ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 липня 2015 року Справа № 910/2161/15-г

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого суддіДемидової А.М.,
суддівВоліка І.М., Шевчук С.Р. (доповідач)
розглянувши касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Актив-Банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "КБ "Актив-Банк" Шевченка Олександра Володимировича
на постанову Київського апеляційного господарського суду від 19.05.2015
у справі№ 910/2161/15-г господарського суду Києва
за позовомПублічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Актив-Банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "КБ "Актив-Банк" Шевченка Олександра Володимировича
доТовариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Арбімаркет"
провизнання правочину недійсним
в судовому засіданні взяли участь представники:

- позивача: Шалашова В.І., дов. № 315 від 01.07.2015

- відповідача: Миронов І.Є., дов б/н від 06.10.2014

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду міста Києва від 16.03.2015 у справі №910/2161/15-г (суддя Бондарчук В.В.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 19.05.2015 (у складі головуючого судді Баранця О.М., суддів Пашкіної С.А., Чорної Л.В.), відмовлено у задоволенні позову Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Актив-Банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "КБ "Актив-Банк" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фінансова компанія "Арбімаркет" про визнання недійсним договору про відступлення права вимоги та зміни сторони у зобов'язанні від 01.09.2014.

Не погоджуючись з прийнятими у даній справі судовими рішеннями, ПАТ "Комерційний банк "Актив-Банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "КБ "Актив-Банк" Шевченка О.В. звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права, зокрема ч. 3 ст. 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб", ст. 42 Закону України "Про банки і банківську діяльність", ст.ст. 203, 215 Цивільного кодексу України, 4-2, 4-3, ч. 2 ст. 82 ГПК України, просить скасувати рішення господарського суду міста Києва від 16.03.2015 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 19.05.2015 у справі № 910/2161/15-г, справу передати на розгляд до суду першої інстанції.

Від ТОВ "Фінансова компанія "Арбімаркет" надійшло заперечення на касаційну скаргу, вважає доводи касаційної скарги необґрунтованими, оскільки укладення договору відступлення права вимоги не потребувало погодження Національним банком України, здійснено без порушення обмежень, встановлених постановою Правління Національного банку України від 12.06.2014 № 349/БТ, і договір підписаний уповноваженою особою - тимчасово виконуючим обов'язки голови правління ПАТ "КБ "Актив-Банк", який був призначений рішенням спостережної ради банку від 01.09.2014, на строк менше одного місяця, з урахуванням вимог п. 3.2 глави 3 розділу VII Положення про порядок реєстрації та ліцензування банків, відкриття відокремлених підрозділів, затвердж. постановою Правління Національного банку України від 08.09.2011 № 306. Відповідач просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.

Розпорядженням секретаря першої судової палати від 20.07.2015 склад колегії суддів змінено та призначено колегію суддів у складі головуючого судді Демидової А.М., суддів Воліка І.М., Шевчук С.Р. для розгляду касаційної скарги у справі № 910/2161/15-г.

Перевіривши доводи касаційної скарги, юридичну оцінку встановлених фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, 27.11.2007 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Комерційний банк "Актив-банк" та Малим приватним підприємством "Беркут" (як позичальником) був укладений кредитний договір № 1127/01 (відновлювальна лінія, юридична особа), за умовами якого банк відкриває позичальнику відновлювальну кредитну лінію і надає йому кредити, заборгованість за якими не перевищує 8000000,00 грн для рефінансування заборгованості перед ВАТ "КБ "Експобанк", оплати зовнішніх та внутрішніх контрактів та поповнення обігових коштів, зі сплатою 18,0 % річних.

Також, між сторонами укладалися додаткові угоди до кредитного договору № 1127/01 від 27.11.2007 , а саме: від 20.05.2008, від 17.10.2008, від 31.12.2008, від 31.12.2008, від 30.01.2009, від 01.07.2009, від 05.11.2009, від 04.12.2009 р., від 29.01.2010, від 12.08.2010 та від 30.09.2010.

01.09.2014 між ПАТ "Комерційний банк "Актив-банк" (як первісним кредитором) в особі тимчасово виконуючого обов'язки голови правління Калужського Олександра Анатолійовича та ТОВ "Фінансова компанія "Арбімаркет" (як новим кредитором) був укладений договір про відступлення права вимоги та зміни сторони у зобов'язанні, умовами якого передбачено, що первісний кредитор, в порядку та на умовах, визначених договором та чинним в Україні законодавством, за плату, передбачену договором, відступає, а новий кредитор набуває права грошових вимог первісного кредитора в розмірі та в обсязі визначеному договором за наступним кредитним договором, договором, що забезпечує зобов'язання боржника за кредитним договором, рішенням господарського суду міста Києва, а саме: 1.1 кредитним договором №1127/01 від 27.11.2007, з усіма наступними змінами та доповненнями, що укладений між первісним кредитором та МПП "Беркут" (надалі - боржник); 1.1.2 договором іпотеки між первісним кредитором та боржником від 07.11.2007, який посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Мудрою О.M., внесено в реєстр за № 841, згідно якого в іпотеку первісному кредитору передано нерухоме майно, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул.Автозаводська, 2: лабораторний корпус № 50 (літ. Ж), загальною площею 2 017,70 кв.м; склад "Кнудсон" №67 (літ. И), загальною площею 160, 6 кв.м, склад "Кнудсон" № 67а (літ. К), загальною площею 160,6 кв.м; склад газових балонів № 73 (літ. Л), загальною площею 17,20 кв.м; 1.1.3 рішенням господарського суду міста Києва № 33/477 від 07.02.2011 про стягнення з боржника на користь первісного кредитора суми основної заборгованості за кредитом в розмірі 8 000 000,00 грн, заборгованість за процентами за період користування кредитом з 01.11.2010 по 18.11.2010 у розмірі 59 178,08 грн, прострочену заборгованість за процентами за період користування кредитом з 01.09.2010 по 31.10.2010 у розмірі 200 547,93 грн, пеню за несвоєчасне погашення заборгованості за процентами у розмірі 2831,36 грн, витрати по сплаті державного мита в сумі 25500,00 грн та 236,00 грн витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. На виконання рішення господарським судом міста Києва від 14.04.2011 було видано наказ № 33/477, на підставі якого підрозділом примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у м.Києві 05.08.2011 було відкрито виконавче провадження №28779144.

Відповідно до п. 2.1. договору від 01.09.2014 вартість відступленого права вимоги за кредитним договором складає 1 000 000,00 грн, та повинна бути сплачена новим кредитором відповідно до п. 2.2. даного договору.

Згідно з п. 8.1 договору від 01.09.2014 даний договір вважається укладеним з моменту його підписання та діє до повного виконання сторонами взятих на себе зобов'язань.

01.09.2014 між ПАТ "Комерційний банк "Актив-Банк" та ТОВ "Синонім" (як поручителем) був укладений договір поруки, за умовами якого поручитель з метою забезпечення повного виконання основного зобов'язання поручається перед банком за своєчасне і повне виконання боржником основного зобов'язання за договором, що встановлює основне зобов'язання.

Відповідно до п. 3.1 договору порукою за даним договором забезпечується виконання основного зобов'язання боржника перед банком, що обумовлене в укладеному між ними, зокрема договору про відступлення права вимоги та зміни сторони у зобов'язанні від 01.09.2014, за яким відступлені права вимоги за кредитним договором № 1127/01 від 27.11.07, з усіма змінами та доповненнями до нього, а саме, сплатити банку вартість відступленого права вимоги у розмірі 1 000 000,00 грн у день укладення договору, що встановлює основне зобов'язання.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, кошти за договором відступлення права вимоги та зміни сторони у зобов'язанні від 01.09.2014 в сумі 1 000 000, 00 грн були сплачені ТОВ "Синонім" на рахунок ПАТ "Комерційний банк "Актив-Банк".

Також судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що відповідно до постанови Національного банку України від 12.06.2014 №349/БТ "Про віднесення публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Актив-Банк" до категорії проблемних" були встановлені обмеження в діяльності банку, зокрема, не передавати в забезпечення вкладникам, іншим кредиторам ПАТ КБ "Актив-Банк", третім особам майно та активи банку без погодження з Національного банку України.

02.09.2014 виконавчою дирекцією Фонду гарантування вкладів фізичних осіб прийнято рішення від № 79 "Про запровадження тимчасової адміністрації у ПАТ "КБ "Актив-Банк", згідно з яким з 03.09.2014 по 03.12.2014 запроваджено тимчасову адміністрацію та призначено уповноважену особу Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на тимчасову адміністрацію в Публічне акціонерне товариство "Комерційний банк "Актив-Банк". Рішенням Виконавчої дирекції Фонду гарантування вкладів фізичних осіб від 03.12.2014 № 134 продовжено строк тимчасової адміністрації до 30.12.2014 включно.

На підставі ст.ст. 11, 92, 202 - 204, 207,215, 239, 512 -514, 516, 626, 628, 629, 638, 1077, 1078 Цивільного кодексу України, ст.ст. 179, 180, 181 Господарського кодексу України, ч. 1 ст. 36, ч.ч. 2, 3 ст. 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб", п. 10 ч. 2 ст. 52 Закону України "Про акціонерні товариства", п. 3.1 глави 3 розділу VII постанови Правління Національного банку України від 08.09.2011 № 306 суди першої та апеляційної інстанцій дійшли висновку про укладення договору про відступлення права вимоги та зміни сторони у зобов'язанні від 01.09.2014 з дотриманням вимог, передбачених чинним законодавством, без перевищення повноважень тимчасово виконуючим обов'язки голови правління ПАТ "Комерційний банк "Актив-Банк" Калужанським О.А.

Відповідно до ч. 1, 3 ст. 92 Цивільного кодексу України юридична особа набуває цивільних прав та обов'язків і здійснює їх через свої органи, які діють відповідно до установчих документів та закону. Орган або особа, яка відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступає від її імені, зобов'язана діяти в інтересах юридичної особи, добросовісно і розумно та не перевищувати своїх повноважень.

Згідно з ч. 2 ст. 207 Цивільного кодексу України правочин, який вчиняє юридична особа, підписується особами, уповноваженими на це її установчими документами, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства.

Відповідно до п. 10 ч. 2 ст. 52 Закону України "Про акціонерні товариства" до виключної компетенції наглядової ради належить, зокрема прийняття рішення про відсторонення голови або члена виконавчого органу від здійснення повноважень та обрання особи, яка тимчасово здійснюватиме повноваження голови виконавчого органу.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, згідно з п.п. 8 п. 6.4.4 статуту ПАТ "Комерційний банк "Актив-Банк" та п. 5.2 Положення про правління ПАТ "Комерційний банк "Актив-Банк" голова правління призначається на посаду і відкликається спостережною радою банку.

01.09.2014 рішенням спостережної ради ПАТ "Комерційний банк "Актив-Банк" Калужського О.А. призначено тимчасово виконуючим обов'язки голови правління банку.

Згідно з ч. 5 ст. 42 Закону України "Про акціонерні товариства" голова правління банку та головний бухгалтер банку вступають на посаду після надання письмової згоди на це Національним банком України. Члени ради банку та правління банку в місячний строк після обрання (призначення) на посаду надають Національному банку України документи, що підтверджують їхню професійну придатність та ділову репутацію.

Отже, суди першої та апеляційної інстанцій при прийнятті оскаржуваних рішень не надали належної правової оцінки обставинам призначення Калужського О.А. тимчасово виконуючим обов'язки голови правління банку з урахуванням вимог ч. 5 ст. 42 Закону України "Про акціонерні товариства".

Відповідно до ч. 2 ст. 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" протягом дії тимчасової адміністрації уповноважена особа Фонду зобов'язана забезпечити перевірку правочинів (у тому числі договорів), вчинених (укладених) банком протягом одного року до дня запровадження тимчасової адміністрації банку, на предмет виявлення правочинів (у тому числі договорів), що є нікчемними з підстав, визначених частиною третьою цієї статті.

Згідно з ч. 3 ст. 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб" правочини (у тому числі договори) неплатоспроможного банку є нікчемними з таких підстав: 1) банк безоплатно здійснив відчуження майна, прийняв на себе зобов'язання без встановлення обов'язку контрагента щодо вчинення відповідних майнових дій, відмовився від власних майнових вимог; 2) банк до дня визнання банку неплатоспроможним взяв на себе зобов'язання, внаслідок чого він став неплатоспроможним або виконання його грошових зобов'язань перед іншими кредиторами повністю чи частково стало неможливим; 3) банк здійснив відчуження чи передав у користування або придбав (отримав у користування) майно, оплатив результати робіт та/або послуги за цінами, нижчими або вищими від звичайних (якщо оплата на 20 відсотків і більше відрізняється від вартості товарів, послуг, іншого майна, отриманого банком), або зобов'язаний здійснити такі дії в майбутньому відповідно до умов договору; 4) банк оплатив кредитору або прийняв майно в рахунок виконання грошових вимог у день, коли сума вимог кредиторів банку перевищувала вартість майна; 5) банк прийняв на себе зобов'язання (застава, порука, гарантія, притримання, факторинг тощо) щодо забезпечення виконання грошових вимог у порядку іншому, ніж здійснення кредитних операцій відповідно до Закону України "Про банки і банківську діяльність"; 6) банк уклав кредитні договори, умови яких передбачають надання клієнтам переваг (пільг), прямо не встановлених для них законодавством чи внутрішніми документами банку; 7) банк уклав правочини (у тому числі договори), умови яких передбачають платіж чи передачу іншого майна з метою надання окремим кредиторам переваг (пільг), прямо не встановлених для них законодавством чи внутрішніми документами банку; 8) банк уклав правочин (у тому числі договір) з пов'язаною особою банку, якщо такий правочин не відповідає вимогам законодавства України.

Однак, судами першої та апеляційної інстанцій не було перевірено, чи наявні підстави, передбачені ч. 3 ст. 38 Закону України "Про систему гарантування вкладів фізичних осіб", для визнання недійсним договору про відступлення права вимоги та зміни сторони у зобов'язанні від 01.09.2014, укладеного між ПАТ "Комерційний банк "Актив-Банк" та ТОВ "Фінансова компанія "Арбімаркет".

З урахуванням викладеного, відповідно до п. 3 ч. 1 ст. 1119 ГПК України рішення господарського суду міста Києва від 16.03.2015 та постанова Київського апеляційного господарського суду від 19.05.2015 та у справі №910/2161/15-г підлягають скасуванню з направленням справи на новий розгляд до господарського суду міста Києва.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 - 11112 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Актив-Банк" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "КБ "Актив-Банк" Шевченка Олександра Володимировича задовольнити.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 19.05.2015 та рішення господарського суду міста Києва від 16.03.2015 у справі №910/2161/15-г скасувати, справу передати на новий розгляд до господарського суду міста Києва в іншому складі суду.

Головуючий суддя А.М. Демидова

С у д д я І.М. Волік

С у д д я С.Р. Шевчук