КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" липня 2015 р. Справа№ 5011-41/15193-2012

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Зеленіна В.О.

суддів: Агрикової О.В.

Чорногуза М.Г.

при секретарі: Волуйко Т.В.

Представники сторін:

позивача:Пархомчук Р.І., за довіреністю;

відповідача 1:Плотиця О.Я., за довіреністю;

відповідача 2:не з'явився;

третя особа 1:не з'явився;

третя особа 2:не з'явився;

розглянувши апеляційну скаргу Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації)

на ухвалу господарського суду міста Києва від 26.05.2015

у справі № 5011-41/15193-2012 (головуючий суддя: Спичак О.М., судді: Бондарчук В.В., Любченко М.О.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Проектна компанія "Ярус"

до 1. Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації);

2. Київської міської ради;

треті осіб, які не заявляють самостійні вимоги на предмет спору на стороні відповідача

1. Головне управління Державної казначейської служби України у м. Києві;

2. Комунальне підприємство "Київський метрополітен";

про визнання частково недійсним договору та стягнення 57 931 419,11 грн.

за заявою Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації)

про зміну способу та порядку виконання судового рішення

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду м. Києва від 18.03.2013 року позов задоволено частково, стягнуто з Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) (місцезнаходження: 01044, м. Київ, Шевченківський р-н, вул. Хрещатик, 36, ) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Проектна компанія «Ярус» (місцезнаходження: 01042, м. Київ, Печерський р-н, бульвар Дружби Народів, 9, ) 45 006 375 (сорок п'ять мільйонів шість тисяч триста сімдесят п'ять) грн. 42 коп. основного боргу та 50 016 (п'ятдесят тисяч шістнадцять) грн. 22 коп. судового збору. В задоволенні решти позовних вимог до Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) відмовлено.

04.06.2013 року на виконання рішення Господарського суду м. Києва від 18.03.2013 року, видано наказ.

Рішення Господарського суду міста Києва від 18.03.2013 року у справі № 5011-41/15193-2012, було оскаржено Департаментом економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) в апеляційному порядку.

Постановою Київського апеляційного суду від 30.07.2013 року у справі № 5011-41/15193-2012 апеляційну скаргу Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) залишено без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва від 18.03.2013 року - без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.10.2013 року у справі № 5011-41/15193-2012 касаційну скаргу Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) залишено без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва від 18.03.2013 року та постанова Київського апеляційного суду від 30.07.2013 року - без змін.

13.05.2015 року Департамент економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) через канцелярію Господарського суду м. Києва подало заяву про зміну способу та порядку виконання рішення Господарського суду міста Києва від 18.03.2013 р. у справі № 5011-41/15193-2012 шляхом стягнення 45 006 375,42 грн. з рахунку спеціального фонду бюджету міста Києва № 0001 Головного управління Державної казначейської служби України у місті Києві на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Проектна компанія «Ярус», як кошти від інвестиційних угод.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 26.05.2015 у справі № 5011-41/15193-2012 у задоволенні заяви Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) про зміну способу та порядку виконання рішення Господарського суду міста Києва від 18.03.2013 р. у справі № 5011-41/15193-2012 відмовлено повністю.

Не погоджуючись із вказаною ухвалою місцевого господарського суду Департамент економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржувану ухвалу скасувати та прийняти нову, якою заяву Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) про зміну способу та порядку виконання рішення Господарського суду міста Києва від 18.03.2013 р. у справі № 5011-41/15193-2012 задовольнити повністю.

Скарга мотивована тим, що господарським судом міста Києва не в повному обсязі були з'ясовані обставини, що мають значення для справи, а також були порушені, неправильно застосовані норми матеріального та процесуального права.

Відповідно до автоматичного розподілу справ між суддями апеляційну скаргу Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) по справі № 5011-41/15193-2012 передано на розгляд колегії суддів Київського апеляційного господарського суду у складі: Зеленін В.О. (головуючий), Ткаченко Б.О., Шевченко Е.О.

Розпорядженням Заступника Голови Київського апеляційного господарського суду від 01.07.2015 № 5011-41/15193-2012 у справі № 5011-41/15193-2012 в зв'язку з перебуванням судді Шевченко Е.О. у відпустці сформовано для розгляду апеляційної скарги колегію суддів у складі: головуючий суддя: Зеленін В.О., судді: Синиця О.Ф., Ткаченко Б.О.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.07.2015 колегію суддів у зазначеному складі прийнято до розгляду справу 5011-41/15193-2012. Розгляд апеляційної скарги призначений на 20.07.2015.

Розпорядженням Заступника Голови Київського апеляційного господарського суду від 20.07.2015р., у зв'язку з перебуванням судді Ткаченко Б.О. та Синиці О.Ф. на лікарняному, сформовано для розгляду апеляційної скарги у справі № 5011-41/15193-2012 колегію суддів у складі: головуючий суддя: Зеленін В.О., судді: Чорногуз М.Г., Агрикова О.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.07.2015 колегію суддів у зазначеному складі прийнято до розгляду справу 5011-41/15193-2012.

20.07.2015 відповідач 2, третя особа 1, третя особа 2 в судове засідання не з'явились, повноважних представників в судове засідання не направили, про причини неявки суд не повідомили, не зважаючи на те, що були повідомлені про час та місце розгляду апеляційної скарги належним чином відповідно до вимог ст. 64, 86 Господарського процесуального кодексу України.

Суд вважає, що зазначені обставини не є перешкодою для розгляду справи, оскільки про дату, час і місце судового розгляду справи відповідач 2, третя особа 1, третя особа 2 повідомлені належним чином.

Колегія суддів вважає можливим, відповідно до ст. 75 ГПК України, здійснити перевірку ухвали суду першої інстанції у даній справі в апеляційному порядку за наявними матеріалами.

20.07.2015 представник відповідача 1 в судовому засіданні підтримав апеляційну скаргу і просив суд її задовольнити.

20.07.2015 представник позивача в судовому засіданні заперечував проти задоволення апеляційної скарги і просив суд ухвалу господарського суду міста Києва від 26.05.2015 у справі № 5011-41/15193-2012 залишити без змін.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників стрін, колегія суддів встановила наступне.

Відповідно до частини 1 статті 121 Господарського процесуального кодексу України, при наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, за заявою сторони, державного виконавця, за поданням прокурора чи його заступника або за своєю ініціативою господарський суд, який видав виконавчий документ, у десятиденний строк розглядає це питання у судовому засіданні з викликом сторін, прокурора чи його заступника і у виняткових випадках, залежно від обставин справи, може відстрочити або розстрочити виконання рішення, ухвали, постанови, змінити спосіб та порядок їх виконання.

Відповідно до п.п. 7.1.3 та 7.4 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.10.2012 р. № 9 «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України», під зміною способу і порядку виконання рішення слід розуміти прийняття господарським судом нових заходів для реалізації рішення в разі неможливості його виконання у порядку і способом, раніше встановленими. Наприклад, зміна способу виконання рішення можлива шляхом видозмінення зазначеної у рішенні форми (грошової чи майнової) виконання, тобто за відсутності у боржника присудженого позивачеві майна в натурі або грошових коштів, достатніх для покриття заборгованості.

Змінюючи спосіб і порядок виконання судового рішення, суд не може змінювати останнє по суті.

Звернення стягнення на кошти за відсутності у боржника майна здійснюється у випадку, коли стягувачу присуджено майно, визначене родовими ознаками. За відсутності індивідуально визначеного майна, присудженого позивачу (за результатами розгляду віндикаційного позову), зміна способу виконання рішення шляхом звернення на кошти неможлива, оскільки в такому разі захист порушеного права власника майна повинен здійснюватися шляхом подання позову про стягнення збитків у вигляді вартості майна та доходів, які власник міг би одержати за весь час володіння таким майном.

За відсутності у відповідача присудженого позивачеві майна в натурі, засвідченої державним виконавцем (наприклад, його постановою про повернення виконавчого документа з підстави відсутності майна), господарський суд може змінити спосіб виконання рішення і видати наказ про стягнення вартості цього майна. При цьому господарський суд повинен виходити з вартості майна, визначеної ним у рішенні про його передачу (повернення).

Як вбачається з поданої заяви Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), що скаржник по своїй суті просить встановити порядок виконання рішення, шляхом стягнення грошових коштів з певного рахунку.

Однак, п. 7.1.4 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17.10.2012 р. № 9 «Про деякі питання практики виконання рішень, ухвал, постанов господарських судів України» зазначено, що статтею 121 Господарського процесуального кодексу України не передбачено подання і розгляд заяв про встановлення способу та/або порядку виконання рішення. Такі спосіб і порядок визначаються державним виконавцем на підставі Закону України «Про виконавче провадження» та виходячи зі змісту резолютивної частини рішення господарського суду.

Колегія суддів відзначає, що місцевий господарський суд в оскаржуваній ухвалі вірно зазначив, що стягнення 45 006 375,42 грн. з рахунку спеціального фонду бюджету міста Києва № 0001 Головного управління Державної казначейської служби України у місті Києві на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Проектна компанія «Ярус», по своїй правовій природі не є зміною порядку виконання рішення суду, а є його встановленням, що в силу норм Закону України «Про виконавче провадження» має визначатися державним виконавцем , а не господарським судом.

Суд відзначає, що в розумінні ст. 33, 36 Господарського процесуального кодексу України скаржник не надав ні до суду першої інстанції ні до суду апеляційної інстанції докази які б підтверджували наявність підстави для задоволення заяви Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) про зміну способу та порядку виконання судового рішення в розумінні ст. 121 ГПК України.

Отже, зазначені висновки місцевого господарського суду в оскаржуваній ухвалі відповідають обставинам справи, а також узгоджуються з нормами матеріального та процесуального права, які судом правильно застосовані.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що ухвала господарського суду міста Києва від 26.05.2015 у справі № 5011-41/15193-2012 відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам і підстав для її скасування не вбачається.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Департаменту економіки та інвестицій виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду міста Києва від 26.05.2015 у справі № 5011-41/15193-2012 - без змін.

2. Матеріали справи № 5011-41/15193-2012 повернути до господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя В.О. Зеленін

Судді О.В. Агрикова

М.Г. Чорногуз