітал Товариства встановлений у розмірі 28533,00 грн., а у його формуванні взяли участь учасники товариства з таким розподілом часток: Великголова Ілля Миколайович - 11911,00 грн., (частка 41,7% від загального розміру статутного капіталу Товариства; Стрижиборода Василь Темістоклисович - 6338,00 грн., (частка - 22,2%); Тацюк Зоя Андрієвна - 10284,00 грн., (частка - 36,1%).

Згідно з відомостями про ТзОВ «Хлівищанка», які містяться в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, 30.06.2011 р. внесено зміни в частині складу учасників зазначеного Товариства.

З витягу Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 26.12.2014р. за №19844560 вбачається, що згідно з реєстраційною дією за №0000419, яка відбулася 30.06.2011р., зі складу учасників Товариства виключені Великголова Ілля Миколайович, Стрижиборода Василь Темістоклисович та Тацюк Зоя Андріївна, а натомість, замість вищевказаних учасників товариства, до його складу увійшли Герман Романа Романівна, Ткачук Андрій Васильович та Тулівська Богдана Ярославівна.

Підставою проведення спірної реєстраційної дії, яка полягає у зміні складу учасників Товариства, стало рішення зборів учасників ТзОВ «Хлівищанка» від 26.05.2011р., оформлене протоколом та затверджений вказаним рішенням Статут Товариства в новій редакції.

Як вбачається зі змісту протоколу зборів учасників ТзОВ «Хлівищанка», 26.05.2011 р. учасники цього Товариства, а саме: Великголова Ілля Миколайович, Стрижиборода Василь Темістоклисович та Тацюк Зоя Андріївна участі у зборах не брали. Докази повідомлення позивача у даній справі - Стрижибороди Василя Темістоклисовича про проведення зборів, відсутні.

Згідно з протоколу зборів учасників Товариства від 26.05.2011 р., участь у зборах приймали Ткачук А.В., Тулівська Б.Я. та Герман Р.Р., які на момент прийняття спірного рішення, учасниками ТзОВ «Хлівищанка» не були.

Із змісту протоколу від 26.05.2011 р. підставою прийняття спірного рішення стала, зокрема, ухвала Господарського суду Чернівецької області у справі №5/213/б від 24.06.2010 р. про затвердження мирової угоди підприємства - банкрута ТзОВ «Хлівищанка».

Умовами мирової угоди передбачалось зокрема те, що треті особи у даній справі, виступаючи інвесторами у справі №5/213/б, зобов'язуються погасити заборгованість перед кредиторами, а взамін набувають право власності на корпоративні права підприємства-банкрута ТзОВ «Хлівищанка» та стають власниками-учасниками цього Товариства.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.12.2011 скасовано ухвалу Господарського суду Чернівецької області у справі №5/213/б від 24.06.2010 про затвердження мирової угоди, а справу передано на новий розгляд до господарського суду Чернівецької області.

Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 06.03.2012, залишеною без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 18.05.2012, відмовлено у затвердженні зазначеної мирової угоди у справі № 5/213/б.

Також, колегія суддів зазначає, що із змісту протоколу від 26.05.2011р. вбачається, що підставою для прийняття спірного рішення стали, зокрема і заяви учасників товариства про вихід із складу учасників.

В матеріалах справи відсутні заяви учасників товариства про вихід із складу учасників.

Відповідно до статті 58 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.

Частиною першою статті 59 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить, в тому числі, виключення учасника з товариства (п.п. "в"), а згідно з пунктом "б" частини п'ятої статті 41 Закону, до компетенції зборів також належить внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу.

Зазначені вимоги Закону України "Про господарські товариства", узгоджуються з положеннями пунктів 9.1., 9.2., 9.4., затвердженого засновниками ТзОВ «Хлівищанка» Статуту товариства, з урахуванням внесених до нього змін, що зареєстровані 11.06.2002 року за № 1/293.

Відповідно до статтей 60, 61 Закону України "Про господарські товариства", загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Як зазначено у п.17 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Окрім цього, відповідно до п.18 вищезазначеної постанови, безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Судом встановлено та сторонами не заперечується, що спірне рішення прийнято 26.05.2011 р. за участю Ткачук А.В.. Тулівської Б.Я. та Герман Р.Р., які брали участь у зборах, були обрані головою та секретарем зборів та голосували за прийняття таких рішень без наявності прав учасника товариства, без укладення із дійсними учасниками товариства правочинів, спрямованих на набуття таких прав, а також без наявності будь-яких повноважень, які були б делеговані і засвідчені з боку дійсних і зареєстрованих в установчих документах товариства учасників ТзОВ «Хлівищанка», належним чином виданими довіреностями.

За таких обставин, спірне рішення про виключення зі складу Товариства позивача та про затвердження нової редакції статуту ТзОВ «Хлівищанка», прийняте неповноважним складом зборів учасників цього Товариства та за відсутності кворуму необхідного для проведення загальних зборів. Відтак позов Стрижбороди В. Т. щодо визнання недійсним рішення зборів учасників ТзОВ «Хлівищанка», оформленого протоколом зборів учасників ТзОВ «Хлівищанка» від 26.05.2011р. підлягає до задоволення.

Враховуючи, те що рішення зборів учасників ТзОВ «Хлівищанка», яке оформлене протоколом зборів учасників ТзОВ «Хлівищанка» від 26.05.2011р. визнане недійсним, позовні вимоги щодо визнання недійсним Статуту ТзОВ «Хлівищанка», викладеного в новій редакції (згідно рішення від 26.05.2011 року), який затверджений зборами учасників ТзОВ «Хлівищанка» 26.05.2011р. та зареєстрований державним реєстратором Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області 08.09.2011 р., також підлягають до задоволення.

Як вбачається з матеріалів справи ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 18.02.2015 року у даній справі було прийнято позовну заяву до розгляду та порушено провадження у справі, призначено розгляд справи на 17.03.2015 року. Зазначена ухвала була направлена ТзОВ «Хлівищанка» на адресу с. Хлівище, Кіцманського району, Чернівецької області. Направлений на адресу відповідача конверт з ухвалою про порушення провадження у справі повернувся на адресу суду з відміткою пошти про відсутність адресата за даною адресою.

17.03.2015 року відповідач не з'явився у судове засідання. Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 17.03.2015 року було відкладено розгляд справи на 02.04.2015 року. Зазначена ухвала була направлена ТзОВ «Хлівищанка» на адресу: с. Хлівище, Кіцманського району, Чернівецької області. Направлений на адресу відповідача конверт з ухвалою від 17.03.2015 року повернувся на адресу суду з відміткою пошти про відсутність адресата за даною адресою.

Також, 02.04.2015 року відповідач не з'явився у судове засідання. Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 02.04.2015 року було відкладено розгляд справи на 17.04.2015 року. Зазначена ухвала була направлена ТзОВ «Хлівищанка» на адресу: с. Хлівище, Кіцманського району, Чернівецької області. Направлений на адресу відповідача конверт з ухвалою від 02.04.2015 року повернувся на адресу суду з відміткою пошти про відсутність адресата за даною адресою.

17.04.2015 року відповідач не з'явився у судове засідання. Ухвалою Господарського суду Чернівецької області від 17.04.2015 року було відкладено розгляд справи на 29.04.2015 року. Зазначена ухвала була направлена на адресу відповідача (ТзОВ «Хлівищанка»): с. Хлівище, Кіцманського району, Чернівецької області та отримана Руснак Р.В., який є представником позивача.

Рішення у даній справі було прийнято за відсутності представника відповідача.

Станом на момент винесення оскаржуваного рішення суду першої інстанції було відомо, що постановою Господарського суду Чернівецької області від 04.09.2007 року визнано ТзОВ «Хлівищанка» банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Комерзана З.Д.

Згідно ст. 4 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) з моменту винесення ухвали (постанови) про призначення його арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) до моменту припинення здійснення ним повноважень прирівнюється до службової особи підприємства - боржника.

За місцем знаходження ТзОВ «Хлівищанка» (боржника), а саме: с.Хлівище, Кіцманського району, Чернівецької області, арбітражний керуючий не міг отримувати судові акти, оскільки там не знаходився. В даному випадку суду першої інстанції слід було направляти судові акти за місцем проживання арбітражного керуючого.

Враховуючи вищенаведене, судом апеляційної інстанції встановлено, що судом першої інстанції в порушення норм процесуального права було розглянуто дану справу за відсутності відповідача, не повідомленого належним чином про місце проведення засідання.

Згідно ст. 104 ГПК України порушення норм процесуального права є в будь-якому випадку підставою для скасування рішення місцевого господарського суду, зокрема, якщо справу розглянуто господарським судом за відсутністю будь-якої із сторін, не повідомленої належним чином про місце засідання суду.

За таких обставин, рішення Господарського суду Чернівецької області від 29.04.2015 року слід скасувати, прийняти нове рішення, яким позов задоволити: визнати недійсним рішення зборів учасників ТзОВ «Хлівищанка», оформлене протоколом зборів учасників ТзОВ «Хлівищанка» від 26.05.2011 р., яким виключено зі складу учасників товариства Великголову Іллю Миколайовича, Стрижибороду Василя Темістолисовича, Гацюк Зою Андріївну, включено до складу учасників товариства Ткачука Андрія Васильовича, Тулівську Богдану Ярославівну, Герман Роману Романівну, як нових учасників ТзОВ «Хлівищанка», затверджено Статут ТзОВ «Хлівищанка» в новій редакції та обрано директором ТзОВ «Хлівищанка» Ткачука А.В. з наданням йому повноважень згідно статуту; визнати недійсним Статут ТзОВ «Хлівищанка», викладений в новій редакції, який затверджений зборами учасників ТзОВ «Хлівищанка» 26.05.2011 р. та зареєстрований державним реєстратором Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області 08.09.2011 р.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 99, 101, 103 - 105 Господарського процесуального кодексу України, -

Львівський апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В :

1.Апеляційну скаргу задоволити частково.

2.Рішення Господарського суду Чернівецької області від 29.04.2015 року скасувати, прийняти нове рішення, яким позов задоволити.

3.Визнати недійсним рішення зборів учасників ТзОВ «Хлівищанка», оформлене протоколом зборів учасників ТзОВ «Хлівищанка» від 26.05.2011 р., яким виключено зі складу учасників товариства Великголову Іллю Миколайовича, Стрижибороду Василя Темістолисовича, Гацюк Зою Андріївну, включено до складу учасників товариства Ткачука Андрія Васильовича, Тулівську Богдану Ярославівну, Герман Роману Романівну, як нових учасників ТзОВ «Хлівищанка», затверджено Статут ТзОВ «Хлівищанка» в новій редакції та обрано директором ТзОВ «Хлівищанка» Ткачука А.В. з наданням йому повноважень згідно статуту.

4.Визнати недійсним Статут ТзОВ «Хлівищанка», викладений в новій редакції, який затверджений зборами учасників ТзОВ «Хлівищанка» 26.05.2011 р. та зареєстрований державним реєстратором Кіцманської районної державної адміністрації Чернівецької області 08.09.2011 р.

5.Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

6. Справу направити в Господарський суд Чернівецької області.

Повний текст постанови складено та підписано 27.07.2015 року.

Головуючий - суддя Скрипчук О.С.

суддя Дубник О.П.

суддя Юрченко Я.О.