ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" липня 2015 р. Справа № 5021/1365/2011

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Пуль О.А., суддя Крестьянінов О.О. , суддя Пелипенко Н.М.,

при секретарі Литвіновій К.О.

за участю представників:

прокурора - Гайдамаки А.М., посвідчення №009115 від 13.10.2012р.,

апелянта - Михна А.О., за довіреністю №669 від 24.12.2012р.,

арбітражного керуючого - Удовенка Р.П., свідоцтво №275 від 21.02.2013р.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанк" в особі Сумської обласної дирекції акціонерного банку "Укргазбанк", м. Суми (вх.№3671С/2) на ухвалу господарського суду Сумської області від 11.06.2015р. по справі № 5021/1365/2011,

за заявою кредитора - Публічного акціонерного товариства акціонерного банку "Укргазбанк" в особі Сумської філії АБ "Укргазбанк", м. Суми,

до боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Альрамі", м. Суми, ід.код 321116451,

про банкрутство, -

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Сумської області від 11.06.2015 року (суддя Костенко Л.А.) клопотання ліквідатора №02-01/211 від 08.04.2015р. у справі №5021/1365/2011 про банкрутство ТОВ "Альрамі" - задоволено. Надано дозвіл на продаж майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Альрамі" (м. Суми, вул. Роменська, 77, ід. код 21116451), що перебуває в іпотеці ПАТ "Укргазбанк", шляхом проведення аукціону із встановленням початкової вартості згідно оціночної вартості, а саме: Лот № 1 - склад паливо - мастильних матеріалів (нафтобаза) за адресою: м.Суми, вул.Ковпака,1 - 3206538, 00 грн. без ПДВ; Лот №2 - автозаправочна станція за адресою: м.Суми, вул. Кірова, 166/1-571268, 00 грн. без ПДВ; встановлено наступний порядок продажу майнових активів Товариства з обмеженою відповідальністю "Альрамі" (м.Суми, вул.Роменська,77, ід.код 21116451), а саме: перший аукціон проводити без можливості зниження початкової вартості; повторний аукціон зі зниження початкової вартості на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче ніж до граничної вартості, 50% початкової вартості; другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20% від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартості знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. В разі зміни характеристики лоту здійснювати продаж згідно чинного законодавства. Клопотання ліквідатора №02-01/722 від 20.10.2014р. у справі №5021/1365/2011 про банкрутство ТОВ "Альрамі" - задоволено.

Також, ухвалою господарського суду Сумської області від 11.06.2015 року скасовано обтяження, накладене на рухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю "Альрамі" (м.Суми, вул.Роменська, 77, ід. код 21116451) за реєстраційними номерами обтяження: 6725009, 6727263, 6872567 згідно витягу з Державного реєстру обтяжень рухомого майна. Скасовано обтяження, накладене на нерухоме майно Товариства з обмеженою відповідальністю "Альрамі" (м.Суми, вул. Роменська,77, ід.код 21116451) за реєстраційним номером обтяження: 6797638 згідно відомостей з Державного реєстру іпотек. Скасовано заборону відчуження нерухомого майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Альрамі" (м.Суми, вул.Роменська,77, ід. код 21116451) за реєстраційними номерами обтяження: 5671695, 6712378, 6797769 згідно відомостей з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна.

Публічне акціонерне товариство Акціонерний Банк "Укргазбанк" в особі Сумської обласної дирекції Акціонерного Банку "Укргазбанк" з ухвалою суду першої інстанції не погодилося, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм чинного законодавства, просить ухвалу господарського суду Сумської області від 11.06.2015 року по справі №5021/1365/2011 скасувати в частині задоволення клопотання ліквідатора ТОВ "Альрамі" Удовенка Р.П. щодо надання дозволу на продаж майна ТОВ "Альрамі" та встановлення порядку продажу такого майна. Прийняти постанову, якою відмовити в задоволенні клопотання ліквідатора ТОВ "Альрамі" Удовенка Р.П. щодо надання дозволу на продаж майна ТОВ "Альрамі" та встановлення порядку продажу такого майна.

В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт посилається на те, що клопотання ліквідатора Удовенка Р.П. підлягає залишенню без розгляду, оскільки Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено отримання згоди на реалізацію майна , що є предметом забезпечення, або від заставного кредитора, або від суду. Оскільки згода заставного кредитора отримана ліквідатором та прийнята ним до роботи, отримання погодження суду на реалізацію майна не потрібно, і, відповідно, на думку апелянта, сум мав відмовити в розгляді клопотання ліквідатора.

Апелянт зазначає, що запропонований ліквідатором порядок реалізації майна в частині значного зниження його вартості на повторному та другому повторному аукціоні суперечить інтересам заставного кредитора АБ «Укргазбанк» та може привести до недоотримання банком коштів від продажу майна банкрута.

Також, апелянт вважає, що судом проігноровані інтереси заставного кредитора і не враховано той факт, що ліквідатор без належних на те підстав, всупереч позиції заставного кредитора, а також не отримавши погодження суду, самовільно уклав договір з аукціоністом на визначених ним самим умовах.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду від 08.07.2015р. прийнято апеляційну скаргу до провадження. Розгляд скарги призначено на 20.07.2015р. на 10:00 год. у складі колегії суддів: головуючий суддя Пуль О.А., суддя Фоміна В.О., суддя Шутенко І.А.

Розпорядженням голови суду від 20.07.2015р. у зв`язку з відпусткою судді Фоміної В.О., судді Шутенко І.А. для розгляду даної справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Пуль О.А., суддя Крестьянінов О.О., суддя Пелипенко Н.М.

Арбітражний керуючий Удовенко Р.П. надав суду відзив (вх.№10492 від 10.07.2015р.) на апеляційну скаргу, в якому зазначає, що ухвала господарського суду Сумської області від 11.06.2015р. є законною та обґрунтованою. Просить суд відмивити ПАТ «Укргазбанк» в задоволенні апеляційної скарги, а ухвалу суду першої інстанції - залишити без змін. Арбітражний керуючий Удовенко Р.П. зазначає, що ПАТ «Укргазбанк» погодив початкову вартість на перший аукціон згідно з висновком оцінювача, але зі знижкою на повторний та другий повторний аукціон на 5%. Як стверджує арбітражний керуючий, позиція заставного кредитора ПАТ «Укргазбанк» не дає можливості діяти ліквідатору відповідно до вимог Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а бездіяльність банку призводить до затягування ліквідаційної процедури, нарощування витрат ліквідаційної процедури та погіршується стан майнових активів підприємства-банкрута. Арбітражний керуючий вважає, що умови продажу, запропоновані ПАТ «Укргазбанк», не відповідають ні умовам договору, укладеного між ліквідатором та організатором аукціону, ні нормам Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а саме: ст. ст.64, 65, 66, якими врегульовано порядок проведення повторного та другого повторного аукціону.

Прокурор м.Суми надав суду відзив (вх.№10689 від 15.07.2015р.) на апеляційну скаргу, в якому зазначив, що договір про надання послуг з організації та проведення відкритих торгів (аукціону) №18/05 від 18.05.2015р. укладено після отримання згоди заставного кредитора на продаж майна та погодження порядку його продажу. Також, зазначив, що підтримує апеляційну скаргу.

17.07.2015р. від арбітражного керуючого Удовенка Р.П. надійшли доповнення (вх.№10775) до відзиву на апеляційну скаргу, в яких ліквідатор стверджує про неліквідність майна ТОВ «Альрамі» та зазначає, що 23.06.2015р. проведено перший аукціон з продажу майна банкрута, але майно не продано у зв'язку з відсутністю бажаючих придбати майно. Початковою на аукціоні була вартість, визначена відповідно до висновку незалежного оцінювача, яка була погоджена ПАТ «Укргазбанк» та без можливості зниження початкової вартості на тому ж аукціоні. 17.07.2015 року проведено повторний аукціон з продажу майна ТОВ «Альрамі», яке знаходиться в заставі та іпотеці ПАТ «Укргазбанк», але майно не продано, оскільки не отримано жодної заявки на участь в аукціоні. Як зазначає арбітражний керуючий Удовенко Р.П., майно, яке є в заставі та іпотеці ПАТ «Укргазбанк», є малоліквідним, про що свідчать результати аукціонів, які були проведені як без можливості зниження початкової вартості, так і з можливістю зниження початкової вартості. Просить суд відмовити в задоволенні апеляційної скарги, а ухвалу господарського суду Сумської області від 11.06.2015 року по справі №5021/1365/2011 - залишити без змін.

17.07.2015р. апелянтом листом (за вх.№10758) надано суду докази отримання копії апеляційної скарги прокуратурою Сумської області на виконання вимог ухвали Харківського апеляційного господарського суду від 08.07.2015р. по даній справі.

У судовому засіданні 20.07.2015 року представник апелянта підтвердив доводи апеляційної скарги, прокурор підтримав апеляційну скаргу. Арбітражний керуючий Удовенко Р.П. проти задоволення апеляційної скарги заперечував.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення апелянта та учасників справи, дослідивши доводи апеляційної скарги та відзивів на неї, в межах вимог, передбачених ст.101 ГПК України, перевіривши повноту встановлення судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, а також правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила наступне.

Ухвалою господарського суду Сумської області від 20.06.2011 року у справі №5021/1365/2011 порушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Альрамі», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, накладено арешти на все майно, що належить ТОВ «Альрамі» за винятком майна, на яке згідно до діючого цивільного процесуального законодавства не може бути звернено стягнення.

Постановою господарського суду Сумської області від 13.12.2011 року у справі №5021/1365/2011 ТОВ "Альрамі" визнано банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура. Призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Гайдукова Сергія Петровича.

Ухвалою господарського суду від 02.10.2014р. призначено ліквідатором ТОВ "Альрамі" арбітражного керуючого Удовенка Р.П. Зобов'язано ліквідатора провести загальні збори кредиторів та обрати комітет кредиторів у відповідності до чинного законодавства України, з залученням представника прокуратури Сумської області.

Справа №5021/1365/2011 порушена на підставі ст.11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» у редакції від 30.06.1999 року.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, на виконання вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатором проведено інвентаризацію майнових активів банкрута (а.с.69-81).

В ході проведеної інвентаризації були виявлені майнові активи, які знаходяться в іпотеці ПАТ АБ "Укргазбанк", а саме: склад паливо-мастильних матеріалів (нафтобаза) за адресою: м.Суми, вул.Ковпака,1; автозаправочна станція за адресою: м. Суми, вул. Кірова, 166/1.

Як свідчать матеріали справи, після проведеної інвентаризації майна банкрута ТОВ "Консалт-С", проведено незалежну оцінку майна ТОВ "Альрамі", з якою погодився заставний кредитор.

Згідно з висновками оцінювача вона склала: склад паливо - мастильних матеріалів (нафтобаза) за адресою: м.Суми, вул.Ковпака, 1- 3206538,00 грн. без ПДВ; автозаправочна станція за адресою: м.Суми, вул. Кірова, 166/1- 571268,00 грн. без ПДВ (а.с.82-а.с.85).

20.10.2014р. від ліквідатора до господарського суду Сумської області надійшло клопотання №02-01/722 від 20.10.2014 р. про скасування обтяжень на відчуження нерухомого майна ТОВ "Альрамі" (а.с.29-а.с.39).

19.04.2015р. від ліквідатора надійшло клопотання №02-01/211 від 08.04.2015р. про надання дозволу на продаж майна ТОВ "Альрамі", яке знаходиться в іпотеці ПАТ АБ "Укргазбанк", в якому вказує, що 02.03.2015р. звернувся з листом про надання згоди на продаж активів ТОВ «Альрамі» до ПАТ «Укргазбанк» з визначенням початкової вартості згідно з висновками оцінювачів, станом на 19.04.2015р. ПАТ «Укргазбанк» ні дозволу, ні погодження не надав. Також, зазначає, що позиція заставного кредитора ПАТ АБ "Укргазбанк" не дає можливості діяти ліквідатору відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а бездіяльність ПАТ АБ "Укргазбанк" призводить до затягування ліквідаційної процедури, нарощування витрат ліквідаційної процедури, погіршення стану майнових активів підприємства-банкрута. Просить суд дати дозвіл на продаж майна ТОВ «Альрамі», що перебуває в іпотеці ПАТ «Укргазбанк», шляхом проведення аукціону із встановленням початкової вартості згідно оціночної вартості, а саме: лот №1 - склад паливо -мастильних матеріалів (нафтобаза) за адресою: м.Суми, вул.Ковпака,1 - 3206538,00 грн. без ПДВ, лот №2 - автозаправочна станція за адресою: м.Суми, вул.Кірова, 166/1-571268,00 грн., без ПДВ. Встановити наступний порядок продажу майнових активів банкрута ТОВ «Альрамі» відповідно до ст.64, 65, 66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а саме: - перший аукціон проводити без можливості зниження початкової вартості; - повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20% та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціону, але не нижче, ніж до граничної вартості, 50 відсотків початкової вартості; -другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20% від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. У разі зміни характеристики лоту здійснювати продаж згідно чинного законодавства (а.с.67-а.с.68).

Як свідчать матеріали справи, 02.03.2015р. ліквідатор звернувся з листом до ПАТ АБ «Укргазбанк» в особі Сумської обласної дирекції» про надання згоди на продаж активів ТОВ "Альрамі" до ПАТ АБ "Укргазбанк" з визначенням початкової вартості згідно з висновками оцінювачів (а.с.109).

15.05.2015р. ПАТ АБ "Укргазбанк" надав згоду на продаж майна, що є предметом забезпечення за кредитним договором, а саме:

- нерухомого майна - складу паливно-мастильних матеріалів, рухомого майна - облад нання складу паливно-мастильних матеріалів, що знаходиться за адресою; м. Суми. вул. Ковпака, 1 (далі Майно1);

- нерухомого майна - цілісного майнового комплексу (АЗС), рухомого майна - обладнан ня АЗС, що знаходиться за адресою: м. Суми. вул. Кірова, 166/1 (далі Майно 2), шляхом проведення аукціонів на наступних умовах.

Умови продажу банк зазначив наступні: на перший аукціон Майно 1, Майно 2 виставляється за початковою вартістю, визначе ною незалежним експертом ТОВ "Консалт-С" станом на 16.02.2015р.:

Майна 1 - 3206538 грн. 00 коп. без ПДВ;

Майна 2 - 571268 грн. 00 коп. без ПДВ.

У випадку визнання аукціону таким, що не відбувся, ПАТ АБ "Укргазбанк" надає згоду на передачу Майна 1, Майна 2 на повторний аукціон окремими лотами за початковою вартіс тю, зменшеною на 5% щодо початкової вартості Майна 1, Майна 2 відповідно попереднього аукціону (частина 3 ст. 65 Закону), а саме: початкова вартість складатиме:

Майна 1 - 3046211 грн.10 коп. без ПДВ;

Майна 2 - 542704 грн. 60 коп. без ПДВ;

У випадку визнання повторного аукціону таким, що не відбувся, ПАТ АБ "Укргазбанк" надає згоду на передачу Майна 1, Майна 2 на другий повторний аукціон окремими лотами за початковою вартістю, зменшеною на 50% щодо початкової вартості Майна 1, Майна 2 відповідно попереднього повторного аукціону (частина 3 ст. 65 Закону), а саме, початкова вартість складає:

- Майна 1 - 2893 900 грн. 55 коп. без ПДВ;

- Майна 2 - 515 569 грн. 37 коп. без ПДВ.

У разі визнання аукціону, повторного аукціону, другого повторного аукціону такими, що не відбулися, та у разі наявності письмової пропозиції потенційного покупця, здійснити безпосередній продаж Майна І та/або Майна 2 покупцеві за ціною, що буде визначе на як ціна продажу на аукціоні, повторному аукціоні, другому повторному аукціоні відповідно (частина 2 п. 6 ст. 44 Закону) згідно погоджених ПАТ АБ "Укргазбанк" та зазначених вище по чаткових вартостей Майна 1, Майна 2 на аукціон, повторний аукціон, другий повторний аукці он.

Якщо після опублікування оголошення про проведення повторного аукціону, другого повторного аукціону з продажу Майна 1, Майна 2 буде наявна лише одна пропозиція від поку пця щодо купівлі-продажу Майна 1 та/або Майна 2, просить здійснити безпосередній продаж Майна 1 та/або Майна 2 покупцеві, який подав пропозицію про участь в повторному аукціоні, другому повторному аукціоні відповідно за ціною, що буде визначена як ціна продажу на по вторному аукціоні, другому повторному аукціоні відповідно (частина 4 п.6 ст.44 Закону) згід но погоджених ПАТ АБ "Укргазбанк" та зазначених вище початкових вартостей Майна 1, Майна 2 на повторний аукціон, другий повторний аукціон.

Суд першої інстанції, приймаючи оскаржувану ухвалу, виходив з того, що заставний кредитор погодив продаж майна ТОВ "Альрамі", що перебуває в іпотеці ПАТ АБ "Укргазбанк", який в цілому не відповідає вимогам ст. 65, ст. 66 Закону про банкрутство.

Колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що господарським судом не надано належної правової оцінки зазначеним обставинам та не мотивовано, чому саме запропонований заставним кредитором порядок продажу майна боржника не відповідає вимогам ст.65, ст.66 Закону про банкрутство.

З такими доводами місцевого господарського суду погодитись не можна, з огляду на наступне.

Згідно із пунктом 1 статті 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, що діяла до 18.01.2013р.) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до частини 2 ст. 4-1 ГПК України провадження у справах про банкрутство здійснюється у порядку, передбаченому цим Кодексом з врахуванням вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З 19.01.2013р. діє нова редакція Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», відповідно до п. 11 Розділу X "ПРИКІНЦЕВІ ТА ПЕРЕХІДНІ ПОЛОЖЕННЯ" положення Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Згідно з частиною 1 статті 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, що діяла до 18.01.2013р.) після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах, якщо комітетом кредиторів не встанвлено інший порядок продажу майна банкрута.

Відповідно до частини 1 статті 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, що діяла до 18.01.2013р.) ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема: виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством, реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Згідно із частиною 4 статті 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Частинами 1, 2 статті 43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Відповідно до частини 5 статті 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі, якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Згідно з частиною 1 статті 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Частинами, 1, 2 ст. 57 Закону про банкрутство передбачено, що початкова вартість майна визначається арбітражним керуючим та підлягає зазначенню у договорі на проведення аукціону.

Відповідно до ч. 1 ст. 58 Закону про банкрутство організатор аукціону не пізніше як за 15 робочих днів до дня початку аукціону оприлюднює на веб-сайті державного органу з питань банкрутства та Вищого господарського суду України (при проведенні електронних торгів - також на своєму веб-сайті) оголошення про проведення аукціону, вимога до змісту якого визначена ст.59 цього Закону, а також письмово повідомляє про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб визначених замовником.

Порядок проведення аукціонів та зниження початкової вартості майна, що продається на аукціоні, визначений Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Колегія суддів зазначає, що сторонами не оспорюється початкова вартість майна, виставленого на аукціоні, що проводиться вперше, спір виник з питань можливості зниження розміру початкової вартості повторного та другого повторного аукціону.

На момент звернення арбітражного керуючого Удовенка Р.П. до суду першої інстанції заставним кредитором дійсно не надавалася письмова відповідь на звернення арбітражного керуючого щодо надання згоди на продаж заставного майна, що було підставою для звернення ліквідатора до суду з клопотанням про надання дозволу на продаж майна ТОВ «Альрамі», що перебуває в іпотеці ПАТ «Укргазбанк», шляхом проведення аукціону із встановленням початкової вартості згідно з оціночною вартістю.

Але, з матеріалів справи вбачається, що банком була надана згода на поведенння аукціону під час розгляду клопотання у суді, ліквідатор не відмовився від зазначеного клопотання, а місцевий господарський суд його розглянув та виніс оскаржувану ухвалу.

Відповідно до статті 65 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна - двох місяців) організатор аукціону зобов'язаний провести повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення повторного аукціону без визначення переможця протягом місяця організатор аукціону зобов'язаний провести другий повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, початковою вартістю повторного аукціону, другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, попереднього повторного аукціону. До участі у повторному аукціоні не допускаються переможці попередніх торгів, що не сплатили в установлений строк вартості лота за договором, відмовилися від укладення договору купівлі-продажу чи від підписання протоколу із зазначенням результатів аукціону.

Згідно зі статтею 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості. Повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості, але не нижче, ніж до граничної вартості, яка становить 50 відсотків початкової вартості, вказаної в оголошенні про проведення аукціону. Якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості. Під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. Якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий (бажаючі) укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку.

Отже, умови зниження початкової вартості майна в іншому розмірі, ніж встановлено ст.65, ст.66 Закону про банкрутство, під час проведення аукціону вперше, а також при повторному та другому повторному аукціонах, можуть бути передбачені умовами договору про проведення аукціону.

Враховуючи наведені норми чинного законодавства, колегія суддів також дійшла висновку про те, що укладенню договору з організації аукціону та продажу майна, що є предметом застави, передує обов'язкове отримання згоди щодо порядку продажу або заставного кредитора, або суду.

Як вбачається з матеріалів справи, договір про надання послуг з організації та проведення відкритих торгів (аукціону) №18/05 був укладений між арбітражним керуючим Удовенком Р.П. та незалежним аукціоністом ФОП ОСОБА_4 18.05.2015р., згоду на продаж майна банкрута від заставного кредитора ліквідатор отримав 15.05.2015р. за умови, що у випадку визнання аукціону таким, що не відбувся, погоджується на проведення повторного та другого повторного аукціону окремими лотами за початковою вартістю, зменшеною на 5% щодо початкової вартості майна відповідно попереднього аукціону (ч.3 ст.65 Закону), тощо. Однак ці умови заставного кредитора не були відображені в даному договорі. Даним фактам суд першої інстанції не дав належної правової оцінки.

Окрім того, на момент укладення договору ліквідатор не отримав погодження суду.

Аналіз статей 65, 66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та матеріали справи дають підстави вважати, що умови, які були запропоновані заставним кредитором (банком), не є такими, що суперечать Закону про банкрутство.

Щодо доводів арбітражного керуючого Удовенка Р.П., зазначених у доповненнях до відзиву на апеляційну скаргу, стосовно результатів аукціонів з продажу майна банкрута, які були поведені після винесення оскаржуваної ухвали суду, колегія суддів зазначені доводи не може взяти до уваги в силу приписів статті 101 Господарського процесуального кодексу України, оскільки таких обставин на момент прийняття оскаржуваної ухвали не існувало.

З огляду на зазначене, суд першої інстанції необгрунтовано задовольнив клопотання ліквідатора та встановив порядок продажу майна банкрута, яке знаходиться в заставі, не врахувавши умов заставного кредитора з проведення аукціону.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Згідно зі статтею 32 Господарського процесуального кодексу України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до статті 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

На підставі викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що господарським судом при розгляді клопотання ліквідатора про надання дозволу на реалізацію майна банкрута, що перебуває в заставі АБ «Укргазбанк», не в повному обсязі з'ясовані обставини, що мають значення до справи; висновки, викладені в ухвалі, не відповідають обставинам справи, у зв'язку з чим апеляційна скарга підлягає задоволенню, ухвала господарського суду Сумської області від 11.06.2015 року у справі №5021/1365/2011 - скасуванню в частині задоволення зазначеного клопотання, з прийняттям нового рішення про відмову в задоволенні клопотання ліквідатора №02-01/211 від 08.04.2015р.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 102, 103, п.п. 1)-4) ст.104, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Акціонерного Банку "Укргазбанк" в особі Сумської обласної дирекції Акціонерного Банку "Укргазбанк" задовольнити.

Ухвалу господарського суду Сумської області від 11.06.2015 року у справі №5021/1365/2011 скасувати в частині задоволення клопотання ліквідатора №02-01/211 від 08.04.2015р. у справі №5021/1365/2011 про банкрутство ТОВ «Альрамі» та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні клопотання ліквідатора №02-01/211 від 08.04.2015р. у справі №5021/1365/2011 щодо надання дозволу на продаж майна ТОВ «Альрамі» та встановлення порядку продажу такого майна.

Повний текст постанови складено 22.07.2015р.

Головуючий суддя О.А.Пуль

Суддя О.О.Крестьянінов

Суддя Н.М.Пелипенко