ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08.07.2015 року Справа № 904/9886/13

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Широбокової Л.П. - доповідача

суддів: Величко Н.Л., Чус О.В. (зміна складу колегії суддів відбулася на підставі розпорядження секретаря судової палати Кузнецової І.Л. від 10.06.2015р. № 644)

при секретарі судового засідання Герун Т.О.

за участю представників сторін:

від позивача: Букоємський Р.В., представник, довіреність №14-138 від 13.05.2014р.;

від відповідача: Ковальчук Д.Ю., представник, довіреність №1225 від 12.06.2015р.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м. Київ на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.04.2015р. у справі № 904/9886/13

за позовом Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна

компанія "Нафтогаз України", м. Київ

до Міського комунального підприємства "Дніпропетровські міські

теплові мережі", м. Дніпропетровськ

про стягнення 74 253 744, 84 грн

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 18.02.2014р., залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10.04.2014р. у справі №904/9886/13, позов задоволено частково: залишено без розгляду вимоги в частині стягнення заборгованості в сумі 20 870324,10 грн; стягнуто з Міського комунального підприємства "Дніпропетровські міські теплові мережі" на користь Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" заборгованість за поставлений природний газ - 37 285 892,53 грн, 3% річних - 1 036 842,67 грн, інфляційних втрат - 232 624,87 грн, пені - 415 418,05 грн, 7% штрафу - 1 054 820,50 грн та 46 178,22 грн. витрат по сплаті судового збору. У решті позовних вимог відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 26.06.2014р. касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" задоволено частково, рішення господарського суду Дніпропетровської області від 18.02.2014р. та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10.04.2014р. у справі №904/9886/13 скасовано в частині відмови у стягненні пені та 7% штрафу, справу в цій частині направлено на новий розгляд до господарського суду Дніпропетровської області. В решті постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10.04.2014р. у справі №904/9886/13 залишено без змін.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 09.09.2014р. у справі №904/9886/13 (суддя Бєлік В.Г.) позов задоволено частково: стягнуто з Міського комунального підприємства "Дніпропетровські міські теплові мережі" на користь Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" - 1 692142,03 грн пені, 2 315 031,80 грн штрафу та 3 300,00 грн. витрат по сплаті судового збору. В решті позову відмовлено.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.12.2014р. (колегія суддів у складі головуючого судді Сизько І.А., суддів Кузнецової І.Л., Герасименко І.М.) зазначене рішення скасовано в частині стягнення з Міського комунального підприємства "Дніпропетровські міські теплові мережі" 722 833,25 грн пені, 3 300,00 грн витрат по сплаті судового збору та в частині відмови у задоволенні позовних вимог Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" про стягнення 146 216,05 грн - 7% штрафу. Прийнято нове рішення в цій частині про стягнення з Міського комунального підприємства "Дніпропетровські міські теплові мережі" на користь Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" 969 308,78 грн пені та 2 461247,85 грн - 7% штрафу. В іншій частині рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.09.2014р. у справі №904/9886/13 залишено без змін. Стягнуто з Міського комунального підприємства "Дніпропетровські міські теплові мережі" на користь Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" - 1 462,16 грн витрат по сплаті судового збору за апеляційною скаргою.

Постановою Вищого господарського суду від 26.01.2015р. (26.02.2015р.) рішення господарського суду Дніпропетровської області від 09.09.2014р. та постанова Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 02.12.2014р. у справі №904/9886/13 скасовані, справа направлена на новий розгляд до господарського суду Дніпропетровської області.

За результатами нового розгляду справи рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 23.04.2015р. (суддя Рудовська І.А.) зменшено розмір пені та штрафу на 70% та стягнуто з Міського комунального підприємства "Дніпропетровські міські теплові мережі" на користь Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" 760210,60 грн - пені, 1793 194,90 грн - 7 % штрафу.

Не погодившись із зазначеним рішенням суду, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.04.2015р. у справі №904/9886/13 в частині відмови в задоволенні позовних вимог щодо стягнення пені в сумі 1 593 825,00 грн, 7% штрафу - 4 184 120,29 грн та прийняти в цій частині нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити. В апеляційній скарзі скаржник посилається на те, що оскаржуване рішення суду в частині обґрунтування зменшення розміру неустойки містить лише доводи та аргументи Відповідача, тоді як господарський суд повинен був виходити з інтересів обох сторін; укладаючи договір на поставку природного газу Відповідач усвідомлював всі ризики та погодився на умови поставки, в тому числі і щодо нарахування пені та штрафу; єдиним джерелом часткової компенсації понесених ПАТ "НАК "Нафтогаз України" втрат є стягнення з боржників пені та штрафу в розмірі, передбаченому умовами договору.

Відповідач проти апеляційної скарги заперечив, вважає, що судом повно та об`єктивно досліджені обставини неналежного виконання зобов`язання Відповідача перед Позивачем та прийнято законне та обґрунтоване рішення. Зазначив, що не є фактичним споживачем газу, використовує газ для виробництва теплової енергії, яка споживається, зокрема, бюджетними установами, загальна сума заборгованості яких перед ним складає 38 310 628,87 грн. Звернув увагу, що через закупівлю газу, який втрачається на технологічні витрати, за ціною, яка встановлена для вироблення теплової енергії для бюджетних та госпрозрахункових організацій, зазначає щороку величезних збитків. Так, за період вересень - грудень 2012 року сума збитків склала 32 653 790,00 грн, що майже дорівнює сумі заборгованості по договору № 14/2484/11 від 30.09.2011р. Зазначив, що на погашення заборгованості за газ спрямовує кошти не тільки з оплати за теплову енергію, а й з інших джерел, в тому числі з орендної плати, цільового фінансування місцевих органів влади, залучення кредитних коштів. Окрім того, розрахунки з Позивачем за газ здійснюються у відповідності з постановами НКРЕКП з урахуванням заборгованості за минулий період. Просив рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, апеляційний суд приходить до висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, а рішення суду зміні, виходячи з наступного.

Судами при попередньому розгляді справи було встановлено, що 30.09.2011р. між Публічним акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" як продавцем (надалі - Позивач) та Міським комунальним підприємством "Дніпропетровські міські теплові мережі" як покупцем (надалі - Відповідач) був укладений договір №14/2484/11 на купівлю-продаж природного газу (надалі - Договір), за умовами якого Позивач зобов'язався передати у власність Відповідача у IV кварталі 2011 року та у 2012 році імпортований природний газ для виробництва теплової енергії, яка споживається бюджетними установами та організаціями та іншими споживачами, а Відповідач зобов'язався приймати та оплачувати газ на умовах цього договору (п.1.1. Договору).

На виконання умов договору в жовтні 2011 року та з жовтня по грудень 2012 року Позивач передав, а Відповідач отримав природний газ об'ємом 27447, 659 тис. м.куб. на суму 131118333,55 грн. Зокрема, за жовтень 2011 року Відповідач отримав природний газ на суму 20878724,10 грн.

Відповідач за поставлений природний газ розрахувався частково на суму 72 962 116, 92 грн., залишок боргу склав 58 156 216, 63 грн.

Оскільки господарським судом Дніпропетровської області у справі №21/5005/4856/2012 розглянуто питання щодо стягнення з Відповідача на користь Позивача заборгованості за поставлений у жовтні 2011 року природний газ в сумі 20 870324,10 грн, позовні вимоги в цій частині рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 18.02.2014р. у справі №904/9886/13 залишені без розгляду відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 81 Господарського процесуального кодексу України.

В цій частині, як і в частині стягнення боргу в сумі 37 285 892, 53 грн, 3% річних -1 036 842,67 грн, інфляційних втрат - 232 624,87 грн, 415 418,05 грн пені та 1 054 820,50 грн 7% штрафу, 46 178,22 грн витрат по сплаті судового збору рішення господарського суду Дніпропетровської області від 18.02.2014р. та постанова Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 10.04.2014р. у справі №904/9886/13 залишені без змін постановою Вищого господарського суду України від 26.06.2014р. Справа була направлена на новий розгляд лише в частині відмови у стягненні пені та 7% штрафу

Згідно ст. 546 Цивільного кодексу України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком.

Відповідно ч. 1 ст. 549 Цивільного кодексу України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання.

Згідно п. 7.2. Договору у разі невиконання покупцем умов п. 6.1. Договору він у безспірному порядку зобов'язується сплатити продавцю, крім суми заборгованості, пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня від суми простроченого платежу за кожний день прострочення платежу, а за прострочення понад 30 днів додатково сплатити штраф у розмірі 7% від суми простроченого платежу.

Рішенням суду від 18.02.2014р., яке в цій частині набрало чинності, встановлено загальний розмір пені за прострочення виконання зобов'язань - 2769453,65 грн та 7% штраф - 7032136,69 грн (а.с.35 т.3).

У постанові Вищого господарського суду України від 26.01.2015р. (від 26.02.2015р.), відповідно до якої справа повторно направлена на новий розгляд, зазначено, що предметом розгляду при новому розгляді справи мають бути позовні вимоги, у задоволенні яких було відмовлено, а саме: пеня в сумі 2 354 035,60 грн та штраф - 5 977 316,19 грн.

Відповідачем було заявлено клопотання про зменшення неустойки до 10% (а.с.114-121 т.1), яке було підтримано при новому розгляді справи (а.с.96-102 т.4), де останній просив зменшити неустойку на 70%. Вказане клопотання відповідача було задоволено судом першої інстанції.

Частиною 1 ст. 233 Господарського кодексу України передбачено, що суд має право зменшити штрафні санкції. При цьому повинно бути взято до уваги: ступінь виконання зобов'язання боржником; майновий стан сторін, які беруть участь у зобов'язанні; не лише майнові, але й інші інтереси сторін, що заслуговують на увагу.

Відповідно до ст. 614 Цивільного кодексу України та ст. 218 Господарського кодексу України вина є підставою відповідальності за порушення зобов'язання. Особа, яка порушила зобов'язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності).

При вирішенні питання про зменшення неустойки суд повинен враховувати інтереси обох сторін, які заслуговують на увагу, об'єктивно оцінити чи є даний випадок винятковим, ступінь виконання зобов'язання стороною, тощо.

Так, з наданого Позивачем звіту про фінансові результати за 1 півріччя 2013р. вбачається, що збитки від операційної діяльності ПАТ "НАК "Нафтогаз України" склали 4 706 644 000 грн (рядок 2195) (т.3 а.с.19). Відповідно до звіту про фінансові результати за 2013 рік за невиконання зобов'язань контрагентами збиток компанії складає більше дванадцяти мільярдів гривень (т.3 а.с.116).

ПАТ "НАК "Нафтогаз України" як підприємство є об'єктом, що має стратегічне значення для економіки держави, забезпечує галузі національної економіки і населення природним газом. Крім того, за спірним договором постачався імпортований природний газ, який ПАТ "НАК "Нафтогаз України" закуповує за зовнішньоекономічними контрактами, якими встановлені чіткі строки розрахунків за поставлений газ, а також санкції за порушення цих строків аж до припинення постачання природного газу на територію України. Позивач є гарантованим постачальником та не може відмовитись від постачання природного газу споживачам, законодавчо зобов'язаний надавати природний газ незалежно від свого фінансового становища, наявності чи відсутності заборгованості контрагентів, тоді як в свою чергу несе обов'язок щодо своєчасного розрахунку з газодобувними підприємствами за договорами, а несвоєчасність розрахунків за поставлений природний газ споживачів, як наслідок нестача коштів, тягне за собою заборгованість перед газодобувними підприємствами відповідно до договорів, які передбачають санкції за прострочення оплат.

Як вбачається із доказів, наданих Відповідачем, заборгованість виникла у зв'язку із різницею в тарифах на послуги з теплопостачання внаслідок невідповідності фактичної вартості цих послуг тарифам, що затверджені в установленому порядку для відповідача. Загальна сума заборгованості бюджетних організацій та установ за 2012 рік складає 38 310 628,87 грн. Крім того, за період вересень - грудень 2012 року Відповідач зазнав збитків через закупівлю газу, що втрачається на технологічні витрати, за цінами, що встановлені для вироблення теплової енергії для бюджетних організацій на суму 32 653 790,00 грн.

Враховуючи те, що несвоєчасна оплата Відповідачем за поставлений газ сталася внаслідок значних боргів населення за спожитий природний газ; Відповідач надає послуги з опалення за тарифами, які затверджуються державою та є нижчими собівартості послуг, що виробляються Відповідачем; несвоєчасне надходження субвенцій з бюджету за різницю між встановленим тарифом та собівартістю; виконання Відповідачем зобов'язань з оплати природного газу забезпечено пенею та штрафом, що в цілому покладає на нього досить значну відповідальність за прострочення виконання зобов'язання, колегія суддів вважає, що співрозмірним є зменшення неустойки на 50% належних до стягнення сум пені та штрафу.

Про обґрунтованість зменшення пені та штрафу на 50% зазначалось також у постанові Вищого господарського суду від 26.02.2015р. у цій справі Проте, суд першої інстанції не врахував висновків Вищого господарського суду України та зменшив розмір пені та штрафу на 70%.

Таке рішення прийнято внаслідок невірного застосування положень ст. 233 Господарського кодексу України, а зменшення пені та 7% штрафу не відповідає вимогам співрозмірності та не враховує інтереси Позивача, що суперечить принципу рівності сторін у господарському процесі. Тому, апеляційну скаргу слід задовольнити частково, а рішення суду в частині стягнення пені та штрафу - змінити: стягнути з Відповідача пеню - 1 177 017,80 грн (2 354 035,60 грн х 50%) та штраф - 2 988 658,10 грн (5 977 316,19 грн х 50%).

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати по апеляційній скарзі покладаються на сторони пропорційно задоволеним вимогам.

Керуючись ст.ст. 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України", м. Київ задовольнити частково.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 23.04.2015р. у справі № 904/9886/13 змінити в частині стягнення пені та штрафу, виклавши абзац перший резолютивної частини рішення в наступній редакції:

«Стягнути з Міського комунального підприємства "Дніпропетровські міські теплові мережі" (49044, м. Дніпропетровськ, пр. К. Маркса, 37; код ЄДРПОУ 3208277) на користь Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01001, м. Київ, вул. Б.Хмельницького, 6, ) пеню - 1 177 017,80 грн (один мільйон сто сімдесят сім тисяч сімнадцять грн 80 коп), штраф - 2 988 658,10 грн (два мільйона дев`ятсот вісімдесят вісім тисяч шістсот п`ятдесят вісім грн 10 коп)».

Стягнути з Міського комунального підприємства "Дніпропетровські міські теплові мережі" (49044, м. Дніпропетровськ, пр. К.Маркса, 37; код ЄДРПОУ 3208277) на користь Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01001, м. Київ, вул. Б.Хмельницького, 6, ) судовий збір за розгляд апеляційної скарги - 18 270,00 грн (вісімнадцять тисяч двісті сімдесят грн 00 коп).

Видачу наказів на виконання цієї постанови доручити господарському суду Дніпропетровської області.

Визнати таким, що не підлягає виконанню, наказ господарського суду Дніпропетровської області від 12.05.2015р. у справі № 904/9886/13.

Постанова набирає чинності з часу її оголошення та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцятиденного строку.

Повний текст постанови складений 09.07.2015р.

Головуючий суддя Л.П. Широбокова

Суддя Н.Л. Величко

Суддя О.В. Чус