КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"28" липня 2015 р. Справа№ 910/12163/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Шипка В.В.

суддів: Пантелієнка В.О.

Разіної Т.І.

у відкритому судовому засіданні розглядаючи апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю " Будхаус»

на постанову господарського суду м. Києва від 08.06.2015 року

у справі № 910/12163/15 (суддя Чеберяк П.П.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних

матеріалів № 1"

про визнання банкрутом

за участю представників сторін:

від ТОВ «Будхаус»: Матвєєва О.І. - дов. № б/н від 01.12.2014 р.

від арбітражного керуючого Білика О.А.: не з'явились;

від заявника: Шмідт М.Г.- дов. № 1 від 22.06.2015р.

ліквідатор: Булах О.І. - дов. № 1665 від 13.01.2014р.

ВСТАНОВИВ:

Заявник звернувся до господарського суду м. Києва з заявою від 08.05.2015 № 284 про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1".

Ухвалою господарського суду м. Києва від 18.05.2015 прийнято заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" про порушення справи про банкрутство, до розгляду; призначено справу до розгляду у підготовчому засіданні.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 25.05.2015 порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою Господарського суду м. Києва від 08.06.2015 р. визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" (01001, м. Київ, вул. Софіївська, буд. 10, прим. 4; ) банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру; призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Булаха Олександра Івановича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1665 від 30.07.2013);оприлюднено на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" (01001, м. Київ, вул. Софіївська, буд. 10, прим. 4; ) банкрутом, текст якого додається; господарську діяльність банкрута завершено; строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) вважати таким, що настав з 08.06.2015; припинено нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута з 08.06.2015; припинено повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядження його майном з 08.06.2015; зобов'язано ліквідатора відкрити спеціальний банківський рахунок, на який зараховуються кошти, отримані від продажу майна банкрута, та здійснюються розрахунки з кредиторами банкрута; зобов'язано ліквідатора провести ліквідаційну процедуру та подати суду на затвердження звіт та ліквідаційний баланс банкрута та інше.

Не погоджуючись із вказаною постановою суду, арбітражний керуючий Білик Олександр Анатолійович звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить визнати незаконним та скасувати пункт 3 резолютивної частини постанови Господарського суду м. Києва від 08.06.2015 р. по справі № 910/12163/15 в частині призначення ліквідатором ТОВ «Завод будівельних матеріалів № 1» арбітражного керуючого Булаха Олександра Івановича; повернути справу до господарського суду м. Києва для розгляду питання щодо призначення ліквідатора «Завод будівельних матеріалів № 1» у відповідності до ст.. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та згідно з вибором, здійсненого автоматичним розподілом.

Не погоджуючись із вказаною постановою суду Товариство з обмеженою відповідальністю «Будхаус» звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Господарського суду м. Києва від 08.06.2015р. по справі № 910/12163/15 про визнання боржника банкрутом. Провадження у справі № 910/12163/15 про банкрутство ТОВ «Завод будівельних матеріалів № 1» припинити.

Ухвалами Київського апеляційного господарського суду від 03.07.2015р. апеляційні скарги арбітражного керуючого Білика Олександра Анатолійовича та Товариства з обмеженою відповідальністю «Будхаус» було прийнято до спільного розгляду та призначено до розгляду в судовому засіданні на 28.07.2015р.

Через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду 06.07.2015р. від арбітражного керуючого Білика Олександра Анатолійовича надійшла заява про відкликання апеляційної скарги.

Через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду 28.07.2015р. від заявника надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому він просить відмовити ТОВ «Будхаус» в задоволенні апеляційної скарги повністю та залишити Постанову Господарського суду м. Києва від 08.06.2015р. у справі № 910/12163/15 про визнання ТОВ «Завод будівельних матеріалів № 1» банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури без змін.

Встановлено, що в судовому засіданні 28.07.2015 р. представники заявника та ліквідатор банкрута підтримали заяву про відкликання апеляційної скарги арбітражного керуючого Білика Олександр Анатолійовича.

Арбітражний керуючий Білик О.А. у судове засідання не зявився, хоча про час та місце судового засідання був повідомлений належним чином.

Відповідно до ст. 100 Господарського процесуального кодексу України, особа, яка подала апеляційну скаргу (подання), має право відмовитися від неї до винесення постанови.

Апеляційний господарський суд має право не приймати відмову від скарги з підстав, визначених у частині шостій статті 22 цього Кодексу.

Згідно з ч.6 ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд не приймає відмови від позову, зменшення розміру позовних вимог, визнання позову відповідачем, якщо ці дії суперечать законодавству або порушують чиї-небудь права і охоронювані законом інтереси.

Враховуючи вищенаведене, а також зважаючи на те, що відмова арбітражного керуючого Білика Олександра Анатолійовича від апеляційної скарги не порушує чиї-небудь права та/або інтереси, суд дійшов висновку про те, що заява арбітражного керуючого Білика Олександра Анатолійовича підлягає задоволенню, а апеляційне провадження у справі № 910/12163/15 за апеляційною скаргою арбітражного керуючого Білика Олександра Анатолійовича має бути припинено.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.07.2015 р. апеляційне провадження у справі № 910/12163/15 за апеляційною скаргою арбітражного керуючого Білика Олександра Анатолійовича припинено.

Апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю " Будхаус" мотивована тим, що справа про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" була порушена безпідставно, а Постанова Господарського суду м. Києва від 08.06.2015р. по справі № 910/12163/15 підлягає скасуванню, як така, що прийнята з порушенням норм процесуального права та невірним застосуванням судом першої інстанції норм матеріального права.

В судовому засіданні 28.07.2015 р. представник ТОВ «Будхаус» апеляційну скаргу підтримувала та просила її задовольнити.

В судовому засіданні ліквідатор та представник заявника заперечували проти апеляційної скарги та просили залишити її без задоволення.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши застосування судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права, колегія суддів Київського апеляційного господарського суду дійшла до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступних підстав.

Відповідно до ч. 2 ст. 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (надалі Закон).

Згідно з ч. 1 ст. 2 Закону, провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до 1 ст. 209 Господарського кодексу України, у разі нездатності суб'єкта підприємництва після настання встановленого строку виконати свої грошові зобов'язання перед іншими особами, територіальною громадою або державою інакше як через відновлення його платоспроможності цей суб'єкт (боржник) відповідно до частини четвертої статті 205 цього Кодексу визнається неспроможним.

Згідно з ч. 1 ст. 95 Закону, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Згідно з вимогами ч.ч. 1, 3 ст. 110 Цивільного кодексу України, юридична особа ліквідується: 1) за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами …; якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії, встановлені законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом.

Виходячи з відомостей Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців боржник не є засновником (учасником) господарських товариств.

Даними статуту підприємства та витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців підтверджується, що у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" частка державної власності відсутня.

Після закінчення строку, встановленого Законом для виявлення кредиторів, ліквідаційною комісією Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" був складений проміжний ліквідаційний баланс станом на 09.09.2014, який був затверджений протоколом Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" № 10-09/14 від 10.09.2014.

Згідно даних проміжного ліквідаційного балансу станом на 09.09.2014 розмір активу боржника становить 14 217 000 грн. 00 коп., а пасив підприємства становить 320 810 400 грн. 00 коп.

Загальний розмір кредиторських вимог, які були заявлені в межах строку, визначеного ст. 105 Цивільного кодексу України та які були визнані боржником становить 312 770 693 грн. 60 коп.

У зв'язку з недостатністю у боржника майнових активів для погашення кредиторської заборгованості, 10.09.2014 Загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" було прийнято рішення звернутись до Господарського суду м. Києва з заявою про порушення справи про банкрутство боржника, що підтверджується протоколом Загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" № 10-09/14 від 10.09.2014.

Разом з тим, на підставі наказу № 1 від 07.05.2015 було створено інвентаризаційну комісію Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" для проведення інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей.

За результатами інвентаризації майна складено інвентаризаційні акти, згідно яких основні засоби, залишок коштів на поточних рахунках, товарно-матеріальні цінності та цінні папери у боржника відсутні.

Під час проведення інвентаризації було встановлено наявність грошових коштів в касі на загальну суму 40 000 грн. 00 коп., дебіторську заборгованість в розмірі 991 000 грн. 00 коп., а також кредиторську заборгованість в розмірі 28 622 400 грн. 50 коп.

Ліквідаційною комісією Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" було складено проміжний ліквідаційний баланс станом на 31.03.2015, який було направлено на адресу Управління статистики у Шевченківському районі м. Києва 27.04.2015.

На підставі наведенного у боржника відсутні активи для задоволення вимог кредиторів, а тому судом першої інстанції зроблено правомірний та обгрунтований висновок, щодо відкриття ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1", про що винесено обґрунтовану постанову у відповідності до ч. 1 ст. 37, ч. 2 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Нормами ч. 1 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Колегією суддів також приймається до уваги, що судом апеляційної інстанції постановою від 23.06.2015р. у цій справі ухвала господарського суду м. Києва від 25.05.2015р. про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Завод будівельних матеріалів № 1» залишена без змін, а апеляційна скарга ТОВ «Будхаус» без задоволення.

Оскаржуваною постановою ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" призначено арбітражного керуючого Булаха О.І.

Відповідно до ч. 2 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності у нього статусу арбітражного керуючого.

Я вбачається з матеріалів справи, автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) у справах про банкрутство було визначено арбітражного керуючого Білика О.А. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 929 від 03.07.2013) для призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1", який 21.05.2015 подав заяву про участь у справі.

Разом з тим, 05.06.2015 до Господарського суду м. Києва надійшла заява арбітражного керуючого Булаха О.І. про участь у справі.

Відповідно до заяви про згоду на участі у даній справі в якослі ліквідатора

арбітражний керуючий Білик О.А. має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 929 від 03.07.2013, зареєстрований за адресою: 18029, м. Черкаси, вул. Конєва, 13, кв. 87, не належить до жодної категорії осіб, зазначених у частині другій ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", має п'ятий рівень кваліфікації арбітражного керуючого, досвід роботи арбітражним керуючим складає десять років, станом на день розгляду справи виконує повноваження арбітражного керуючого на дев'яти підприємствах.

Відповідно до заяви про згоду на участі у даній справі в якослі ліквідатора

арбітражний керуючий Булах О.І. має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1665 від 30.07.2013, місцезнаходження: 04070, м. Київ, вул. Волоська, 51/27, оф. 81, має другий рівень кваліфікації арбітражного керуючого, діяльність арбітражного керуючого здійснює з 2010 року, станом на день розгляду справи виконує повноваження арбітражного керуючого на трьох підприємствах, судимості за вчинення корисливих злочинів та заборони суду займатися діяльністю арбітражного керуючого не має, управління боржником раніше не здійснював, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів, має організаційні та технічні можливості виконувати обов'язки ліквідатора у даній справі.

Розглянувши кандидатури арбітражних керуючих Білика О.А. та Булаха О.І., враховуючи не велику завантаженість арбітражного керуючого Булаха О.І. порівняно з іншим кандидатом, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних матеріалів № 1" арбітражного керуючого Булаха О.І. (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1665 від 30.07.2013).

Крім того, як було зазначено вище, Білик О.А. відкликав свою апеляційну скаргу.

Згідно ст. 33 Господарського процессуального кедексу України, кожна сторна повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що оскаржувана постанова місцевого господарського суду у даній справі відповідає фактичним обставинам та матеріалам справи, прийнята з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, підстав для її скасування або зміни не вбачається.

Керуючись ст.ст. 4-1, 4-2, 4-3, 4-7, 32-34, 43, 99, 101-103, 105 ГПК України, Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю " Будхаус" залишити без задоволення.

2. Постанову господарського суду м. Києва від 08.06.2015 року у справі № 910/12163/15 залишити без змін.

3. Матеріали справи № 910/12163/15 повернути до господарського суду м. Києва.

4. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя В.В. Шипко

Судді В.О. Пантелієнко

Т.І. Разіна