ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.07.2015 року Справа № 25/5005/3077/2012

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Прокопенко А.Є. (доповідач)

суддів: Дмитренко Г.К., Крутовських В.І. (зміна складу судової колегії відбулась на підставі розпорядження секретаря судової палати Кузнецової І.Л. від 14.07.2015р.)

при секретарі судового засідання: Однорог О.В.

За участю прокурора Несевря Д.С., посвідчення №011405 від 24.10.12 року

Представники сторін:

від відповідача: Вдовін М.М., представник, довіреність №б/н від 01.04.15;

від відповідача: Трубіцина Н.М. голова правління, протокол загальних зборів членів об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Каверіна-1" №б/н від 01.07.14;

представники Дніпропетровської міської ради та комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради у судове засідання не з'явилися, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради та заступника прокурора Дніпропетровської області на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 03.03.2015р. у справі №25/5005/3077/2012

за позовом прокурора м.Дніпропетровська в інтересах держави Дніпропетровської міської ради в особі комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради, м. Дніпропетровськ

до об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Каверіна-1", м.Дніпропетровськ

про стягнення 247 901, 46 грн.

ВСТАНОВИВ:

У відповідності до статті 77 Господарського процесуального кодексу України по справі оголошувалась перерва до19.05.2015р., 19.06.2015р., 16.07.2015р.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 27.03.2014р. по справі №25/5005/3077/2012 (у складі головуючого судді: Суховарова А.В., суддів: Євстигнеєвої Н.М., Татарчука В.О.) позов задоволено частково: стягнуто з об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Каверіна-1" на користь комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради 137012,38 грн. основного боргу, 3339,87 грн. витрат на проведення експертизи; стягнуто з об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Каверіна-1" в доход Державного бюджету України суму 2740,25 грн. судового збору; стягнуто з комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради в доход Державного бюджету України суму 2217,78 грн. судового збору. В решті позовних вимог відмовлено.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 14.08.2014р. по справі №25/5005/3077/2012 рішення господарського Дніпропетровської області від 27.03.2014р. скасовано частково.

Абзаци другий, третій та четвертий резолютивної частини рішення викладено в наступній редакції: "Стягнути з об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Каверіна-1" на користь комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради 242523,51 грн. основного боргу та 3339,87 грн. витрат на проведення експертизи.

Стягнути з об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Каверіна-1" в доход Державного бюджету України 4850,47 грн. судового збору.

Стягнути з комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради в доход Державного бюджету України 107,55 грн. судового збору".

В решті рішення залишено без змін.

Стягнуто з об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Каверіна-1" на користь комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради 1055,11 грн. судового збору за апеляційною скаргою.

Постановою Вищого господарського суду України від 03.12.2014р. по справі №25/5005/3077/2012 касаційну скаргу об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Каверіна-1" задоволено частково. Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 14.08.2014р. та рішення господарського суду Дніпропетровської області від 27.03.2014р. у справі №25/5005/3077/2012 скасовано і справу направлено на новий розгляд до господарського суду Дніпропетровської області.

Скасовуючи постановлені у даній справі судові рішення, Вищий господарський суд України вказав, що судам при здійсненні розгляду справи про стягнення заборгованості зі споживача теплової енергії слід дослідити умови договору, укладеного з теплопостачальною організацією, щодо узгодженого сторонами порядку обліку поставленої та спожитої теплової енергії, розрахунків за поставлену та спожиту теплову енергію, наявність/відсутність/ приладів обліку у споживача, меж встановлення приладів обліку /на межі чи не на межі балансової належності/ тощо.

Відповідно до ч.1 ст.111-12 Господарського процесуального кодексу України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 03.03.2015р. по справі №25/5005/3077/2012 (суддя Ярошенко В.І.) у задоволенні позову відмовлено повністю.

Стягнуто з комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради в доход Державного бюджету України судовий збір у сумі 4958,03 грн.

Стягнуто з комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради на користь об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Каверіна-1" витрати по оплаті судової експертизи у сумі 2758,50 грн.

Не погодившись із рішенням суду, комунальне підприємство "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради подало до суду апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 03.03.2015р. та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги щодо стягнення з об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Каверіна-1" заборгованості у сумі 247901,46 грн. задовольнити в повному обсязі.

Заступник прокурора Дніпропетровської області також подав до суду апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 03.03.2015р. та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги прокурора задовольнити в повному обсязі.

Відповідач у запереченнях та додаткових поясненнях просить залишити рішення господарського суду без змін (а.с.176-180,214-219).

Перевіривши законність та обґрунтованість рішення господарського суду, дослідивши та проаналізувавши матеріали справи, вислухав пояснення присутніх у судових засіданнях представників сторін та прокуратури, перевіривши доводи апеляційних скарг, колегія суддів вважає, що оскаржуване рішення підлягає залишенню без змін виходячи з наступного.

01.12.2008р. між комунальним житлово-експлуатаційним підприємством "Південне" Дніпропетровської міської ради (далі - балансоутримувач) та об'єднанням співвласників багатоквартирного будинку "Каверіна 1" (далі - ОСББ) було укладено договір про тимчасову передачу повноважень щодо управління та утримання будинку АДРЕСА_1 та прибудинкової території " №1176 (далі - договір №1176).

Предметом вищезазначеного договору є передача повноважень щодо управління неподільним та загальним майном житлового будинку та забезпечення належної експлуатації і надання послуг з утримання будинку та прибудинкової території від балансоутримувача до ОСББ, що розташований за адресою: АДРЕСА_1, відповідно до технічної характеристики згідно з інвентарною справою, що є невід'ємною частиною цього договору (п.1.1 договору №1176).

Відповідно до п. 2.2.3 договору №1176 ОСББ має право: укладати договори з комунальними підприємствами, які забезпечують належне функціонування житлового будинку; контролювати виконання умов договорів на надання житлово-комунальних послуг шляхом підписання актів виконаних робіт; збирати кошти зі споживачів за житлово-комунальні послуги на окремий розрахунковий рахунок; сплачувати за отримані житлово-комунальні послуги відповідно до договорів, рахунків, актів виконаних робіт (п. 2.2.7-2.2.9 договору №1176).

01.12.2008р. між комунальним підприємством "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради (позивач, постачальник) та об'єднанням співвласників багатоквартирного будинку "Каверіна-1" (далі - відповідач, споживач) було укладено договір на відпуск теплової енергії для потреб опалення №356 (далі - договір).

Згідно розділу 1 договору постачальник здійснює відпуск теплової енергії для потреб центрального опалення споживачу по об'єктах, розміщених за адресами: АДРЕСА_1.

Відповідно до п.2.1 договору постачальник надає споживачу теплову енергію у вигляді гарячої води в обсягах згідно додатку 1 до цього договору з дотриманням споживчих властивостей, якісних показників і режимів:

- централізоване опалення;

- безперебійне теплопостачання протягом усього опалювального періоду, який відповідно до вимог БНіП 2.01.01.-82 "Будівельна клімотологія і геофізика" починається при стоянні середньодобової температури зовнішнього повітря протягом трьох послідовних діб +8 °С (восени) і закінчується при підвищенні середньодобової температури зовнішнього повітря протягом трьох послідовних діб +8°С (навесні) на підставі розпорядження органів місцевого самоврядування; для міста Дніпропетровськ опалювальний період становить 175 діб. У випадку збільшення опалювального періоду вартість додаткових днів сплачується окремо;

- внутрішня температура повітря залежить від призначення громадських будівель та приймається згідно БНіП".

Додаток №1 є невід'ємною частиною договору і не може бути змінено в однобічному порядку.

Пунктом 2.2 договору, в редакції додаткової угоди від 25.12.2008р. до договору, яка набрала чинності з 01.12.2008р., встановлено, що межею розподілу балансової приналежності системи теплопостачання є зовнішня сторона стіни житлового будинку.

Кількість теплової енергії, яка передається споживачу у відповідний період по даному договору, визначається розрахунковим методом згідно нормативних документів галузі з урахуванням фактичної температури зовнішнього повітря, фактичних днів надання послуг в поточному місяці. До обсягів теплової енергії додаються втрати на дільницях теплової мережі, що перебувають на балансі споживача (п.2.3 договору).

Згідно з п.2.4 договору при наявності приладів обліку щомісячні нарахування за спожиту теплову енергію виконується за їх показаннями, зафіксованими в двохсторонніх актах. У разі встановлення комерційних приладів обліку теплової енергії не на межі балансової належності, до обсягів теплової енергії, зафіксованих в двосторонніх актах, додаються втрати на дільницях теплової мережі, що перебувають на балансі споживача: від межі балансової належності до місця встановлення комерційних приладів обліку.

За умовами п.п.5.1,5.2 договору споживач, що має комерційні прилади обліку, щомісячно подає постачальнику звіт про фактичне споживання теплової енергії не пізніше останнього робочого дня поточного місяця. При невідповідності комерційних приладів обліку їх експлуатаційним вимогам (прострочення державного метрологічного контролю, зрив чи пошкодження пломб, вихід з ладу тощо), або несвоєчасне подання звіту, обсяг теплової енергії, що відпускається споживачу, визначається постачальником розрахунковим способом згідно п.2.3 договору без наступного перерахування.

Ціна одиниці теплової енергії (1 Гкал) та вартість 1 кв.м. загальної площі в місяць протягом опалювального сезону згідно тарифів, затверджених рішенням виконавчого комітету Дніпропетровської міської ради від 27.10.2008р. №3363, складає відповідно 265 грн. (разом з ПДВ) та 6,64 грн. (розділ 6 договору).

Пунктом 7.2 договору встановлено, що споживач зобов'язаний щомісячно, до 15-го числа місяця, наступного за розрахунковим, отримати рахунок за фактично надані послуги. Кінцевий розрахунок споживач здійснює до 20-го числа місяця, наступного за розрахунковим, шляхом безготівкового перерахування.

Згідно п.12.3 договору заборгованість мешканців будинку у розмірі 126399,60 грн. та переплата у сумі 7768,68 грн.

Договір укладений на строк з 01.12.2008 по 31.12.2011 (п.11.1 договору).

Відповідно до додатку №1 до договору загальна опалювальна площа 12-поверхового будинку - 3575,39 кв.м.; загальна опалювальна площа 9-поверхового будинку - 12486,69 кв.м.; питома норма витрат теплової енергії на опалення 1 кв.м. житла - 0,144 Гкал/рік; втрати в теплових мережах споживача відповідно у 12-поверховому та 9-поверховому будинках: 3,1 Гкал/рік, 5,68 Гкал/рік; теплове навантаження на опалення приміщень, які займають юридичні особи відповідно у 12-поверховому будинку та 9-поверховому будинку - 58,14 Гкал/рік, 97,68 Гкал/рік.

Річне теплове навантаження на об'єкт опалення: S*0, 144

3575,39*0,144 = 514,86 Гкал/рік - 12-поверховий будинок - прилад обліку №1; 12486,69*0,144 = 1798,08 Гкал/рік - 9-поверховий будинок - прилад обліку №2.

Доля втрат в теплових мережах споживача: 3,1*100/(514,86+58,14)=0,54% - 12-поверховий будинок; 5,68*100/(1798,08+97,68)=0,3% - 9-поверховий будинок.

Плановий розрахунок вартості теплової енергії: а) на місяць: 3575,39*6, 64=23740,6 грн. - 12-поверховий будинок; 12486,69*6,64=82911,62 грн. - 9-поверховий будинок; б) на рік: 1,0054*514,86*265=137174,6 грн. - прилад обліку №1; 1,003*1798,08*265=477920,6 грн. - прилад обліку №2 (а.с.15 том 1).

Як зазначив позивач, 03.12.2008р. на вводі ТРП №9 облаштовано приладом обліку теплової енергії, який фіксував дані щодо розміру спожитої теплової енергії у розрахунковому місяці. В обґрунтування дати початку обліку теплової енергії за допомогою приладу обліку позивач посилається на те, що відповідно до акту від 03.12.2008р. даний прилад обліку було перевірено та встановлено на житловий будинок по АДРЕСА_1.

За адресою АДРЕСА_1, окрім ОСББ "Каверіна 1" (відповідно до договору планове теплове навантаження становить 1798,083 Гкал/рік) розташовані інші споживачі, а саме: КЖЕП "Південне" (договір №94 від 18.06.2007р., планове теплове навантаження 45,80 Гкал/рік); ТОВ "ТРІОС" (договір №610 від 13.04.2007р., планове теплове навантаження 8,18 Гкал/рік), ДГУ УМВС України (договір №703 з плановим тепловим навантаженням 11,48 Гкал/рік), приватний підприємець ОСОБА_4 (договір №1377 від 09.10.2007р., планове теплове навантаження 5,64 Гкал/рік), державне підприємство "Виробничне об'єднання Південний машинобудівний завод імені Макарова" (договір №1553 від 13.01.2008р., планове теплове навантаження 3,68 Гкал/рік), відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (договір №1378 від 25.10.2007р., планове теплове навантаження 22,9 Гкал/рік).

04.12.2008р. на вводі ТРП №15 облаштовано прилад обліку теплової енергії, який фіксував дані щодо розміру спожитої теплової енергії у розрахунковому місяці. В обґрунтування дати початку обліку теплової енергії за допомогою приладу обліку позивач посилається на те, що відповідно до акту від 28.11.2008р. прилад обліку було знято, а відповідно до акту від 04.12.2008р. даний прилад обліку було перевірено та встановлено на житловий будинок по АДРЕСА_1.

За адресою АДРЕСА_1, окрім ОСББ "Каверіна 1" (відповідно до договору планове теплове навантаження становить 514,856 Гкал/рік), розташовані споживачі: ОСОБА_5 (договір №733 від 17.01.2005р., планове теплове навантаження 13,84 Гкал/рік, приміщення відчужено ОСОБА_6, договір №318 від 11.03.2010р., планове теплове навантаження); ПП "ДЖОЙС" (договір №616 від 01.11.2003р., планове теплове навантаження 5,99 Гкал/рік), ФОП ОСОБА_7 (договір №1110 від 08.08.2007р. з плановим тепловим навантаженням 38,30 Гкал/рік).

Фактична кількість поставленої позивачем теплової енергії відповідачу у спірному періоді обчислена ним виходячи з показань загальнобудинкових приладів обліку, які зафіксовані сторонами в актах про використання теплової енергії, опалювальної площі будинків з послідовним застосуванням планового теплового навантаження, передбаченого додатком №1 до договору, та інших споживачів, процентного споживання теплової енергії кожним з цих споживачів та відповідної кількості теплової енергії (том 3, а.с.22-30, том 5, а.с.208-211, том 7, а.с.2-4).

Позивач зазначає, що оскільки лічильник за ТРП №15 введено в дію з 04 грудня 2008 року, а лічильник по ТРП №9 введено в дію з 03 грудня 2008 року, то споживання теплової енергії протягом 3 днів у грудні 2008 року по ТРП №15 і двох днів у грудні 2008 року по ТРП №9 лічильниками не враховано. Споживання теплової енергії за 3 дні по ТРП №15 та два дні по ТРП №9 виконано розрахунковим методом за формулою, вказаною у додатку №1 до договору. А тому у грудні 2008 року кількість теплової енергії обчислена розрахунковим способом за 2 та 3 дні, що зафіксовано в актах використання теплової енергії за вказаний місяць.

В процесі розгляду заявлених позовних вимог ухвалою господарського суду від 18.06.2012р. було призначено проведення по справі судово-економічної експертизи.

На вирішення експертизи були поставлені наступні питання:

1) чи підтверджується документально постачання КП "Теплоенерго" ОСББ "Каверіна 1" теплової енергії за договором №356 від 01.12.2008р. у період з 01.12.2008р. по 31.12.2010р. в обсязі 3046,70525Гкл., якщо ні, то у якому саме обсязі;

2) чи підтверджується документально оплата мешканцями будинку АДРЕСА_1 грошових коштів за поставлену КП "Теплоенерго" теплову енергію (опалення) у період з 01.12.2008р. по 31.12.2010р. та у якому розмірі;

3) якою є загальна сума зарахування КП "Теплоенерго" оплат мешканців будинку АДРЕСА_1 за спожиту теплову енергію в період з 01.12.2008р. по 31.12.2010р. у зменшення заборгованості ОСББ"Каверіна 1" теплової енергії за договором у період з 01.12.2008р. по 31.12.2010р.;

4) якою є загальна сума зарахування КП "Теплоенерго" бюджетних коштів в якості компенсації пільг та субсидій мешканцям будинку АДРЕСА_1 за спожиту теплову енергію в період з 01.12.2008р. по 31.12.2010р.;

5) яким є фактичний розмір заборгованості ОСББ "Каверіна 1" перед КП "Теплоенерго" за поставлену теплову енергію у період з 01.12.2008р. по 31.12.2010р. з урахуванням вартості і обсягу поставленої теплової енергії та проведених розрахунків, в тому числі і мешканцями будинку АДРЕСА_1.

Згідно з висновком Дніпропетровського науково-дослідного інституту судових експертиз №22/23-13 від 13.05.2013р.:

1) документально підтверджується постачання КП "Теплоенерго" теплової енергії за договором №356 від 01.12.2008р. у період з 01.12.2008 по 31.12.2010р.р. в обсязі:

3046.70525 Гкал - відповідно до актів здачі-приймання теплової енергії за період грудня 2008 - грудня 2010р.р. та до картки рахунку №36 в розрізі споживача ОСББ "Каверіна 1";

2648.544 Гкал - відповідно до наданих ОСББ "Каверіна 1" актів про використання теплової енергії за період з грудня 2008 по жовтень 2010р.р.;

2) документально підтверджується оплата мешканцями будинку АДРЕСА_1 грошових коштів за поставлену КП "Теплоенерго" теплову енергію у період з 01.12.2008 по 31.12.2010р.р. в сумі 564841грн.19коп.;

3) загальна сума зарахування КП"Теплоенерго" оплат мешканців будинку АДРЕСА_1 за спожиту теплову енергію в період з 01.12.2008 по 31.12.2010р.р. у зменшення заборгованості ОСББ "Кверіна 1" теплової енергії за договором у вказаний період становить 560164грн.61коп.;

4) загальна сума зарахування КП "Теплоенерго" бюджетних коштів як компенсації пільг та субсидій мешканцям будинку за спожиту теплову енергію в період з 01.12.2008 по 31.12.2010р.р. становить 85847грн.39коп.;

5) за умови врахування актів здачі-приймання теплової енергії за договором в період грудня 2008 - грудня 2010р.р., картки рахунку №36 фактичний розмір заборгованості ОСББ "Каверіна 1" перед КП "Теплоенерго" за поставлену теплову енергію у період з 01.12.2008 по 31.12.2010р.р. складає 247901грн.46коп., за умови врахування актів про використання теплової енергії за період з грудня 2008 по жовтень 2010р.р. на загальну суму 701853грн.57коп. фактичний розмір заборгованості ОСББ "Каверіна 1" перед КП "Теплоенерго" за поставлену теплову енергію за договором у період з 01.12.2008 по 31.12.2010р.р. складає 137012грн.38коп.

Таким чином, наведені величини обсягів та вартості теплової енергії визначені експертом арифметичним шляхом на підставі зафіксованих актами про використання теплової енергії за грудень 2008 - грудень 2010р.р. показань приладів обліку, встановлених на вводах будинку.

Як вказує в апеляційній скарзі комунальне підприємство "Теплоенерго": «Суд першої інстанції помилково дійшов до висновку про неправомірне нарахування заборгованості відповідачу на підставі показників обліку споживання теплової енергії і необхідність виконати нарахування розрахунковим методом, оскільки судом не взято до уваги порядок установки та експлуатації приладів комерційного обліку, передбачений Правилами користування тепловою енергією, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України №1198 від 03.10.2007р. Відповідно до п.п.17-19 вказаних Правил для обліку, відпуску та споживання теплової енергії застосовуються прилади комерційного обліку, занесені до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки, або ті, що пройшли державну метрологічну атестацію. Прилади комерційного обліку теплової енергії в діючій системі теплопостачання, які використовуються для розрахунків за теплову енергію між теплопостачальною організацією та споживачем, повинна придбати і встановити теплопостачальна організація за умови, що такі витрати передбачені в договорі. Якщо використовуються інші джерела фінансування, придбання та встановлення приладів комерційного обліку, то відносини між теплопостачальною організацією та споживачем визначаються окремою угодою відповідно до законодавства. Після технічного огляду вузла обліку теплопостачальна організація видає акт про його прийняття в експлуатацію (на комерційний облік). Споживач за показами вузла обліку визначає обсяг спожитої теплової енергії та параметри теплоносія і заносить ці дані до журналу обліку споживання теплової енергії» (том 7, а.с.111-112).

Аналогічні доводи викладено і в апеляційній скарзі прокуратури Дніпропетровської області.

До апеляційної скарги комунальним підприємством "Теплоенерго" надано наступні документи:

- акт прийомки вузла обліку теплової енергії на комерційний облік за адресою: АДРЕСА_1 (ввод ТРП-15) (том 7, а.с.121);

- акт прийомки вузла обліку теплової енергії на комерційний облік за адресою: АДРЕСА_1 (ввод ТРП-9) (том 7, а.с.122);

- копію витягу з робочого проекту на монтаж приладу обліку теплової енергії за адресою: АДРЕСА_1 (ТРП-15) з відомостями про державну повірку 22.02.2008р.;

- копію витягу з робочого проекту на монтаж приладу обліку теплової енергії за адресою: АДРЕСА_1 (ТРП-9) з відомостями про державну повірку 22.02.2008р. (том 7, а.с.114, 131-134).

Прокуратурою Дніпропетровської області до апеляційної скарги додано наступні документи:

- акт прийомки вузла обліку теплової енергії на комерційний облік за адресою: АДРЕСА_1 (ввод ТРП-15);

- акт прийомки вузла обліку теплової енергії на комерційний облік за адресою: АДРЕСА_1 (ввод ТРП-9) (том 7, а.с.154-155);

- паспорти на «Преобразователь расхода электромагнитный 80-В №114419, 80-В №114418, 80-В №114414, 80-В №114415» (том7, а.с.156-159).

Обґрунтовуючи неподання вказаних документів до суду першої інстанції скаржниками зазначено, що господарський суд не зобов'язував комунальне підприємство "Теплоенерго" надати докази в підтвердження знаходження приладів обліку в Державному реєстрі вимірювальної техніки або докази в підтвердження державної метрологічної атестації вказаних приладів.

Колегія суддів вважає доводи скаржників в цій частині необґрунтованими з огляду на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 09.02.2015р. позивача було зобов'язано надати до суду пояснення щодо наявності/відсутності приладів обліку у споживача, а також їх балансової належності; акти встановлення та введення в експлуатацію даних приладів обліку (том 6, а.с.174).

На виконання вимог господарського суду позивачем надано акт приймання вузла обліку теплової енергії на комерційний облік від 24.03.2008, згідно якого здійснено огляд приладу вузла комерційного обліку витрат теплової енергії абоненту - житловий будинок за адресою: АДРЕСА_1 (ввод від ТРП-15), за результатами якого встановлено його відповідність приладам (том 7, а.с.65).

Акт приймання вузла обліку теплової енергії на комерційний облік облаштованого на вводі ТРП-9, позивачем взагалі не надано.

Також господарським судом зазначено, що інших доказів правомірності встановлення та експлуатації приладів обліку, зокрема, доказів занесення приладів обліку, встановлених на вводі ТРП-15 та ТРП-9, за адресою АДРЕСА_1, до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки, або тих, що пройшли державну метрологічну атестацію, актів прийняття в експлуатацію вказаних приладів обліку, позивачем також до суду не надано, матеріали справи не містять.

В силу ст.43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили. Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення, для господарського суду не є обов'язковим.

Статтями ст.33-34 Господарського процесуального кодексу України унормовано, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідно до п.п.17,19-20 Правил користування тепловою енергією, затверджених постановою Кабінету Міністрів України № 1198 від 03.10.2007р. (далі - Правила), для обліку, відпуску та споживання теплової енергії застосовуються прилади комерційного обліку, занесені до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки, або ті, що пройшли державну метрологічну атестацію.

Після технічного огляду вузла обліку теплопостачальна організація видає акт про його прийняття в експлуатацію. Споживач за показами вузла обліку визначає обсяг спожитої теплової енергії та параметри теплоносія і заносить ці дані до журналу обліку споживання теплової енергії.

Облік обсягу споживання теплової енергії і параметрів теплоносія ведеться на межі балансової належності теплових мереж теплопостачальної організації та споживача або за домовленістю сторін в іншому місці.

У разі відсутності, пошкодження та/або неправильної роботи приладів комерційного обліку оплата здійснюється відповідно до визначених у договорі навантажень з урахуванням середньомісячної фактичної температури теплоносія в теплових мережах теплопостачальної організації, середньомісячної температури зовнішнього повітря та кількості годин (діб) роботи тепловикористального обладнання в розрахунковому періоді.

Пунктом 2.2 договору, в редакції додаткової угоди від 25.12.2008р. до договору, яка набрала чинності з 01.12.2008р., встановлено, що межею розподілу балансової приналежності системи теплопостачання є зовнішня сторона стіни житлового будинку.

Згідно з п.7.2.43. Правил технічної експлуатації теплових установок і мереж, затверджених наказом Міністерства палива та енергетики України від 14.02.2007р. №71, облік відпускання і використання теплової енергії має здійснюватись у вузлі обліку теплової енергії, організованому на межі розділу теплових мереж між теплопостачальною організацією та споживачем.

Вузол обліку визначається як комплект засобів вимірювальної техніки, що занесені до Державного реєстру засобів вимірювальної техніки, на основі показів яких визначається обсяг спожитої теплової енергії, здійснюється контроль за параметрами теплоносія і налагодження режиму роботи теплового обладнання. Розрахунки за спожиту теплову енергію здійснюються на межі продажу, яка є межею балансової належності (відповідальності), відповідно до договору на підставі показів вузла обліку згідно з діючими тарифами (цінами), затвердженими в установленому порядку. У споживачів, що не мають приладів комерційного обліку, обсяг фактично спожитої теплової енергії розраховується відповідно до теплового навантаження, визначеного у договорі, з урахуванням середньомісячної фактичної температури теплоносія в теплових мережах теплопостачальної організації, середньомісячної температури зовнішнього повітря та кількості годин (діб) роботи тепловикористального обладнання в розрахунковому періоді (пункти 3,23 Правил користування тепловою енергією).

З урахуванням наявних у справі доказів щодо зазначених обставин, господарський суд обґрунтовано зазначив, що неможна вважати правомірним нарахування за спожиту відповідачем теплову енергію, розраховане на підставі приладів обліку, встановлених на вводі ТРП-9 та ТРП-15 за адресою: АДРЕСА_1, оскільки позивачем не доведено правомірність встановлення та експлуатацію останніх.

В силу частини 1 статті 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Таким чином, за винятком акта прийомки вузла обліку теплової енергії на комерційний облік за адресою: АДРЕСА_1 (ввод ТРП-15), вищезазначені документи не підлягають прийняттю до розгляду, оскільки ці документи не було надано на вимогу господарського суду, викладену в ухвалі від 09.02.2015р., і вони не були предметом дослідження у суді першої інстанції.

Колегія суддів погоджується з висновком господарського суду про неможливість достовірного встановлення фактично займаної опалювальної площі відповідача.

Як досліджено господарським судом, у розрахунку суми позовних вимог позивачем зазначено, що заборгованість відповідача розрахована на підставі показників спожитої теплової енергії згідно приладів обліку, розподілених у процентному співвідношенні від загального теплопостачання відповідно до займаної площі споживачів.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 09.02.2015 було зобов'язано позивача надати до суду копії договорів на постачання теплової енергії з юридичними особами за адресою: АДРЕСА_1 укладено у спірному періоді.

Позивачем до суду надано копії наступних договорів, укладених між позивачем та юридичними особами, розташованими за адресою: АДРЕСА_1, а саме:

- по ТРП-9: договір №94 від 18.06.2007р., укладений з КЖЕП "Південне"; договір №610 від 13.04.2007р., укладений з ТОВ "ТРІОС"; договір №1377 від 09.10.2007р., укладений з приватним підприємцем ОСОБА_4; договір №1553 від 13.01.2008р., укладений з державним підприємством "Виробничне об'єднання Південний машинобудівний завод імені Макарова"; договір №1378 від 25.10.2007р., укладений з відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго".

- по ТРП-15: договір №733 від 17.01.2005р., укладений з ОСОБА_5, (приміщення відчужено ОСОБА_6 договір №318 від 11.03.2010р.); договір №616 від 01.11.2003р., укладений з ПП "ДЖОЙС"; договір №1110 від 08.08.2007р., укладений з ФОП ОСОБА_7.

Договору про постачання теплової енергії, укладеного з ДГУ УМВС України, та доказів відключення ДГУ УМВС України від теплових мереж позивачем до суду не надано.

Крім того, позивачем у розрахунку не враховано, що деякі квартири у будинку відключені від мережі централізованого опалення, а отже площі цих квартир не повинні враховуватись при розподілі теплової енергії (акт про відключення квартири (нежитлового приміщення, секції, під"їзду, будинку) від внутрішньобудинкових мереж ЦО і ГВП від 06.08.2007р. - а.с.38 том 3).

Відповідно до п.12 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення та типового договору про надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 21.07.2005р. №630 у разі встановлення будинкових засобів обліку теплової енергії споживач оплачує послуги згідно з їх показаннями пропорційно опалюваній площі (об'єму) квартири (будинку садибного типу) за умови здійснення власником, балансоутримувачем будинку та/або виконавцем заходів з утеплення місць загального користування будинку.

Також господарським судом встановлено, що надані позивачем до суду акти здачі-приймання теплової енергії за спірний період взагалі непідписані з боку відповідача та містять посилання на договір №356 від 31.12.2010р., тоді як спірні відносини регулюються договором від 01.12.2008р. №356 (том 1, а.с.27-51).

Відповідно матеріалам справи заборгованість мешканців будинку у сумі 126399,60 грн. та переплата у сумі 7768,68 грн., визначені відповідачем п.12.3 договору №356 від 01.12.2008р., були віднесені позивачем до заборгованості ОСББ "Каверіна-1" та виставлені останньому до сплати у рахунку за листопад 2009 року (том 1, а.с.37).

Однак, як вбачається з умов вказаного договору, він не містить обов'язку відповідача щодо оплати вказаної заборгованості (з урахуванням переплат) мешканців будинку, що виникла до укладання цього договору.

Колегія суддів погоджується з висновком господарського суду, яким зазначено, що умови договору від 01.12.2008р. №356, яким регулюються правовідносини, що склалися між сторонами, не передбачає права КП "Теплоенерго" зараховувати оплати, здійснені мешканцями будинку за теплову енергію, в рахунок погашення заборгованості ОСББ "Каверіна-1".

Посилання позивача на договір-доручення №356-Б від 31.12.2010р., який надає останньому право зараховувати оплату мешканців будинків в погашення заборгованості за теплову енергію ОСББ "Каверіна-1", є безпідставними, оскільки даний договір був укладений за межами дії спірного договору на відпуск теплової енергії від 01.12.2008р. №356.

У відповідності з п.3.8 Інструкції про безготівкові розрахунки в Україні в національній валюті, затвердженою постановою Національного банку України від 21.01.2004р. №22, та п.1.2 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого наказом Міністерства фінансів України №88 від 24.05.1995р., отримувач коштів, якщо інше не передбачено договором, не вправі самостійно визначати порядок зарахування коштів, якщо платником визначено призначення платежу.

Отже, згідно чинного законодавства України при визначенні розміру отриманих КП "Теплоенерго" грошових коштів від мешканців будинку АДРЕСА_1 з грудня 2008 року по грудень 2010 року визначальним є саме призначення платежу, а не період сплати коштів.

Господарським судом обґрунтовано зазначено про те, що із наданих позивачем до матеріалів справи зведених бухгалтерських виписок оплат, зроблених у період з грудня 2008р. по грудень 2010р. із зазначенням прізвища, ім'я та по-батькові платника, його адреси, номеру особового рахунку, суми оплати, відсутня можливість встановити, за який період здійснювались оплати мешканцями будинку по АДРЕСА_1.

Враховуючи встановлені обставини справи господарський суд правомірно не взяв до уваги висновки судово-економічної експертизи за підстав визначення експертом величини обсягів та вартості теплової енергії на підставі зафіксованих актами про використання теплової енергії за грудень 2008р. - грудень 2010р. показань приладів обліку, встановлених на вводах будинку, без урахування положень п.12. Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення в частині розподілу показань приладів обліку пропорційно опалювальним площам ОСББ "Каверіна 1" та інших споживачів, які знаходяться у відповідних будинках, положень п.12.3 договору №356 від 01.12.2008р. по узгодженню сторонами сум заборгованості та передоплати мешканцями будинків станом на 01.12.2008р.

Отже, висновки господарського суду відповідають матеріалам і обставинам справи, а доводи скаржників, викладені в апеляційних скаргах, не спростовують таких висновків.

Враховуючи вищевикладене, підстави для скасування рішення господарського суду, які передбачені статтею 104 Господарського процесуального кодексу України, відсутні.

На підставі викладеного та керуючись статтями 49, 101-103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги комунального підприємства "Теплоенерго" Дніпропетровської міської ради та заступника прокурора Дніпропетровської області залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 03.03.2015р. у справі №25/5005/3077/2012 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови підписаний 20.07.2015р.

Головуючий суддя А.Є. Прокопенко

Суддя Г.К.Дмитренко

Суддя В.І.Крутовських