У Х В А Л А

20.07.2015 Справа № 50/821
За заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю "Атторн" (ідентифікаційний код 33784703)

про: банкрутство

Суддя Івченко А.М.

Представники:

від ПАТ "ОТП Банк": Заяць Е.П.;

від ОСОБА_2: ОСОБА_3;

від ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві: Посвистак С.М.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

У грудні 2009 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Атторн" в особі голови ліквідаційної комісії юридичної особи звернулося до суду із заявою про порушення провадження у справі про власне банкрутство у зв'язку з виявленням у ході ліквідаційної процедури заборгованості, активи для погашення якої відсутні.

Провадження у справі за вказаною заявою було порушено ухвалою Господарського суду міста Києва № 50/821 від 14.12.2009 р.

28.12.2009 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Атторн" було визнано банкрутом у порядку ст. 51 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992 р. в редакції від 30.06.1999 р. зі змінами і доповненнями.

Публікація оголошення про визнання боржника банкрутом відбулася 16.01.2010 р. у газеті "Голос України" № 6 (4756).

Ухвалою суду від 13.01.2012 р. кредиторами боржника були визнанні:

- ОСОБА_5 на суму 1573,17 грн. (перша черга);

- Київський міський центр зайнятості на суму 42,02 грн. (друга черга);

- ОСОБА_2 на сумі 26 999,88 грн. (друга черга);

- Державна податкова інспекція у Печерському районі м. Києва на суму 2 409,69 грн. (третя черга);

- Товариство з обмеженою відповідальністю "ВіоНа" в сумі 7 287 629,25 грн. (четверта черга);

- Компанія "Хеленаалекс Інтернешнл Апс" на суму 1 721 585,00 грн. (четверта черга);

- Товариство з обмеженою відповідальністю "Укртерекалмаз" на суму 1 119 068,69 грн. (четверта черга);

- Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк" на суму 5 282 341,27 грн.

Ухвалою від 03.02.2014 р., залишеною без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.04.2014 р., у справі № 50/821 затверджено звіт і ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Атторн", поданий арбітражним керуючим Горбачем І.С., ліквідовано банкрута, провадження у справі припинено.

Постановою Вищого господарського суду України від 24.06.2014 р. ухвалу Господарського суду міста Києва і постанову Київського апеляційного господарського суду скасовано, справу № 50/821 передано на розгляд до Господарського суду міста Києва.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 21.07.2014 р. справу № 50/5821 було прийнято до свого провадження суддею Омельченком Л.В., призначено до розгляду у судовому засіданні на 11.08.2014 р., зобов'язано ліквідатора і кредиторів надати суду письмові пояснення по справі з урахуванням висновків Вищого господарського суду України, вміщених у постанові від 24.06.2014 р., а також фактичні дані, необхідні для дослідження судом при розгляді звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу з урахуванням висновків Вищого господарського суду України, вміщених у постанові від 24.06.2014 р., зобов'язано Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк" надати суду фактичні дані на підтвердження наявності у банкрута нереалізованих ліквідатором у ході ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "Атторн" активів.

Ухвалою суду від 11.08.2014 р. розгляд справи було відкладено на 22.09.2014 р.

17.09.2014 р. до суду надійшло клопотання ліквідатора банкрута про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута, ліквідацію юридичної особи та припинення провадження у справі з додатками.

У судове засідання 22.09.2014 р. прибули представники шести кредиторів та ліквідатор банкрута арбітражний керуючий Горбач І.С.

Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк" у судове засідання уповноваженого представника в черговий раз не направило, вимоги суду згідно з ухвалами від 21.07.2014 р. та 11.08.2014 р. не виконало, заперечень чи пояснень щодо звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу не надало, так само і не надало обґрунтування процесуальних та законодавчих підстав для розгляду судом вимог, заявлених у клопотанні від 28.07.2014 р. № 12-4/10/8904.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.09.2014 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Атторн" (01023, м. Київ, Печерський район, вул. Мечникова, буд. 8, кв. 22, ідентифікаційний код 33784703); ліквідовано банкрута - Товариство з обмеженою відповідальністю "Атторн" (01023, м. Київ, Печерський район, вул. Мечникова, буд. 8, кв. 22, ідентифікаційний код 33784703) як юридичну особу у зв'язку з банкрутством; провадження у справі № 50/821 припинено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду міста Києва від 19.11.2014 апеляційну скаргу ПАТ "ОТП Банк" залишено без задоволення, ухвалу Господарського суду міста Києва від 22.09.2014 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 03.03.2015 касаційну скаргу ПАТ "ОТП Банк" задоволено, постанову Київського апеляційного господарського суду міста Києва від 19.11.2014 та ухвалу Господарського суду міста Києва від 22.09.2014 скасовано, справу передано на розгляд до Господарського суду міста Києва в іншому складі суду.

16.03.2015 матеріали справи № 50/821 повернуто до Господарського суду міста Києва.

Розпорядженням керівника апарату Господарського суду міста Києва від 16.03.2015 № 04-23/230, відповідно до п. 3.1.11 Положення про автоматизовану систему документообігу суду, призначено повторний автоматичний розподіл справи у зв'язку з поверненням Вищим господарським судом України справи, в якій постанова Київського апеляційного господарського суду міста Києва від 19.11.2014 та ухвала Господарського суду міста Києва від 22.09.2014 скасовані.

За результатами повторного автоматичного розподілу справ справу № 50/821 передано на розгляд судді Івченко А.М.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 23.03.2015 прийнято справу № 50/821 до свого провадження; розгляд справи призначено на 18.05.15; зобов'язано учасників провадження у справі про банкрутство надати письмові пояснення з урахуванням Постанови Вищого господарського суду України від 03.03.2015.

26.03.2015 від Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" надійшло клопотання про скасування державної реєстрації припинення юридичної особи - банкрута; внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб-підприємців Печерського району реєстраційної служби Головного управління юстиції у м. Києві.

27.03.2015 від Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" надійшла скарга на дії ліквідатора банкрута.

12.05.2015 від ліквідатора банкрута надійшла заява про дострокове припинення обов'язків ліквідатора.

В судове засідання 18.05.2015 представники учасників провадження у справі, ліквідатор банкрута, не з'явилися.

Суд дослідивши матеріали справи, ухвалив відкласти розгляд справи, зобов'язати учасників провадження у справі про банкрутство виконати вимоги ухвали суду від 23.03.2015.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 18.05.2015 розгляд справи відкладено на 22.06.15; зобов'язано учасників провадження у справі про банкрутство надати письмові пояснення з урахуванням Постанови Вищого господарського суду України від 03.03.2015; зобов'язано ліквідатора банкрута надати суду письмові пояснення щодо скарги Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" на дії ліквідатора; зобов'язано учасників провадження у справі про банкрутство надати письмові пояснення щодо заяви ліквідатора банкрута про дострокове припинення обов'язків ліквідатора.

19.06.2015 від ліквідатора банкрута надійшли пояснення щодо скарги на дії ліквідатора.

22.06.2015 від ліквідатора банкрута надійшло клопотання про залучення документів до матеріалів справи, залишення скарги на дії ліквідатора без задоволення.

В судове засідання 22.06.2015 з'явилися представники ПАТ "ОТП Банк", ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві.

Представник ПАТ "ОТП Банк" надав пояснення щодо скарги на дії ліквідатора, підтримав скаргу.

Представник ПАТ "ОТП Банк" заявив клопотання про надання можливості ознайомитися із поданими ліквідатором банкрута документами.

Суд заслухавши пояснення, ухвалив задовольнити клопотання ПАТ "ОТП Банк", відкласти розгляд справи з метою надання можливості ознайомитися із матеріалами справи учасникам провадження у справі про банкрутство та надати письмові пояснення.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.06.2015 розгляд справи відкладено на 08.07.15; зобов'язано учасників провадження у справі про банкрутство надати письмові пояснення з урахуванням Постанови Вищого господарського суду України від 03.03.2015; зобов'язано учасників провадження у справі про банкрутство надати письмові пояснення щодо заяви ліквідатора банкрута про дострокове припинення обов'язків ліквідатора.

В судове засідання 08.07.2015 з'явилися представники ПАТ "ОТП Банк", ОСОБА_2

Представник ПАТ "ОТП Банк" заявив клопотання про відмову від скарги на дії ліквідатора.

Представник ОСОБА_2 надав пояснення по справі, заявив клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку із необхідністю ознайомитися із матеріалами справи.

Суд заслухавши пояснення учасників провадження у справі, ухвалив задовольнити клопотання про відкладення розгляду справи.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 08.07.2015 розгляд справи відкладено на 20.07.15; зобов'язано учасників провадження у справі про банкрутство надати письмові пояснення з урахуванням Постанови Вищого господарського суду України від 03.03.2015; зобов'язано учасників провадження у справі про банкрутство надати письмові пояснення щодо заяви ліквідатора банкрута про дострокове припинення обов'язків ліквідатора.

20.07.2015 від ПАТ "ОТП Банк" надійшла заява про підтримання заяви ліквідатора банкрута про припинення повноважень ліквідатора банкрута.

20.07.2015 від ліквідатора банкрута надійшла заява про відкликання заяви про дострокове припинення обов'язків ліквідатора.

20.07.2015 від ліквідатора банкрута надійшло клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора банкрута на три місяці.

В судове засідання 20.07.2015 з'явилися представники ПАТ "ОТП Банк", Тройнікового О.О., ДПІ у Печерському районі ГУ ДФС у м. Києві.

Судом розглянуто та задоволено заяву ліквідатора банкрута про відкликання заяви про дострокове припинення обов'язків ліквідатора від 12.05.2015 № 112.

Представник ПАТ "ОТП Банк" заявив клопотання про відмову від клопотання від 08.07.2015, яке було ним заявлено у судовому засіданні про відмову від скарги на дії ліквідатора.

Представник ПАТ "ОТП Банк" підтримав скаргу на дії ліквідатора банкрута.

Представник ОСОБА_2 заперечив щодо скарги на дії ліквідатора.

Судом розглянуто скаргу на дії ліквідатора банкрута та встановлено таке.

Скаржник посилається на те, що ліквідатор банкрута діє з порушенням вимог Закону та покладених на нього обов'язків, а також в супереч інтересів кредиторів, що є підставою для звільнення його від виконання обов'язків, з огляду на таке.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 03.02.2014 затверджено звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс банкрута, припинено провадження у справі про банкрутство № 50/821.

Постановою Вищого господарського суду України від 24.06.2014 у справі № 50/821, задоволено касаційну скаргу; скасовано постанову Київського апеляційного господарського суду м. Києва від 01.04.2014р., ухвалу господарського суду м. Києва від 03.04.2014 р. по справі № 50/821 та передано справу № 50/821 на розгляд до Господарського суду м. Києва.

Скаржник зазначає, що у вказаній постанові зазначено наступне "Суди попередніх інстанцій врахувавши отримані ліквідатором відомості про відсутність у банкрута майнових активів, які належать йому на праві власності або повного господарського відання, та які можуть бути включені до ліквідаційної маси, дійшли висновку про те, що станом на день розгляду справи майнові активи для задоволення вимог кредиторів у банкрута відсутні. Однак, колегія суддів ВГСУ в Постанові від 24.06.2014 зазначила, що такі висновки судів попередніх інстанцій передчасні з огляду на таке. Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до акту оцінки ліквідаційної вартості майна ТзОВ "Атторн", складеному до порушення провадження у справі про банкрутство, на балансі товариства станом на 25.11.2009 р. знаходилось майно вартістю 1470 000,30 грн. Відповідно до звіту про оцінку ліквідаційної вартості майнових прав ТОВ "Атторн" на об'єкт незавершеного будівництва - групу вбудованих нежилих приміщень № 14 і № 15, розташованих за адресою: м. Київ, Оболонська набережна, 11 (корпус) 1 (будівельна адреса: м. Київ, проспект Героїв Сталінграду, ділянка 102-а), об'єкт оцінки складає 1 487 610,00 грн. Голосуючи на засіданні комітету кредиторів проти рішення щодо затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, а також заперечуючи у господарському суді затвердження звіту ліквідатора, кредитор ПАТ "ОТП Банк" посилався саме на не з'ясування обставин реалізації вказаного вище майна та надходження від цього коштів в погашення кредиторських вимог. Наведене свідчить, що суди попередніх інстанцій належним чином не з'ясували, чи здійснив ліквідатор необхідні заходи щодо розшуку майна банкрута та не перевірив надходження та використання грошових коштів у разі його реалізації".

Ухвалою Господарського суду м. Києва від 21.07.2014 у справі № 50/821, судом було прийнято справу до свого провадження, а також зобов'язано ліквідатора - Горбача І.С. надати фактичні дані, необхідні для розгляду звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу з урахуванням висновків Вищого господарського суду України, викладених у постанові від 24.06.2014р.

22 вересня 2014р. Господарський суд м. Києва виніс ухвалу, якою затвердив звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс та ліквідував банкрута - ТОВ "Атторн".

03.03.2015р. Вищий господарський суд України виніс постанову у справі № 50/821, якою задовольнив касаційну скаргу та скасував постанову Київського апеляційного господарського суду від 19.11.2014 та ухвалу Господарського суду м. Києва від 22.09.2014 і передав справу на розгляд до Господарського суду м. Києва в іншому складі.

ПАТ "ОТП Банк" зазначає, в постанові від 03.03.2015 зазначено, що суди попередніх інстанцій не перевірили чи здійснив ліквідатор всіх дій щодо належного розшуку майна боржника (майнових прав на нежиле приміщення, що знаходиться за адресою: м. Київ, Оболонська набережна, буд. 11, корп. 1), чи встановив ліквідатор, яким чином було реалізовано вказане майно банкрута та спосіб використання грошових коштів у разі його реалізації. Крім того, ВГСУ в постанові від 03.03.2015р. зазначив, що на підтвердження відсутності у боржника активів, ліквідатор надав суду акт про списання дебіторської заборгованості в сумі 4486111,40 грн., як сумнівна у зв'язку із фактичною відсутністю та закінченням строків позовної давності, однак, ліквідатор не вказав з яких підстав дана заборгованість була визнана сумнівною, до того ж вирішення питання про сплив позовної давності покладений на суд, а не на ліквідатора.

Відповідно до от. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (надалі - Закон) ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством, вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб.

Згідно ст. 26 Закону усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або повного господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси.

Також, скаржник посилається на те, що ліквідатор банкрута, всупереч висновкам Вищого господарського суду України викладених в постанові від 24.06.2014 та постанові від 03.03.2015 не здійснив жодних заходів спрямованих на виявлення та включення до складу ліквідаційної маси активів боржника, а саме майнових прав на об'єкт незавершеного будівництва, що знаходиться за адресою: м. Київ, проспект Сталінграду, ділянка 102-а; не звернувся з відповідним запитом до забудовника ЗАТ "Трест Київміськбуд-1" щодо підтвердження факту укладення ТОВ "Атторн" Договору інвестування у нерухомість та управлінням майном № 102а-/ВПП-1 від 26.10.2006; також, ліквідатором не було отримано у забудовника інформації про наявність/відсутність майнових прав ТОВ "Атторн" на об'єкт незавершеного будівництва, що знаходиться за адресою: м. Київ, проспект Сталінграду, ділянка 102-а, фактична адреса: м. Київ, Оболонська набережна, 11, корпус 1.

Відповідно до п. 3 ст. 4 Положення про державну архітектурну - будівельну інспекцію України, Держархбудінспекція приймає в експлуатацію закінчені будівництво об'єкти та видає відповідні сертифікати.

Таким чином, на думку скаржника ліквідатор мав змогу та повинен був витребувати в Держархбудінспекції відомості щодо того, чи вводився в експлуатацію об'єкт незавершеного будівництва та чи є в наявності інформація про власника майнових прав на зазначену нерухомість.

В Постанові від 24.06.2014 у справі 50/821 Вищий господарський суд України, зазначив про необхідність з'ясування обставин реалізації майнових активів банкрута, які перебували на його балансі на дату порушення провадження по справі про банкрутство, однак ліквідатор Горбач І.С. проігнорував зазначені висновки та не провів належних дій по виявленню майнових прав банкрута, а також не з'ясував обставин реалізації майнових активів банкрута.

Крім того, ПАТ "ОТП Банк" зазначає, що згідно даних балансу ТОВ "Атторн" станом на 25.11.2009 року мав право вимагати дебіторську заборгованість за товари, роботи, послуги за чистою реалізаційною вартістю в розмірі 1 568 000,00 грн., первісною вартістю в розмірі 1568 000,00 грн., іншу поточну заборгованість в розмірі 2 918 000,40 грн., проте, ліквідатор Горбач І.С., посилаючись на сплив строку позовної давності не вчинив жодних заходів щодо повернення дебіторської заборгованості банкрута на загальну суму 4 486 000,00 грн. При цьому, ліквідатор Горбач І.С. не пред'явив до боржників ТОВ "Атторн" претензій з вимогою погасити дебіторську заборгованість та не скористався правом на пред'явлення позову про стягнення заборгованості.

У своїх поясненнях від 20.06.2015 № 01-02/139 ліквідатор банкрута зазначає, що загальна сума дебіторської заборгованості ТОВ "Атторн", відображена в балансі від 25.11.2009, який був наданий суду, головою ліквідаційної комісії ОСОБА_5 разом з заявою про порушення справи про банкрутство.

В обгрунтування своєї правової позиції, ліквідатор банкрута зазначив, що первинні документи банкрута, що підтверджують наявність дебіторської заборгованості, не передавались, відсутні в матеріалах справи та в межах проведення ліквідаційної процедури не виявлені.

Скарга на дії ліквідатора обгрунтовуюється мотивами, підставами та вказівками, які містяться в Постановах Вищого господарського суду від 24.06.2014 та від 03.03.2015 у справі № 50/821, відповідно до яких суд касаційної інстанції констатував суттєве порушення судами попередніх інстанцій норм процесуального права, скасував їх судові рішення та передав справу на розгляд до господарського суду міста Києва в іншому складі суду.

Також встановлено, що при новому розгляді справи суду першої інстанції належить врахувати вищевикладене, більш повно та всебічно перевірити дійсні обставини справи, дати належну оцінку зібраним по справі доказам, доводам та запереченням сторін в залежності від встановленого та вимог закону постановити законне та обґрунтоване рішення.

Додаткових доводів, підстав, мотивів, обгрунтувань щодо неможливості здійснення повноважень ліквідатора банкрута саме арбітражним керуючим Горбачем І.С., які можуть свідчити про його заінтересованість, наявність конфлікту інтересів, заборону, обмеження тощо скаржником до суду не подано.

Судом при розгляді скарги також враховано не однозначну позицію скаржника щодо скарги, яка полягала у відмові від скарги та подальшому відкликанні відмови, факт відкликання ліквідатором його заяви про дострокове звільнення від здійснення обов'язків ліквідатора у справі, а також факт відсутності заяв від інших арбітражних керуючих щодо участі у справі.

Враховуючи те, що при подальшому провадженні у справі суд та ліквідатор боржника, не залежно від особи арбітражного керуючого мають неухильно виконати вказівки касаційного суду, які містяться в Постановах Вищого господарського суду від 24.06.2014 та від 03.03.2015 у справі № 50/821, суд приходить до висновку про відмову у задоволенні скарги на дії ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Горбача І.С. та задоволення клопотання ліквідатора банкрута про продовження строку ліквідаційного процедури та повноважень ліквідатора арбітражного керуючого Горбача І.С. на три місяці.

Керуючись Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

1. Заяву ліквідатора банкрута про відкликання заяви про дострокове припинення обов'язків ліквідатора від 12.05.2015 № 112 задовольнити.

2. У задоволенні скарги на дії ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Горбача Ігора Сергійовича відмовити.

3. Клопотання ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Горбача Ігора Сергійовича про продовження строку ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора на три місяці задовольнити.

4. Продовжити строк ліквідаційної процедури та строк повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Атторн" арбітражного керуючого Горбача Ігора Сергійовича на три місяці, до 20.10.2015.

Суддя А.М.Івченко