РІШЕННЯ

"06" липня 2015 р.Справа № 921/146/15-г/7

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Андрушків Г.З.

Розглянув справу

за позовом Публічного акціонерного товариства "Креді Агріколь Банк" вул.Пушкінська, 42/4, м.Київ 4,01004

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "ТІРА ТРЕЙД" вул. Текстильна, 30, м.Тернопіль, Тернопільська область, 46400 з 20.05 2015 року вул.. Маршала Говорова, 7, Приморський район, м. Одеса.

про звернення стягнення на предмет застави в рахунок погашення заборгованості за Договором про відкриття акредитиву №263 LC від 20.02.2013р. в сумі 2117400,00 Євро, що за курсом НБУ 05.02.2015р. становить 43623794,90грн.

За участю представників від:

позивача: Пастушенко Андрій Анатолійович - представник (довіреність №194 від 17.03.14 р.);

відповідача: не з'явився;

Суть справи:

В розпочатому судовому засіданні представнику позивача роз'яснено права і обов'язки сторін, передбачені ст.ст.20, 22, 81-1 ГПК України.

Публічне акціонерне товариство "Креді Агріколь Банк" звернулося в господарський суд з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТІРА ТРЕЙД" про звернення стягнення на предмет застави в рахунок погашення заборгованості за Договором про відкриття акредитиву №263 LC від 20.02.2013р. в сумі 2117400,00 Євро, що за курсом НБУ 05.02.2015р. становить 43623794,90грн.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на неналежне виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "ТІРА ТРЕЙД" умов договору про відкриття акредитиву №263 LC від 20.02.2013р., внаслідок чого виникла заборгованість за грошовим покриттям акредитиву, а оскільки в забезпечення виконання зобов'язань за вищезазначеним договором 20.02.2013р. між Публічним акціонерним товариством "Креді Агріколь Банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "ТІРА ТРЕЙД" був укладений договір застави майна та майнових прав № 263 LC/PL1, то позивач просить звернути стягнення на предмет застави в рахунок погашення заборгованості за Договором про відкриття акредитиву №263 LC від 20.02.2013р. в сумі 2117400,00 Євро, що за курсом НБУ 05.02.2015р. становить 43623794,90грн.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області від 11.02.2015р., суддя Стадник М.С. порушила провадження у справі та прийняла позовні матеріали до розгляду.

Ухвалою суду від 27 березня 2015р. розгляд справи відкладено на 17 квітня 2015р. на 12год. 00 хв.

В зв"язку з тим, що суддя Стадник М.С., яка розглядала дану справу перебувала у відпустці, а тому з метою недопущення пропущення строку розгляду справи, визначеного ст. 69 ГПК України, розпорядженням керівника апарату від 17 квітня 2015р. щодо призначення повторного автоматичного розподілу, справу передано на розгляд судді Андрушків Г.З.

Ухвалою суду від 20.04.2015 року справу №921/146/15-г/7 прийнято до свого провадження та призначено її розгляд на 06.05.2015 року на 10год.00хв., в послідуючому розгляд справи відкладався з 06.05.2015р. на 10.06.2015р. на 14год.30хв., з 10.06.2015р. на 24.06.2015р. на 14год.30хв.та з 24.06.2015р. на 06.07.2015р. на 14год.30хв., з підстав викладених у відповідних ухвалах суду.

Представник позивача в судових засіданнях позовні вимоги підтримав у повному обсязі Крім того представник позивача в судовому засіданні 06.07.2015 року зазначив, що підстави, на яких ґрунтуються позовні вимоги у даній справі, зокрема, заборгованість Позичальника (відповідача по справі) за Договором про відкриття акредитиву №263 LC від 20.02.2013р., вже були предметом судового розгляду, за результатами розгляду якого прийнято рішення господарського суду Тернопільської області від 17.06.2015 р., у справі №921/887/15-г/8, дане рішення набрало законної сили у встановленому законом порядку, позовні вимоги Банку задоволено частково та встановлено розмір заборгованості за Договором про відкриття акредитиву №263 LC від 20.02.2013р.. В підтвердження зазначеного позивач листом б/н та без дати ( вхідний № 15399 від 06.07.2015р.). до матеріалів справи долучив копію рішення господарського суду Тернопільської області від 17.06.2015р. у справі № 921/887/15-г/8.

Відповідач відзиву на позов не надав, участі уповноваженого представника в жодне із судових засідань не забезпечив. Надіслані на адресу відповідача, яка зазначена позивачем в позовній заяві, а також в Договорі про відкриття акредитиву №263 LC від 20.02.2013 року та в Договорі застави майнових прав та майна №263 LC/PL1 від 20.02.2013р. та за якою він (ТОВ "Тіра Трейд") був зареєстрований станом на 06.05.2015 року, а саме м.Тернопіль, вул.. Текстильна,30, ухвали суду від 20.04.2015р. та від 06.05.2015р. повернуті на адресу суду "за закінченням терміну зберігання", а направлені на адресу відповідача, за якою, згідно наданого на вимогу суду Реєстраційною службою Тернопільського міського управління юстиції Витягу з ЄДРЮОФОП станом на 10.06.2015 року, товариство з обмеженою відповідальністю "ТІРА ТРЕЙД", з 20.05.2015 року змінило своє місцезнаходження, на: 65058, м. Одеса, Приморський район, вул..Маршала Говорова, буд.7, ухвала про відкладення розгляду справи від 10.06.2015р. повернута поштовим відділенням із відміткою "за зазначеною адресою не зареєстрований", ухвала суду від 24.06.2015р. про відкладення розгляду справи станом на 06.07.2015р. - на адресу суду не повернулася.

За таких обставин, враховуючи приписи ч. 1 ст. 64 ГПК України, п. 3.9.1 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" від 26 грудня 2011 року N 18, п. 2 Інформаційного листа Вищого господарського суду України №01-08/140 від 15.03.2010р. "Про деякі питання запобігання зловживанню процесуальними правами в господарському судочинстві" господарський суд вважає, що процесуальні документи вручені відповідачу належним чином і відповідно про час та місце розгляду спору він повідомлений у встановленому чинним законодавством порядку.

Разом з тим слід зазначити, що в силу вимог ч. 3 ст. 17 ГПК України, згідно яких справа, прийнята господарським судом до свого провадження з додержанням правил підсудності, повинна бути ним розглянута по суті і в тому випадку, коли в процесі розгляду справи вона стала підсудною іншому господарському суду, дана справа повинна бути розглянута по суті саме господарським судом Тернопільської області, оскільки, подана позивачем позовна заява від 05.02.2015р. надійшла на адресу господарського суду Тернопільської області 09.02.2015 р. і провадження у справі №921/146/15-г/7 судом порушено 11.02.2015р., з дотриманням вимог ч. 2 ст. 15 ГПК України, а зміни відносно юридичної адреси (місцезнаходження) відповідача, як встановлено судом вище, були внесені лише 20.05.2015 р. (під час розгляду справи) .

Відповідно до вимог ст. 75 ГПК України, справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи представника позивача, господарським судом встановлено:

20.02.2013 р. між Публічним акціонерним товариством "Креді Агріколь Банк", - Банк, з однієї сторони, та Товариством з обмеженою відповідальністю "ТІРА ТРЕЙД", - Клієнт, з другої сторони, був укладений Договір про відкриття акредитиву №263 LC (надалі - Договір), за умовами якого Банк зобов'язався за заявою Клієнта надати на користь Бенефеціара - "MAGUIN S.A.S", місцезнаходження 2 rue Pierre Semand, 02800 Charmes, France, непокритий безвідкличний документарний Акредитив, а Клієнт - відшкодувати або надати Банку відповідно до умов цього Договору всі суми, сплачені або, що підлягають сплаті, за таким Акредитивом, в тому числі якщо такі суми надані або сплачені Підтверджуючим банком, відшкодувати всі витрати Банка, пов'язані з відкриттям Акредитива, сплатити Банку комісію та інші платежі, пов'язані з Акредитивом, що передбачені цим Договором (п. 1.1 ст. 1, п. 2.1 ст. 2 Договору).

Підтверджуючим/Виконуючим банком за Акредитивом є CA CIB, Group Credit Agricole, Paris, France (п. 1.1 ст.1 Договору).

Відповідно до п.п. 2.1.1-2.1.2 п. 2.1 ст. 2 Договору, сума Акредитиву складає 2 382 400,00 (два мільйони триста вісімдесят дві тисячі чотириста) Євро. Строк дії Акредитиву - відповідно до умов Акредитиву, але не більше 9 (дев'яти) календарних місяців з дати відкриття Акредитиву. В межах зазначеного Строку дії Акредитиву Банк та/або Підтверджуючий банк приймає документи проти яких здійснюватиметься платіж за Акредитивом. Акредитив закривається в Банку після виконання всіх платежів за Акредитивом та передання Клієнту документів, що є умовою здійснення платежів за Акредитивом відповідно до умов Акредитиву або після закінчення Строку дії Акредитиву (якщо Акредитив невикористаний або анульований).

За Акредитивом Банк бере на себе безвідкличне зобов'язання здійснити платіж в межах Суми Акредитиву, за умови отримання Банком та/або Підтверджуючим банком в період строку дії Акредитиву документів, проти яких здійснюватиметься платіж та встановлення їх належного представлення. Відповідно до умов Акредитиву останній надається Банком з відстроченням (розстроченням) платежу (п.п. 2.1.3 п. 2.1 ст. 2 Договору).

Ст. ст. 3 - 4 Договору сторони визначили умови відкриття Акредитиву. Зокрема, надання Банку заяви про відкриття Акредитиву, оформленої у задовольняючому Банк вигляді, оригіналу та копії Контракту (з підписами відповідальних осіб, засвідчених відбитком печатки), а також інших документів, що необхідні для відкриття Акредитиву відповідно до чинного законодавства України, в тому числі нормативно-правових актів Національного банку України та/або внутрішніх положень Банку (п.п.3.1.7 п. 3.1 ст. 3); сплата Клієнтом Плати за Акредитив, якщо відповідно до умов цього Договору остання сплачується до відкриття Акредитиву за цим Договором. Протягом 2 (двох) Робочих днів з дня прийняття Банком заяви про відкриття Акредитиву до виконання, Банк надсилає повідомлення про відкриття Акредитиву до іноземного банку або іншого банку/ів або безпосередньо Бенефеціару (за реквізитами, зазначеними в заяві про відкриття Акредитиву). Спосіб передачі повідомлення про відкриття Акредитиву визначається Клієнтом в заяві про відкриття Акредитиву (п. 4.2 ст. 4).

П. 1.1 ст. 1 Договору визначено, що контрактом є укладений між Клієнтом та Бенефеціаром контракт від 20.12.2012 р. №47887, з усіма змінами та доповненнями до нього, що передбачає відкриття Акредитиву. Плата за Акредитив означає комісії та інші платежі, які Клієнт зобов'язаний сплатити Банку за цим Договором у зв'язку із відкриттям та обслуговуванням Акредитиву.

Положеннями ст. 6 Договору сторони встановили порядок платежу за Акредитивом. Зокрема, платіж за Акредитивом, що набрав чинності, здійснюється в розмірі не більше суми Акредитиву, за умови отримання Банком та/або Підтверджуючим банком в межах Строку дії Акредитиву документів, проти яких здійснюватиметься платіж та встановлення їх Належного представлення. Обов'язки Банку за Акредитивом обмежуються сплатою Суми Акредитиву.

Банк та/або Підтверджуючий банк здійснює платіж за Акредитивом в разі відсутності розбіжностей в документах, проти яких здійснюватиметься платіж за Акредитивом. У випадку виявлення Банком та/або Підтверджуючим банком розбіжностей в документах, проти яких здійснюватиметься платіж за Акредитивом, здійснення платежу за Акредитивом може бути лише у випадку отримання згоди Клієнта на відповідний платіж.

Документи, проти яких здійснюватиметься платіж за Акредитивом, повинні бути надані в Банк та/або Підтверджуючий банк в письмовій формі або в іншій формі зазначеній в умовах Акредитиву.

Після одержання документів Бенефеціара, проти яких здійснюватиметься платіж за Акредитивом, та встановлення їх належного представлення, Банк негайно, але не пізніше наступного Робочого Дня, повідомляє Клієнта про це.

Клієнт може направити Банку грошові кошти (грошове покриття) для здійснення Банком платежу за Акредитивом в розмірі, зазначеному у відповідному повідомленні Банку, до закінчення строку, в який платіж за Акредитивом повинен бути здійснений, у разі якщо грошові кошти Клієнтом та/або третьою особою не були надані раніше. Відповідно до умов Акредитиву Клієнт зобов'язаний здійснити/здійснювати платежі по Акредитиву кожні півроку 9-ма рівними частинами протягом 58 місяців з дати відкриття Акредитиву. Перший платіж повинен бути здійснений не пізніше ніж через 12 місяців від дати відвантаження обладнання за Контрактом, що відповідає даті міжнародної товаротранспортної накладної (CMR). Графік здійснення платежів по Акредитиву конкретизується та визначається в Заяві про відкриття акредитиву, відповідно до п. 4.1 цього Договору, та у тексті SWIFT повідомлення Банку про відкриття Акредитиву.

Акредитив виконується шляхом здійснення Підтверджуючим банком платежу по пред'явленню Підтверджуючому банку документів, зазначених у Акредитиві та встановлення їх належного представлення. Допускається здійснення Підтверджуючим банком платежу за Акредитивом до отримання необхідної суми грошових коштів від Банку у зв'язку із чим Клієнт зобов'язується сплатити додаткову плату відповідно до умов цього Договору та відшкодувати Банку всі інші витрати Банку, пов'язані з наданням Акредитива та таким платежем Підтверджуючого банку до отримання необхідної суми грошових коштів від Банку. Банк відшкодовує Підтверджуючому банку платіж, здійснений останнім за Акредитивом, в день настання строку платежу за Акредитивом. Банк здійснює платіж за Акредитивом, якщо кошти від Клієнта не надійшли у вказаний в повідомленні строк, за рахунок Кредиту наданого Клієнту Банком відповідно до умов цього Договору, про що Банк повідомляє Клієнта. Клієнт зобов'язаний сплатити Банку проценти за Кредит та повернути Кредит в повному обсязі в порядку та у строки, обумовлені цим Договором.

Банк повідомляє Клієнта про здійснення платежу за акредитивом на користь Бенефеціара.

Відповідно до п. 7.1 ст. 7 Договору, до здійснення платежу за Акредитивом, Клієнт має право надати Банку грошові кошти для грошового забезпечення Акредитиву (для формування грошового Покриття). Платіж за Акредитивом, строк якого настав, здійснюється за рахунок грошових коштів, що надані Клієнтом, а у випадку їх недостатності за рахунок Кредиту.

Відповідно до п. 8.1 ст. 8 Договору, Кредит надається Клієнту (відповідачу) в день здійснення платежу за Акредитивом, у сумі платежу по Акредитиву відповідно до умов Акредитиву, у випадку, якщо у встановлений строк Банку не було надано Грошове покриття. У випадку здійснення декількох платежів по Акредитиву в межах суми Акредитиву, кожен наступний платіж по Акредитиву збільшує суму заборгованості Клієнта за Кредитом.

Кредит надається траншами відповідно до наступного графіку: кожні півроку 9-ма рівними частинами на протязі 58 місяців, починаючи з 12-го місяця з дати відвантаження обладнання за Контрактом, що відповідає даті міжнародної товаро-транспортної накладної (CMR).

Згідно з п. п. 8.3, 8.4 ст. 8 Договору, валютою кредиту за цим Договором є Євро. Цільове призначення кредиту - відшкодування здійсненого Банком платежу по Акредитиву.

Відповідно до п. п. 8.5.1 п. 8.1 ст. 8 Договору, за користування Кредитом Клієнт зобов'язаний сплатити проценти за користування Кредитом у розмірі 9-ти % річних із розрахунку 360 днів на рік.

П.п. 12.3.1 п. 12.3 ст. 12 Договору визначено, що за умови належного виконання Клієнтом взятих на себе зобов'язань за цим Договором, а також виконання усіх передбачених цим Договором умов, Банк зобов'язаний надати Акредитив на користь Бенефеціара в порядку і на умовах, обумовлених цим Договором.

Згідно п. 18.1 ст. 18 Договору, останній набуває чинності з моменту його підписання повноважними представниками Сторін та діє до моменту належного виконання Сторонами взятих на себе зобов'язань за цим Договором в повному обсязі; при цьому боргові зобов'язання Клієнта перед Банком, а також права Банка стосовно цих боргових зобов'язань (у томі числі право на договірне списання коштів Клієнта) за цим Договором, а також угоди про забезпечення залишаються чинними до моменту повного виконання боргових зобов'язань за цим Договором.

Правовідносини що виникли у сторін у справі регулюються главою 74 ЦК України "Розрахунки" та в силу положень статті 7 ЦК України звичаями ділового обороту у спірних правовідносинах, якими є "Уніфіковані правила та звичаї для документарних акредитивів", розроблених Міжнародною торговою палатою.

Відповідно до ст. 1093 ЦК України, у разі розрахунків за акредитивом банк (банк-емітент) за дорученням клієнта (платника) - заявника акредитива і відповідно до його вказівок або від свого імені зобов'язується провести платіж на умовах, визначених акредитивом, або доручає іншому (виконуючому) банку здійснити цей платіж на користь одержувача грошових коштів або визначеної ним особи - бенефіціара. У разі відкриття покритого акредитива при його відкритті бронюються грошові кошти платника на окремому рахунку в банку-емітенті або виконуючому банку. У разі відкриття непокритого акредитива банк-емітент гарантує оплату за акредитивом при тимчасовій відсутності коштів на рахунку платника за рахунок банківського кредиту.

Ст. 1095 ЦК України встановлено, що безвідкличний акредитив може бути анульований або його умови можуть бути змінені лише за згодою на це одержувача грошових коштів. На прохання банку-емітента виконуючий банк може підтвердити безвідкличний акредитив шляхом прийняття додатково до зобов'язання банку-емітента зобов'язання провести платіж відповідно до умов акредитива. Безвідкличний акредитив, підтверджений виконуючим банком, не може бути змінений або анульований без згоди виконуючого банку.

В силу приписів 1096 ЦК України, для виконання акредитива одержувач грошових коштів подає до виконуючого банку документи, які передбачені умовами акредитива, що підтверджують виконання всіх умов акредитива.

Положенням про порядок здійснення уповноваженими банками операцій за документарними акредитивами в розрахунках за зовнішньоекономічними операціями, затвердженим постановою Правління Національного банку України від 3 грудня 2003 року N 514 (далі - Положення), встановлено загальні правила Національного банку України щодо відкриття, авізування, супроводження, виконання та закриття документарних акредитивів (далі - акредитив), що здійснюють уповноважені банки для будь-яких фізичних чи юридичних осіб, представництв юридичних осіб - нерезидентів (далі - особи) під час їх розрахунків за договорами з нерезидентами, оформленими відповідно до вимог законодавства України (далі - договір) та/або для власних потреб (п. 1.1. Положення).

Відповідно до п. 1.2. Положення, під час здійснення розрахунків за договорами в іноземній та національній валюті можна використовувати всі акредитиви, що передбачені діючими Уніфікованими правилами та звичаями для документарних акредитивів, розробленими Міжнародною торговельною палатою, або іншими міжнародними документами, які регулюють питання проведення розрахунків за акредитивами, затвердженими Міжнародною торговельною палатою (далі - УПДА або інші міжнародні документи, затверджені МТП), з урахуванням міжнародної стандартної банківської практики та особливостей, визначених цим Положенням, і не суперечать законодавству України.

Згідно зі ст. 2 Уніфікованих правил та звичаїв для документарних акредитивів, в редакції 2007 року, розроблених Міжнародною торговою палатою, акредитив означає угоду, зобов'язання, як би воно не було названо чи позначено, яке є безвідкличним і являє собою тверде зобов'язання банка-емітента здійснити виплату в строк належного представлення.

У відповідності до ст. 193 ГК України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення

Згідно з ч. 1 ст. 509 ЦК України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Аналогічні положення встановлені і в ст.ст. 173-175 Господарського кодексу України.

Статтею 525 ЦК України встановлено, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Як слідує з матеріалів справи, 14.03.2013 року на підставі Договору про відкриття акредитиву №263 LC від 20.02.2013 р. відповідач звернувся до позивача із заявою №0408008, відповідно до якої просив на його рахунок відкрити безвідкличний підтверджений документарний акредитив за системою S.W.I.F.T, на користь Бенефеціара - MAGUIN S.A.S, місцезнаходження 2 rue Pierre Semand, 02800 Charmes, France, для оплати вартості обладнання для сушіння та гранулювання, барабанних бурякорізок та обладнання для обслуговування ножів згідно Контракту №47887 від 20.12.2012 р. в сумі 2 382 400,00 Євро. Дата закінчення Акредитиву - 20.10.2013 року.

Акредитивом встановлено, що виплата здійснюється проти таких документів: комерційний рахунок; сертифікат походження; упаковочний лист; сертифікат якості; автотранспортна накладна, типу CMR. Документи повинні бути представлені протягом 30 днів від дати видачі транспортного документа, CMR з підписом та печаткою, але в термін дії Акредитиву.

Відповідно до умов Акредитиву, оплата проводиться частками за наступним графіком:

1-й платіж в сумі 265 000 євро 00 євроцентів, в строк до 01.03.2014 р.

2-й платіж в сумі 265 000 євро 00 євроцентів, в строк до 01.09.2014 р.

3-й платіж в сумі 265 000 євро 00 євроцентів, в строк до 01.03.2015 р.

4-й платіж в сумі 265 000 євро 00 євроцентів, в строк до 01.09.2015 р.

5-й платіж в сумі 265 000 євро 00 євроцентів, в строк до 01.03.2016 р.

6-й платіж в сумі 265 000 євро 00 євроцентів, в строк до 01.09.2016 р.

7-й платіж в сумі 265 000 євро 00 євроцентів, в строк до 01.03.2017 р.

8-й платіж в сумі 265 000 євро 00 євроцентів, в строк до 01.09.2017 р.

9-й платіж в сумі 262 400 євро 00 євроцентів, в строк до 30.12.2017 р.

Крім того в заяві зазначено, що даний Акредитив підпорядковується Уніфікованим правилам і Звичаям для Документарних Акредитивів (Публікація Міжнародної Торгової Палати №600, редакція 2007 р.). Аналогічні положення містяться і у п. 4.3 ст. 4 Договору. До заяви відповідачем було долучено копію Контракту №47887 від 20.12.2012 р.

На виконання своїх зобов"язань за Договором позивач:

15.03.2014 р. Банк направив Бенефеціару та Підтверджуючому банку SWIFT повідомлення про відкриття імпортного акредитиву №ІМР13010 на суму 2 382 400 євро 00 євроцентів (в матеріалах справи).

Акредитив в сумі 2 382 400,00 Євро згідно договору №263 LC фактично був сформований та оприбуткований у внутрішніх системах Банку 14.03.2013 р. із присвоєнням йому ІD № 367477.

19.03.2014 р. Банком було здійснено оприбуткування зазначеного вище акредитиву, про що свідчить долучена до матеріалів справи належним чином засвідчена копія меморіального ордеру №36747 від 19.03.2013 р. на суму 2 382 400,00 Євро.

Однак позивач стверджує, що відповідач свої зобов'язання за договором виконував неналежним чином і в установлений строк, чим порушив умови договору відкриття акредитиву №263 LC від 20.02.2013р., внаслідок чого утворилася заборгованість.

П. 10.1 ст. 10 Договору сторони передбачили, що невиконання або неналежне виконання Клієнтом будь-яких зобов'язань за цим Договором є негативною обставиною.

Відповідно до п. 10.2. Договору, у випадку виникнення будь-якої негативної обставини, Банк має право вимагати від Клієнта сформувати грошове покриття для здійснення платежів по Акредитиву в розмірі суми Акредитиву. Клієнт зобов'язується сформувати грошове покриття в строк не пізніше 10 (десяти) робочих днів з моменту отримання відповідної вимоги Клієнтом. Формування грошового покриття по Акредитиву здійснюється на умовах та в порядку передбаченому статтею 7 цього Договору та у відповідній вимозі Банку. Банк набуває право, письмово повідомивши про це Клієнта, в односторонньому порядку вимагати від Клієнта достроково повернути наданий Клієнту Кредит в повному обсязі, при цьому обов'язки Банку з надання Кредиту за цим Договором припиняються, а цей Договір між сторонами вважається зміненим як зазначено в цьому пункті. Клієнт зобов'язаний, незважаючи на інші положення цього Договору, виконати зазначену вимогу Банку і повернути отриманий Кредит в повному обсязі разом із нарахованими процентами за Кредит і штрафними санкціями, що підлягають сплаті Клієнтом на користь Банку згідно цього Договору, в строк не пізніше 10 (десяти) робочих днів з моменту отримання відповідної вимоги Клієнтом. У разі невиконання та/або неналежного виконання у встановлений строк вимоги Банку про формування Грошового покриття та/або дострокове повернення Кредиту та/або іншого зобов'язання перед Банком у випадках, передбачених цим Договором, Банк набуває право (і) здійснювати договірне списання грошових коштів з рахунків в порядку, встановленому цим Договором та/або іншими договорами з Банком, (і) звернути стягнення на майно, надане Банку в забезпечення виконання Боргових зобов'язань перед Банком, а також (ііі) вжити інших заходів з метою задоволення вимоги про формування Грошового покриття та/або дострокове повернення Кредиту та/або виконання інших зобов'язань перед Банком .

На підставі наведених вище умов Договору, у зв'язку із виникненням негативних обставин - порушення Клієнтом зобов'язання, передбаченого п.п. 12.5.5., 12.4.18.1, 12.4.18.2. договору та порушення Клієнтом зобов'язань передбаченого п.п. 6.3.8., 6.3.18, 6.3.19,6.3.21. договору, Банк - позивач у справі звернувся до відповідача: ТОВ "ТІРА ТРЕЙД з вимогою №б/н від 16.01.2015р. згідно якої просив останнього, виконати боргові зобов'язання за договором, зокрема сформувати грошове покриття та повернути одержаний кредит в загальній сумі 2 117 400, Євро для здійснення платежів по акредитиву, наданому банком відповідно до умов договору протягом 10 робочих днів з моменту/дати отримання вимоги, направлення даної вимоги відповідачу підтверджується фіскальним чеком Укрпошти від 16.01.2015р. № 0614.

Позивач стверджує, що дана вимога залишена відповідачем без відповіді та задоволення і станом на 05 лютого 2015 року за ТОВ "ТІРА ТРЕЙД" рахується заборгованість за договором про відкриття акредитиву №263 LC від 20.02.2013р. в сумі 2 117 400 (два мільйони сто сімнадцять тисяч чотириста) Євро 00 євроцентів, що за курсом НБУ на 05.02.2015р. (20,602529 гривень за 1 Євро) становить 43623794,90грн. ( сорок три мільйони шістсот двадцять три тисячі сімсот дев'яносто чотири)грн. 90коп. за кредитом (грошовим покриттям)

Разом з тим факт відкриття акредитиву та наявність у відповідача заборгованості за кредитом (грошовим покриттям) за договором про відкриття акредитиву №263 LC від 20.02.2013р., у визначеній позивачем сумі (2 117 400,00євро.), був предметом розгляду у справі №921/887/15-г/8 за позовом Публічного акціонерного товариства "КРЕДІ АГРІКОЛЬД БАНК" до товариства з обмеженою відповідальністю "ТІРА ТРЕЙД", за результатами розгляду якої господарським судом Тернопільської області прийнято рішення від 17.06.2015р., позов задоволено частково та зокрема стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "ТІРА ТРЕЙД" на користь Банку - 2 117 400,00євро. заборгованості за кредитом (грошовим покриттям).

Зазначене рішення господарського суду Тернопільської області від 17.06.2015 р. у справі №921/887/15-г/8 у встановленому законом порядку набрало законної сили, а в силу приписів ч. 3 ст. 35 ГПК України, обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Приймаючи до уваги те, що підставою позовних вимог у даній справі є неналежне виконання Відповідачем взятих на себе визначених умовами договору про відкриття акредитиву №263 LC від 20.02.2013р. зобов'язань; рішенням господарського суду Тернопільської області від 17.06.2015р. у справі №921/887/15-г/8, яке набрало законної сили, встановлено розмір заборгованості останнього за договором про відкриття акредитиву №263 LC від 20.02.2013р., а відтак суд прийшов до висновку, що станом на день розгляду спору в суді загальний розмір вимог кредитора (позивача у справі) є встановленим та додаткове встановлення судом факту невиконання основного зобов'язання відповідачем та загального розміру вимог кредитора (позивача) не потребує додаткового дослідження при розгляді позову про звернення стягнення на предмет застави.

Враховуючи вищевикладене, суд визнає правомірними твердження позивача про існування у Відповідача заборгованості в розмірі 2117400,00 Євро. що за курсом НБУ станом на 05.02.2015р. становить 43623794,90грн.

Відповідно до ст. 546 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком. Договором або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов'язання.

20 лютого 2013 року між Публічним акціонерним товариством "Креді Агріколь Банк", як Заставодержатель та Товариством з обмеженою відповідальністю "ТІРА ТРЕЙД", як Заставодавець укладено договір застави майнових прав та майна № 263LC/PL1. (надалі - договір застави), відповідно до умов якого, Заставодавець з метою належного виконання Основного зобов'язання передає в заставу а Заставодержатель приймає в заставу на умовах визначених у цьому договорі, предмет застави (п.2.1. договору застави).

Відповідно до п.3.1. та п.п. 3.1.1 договору застави, заставою за цим договором забезпечується виконання зобов'язання боржника перед Заставодержателем ("Основне Зобов'язання"), що обумовлене в укладеному між ними: договорі про відкриття акредитиву 236LC від 20 лютого 2913 року, з усіма змінами та доповненнями до нього (надалі- договір - що встановлює Основне зобов'язання).

Згідно п.4.1. договору застави, Предметом застави за цим договором є належні Заставодавцю на підставі зазначених у цій статті контрактів ( далі- контракти) майнові права - права вимагати від осіб, з якими укладено контракти ( далі - Контрагенти, які є боржниками Заставодавця за Контрактами) здійснення поставки рухомого майна ( обладнання), що є предметом Контрактів на користь Заставодавця, в розмірах та в строки передбачені Контрактами ( далі - "Предмет застави" або "Майнові права"). Предметом застави є Майнові права за такими Контрактами: Контракт №47887 від 29.12.2012р., усіма змінами і доповненнями; Контрагент: Maguin S.A.S. адреса: Maguin 2rue Pierre Semard 02800 Charmes France.

Все одержане Заставодавцем за Контрактом до виконання Основного Зобовязання, стає Предметом застави.

Пунктом 4.2. договору застави сторони встановили, що з моменту виникнення у Заставодавця права власності на майно (обладнання), що є предметом Контрактів, Предметом застави за цим договором є все таке майно обладнання)(далі - "Майно"), одержане Заставодавцем від Контрагентів за Контрактами, а саме:

- Сушарка для бурякового жому Reference SEN 30 002 - Maduin Promill manufacture - кількість 1 шт. - вартість без ПДВ 934 600,0Євро;

- Обладнання для гранулювання жому Reference EVOLUTION 8250 Maduin Promill manufacture - кількість 1 шт. - вартість без ПДВ- 439 200,0Євро;

- Бурякорізка барабанного типу 1600- 600-48 з двигуном та електрощитом - кількість 3 шт. вартість без ПДВ525972,0Євро;

- Комплект ножових рам для бурякорізок - кількість 6 шт., - вартість без ПДВ 146088,0Євро;

- Ножі - кількість 3000шт. - вартість без ПДВ15 750,0Євро;

- Автоматичний станок для рихтування та правки ножів модель RD - AUN manafacterer Maguin - кількість 1 шт. - вартість без ПДВ 58 800,0Євро;

- Автоматичний станок грубої та точної заточки модель DA- AUT manafacterer Maguin - кількість 1шт., вартість - 41850,0Євро.

Заставодавець зобов'язаний негайно повідомити Заставодерджателя про здійснення поставки майна за Контрактом та надати відповідні документи .

Далі Майнові права та Майно разом за текстом Договору - "Предмет застави".

Відповідно до п. 4.3 договору застави, в заставу за цим договором передаються як права вимоги, що належать Заставодавцю в момент укладення цього договору, так і права вимоги, що виникнуть у Заставодавця в майбутньому.

Майно що входить до складу Предмету застави знаходитиметься за адресою : Україна, Тернопільська область, Гусятинський район, м.Хоростків, вул.. Заводська, 1, що належатиме Заставодавцю на праві користування згідно договору оренди, який буде укладений з ТОВ "Хоростківський цукровий завод" після поставки предмету застави. ( п. 4.6. договору застави).

Згідно п. 4.7. договору застави, за домовленістю сторін на момент укладення цього Договору вартість Предмету застави визначено у сумі 2 162 260,00 Євро без ПДВ, що станом на дату укладення цього Договору складає еквівалент 23 114 559,40грн. ( за курсом НБУ 1 Євро = 10,69грн.). При цьому Сторони згодні з тим, що при зверненні стягнення та реалізації Предмету застави Заставодержатель не буде зв'язаний або будь-яким чином обмежений зазначеною вартістю Предмету застави.

Пунктом 4.11. договору застави сторони встановили, застава, що виникає в силу цього договору, є забезпечувальним обтяженням і підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому чинним законодавством України. Предметом забезпечувального обтяження є Предмет застави (Майнові права та права на Майно). Обтяження, встановлене цим Договором на Предмет застави (Майнові права та Майно), поширюється на всі сфери дії обтяження, встановлені законом. Зміни у відомостях про зареєстроване обтяження підлягають реєстрації у встановленому законодавством України порядку.

Відповідно до витягу про реєстрацію в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна, предмет застави згідно договору застави майнових прав та майна № 263LC/PL1 від 20.03.2013р., зареєстровано в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна 05.12.2014р. про що внесено реєстраційний запис за № 14673254 .

Як слідує з матеріалів справи відповідач - ТОВ «ТІРА ТРЕЙД» отримав від Контрагента: Maguin S.A.S. адреса: Maguin 2rue Pierre Semard 02800 Charmes France. обладнання (рухоме майно - що є предметом застави, згідно договору застави ), відповідно до умов Контракту №47887 від 29.12.2012р., усіма змінами і доповненнями. Факт отримання обладнання підтверджується товарно-транспортними накладними CMR № 1834270 від 18.06.2013р., № 247434 від 12.06.2013р., № 0019351 від 13.06.2013р.№002853 від 13.06.2013р. №б/н від 15.07.2013р., № 1850748 від 26.06.2013р.№ б/н від 15.07.2013р., №138115 від 14.06.2013р., № б/н від16.06.2013, №6814683 від 26.06.2013р., № б/н від 18.06.2013р. та №б/н від 18.06.2013р. (належним чином засвідчені копії яких знаходяться в матеріалах справи). Місце знаходження, переданого по вищевказаних товарно-транспортних накладних рухомого майна (обладнання) : Тернопільська область, Гусятинський район, м. Хоростків вул.Заводська,1, що підтверджується актом перевірки майна від 09.02.2015р.

У відповідності до п. 8.1. договору застави, заставодержатель вправі звернути стягнення на Предмет застави та одержати задоволення своїх вимог з вартості Предмету застави переважно перед іншими кредиторами Заставодавця, зокрема у випадку невиконання або неналежного виконання Боржником Основного Зобов'язання в тому числі вимоги про дострокове виконання Основного зобов'язання, зробленої на підставі закону, договору, що встановлює Основне зобов'язання чи цього Договору.

Згідно п. 8.2 договору застави, звернення стягнення на Майнові права, що входять до складу Предмета застави здійснюються шляхом відступлення Заставодержателю майнового права, що є Предметом Застави. Звернення стягнення на Предмет застави здійснюється за вибором Заставодержателя будь-яким (и) з таких способів

1) за рішенням суду;

2) шляхом позасудового врегулювання відповідно до передбачених цим Договором застережень про задоволення вимог Заставодержателя.

Відповідно до статті 572 ЦК України, в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Стаття 589 ЦК України , зазначає, що у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

В силу статті 590 ЦК України , звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом. Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно статті 591 ЦК України , встановлено , що реалізація предмета застави, на який звернене стягнення, провадиться шляхом його продажу з публічних торгів, якщо інше не встановлено договором або законом. Порядок реалізації предмета застави з публічних торгів встановлюється законом. Початкова ціна предмета застави для його продажу з публічних торгів визначається в порядку, встановленому договором або законом. Якщо звернення стягнення здійснюється за рішенням суду, суд у своєму рішенні може визначити початкову ціну предмета застави.

Статтями 1, 3, 4, 19, 20 Закону України "Про заставу" , визначено , що застава - це спосіб забезпечення зобов'язань, якщо інше не встановлено законом. Заставою може бути забезпечена будь-яка дійсна існуюча або майбутня вимога, що не суперечить законодавству України, зокрема така, що випливає з договору позики, кредиту, купівлі-продажу, оренди, перевезення вантажу тощо. Предметом застави може бути майно, яке відповідно до законодавства України може бути відчужено заставодавцем та на яке може бути звернено стягнення. За рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначається на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави. Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором.

У відповідності до статті 23 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" , відповідно до забезпечувального обтяження обтяжувач має право в разі порушення боржником забезпеченого обтяженням зобов'язання або договору, на підставі якого виникло забезпечувальне обтяження, одержати задоволення своєї вимоги за рахунок предмета обтяження в черговості згідно із встановленим пріоритетом.

Стаття 24 даного закону , зазначає, що звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження здійснюється на підставі рішення суду виконавчого напису нотаріуса в порядку, встановленому законом, або в позасудовому порядку згідно із цим Законом.

В силу статті 25 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень", у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження в рішенні суду зазначаються: спосіб реалізації предмета забезпечувального обтяження шляхом проведення публічних торгів або із застосуванням однієї з процедур, передбачених статтею 26 цього Закону; початкова ціна предмета забезпечувального обтяження для його подальшої реалізації на публічних торгах у порядку виконавчого провадження.

Матеріали справи не містять доказів, які б підтверджували виконання Відповідачем зобов'язань за договором про відкриття акредитиву .

Приймаючи до уваги, що Відповідач належним чином не виконав взяті на себе зобов'язання згідно договору про відкриття акредитиву щодо повернення кредиту (грошового покриття), заборгувавши позивачу 2 117 400,00 Євро, що за курсом НБУ на 05.02.2015р. (20,602529 гривень за 1 Євро) становить 43623794,90грн. за кредитом (грошовим покриттям), позивач, враховуючи вищенаведене, набув право задовольнити свої майнові вимоги шляхом звернення стягнення на предмет застави.

Відповідно до вимог статтей 32, 33 Господарського процесуального кодексу України, доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

При таких обставинах та відповідно до вимог ст.ст.509, 525, 526, 530, 554, 625 Цивільного кодексу України, ст.ст.173,193 ГК України та ст.ст.33,34 ГПК України, позов підлягає задоволенню як обґрунтовано заявлений, підтверджений матеріалами справи та неоспорений відповідачем

Судовий збір, згідно ст. 49 ГПК України, покладається відповідача

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 33, 34, 43, 49, 75, 82, 84, 85 ГПК України, господарський суд

В И Р І Ш И В :

1. Позов задовольнити.

2. Звернути стягнення на користь Публічного акціонерного товариства "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК", ( 01004, м. Київ, вул.. Пушкінська, 42/4, код за , к/р №1 в ОПЕРУ НБУ по м. Києву та Київській області, код банку: 300614) на заставлене майно, за договором застави майнових прав та майна №263LC/PL1 від 20.02.2013р., а саме:

- Сушарка для бурякового жому Reference SEN 30 002 - Maduin Promill manufacture - кількість 1 шт.;

- Обладнання для гранулювання жому Reference EVOLUTION 8250 Maduin Promill manufacture - кількість 1 шт. ;

- Бурякорізка барабанного типу 1600- 600-48 з двигуном та електрощитом - кількість 3 шт.;

- Комплект ножових рам для бурякорізок - кількість 6 шт., -;

- Ножі - кількість 3000шт.;

- Автоматичний станок для рихтування та правки ножів модель RD - AUN manafacterer Maguin - кількість 1 шт;

- Автоматичний станок грубої та точної заточки модель DA- AUT manafacterer Maguin - кількість 1шт., що належить Товариству з обмеженою відповідальністю "ТІРА ТРЕЙД", вул.. Текстильна, 30, м. Тернопіль, Тернопільська область, 46400 ( код за ) (згідно Витягу з ЄДРЮОФОП станом на 10.06.2015 року - 65058, м. Одеса, Приморський район, вул..Маршала Говорова, буд.7) - в рахунок погашення заборгованості за договором про відкриття акредитиву №263LC від 20.02.2013р. на суму 2 117 400 (два мільйони сто сімнадцять тисяч чотириста) Євро 00 євроцентів, що за курсом НБУ на 05.02.2015р. (20,602529 гривень за 1 Євро) становить 43623794,90грн. ( сорок три мільйони шістсот двадцять три тисячі сімсот дев'яносто чотири)грн. 90коп. за кредитом (грошовим покриттям), шляхом реалізації предмету застави з прилюдних (публічних) торгів (аукціону) в порядку, встановленому чинним законодавством України з початковою ціною, встановленою на рівні, не нижчому на звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки, проведеної суб'єктом оціночної діяльності /незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ТІРА ТРЕЙД", вул.. Текстильна, 30, м. Тернопіль, Тернопільська область, 46400 ( код за ) (згідно Витягу з ЄДРЮОФОП станом на 10.06.2015 року - 65058, м. Одеса, Приморський район, вул..Маршала Говорова, буд.7) на користь Публічного акціонерного товариства "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК", 01004, м. Київ, вул.Пушкінська, 42/4,( код за , к/р №1 в ОПЕРУ НБУ по м. Києву та Київській області, код банку: 300614) - 73080,00 грн. в повернення сплаченого судового збору.

4. Накази видати після набрання рішенням суду законної сили.

На рішення господарського суду, яке не набрало законної сили, сторони, прокурор, треті особи та особи, які не брали участь у справі, якщо господарський суд вирішив питання про їх права та обов'язки мають право подати апеляційну скаргу протягом десяти днів з дня підписання повного тексту рішення, через місцевий господарський суд.

Повний текст рішення складено "10" липня 2015р.

Суддя Г.З. Андрушків