ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.07.2015 року Справа № 904/928/14

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді - Кузнецової І.Л. (доповідача),

суддів - Герасименко І.М., Сизько І.А.,

при секретарі судового засідання: Мацекос І.М.,

за участю представників сторін:

від позивача: Катков С.В. - представник, довіреність №8 від 05.01.15р.,

від відповідача: Вовк Г.Ф. - представник, довіреність №92 від 26.05.15; Драчова С.О.- представник, довіреність №93 від 26.05.15р.; Андріанова С.А.- представник, довіреність №91 від 26.05.15р.;

від КП "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації": Кравець О.Г.-представник, довіреність №6157 від 05.06.15р.,

розглянувши апеляційну скаргу комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.03.2015р. у справі №904/928/14

за позовом комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради, м.Дніпропетровськ

до колективного підприємства центр "Жовтневий", м.Дніпропетровськ

про внесення змін до договору шляхом визнання додаткової угоди укладеною

ВСТАНОВИВ:

- рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 05.03.2015р. у справі №904/928/14 (головуючий суддя - Євстигнеєва Н.М., судді - Бєлік В.Г., Новікова Р.Г.) позов комунального підприємства (далі-КП)"Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради задоволено частково, внесено зміни до договору №134 від 11.01.2007р. на відпуск теплової енергії для потреб опалення між КП"Теплоенерго" та колективним підприємством центром (далі-КПЦ) "Жовтневий" шляхом визнання укладеною додаткову угоду від 24.12.2013р. з додатком №1 зі змінами, викладеними в розрахунку №3 від 03.03.2015р. обсягів та вартості теплової енергії в наступній редакції:

Додаткова угода

до договору № 134 від 11.01.2007

на відпуск теплової енергії для потреб опалення

м. Дніпропетровськ "24" грудня 2013 року

Комунальне підприємство "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради, назване у подальшому "Теплопостачальне підприємство" в особі директора Дубовського Павла Григоровича, що діє на підставі Статуту підприємства, з однієї сторони та Колективне підприємство - центр "Жовтневий", назване у подальшому "Споживач" в особі ________________________________________________, що діє на підставі Статуту, з другої сторони, названі разом у подальшому "Сторони", уклали додаткову угоду про наступне:

Предмет додаткової угоди:

1. У зв'язку з виникненням обставин, які впливають на витрати, необхідні для виконання обов'язків за договором про постачання теплової енергії №134 від 11.01.2007р. року (далі за текстом "Договір") на діючих умовах, відповідно до статей 651, 653 та 654 Цивільного кодексу України, керуючись статтею 188 Господарського кодексу України, Сторони дійшли згоди щодо необхідності внесення змін у додаток №1 договору "Розрахунок обсягів та вартості теплової енергії" з 22.10.2013 по об'єкту розташованому за адресою: вул. Погребняка, буд.18-Б.

2. Додаток № 1 є невід'ємною частиною цієї додаткової угоди.

3. Всі інші умови вищезазначеного Договору, не змінені цією Угодою, залишаються чинними у попередній редакції і Сторони підтверджують їх обов'язковість щодо себе.

4. Цю Угоду складено українською мовою на 1 сторінці та додаток №1 на 1-й сторінці у двох автентичних примірниках - по одному для кожної із Сторін.

5. Ця Угода набирає чинності з моменту підписання її Сторонами та скріплення її печатками Сторін.

6. Ця Угода з моменту набирання нею чинності є невід'ємною частиною Договору.

Юридичні адреси та банківські реквізити Сторін.

Теплопостачальне підприємство: Споживач:

КП "Теплоенерго"

49000 м. Дніпропетровськ,

вул. Погребняка,7, тел. 374-30-09

р/р 1707

в ПАТ "АКТАБАНК" МФО 307394

св.№200053123 ІПН33

Директор ______________П.Г.Дубовський Директор_____________

додаток 1

до договору № 134 від 11.01.2007

Розрахунок обсягів та вартості теплової енергії

Колективне підприємство - центр "Жовтневий"

1. Розрахункове теплове навантаження на опалення (в опалювальному періоді на t=-0,20С):

пр.К.Маркса,25 - 572,60*0,36*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 11,40 Гкал/рік;

пр.Гагаріна,31 - 1114,77*0,38*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 23,42 Гкал/рік;

вул. Погребняка,18Б - 417,20*0,38*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 8,77 Гкал/рік.

Загальне теплове навантаження по договору 43,59 Гкал/рік.

2. Орієнтована вартість теплової енергії на рік :

43,59 Гкал/рік*1486,73грн. = 64 806,56грн./рік.

де:

V- зовнішній будівельний об'єм, м3;

q-питома опалювальна характеристика об'єму,ккал/м3*год.*0С

(таб.2.3;2.6); 0,36;0,38;

L- коефіцієнт перерахунку(таб.2.7); 1,098;

tвн.- температура внутрішнього повітря об'єму,0С(таб.2.2); 12;

tср.о.- середня температура зовнішнього повітря за опалювальний період

для м. Дніпропетровська -0,2;

nо-172-кількість діб опалювального періоду для м. Дніпропетровська 172;

*- знак множення;

572,60м3- об'єм приміщення пр.К.Маркса,25, згідно протоколу розбіжностей;

1114,77м3- об'єм приміщення пр.Гагаріна,31, згідно протоколу розбіжностей;

520,4м2;2798,0м3- відповідно загальна площа та будівельний об'єм прим. №145 по вул. Погребняка,18Б;

520,4-15,6=504,8 м2 - площа приміщення, що знаходиться у власності.

194,0м2 - площа приміщення №145, яка опалюється та розташована під житловим будинком (504,8-310,8=194,0м2);

417,20м3 - відповідно об'єм приміщення №145, який опалюються та розташований під житловим будинком (194,0м2 *2798м3/520,4м2=1043,0м3* 0,4 = 417, 20м3).

Розрахунок обсягів теплової енергії виконано згідно Норм та вказівок…(КТМ 204 України 244-94) та технічного паспорту за формулою: Q=V*q*L*( tвн- tср.о)* nо*24*10-6, Гкал/рік(ф.2.14).

Розрахунок виконав: В.О.Плохих

Теплопостачальне підприємство СПОЖИВАЧ

____________________П.Г.Дубовський

м.п.(підпис) м.п.(підпис)

- в решті в позові відмовлено;

- приймаючи рішення, господарський суд виходив з того, що розрахунок обсягів та вартості теплової енергії має проводитися з урахуванням загальної площі приміщень, відключених від опалення за актами від 04.04.2007 та 22.10.2013р., встановленої висновком судової будівельно-технічної експертизи, а також з урахуванням коефіцієнта 0.4, який застосовується при проведенні розрахунку обсягів та вартості теплового навантаження на опалення приміщень, що вважаються підвальними;

- при відмові в задоволенні клопотання позивача про призначення додаткової судової будівельно-технічної експертизи господарський суд зазначав, що така експертиза може бути призначена, відповідно до ч.3 ст.41 Господарського процесуального кодексу України, у випадках недостатньої якості чи неповноти висновку судового експерта;

- не погодившись з прийнятим рішенням, КП"Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради подало апеляційну скаргу, в якій з посиланням на неповне з"ясування судом обставин, що мають значення для справи, суперечність висновків суду матеріалам справи просить це рішення змінити, внести зміни до договору №134 від 11.01.2007р. на відпуск теплової енергії для потреб опалення між КП"Теплоенерго" та КПЦ"Жовтневий" шляхом визнання укладеною додаткову угоду від 24.12.2013р, з додатком №1 зі змінами, викладеними в розрахунку №3 від 03.03.2015р. обсягів та вартості теплової енергії в нижчевикладеній редакції:

Додаткова угода

до договору № 134 від 11.01.2007

на відпуск теплової енергії для потреб опалення

м. Дніпропетровськ "24" грудня 2013 року

Комунальне підприємство "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради, назване у подальшому "Теплопостачальне підприємство" в особі директора Дубовського Павла Григоровича, що діє на підставі Статуту підприємства, з однієї сторони

та Колективне підприємство - центр "Жовтневий", назване у подальшому "Споживач" в особі ________________________________________________, що діє на підставі Статуту, з другої сторони, названі разом у подальшому "Сторони", уклали додаткову угоду про наступне:

Предмет додаткової угоди:

1. У зв'язку з виникненням обставин, які впливають на витрати, необхідні для виконання обов'язків за договором про постачання теплової енергії № 134 від 11.01.2007 року (далі за текстом "Договір") на діючих умовах, відповідно до статей 651,653 та 654 Цивільного кодексу України, керуючись статтею 188 Господарського кодексу України, Сторони дійшли згоди щодо необхідності внесення змін у додаток № 1 договору "Розрахунок обсягів та вартості теплової енергії" з 22.10.2013 по об'єкту розташованому за адресою: вул. Погребняка, буд. 18-Б.

2. Додаток № 1 є невід'ємною частиною цієї додаткової угоди.

3. Всі інші умови вищезазначеного Договору, не змінені цією Угодою, залишаються чинними у попередній редакції і Сторони підтверджують їх обов'язковість щодо себе.

4. Цю Угоду складено українською мовою на 1 сторінці та додаток №1 на 1-й сторінці у двох автентичних примірниках - по одному для кожної із Сторін.

5. Ця Угода набирає чинності з моменту підписання її Сторонами та скріплення її печатками Сторін.

6. Ця Угода з моменту набирання нею чинності є невід'ємною частиною Договору.

Юридичні адреси та банківські реквізити Сторін.

Теплопостачальне підприємство: Споживач:

КП "Теплоенерго"

49000 м. Дніпропетровськ,

вул. Погребняка,7, тел. 374-30-09

р/р 1707

в ПАТ "АКТАБАНК" МФО 307394

св.№200053123 ІПН33

Директор ______________П.Г.Дубовський Директор_____________

додаток 1

до договору № 134 від 11.01.2007

Розрахунок обсягів та вартості теплової енергії

Колективне підприємство - центр "Жовтневий"

1. Розрахункове теплове навантаження на опалення (в опалювальному періоді на t=-0,20С):

пр.К.Маркса,25 - 572,60*0,36*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 11,40 Гкал/рік;

пр.Гагаріна,31 - 1114,77*0,38*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 23,42 Гкал/рік;

вул. Погребняка,18Б - 1415,90*0,38*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 29,73 Гкал/рік.

Загальне теплове навантаження по договору 64,55 Гкал/рік.

2. Орієнтована вартість теплової енергії на рік :

64,55 Гкал/рік*1486,73грн. = 95968,42грн./рік.

де:

V- зовнішній будівельний об'єм, м3;

q-питома опалювальна характеристика об'єму,ккал/м3*год.*0С

(таб.2.3;2.6); 0,36;0,38;

L- коефіцієнт перерахунку(таб.2.7); 1,098;

tвн.- температура внутрішнього повітря об'єму,0С(таб.2.2); 12;

tср.о.- середня температура зовнішнього повітря за опалювальний період

для м.Дніпропетровська -0,2;

nо-172-кількість діб опалювального періоду для м. Дніпропетровська 172;

*- знак множення;

572,60м3- об'єм приміщення пр.К.Маркса,25, згідно протоколу розбіжностей;

1114,77м3- об'єм приміщення пр.Гагаріна,31, згідно протоколу розбіжностей;

520,4м2 - відповідно загальна площа та будівельний об"єм прим. №145 по

520,4м2;2798,0м3- відповідно загальна площа та будівельний об'єм прим. №145 по

вул.Погребняка,18Б;

520,4-15,6=504,8 м2 -площа приміщення, що знаходиться у власності.

263,20м2;1415,0м3 - відповідно площа та об"єм приміщення №145, які опалюється (504,8-241,6=263,20м2) (263,20м2*2798м3/520,4м2 =1415,0 м3);

Розрахунок обсягів теплової енергії виконано згідно Норм та вказівок…(КТМ 204 України 244-94) та технічного паспорту за формулою: Q=V*q*L*( tвн- tср.о)* nо*24*10-6, Гкал/рік(ф.2.14).

Розрахунок виконав: В.О.Плохих

Теплопостачальне підприємство СПОЖИВАЧ

____________________П.Г.Дубовський

м.п.(підпис) м.п.(підпис) ;

- у поданій скарзі йдеться про неправомірне застосування господарським судом коефіцієнта 0.4, оскільки відповідач не повідомляв позивача, що спірне приміщення є підвалом, після складання сторонами двостороннього акта від 04.04.2007р. та направлення відповідачем протоколу розбіжностей до договору відповідач не застосував вказаний коефіцієнт при розрахунку об"єму опалення спірного приміщення, про те, що відповідно до будівельних норм та правил підвальним вважається поверх, відмітка підлоги приміщень якого нижче планувальної відмітки землі не менш як на половину висоти приміщення, про те, що висота приміщень спірного об"єкту, відповідно до поверхового плану, вказана у розмірі: h=4.65см, у зв"язку з чим, щоб потрапити не із підвального приміщення до підвального потрібні сходи, але приміщення №2, яке КП"Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" не визначено як підвальне, сходів до приміщення №24 (за рівнем розташування має бути значно заглиблене відносно рівня підлоги приміщення №2) не має, про те, що суд першої інстанції не звернув уваги на наявність вікон у більшості приміщень, які включені до поверхового плану спірного приміщення №145 і все це свідчить, що останнє не є підвальним, про те, що для вирішення спору по суті недостатньо посилання на довідку КП"Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" та технічний паспорт по спірному об"єкту і є очевидною необхідність визначення статусу позицій останнього, оскільки тип підвального приміщення суттєво впливає на розрахунки, а також про те, що 23.01.2015р. представники КП"Теплоенерго" оглянули спірне приміщення та встановили наявність джерел опалення в приміщеннях №№22, 24, даний факт підтверджується актом обміру температурного режиму, вказаному факту судом не надано належної правової оцінки;

- скаржником заявлено клопотання про призначення по справі додаткової судової будівельно-технічної експертизи у зв"язку з находженням в матеріалах справи низки суперечливих даних стосовно варіантів облаштування фундаменту житлового будинку, в якому розташовані нежитлові приміщення відповідача, а тип підвального приміщення (підвальний, цокольний, технічний поверх) суттєво впливає на розрахунок обсягів та вартості теплової енергії;

- відповідач вважає рішення суду обґрунтованим, просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, посилаючись на підтвердження факту визначення спірного приміщення як підвального належними та допустимими доказами, а також на неврахування скаржником факту побудови цього приміщення на пагорбі, а прибудови, в якій частково розташовано приміщення №145 - на схилі, чим і зумовлено таке розташування підвального приміщення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, колегія суддів приходить до висновку про те, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню в силу наступного.

Як встановлено судом першої інстанції, на підставі договору №0155/пп купівлі-продажу будівлі (приміщення) від 28.06.1996, укладеного між представництво Фонду державного майна України в м.Дніпропетровську, як продавцем, та КПЦ "Жовтневий", як покупцем, продавець продав, а покупець купив частину приміщень (приміщення №145) загальною площею 504,2кв.м (під магазин) житлового будинку, розташованого у м.Дніпропетровську по вул.Погребняка,18б А-9 (а.с.86-89, т.1).

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 27.07.2004 у справі №12/66 визнано право власності за КПЦ"Жовтневий" на нежитлове приміщення площею 504,2кв.м., розташоване за адресою: м.Дніпропетровськ, вул.Погребняка,18б, придбане за договором купівлі-продажу №0155/пп від 28.06.1996 (а.с.97, т.1).

На підставі вказаного рішення господарського суду за КПЦ"Жовтневий" зареєстроване право власності на нежиле приміщення №145, розташоване за адресою: м.Дніпропетровськ, вул.Погребняка,18б (витяг з реєстру прав власності на нерухоме майно від 10.05.2005 №7194850) (а.с.96, т.1).

11.01.2007р. між КП"Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради (постачальником) та КПЦ "Жовтневий" (споживачем) укладено договір № 134 на відпуск теплової енергії для потреб опалення з протоколом розбіжностей та розбіжностей до розрахунку.

Відповідно до п.1 цього договору постачальник здійснює відпуск теплової енергії для потреб центрального опалення споживачу, по його об'єктах, розміщених, у тому числі, по вул.Погребняка,18Б, від джерела теплопостачання: вул.Погребняка,18Б.

Згідно з п.2.1 договору постачальник надає споживачу теплову енергію у вигляді гарячої води в обсягах згідно з додатком 1 до цього договору з дотриманням споживчих властивостей, якісних показників і режимів.

Відповідно до п.п.11.1, 11.6. договору останній набуває чинності з дня його підписання та діє до 31 грудня 2009 року. Договір вважається пролонгованим на кожний наступний рік, якщо за місяць до закінчення строку його дії про припинення дії договору не буде письмово заявлено однією із сторін.

Протоколом розбіжностей до розрахунку кількості теплової енергії між КП "Теплоенерго" та КПЦ "Жовтневий" в редакції споживача (а.с.15):

змінено вихідні дані - зовнішній об'єм приміщень м3: 572,6 - пр.К.Маркса,25; 1114,77- пр.Гагаріна,31; 1272,8 - вул.Погребняка,18-б;

змінено теплове навантаження на опалення: 572,6*0,36*1,116*(12-(-1)*24*175*10-6 =12,56- пр.К.Маркса,25; 1114,77*0,38*1,116*(12-(-1)*24*175*10-6=25,81 - пр.Гагаріна,31; 1272,8*0,38*-1,116*(12-(-1)*24*175*10-6=29,47 - вул.Погребняка,18б;

змінено вартість за договором: на рік усього Гкал/рік за договором - 12,56+25,81+29,47=67,87; 67,84Гкал/рік*251,77=17080-08грн.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 18.09.2008р. у справі №35/132/08 за позовом КП"Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради до КПЦ "Жовтневий" про стягнення суми 25033,95грн. по об'єктах відповідача встановлені наступні об'єми опалення: пр.К.Маркса,25 - 572,6м3, пр.Гагаріна,31 - 1114,77м3, вул.Погребняка,18-Б - 1272,8м3 .

04.04.2007р. представниками КП"Теплоенерго" та КПЦ"Жовтневий" складено акт про відсутність у магазині по вул.Погрібняка,18-б приладів опалення в приміщеннях згідно з планом поз.31, 30, 29, 28, 27, 26 - холодильні камери, поз.1-а, 2- тамбури, позиція 2а, 24, 25, 22. (а.с.33).

22.10.2013р. представниками КП"Теплоенерго" та КПЦ"Жовтневий" складено акт про те, що згідно з листом від 10.10.2013р. про відключення від центрального опалення по вул.Погребняка,18Б магазину №47 КПЦ "Жовтневий" площею 156,26м.кв. 22.10.2013р. був опломбований вентиль пломбою "Р-1", виконано видимий розрив (а.с.54).

25.11.2013р. позивач направив на адресу відповідача проект додаткової угоди від 24.12.2013р. та додаток №1 до договору №134 від 11.01.2007р. "Розрахунок обсягів та вартості теплової енергії". Предметом додаткової угоди є:

1. У зв'язку з виникненням обставин, які впливають на витрати, необхідні для виконання обов'язків за договором про постачання теплової енергії №134 від 11.01.2007р. (далі за текстом "Договір") на діючих умовах, відповідно до статей 651, 653 та 654 Цивільного кодексу України, керуючись статтею 188 Господарського кодексу України, Сторони дійшли згоди щодо необхідності внесення змін у додаток №1 договору "Розрахунок обсягів та вартості теплової енергії" з 22.10.2013 по об'єкту розташованому за адресою: вул.Погребняка, буд.18-Б.

2. Додаток № 1 є невід'ємною частиною цієї додаткової угоди.

3. Всі інші умови вищезазначеного Договору, не змінені цією Угодою, залишаються чинними у попередній редакції і Сторони підтверджують їх обов'язковість щодо себе.

4. Цю Угоду складено українською мовою на 1 сторінці та додаток №1 на 1-й сторінці у двох автентичних примірниках - по одному для кожної із Сторін.

5. Ця Угода набирає чинності з моменту підписання її Сторонами та скріплення її печатками Сторін.

6. Ця Угода з моменту набирання нею чинності є невід'ємною частиною Договору.

Згідно з додатком 1 до договору №134 від 11.01.2007 року "Розрахунок обсягів та вартості теплової енергії" розрахункове теплове навантаження на опалення (в опалювальному періоді на t=-0,20С):

пр.К.Маркса,25 - 572,60*0,36*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 11,40 Гкал/рік;

пр.Гагаріна,31 - 1114,77*0,38*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 23,42 Гкал/рік;

вул. Погребняка,18Б - 1126,90*0,38*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 23,68 Гкал/рік.

Загальне теплове навантаження по договору 58,50 Гкал/рік (п.1.).

2. Орієнтована вартість теплової енергії на рік: 56,27 Гкал/рік*1068,31грн. 62496,14грн./рік (п.2),

де:

V- зовнішній будівельний об'єм, м3;

q-питома опалювальна характеристика об'єму,ккал/м3*год.*0С(таб.2.3;2.6); 0,36;0,38;

L- коефіцієнт перерахунку(таб.2.7); 1,098;

tвн.- температура внутрішнього повітря об'єму,0С(таб.2.2); 12;

tср.о.- середня температура зовнішнього повітря за опалювальний період для м.Дніпропетровська -0,2;

nо-172-кількість діб опалювального періоду для м. Дніпропетровська 172;

*- знак множення;

572,60м3- об'єм приміщення пр.К.Маркса,25, згідно протоколу розбіжностей;

1114,77м3- об'єм приміщення пр.Гагаріна,31, згідно протоколу розбіжностей;

520,4м2;2798,0м3- відповідно загальна площа та будівельний об'єм прим. №145 по вул. Погребняка,18Б;

189,9м2;1021,0м3- відповідно площа та об'єм приміщення №145, які опалюються (520,4-310,8=209,6м2) (209,6м2*2798м3/520,4м2=1126,9м3).

Розрахунок обсягів теплової енергії виконано згідно Норм та вказівок…(КТМ 204 України 244-94) та технічного паспорту за формулою: Q=V*q*L*( tвн- tср.о)* nо*24*10-6, Гкал/рік(ф.2.14).

Відповідач отримав додаткову угоду від 24.12.2013 та додаток №1 до договору №134 від 11.01.2007"Розрахунок обсягів та вартості теплової енергії", але не погодився з її змістом, підготував протокол розбіжностей до угоди, зокрема, по об'єкту, розташованому за адресою: вул. Погребняка, буд.18б.

Відповідачем запропонована наступна редакція:

1.Розрахункове теплове навантаження на опалення (в опалювальному періоді на t=-0,20С):

пр.К.Маркса,25 - 572,60*0,36*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 =11,4 Гкал/рік;

пр.Гагаріна,31 - 1114,77*0,38*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 =23,42 Гкал/рік;

вул. Погребняка,18Б - 648,7*0,38*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 =13,63 Гкал/рік.

Загальне теплове навантаження по договору 48,45 Гкал/рік.

2. Орієнтована вартість теплової енергії на рік: 48,45 Гкал/рік*1068,31грн.= 51759,62грн./рік.

Таким чином, в частині розрахунку об"єму опалення по об"єкту, розташованому по вул.Погребняка,18б розбіжності залишилися неврегульованими сторонами.

Викладені обставини слугували визначальними для звернення КП"Теплоенерго" з позовом до господарського суду про визнання укладеною додаткову угоду від 24.12.2013р. з додатком №1 розрахунком обсягів та вартості теплової енергії до договору №134 від 11.01.2007р..

При цьому в запропонованій до укладення редакції додаткової угоди в додатку №1 "Розрахунок обсягів та вартості теплової енергії" об"єм опалення об"єкта по вул.Погребняка, 18Б визначено позивачем в кількості 1126,9м3.

В процесі розгляду порушеної за позовом КП"Теплоенерго" справи господарським судом було призначено судову експертизу, проведення якої доручено Дніпропетровському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Висновком №1527-14 судової будівельно-технічної експертизи, складеним 15.09.2014 вста-новлено, що:

- загальний об'єм об'єкту опалення за адресою: м. Дніпропетровськ, вул.Погребняка, 18б (власник приміщення - колективне підприємство центр "Жовтневий") на підставі відомостей, зазначених у технічному паспорті на приміщення "А-9" Прим.145(1-31), складає: 2798м3 (а.с.25);

- загальна площа приміщень, відключених згідно з актами 04.04.2007 та 22.10.2013 складає: 186,4м.кв+124,4м.кв.=310,8м.кв;

- залишкова площа об'єкту опалення за підрахунками, після відключення від опалення приміщень згідно з актами від 04.04.2007 та 22.10.2013 складає: 520,4м.кв-310,8м.кв.= 209,6м кв. Зазначена площа і відповідає 1 126,9м3.

Відповідно до заяви про уточнення позовних вимог від 05.03.2015, №881, з урахуванням висновків судової будівельно-технічної експертизи №1527-14 від 15.09.2014р., відсутності у відповідача права власності на приміщення №6-а та затвердження Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг нового тарифу на теплову енергію, позивач просив внести зміни до договору №134 від 11.01.2007 на відпуск теплової енергії для потреб опалення шляхом визнання укладеною додаткову угоду від 24.12.2013р. з додатком №1 зі змінами, викладеними в розрахунку №3 від 03.03.2015р..

Згідно з наданим позивачем уточненим розрахунком обсягів та вартості теплової енергії №3 розрахункове теплове навантаження на опалення по об'єкту вул.Погребняка,18Б становить: 1415,0м3*0,38*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6=64,55 Гкал/ рік, де 1415,0м3 - об'єм приміщення №145, яке опалюється (504,8- 241,6=263,2м2 площа опалювального приміщення).

Об"єм приміщення в розмірі 1415м3 визначено позивачем, виходячи з загальної площі приміщення 520.4м2 за винятком площі приміщення 6а, яка дорівнює 15.6м2 та площ приміщень №№22, 24 відповідно в розмірах 20.0 та 49.2м2.

Відповідно до ч.3 ст.179 Господарського кодексу України укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Згідно з ч.7 вказаної статті господарські договори укладаються за правилами, встановле-ними Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Відповідно до ч.2 ст.180 названого Кодексу господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода.

Відповідно до ч.1 ст.181 Кодексу господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами та скріпленого печатками. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Ч.ч.2, 4, 5, 8 вказаної статті передбачено, що проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Сторона, яка одержала протокол розбіжностей до договору, зобов'язана протягом двадцяти днів розглянути його, в цей же строк вжити заходів для врегулювання розбіжностей з другою стороною та включити до договору всі прийняті пропозиції, а ті розбіжності, що залишились неврегульованими, передати в цей же строк до суду, якщо на це є згода другої сторони

У разі якщо сторони не досягли згоди з усіх істотних умов господарського договору, такий договір вважається неукладеним (таким, що не відбувся). Якщо одна із сторін здійснила фактичні дії щодо його виконання, правові наслідки таких дій визначаються нормами Цивільного кодексу України).

За приписами ч.1 ст.187 Кодексу спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом.

Ч.ч.1, 2 ст.651 Цивільного кодексу України передбачено, що зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Відповідно до ч.1 ст.275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає пару, гарячу і перегріту воду (далі-енергію) споживачеві (абоненту), який зобов"язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання.

Згідно з ч.7 ст.276 Кодексу оплата енергії, що відпускається, здійснюється відповідно до умов договору.

Приймаючи рішення про часткове задоволення позовних вимог, господарський суд правильно послався на те, що об"єми та площі опалення спірного об"єкту впливають на розрахунок обсягів та вартості спожитої відповідачем теплової енергії.

У даному випадку, згідно з технічним паспортом, виготовленим КП"Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" станом на 11.02.2005, загальна площа приміщень, які входять до приміщення №145, поз.1-31, розташованого по вул.Погребняка,18Б складає 520,4кв.м. (а.с.21-25).

Відповідно до журналу підрахунку площі житлового будинку з нежитловими (вбудованими приміщеннями), який міститься в технічному паспорті станом на 2005 рік та з витягом з технічного паспорту, виготовленого станом на 24.04.1996, приміщення №145 по вул.Погребняка,18Б А-9 є підвальним.

Листом від 31.12.2014 №286 відповідач звернувся до КП"Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації", в якому просив надати інформацію чи є спірне приміщення №145 (повністю або в частині) підвалом та чи належить відповідачу приміщення позиція 6-а площею 15,6 кв.м. (а.с.3, т.2).

У відповіді від 29.01.2015р. №720 КП"Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" повідомило відповідача, що згідно з матеріалами технічної інвентаризації, проведеної 22.03.2005, приміщення 145 складається з позицій 1а, 1, 2а, 2, 3, 3а, 4, 5, 6, 6а, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31. Відомості щодо оформлення права власності на поз.6а в приміщенні №145 відсутні (а.с.33, т.2).

З метою повного та всебічного розгляду справи судами першої та апеляційної інстанції в судове засідання було викликано посадову особу КП"Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" для дачі пояснень стосовно інформації, яка викладена у відповіді підприємства від 29.01.2015р. №720.

На вимогу апеляційного суду представником підприємства надані письмові пояснення, в яких містяться посилання на те. що порядок та методика проведення технічної інвентаризації об"єктів нерухомого майна визначена Інструкцією про порядок проведення технічної інвентаризації об"єктів нерухомого майна, затвердженою наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики в Україні від 24.05.2001р. №127, при проведенні технічної інвентаризації спірного об"єкта фахівці підприємства керувалися названою Інструкцією, Методичними рекомендаціями з питань житлово-комунального господарства від 05.09.2003р. №146 та основними будівельними нормами і правилами, на те, що названою Інструкцією визначено порядок технічної інвентаризації об"єктів нерухомого майна з метою визначення їх фактичної площі та об"єму, технічного стану, до об"єктів, які підлягають технічній інвентаризації відносяться, у тому числі, житлові будинки квартирного типу різної поверховості, додатком до Інструкції визначено поверхи будинків залежно від їх розташування стосовно планувальної позначки землі.

У поясненнях представника КП"Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентариза-ції" зазначено також, що станом на 11.02.2005р. органи бюро технічної інвентаризації мали повноваження по проведенню технічної інвентаризації об"єктів нерухомого майна, а також на визначення призначення приміщень при проведенні первинної (поточної) технічної інвентари-зації в разі невизначеності такого призначення.

Таким чином, загальна площа приміщень, що підлягають опаленню складає 194м2 (520.4м2(загальна площа за технічним паспортом) - 310.8м2 (площа, відключена від опалення за висновком експертизи) - 15.6м2 (площа вентиляційної шахти, яка не є власністю відповідача)).

Об"єм, що відповідає опалюваній площі становить 1043м3 (194м2 х 2798м3/ 520м2).

На підставі п.2.2.7 абз.5 КТМ 204 Україна 244-94 опалювальний об"єм приміщень із застосуванням коефіцієнта 0.4 становить 417.2м3 = 1043.м3 х 0.4.

Отже, з урахуванням положень наведених норм та вищезазначених фактичних обставин справи, господарським судом зроблено правильний висновок про те, що розрахунок обсягів та вартості теплової енергії КПЦ"Жовтневий" до договору №134 від 11.01.2007р. має бути викладений в наступній редакції:

1. Розрахункове теплове навантаження на опалення (в опалювальному періоді на t=-0,20С):

пр.К.Маркса,25 - 572,60*0,36*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 11,40 Гкал/рік;

пр.Гагаріна,31 - 1114,77*0,38*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 23,42 Гкал/рік;

вул. Погребняка,18Б -417,20*0,38*1,098*(12-(-0,2))*24*172*10-6 8,77 Гкал/рік.

Загальне теплове навантаження по договору 43,59 Гкал/рік.

2. Орієнтована вартість теплової енергії на рік :

43,59 Гкал/рік*1486,73грн. = 64 806,56грн./рік.

де:

V- зовнішній будівельний об'єм, м3;

q-питома опалювальна характеристика об'єму,ккал/м3*год.*0С

(таб.2.3;2.6); 0,36;0,38;

L- коефіцієнт перерахунку(таб.2.7); 1,098;

tвн.- температура внутрішнього повітря об'єму,0С(таб.2.2); 12;

tср.о.- середня температура зовнішнього повітря за опалювальний період

для м. Дніпропетровська -0,2;

nо-172-кількість діб опалювального періоду для м. Дніпропетровська 172;

*- знак множення;

572,60м3- об'єм приміщення пр.К.Маркса,25, згідно протоколу розбіжностей;

1114,77м3- об'єм приміщення пр.Гагаріна,31, згідно протоколу розбіжностей;

520,4м2; 2798,0м3- відповідно загальна площа та будівельний об'єм приміщення №145 по вул.Погребняка,18Б;

520,4м2-15,6м2=504,8 м2 площа приміщення, що знаходиться у власності.

194,0м2 - площа приміщення №145, яка опалюється та розташована під житловим будинком (504,8-310,8=194,0м2);

417,20м3 - відповідно об'єм приміщення №145, який опалюється та розташований під житловим будинком (194,0м2 *2798м3/520,4м2=1043,0м3* 0,4= 417, 20м3).

Розрахунок обсягів теплової енергії виконано згідно Норм та вказівок…(КТМ 204 України 244-94) та технічного паспорту за формулою: Q=V*q*L*( tвн- tср.о)* nо*24*10-6, Гкал/рік(ф.2.14).

З огляду на викладене рішення місцевого господарського суду слід залишити без змін.

Доводи скаржника про те, що об"єм опалення спірного приміщення складає 1415м3 з посиланням на наявність джерел опалення в приміщеннях №№22, 24 за наслідками огляду представниками підприємства цих приміщень колегією суддів не прийняті до уваги, оскільки відключення цих приміщень від опалення зафіксовано достатньо чітко двостороннім актом від 04.04.2007р., підписаним представниками сторін, підтверджено висновком судової будівельно-технічної експертизи №1527-14 від 15.09.2014р., в той час як зазначений огляд здійснювався в односторонньому порядку. При цьому актом температурного режиму від 21.01.2010р. (а.с.90-91, т.1), на який посилається скаржник, зафіксовані тільки температурні дані в цих приміщеннях та наявність "стояка" і "горизонтальної разводки труб", які не являються прямими доказами наявності опалювальних приладів.

Клопотання скаржника про призначення додаткової судової будівельно-технічної експертизи задоволенню не підлягає тому, що матеріали справи є достатніми для прийняття рішення по справі.

Керуючись ст.ст.101 - 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

- рішення господарського суду Дніпропетровської області від 05.03.2015р. у справі №904/928/14 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення

Головуючий І.Л.Кузнецова

Суддя І.М.Герасименко

Суддя І.А.Сизько

Повна постанова складена 03.08.2015р.