КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
УХВАЛА

"07" липня 2015 р. Справа №910/8675/15-г

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пашкіної С.А.

суддів: Баранця О.М.

Мальченко А.О.

Від ТОВ «Бізнес-Інвест» - Вінниченко О.О. (довір. від 06.06.14);

Від позивача - не з'явився;

Від відповідача 1- Лозінський І.С. ( довір. №9-22/292 від 12.03.15);

Від відповідача 2- Гудзь В.В. ( довір. №255 від 15.06.15);

Від відповідача 3 - Вєдєрнікова О.С. ( довір. №04/02-15 від 26.02.15);

Демидаса Д.А. ( довір. №03/02-15 від 26.02.15);

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Інвестиційна компанія «Бізнес-Інвест»

на ухвалу Господарського суду міста Києва від 19.05.2015р.

у справі №910/8675/15-г (суддя Морозов С.М.)

За позовом Генерального прокурора України в інтересах держави

до 1. Кабінету Міністрів України

2. Фонду державного майна України

3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Енергетична Україна ТВ",

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Публічне акціонерне товариство «Закарпаттяобленерго»

про визнання недійсними актів, визнання недійсним договору та зобов'язання вчинити дії, -

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 19.05.2015р. у справі №910/8675/15-г залучено до участі у справі Публічне акціонерне товариство «Закарпаттяобленерго» (89412, Закарпатська область, Ужгородський район, с. Оноківці, вул. Головна, буд 57) в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача. Позов Генерального прокурора України в інтересах держави до Кабінету Міністрів України, Фонду державного майна України, Товариства з обмеженою відповідальністю «Енергетична Україна ТВ» про визнання недійсними актів, визнання недійсним договору та зобов'язання вчинити дії залишити без розгляду.

Ухвала місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що оскільки предметом даного спору є пакет акцій, власником яких був ПАТ «Закарпаттяобленерго», рішення у справі, може вплинути на його права і обов'язки, господарський суд дійшов до висновку про залучення до участі у справі ПАТ «Закарпраттяобленерго».

Місцевий господарський суд зазначає й про те, що прокурором в обґрунтування поважності причин незабезпечення суду витребуваними доказами, зокрема, доказами на підтвердження можливості одержання державою більш вигідної ціни від продажу пакету акцій ПАТ «Закарпаттяобленерго» та доказами на підтвердження завдання державі збитків від продажу пакету акцій ПАТ «Закарпаттяобленерго» за ціною 140,7 млн. грн., не наведено жодної обставини, отже, відсутність в матеріалах справи належних і допустимих доказів, в тому числі на вимогу суду, є суттєвою перешкодою для вирішення спору по суті.

Не погоджуючись з ухвалою суду, Товариство з обмеженою відповідальністю Інвестиційна компанія «Бізнес-Інвест» звернулось з апеляційною скаргою, в якій просить Київський апеляційний господарський суд скасувати ухвалу Господарського суду міста Києва від 19.05.2015р. та направити справу для розгляду по суті до Господарського суду міста Києва.

Скаржник зазначає й про те, що 21.04. 2015р. подав заяву про вступ у справу №910/8675/15-г на стороні позивача, у порядку ст.27 ГПК України. У судовому засіданні 19.05.2015р., при розгляді справи за участі представника ТОВ ІК «Бізнес-Інвест» Портянка П.П., було повідомлено про задоволення клопотання ТОВ ІК «Бізнес-Інвест». Однак 25.05.2015р. представника, який з'явився для отримання ухвали від 19.05.2015р. повідомлено, що у клопотанні ТОВ ІК «Бізнес-Інвест» про вступ у справу на стороні позивача без самостійних вимог було відмовлено.

Щодо підстав залишення позову без розгляду то суд взагалі не вирішив питання поважності ненадання позивачем витребування доказів, що є обов'язковим при вирішенні питання про залишення позову без розгляду з цих підстав; не надав можливості надати пояснення у справі.

В судове засідання апеляційного господарського суду 07.07.2015р. не з'явився позивач.

Враховуючи те, що про час та місце розгляду справи позивач повідомлений належним чином, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення, явка сторін в судове засідання не визнана обов'язковою, а також обмеженість процесуальними строками щодо розгляду апеляційної скарги на ухвалу місцевого господарського суду, судова колегія ухвалила розгляд апеляційної скарги у відсутності представника позивача.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін судова колегія встановила.

Згідно з Розпорядженням Кабінету Міністрів України "Про затвердження переліку енергогенеруючих і енергопостачальних підприємств, державні пакети акцій яких підлягають продажу" від 11.04.2011 № 310-р, яким затверджено перелік енергогенеруючих і енергопостачальних підприємств, державні пакети акцій яких підлягають продажу, продажу підлягав державний пакет акцій ПАТ "Закарпаттяобленерго" у кількості 62 301 621 штук номінальною вартістю 15575405,25 грн., що становить 50 % його статутного капіталу.

Наказом Фонду від 30.06.2011 затверджено уточнений план розміщення акцій ПАТ, яким передбачено продаж пакета акцій у розмірі 50% статутного капіталу товариства за конкурсом з відкритістю пропонування ціни за принципом аукціону.

Наказом №1145 Фонду від 29.07.2011 затверджено акт оцінки вказаного пакета акцій та рекомендовано встановити початкову вартість пакета акцій ПАТ у кількості 62 301 621 штук, що становить 50% статутного капіталу, який пропонується для першого продажу на конкурсі у розмірі 114 072,693 тис. грн. за результатами проведення стандартизованої оцінки його початкової вартості станом на 30.06.2011.

Наказом Фонду від 09.09.2011 № 12-КК вирішено провести конкурс з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакета акцій ПАТ "Закарпаттяобленерго" у кількості 62 301 621 шт., що становить 50% статутного капіталу, а також створено конкурсну комісію з продажу пакета акцій третьої особи на конкурсі.

30.09.2011 на засіданні названої комісії відповідно до її повноважень, визначених Законом, Положенням про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств, затвердженого наказом Фонду від 31.08.2004 № 1800 (далі - Положення № 1800), розпорядженням Антимонопольного комітету України від 31.08.2004 № 330-р, рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.11.2004 № 489 та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 23.12.2004 за № 1634/10223, Положенням про конкурсну комісію, затвердженого наказом Фонду від 04.10.2000 № 2074 та зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 16.10.2000 за № 711/4932 (далі - Положення № 2074), розглянуто та визначено умови продажу державного пакета акцій ПАТ "Закарпаттяобленерго", а саме фіксовані умови конкурсу з продажу державного пакета акцій, початкову вартість пакета акцій ПАТ "Закарпаттяобленерго" розміром 50% статутного капіталу ПАТ "Закарпаттяобленерго" у сумі 135 000 000грн., а також рекомендовано Фонду застосувати додаткові умови участі у конкурсі.

Враховуючи пропозицію Міністерства енергетики та вугільної промисловості щодо встановлення додаткових умов участі у конкурсі з продажу пакета акцій ПАТ "Закарпаттяобленерго", комісія рекомендувала Фонду застосувати додаткові умови участі у конкурсі, зокрема потенційний покупець для участі у конкурсі повинен був подати документи, які підтверджують його відповідність або особи, яка здійснює безпосередній контроль над ним, одній з таких кваліфікаційних характеристик: провадження протягом трьох останніх повних календарних років діяльності з передачі та постачання електроенергії в обсязі не менш як 30 відсотків обсягу передачі та постачання електроенергії товариством за такий самий період; безпосереднє володіння протягом трьох останніх повних календарних років більш як 50 відсотками статутного капіталу осіб, які провадять діяльність з передачі та постачання електроенергії в обсязі не менш як 30 відсотків обсягу передачі та постачання електроенергії товариства за такий самий період.

Наказом Фонду від 30.09.2011 № 1424 затверджено додаткові умови проведення конкурсу відповідно до пункту 3.4 Положення № 1800.

Розпорядженням Кабінет Міністрів України від 02.11.2011 погоджено умови продажу державного пакета акцій ПАТ та доручено Фонду провести конкурс з продажу пакета акцій з урахування погоджених Розпорядженням умов продажу та із застосуванням відкритості запропонування ціни за принципом аукціону.

30.11.2011 у газеті "Відомості приватизації" № 46(689) опубліковано Інформаційне повідомлення Фонду про проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакета акцій ПАТ.

13.02.2012 проведено конкурс, який відбувся відповідно до Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств, затвердженого актами Антимонопольного комітету, Фонду, державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 31.08.2004 № 330-/489/1800, чинного на момент приватизації акцій.

На засіданні конкурсної комісії, яке відбулося 13.02.2012, за результатами торгів визначено переможця конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакета акцій розміром 50% статутного капіталу ПАТ "Закарпаттяобленерго" - ТОВ "Енергетична Україна ТВ", яке запропонувало найвищу ціну за пакет акцій - 140 700 тис. грн.

Наказом Фонду від 13.02.2012 № 236 затверджено підсумки конкурсу з продажу пакета акцій ПАТ "Закарпаттяобленерго".

13.02.2012 Фондом, як продавцем, та Товариством укладено договір №КПП-594 купівлі-продажу пакета акцій ПАТ "Закарпаттяобленерго" за конкурсом. Отже, відповідач-3 став власником пакету акцій ПАТ у кількості 62301621 штук номінальною вартістю 15 575 405, 25 грн.

Предметом позовних вимог є визнання недійсними: розпорядження Кабінету Міністрів України ; наказ; рішення Фонду; договір та зобов'язати Товариство повернути Фонду пакет акцій ПАТ у кількості 62 301 621 штук номінальною вартістю 15 575 405, 25 грн.

Позивач мотивує та обґрунтовує позов тим, що при приватизації ПАТ «Закарпаттяобленерго» порушено права інших потенційних покупців, які фактично були позбавлені можливості стати учасниками конкурсу та взяти участь у торгах із продажу пакету акцій ПАТ «Закарпаттяобленерго», оскільки розпорядженням Кабінету Міністрів України від 02.11.2011 №1162-р «Про погодження умов продажу державного пакета акцій ПАТ «Закарпаттяобленерго» встановлено обмеження щодо їх участі у конкурсі.

Обмеження кола потенційних покупців, які через встановлені додаткові умови не могли взяти участь у конкурсі, штучно звузили кількість його учасників, що при звело до відсутності належної конкуренції та можливого недотримання коштів від продажу державного майна, які зараховуються до Державного бюджету України.

В апеляційній скарзі ТОВ ІК «Бізнес-Інвест» зазначає про те, що ТОВ ІК «Бізнес-Інвест» вважав порушеними при приватизації пакета акцій ПАТ «Закарпаттяобленерго» особисті немайнові права, оскільки основним видом діяльності товариства є інвестування коштів, у тому числі при приватизації. В той же час визначені ФДМУ та КМУ Розпорядження №1162-р від 02.11.2011 року умови проведення конкурсу з продажу пакету акцій ПАТ «Закарпаттяобленерго» передбачали, що у конкурсі мали право брати участь особи, які можуть бути покупцями об'єктів приватизації згідно із ст.8 Закону України «Про приватизацію державного майна» та відповідають таким додатковим умовам участі у конкурсі.

З урахуванням встановлених додаткових вимог до покупців ТОВ ІК «Бізнес-Інвест» не мав можливості прийняти участь у конкурсі, оскільки не є промисловим інвестором. Тим самим , заявник вважає, що було порушено його гарантоване ст.8 Закону України «Про приватизацію державного майна» право бути покупцем об'єкта приватизації.

Судова колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду про те що апелянт документально не довів, що прийняття розпорядження, наказу, рішення та укладення спірного договору призвело до порушення його законних прав чи інтересів.

Відповідно до частини першої статті 1 ГПК України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Компанія не брала участі у процедурі приватизації пакета акцій ПАТ "Закарпаттяобленерго", а наявність свого інтересу на придбання акцій третьої особи скаржник ґрунтує на припущеннях, які не доводять факту його участі у конкурсі за інших умов продажу.

Крім того, скаржник в апеляційній скарзі зазначає про те, що він є інвестиційною компанією, основним видом діяльності якої є інвестування коштів, у тому числі при приватизації, а умови конкурсу за розпорядженням виключали можливість участі позивача у ньому, оскільки він не відповідав вимогам, встановленим вказаним розпорядженням.

Судова колегія зазначає про те, що доказів, яки б підтверджували відповідність Компанії умовам потенційного покупця без додаткових кваліфікаційних умов, скаржник не подав.

Посилання Компанії на невідповідність чинному законодавству України (на момент прийняття) розпорядження, наказу та рішення, спростовуються документами, наявними в матеріалах справи, та виходячи з такого.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про приватизацію державного майна" приватизація державного майна - це відчуження майна, що перебуває у державній власності, і майна, що належить Автономній Республіці Крим, на користь фізичних та юридичних осіб, які можуть бути покупцями відповідно до цього Закону.

Частиною першою статті 7 Закону встановлено, що державну політику в сфері приватизації здійснюють Фонд державного майна України, його регіональні відділення та представництва у районах і містах, органи приватизації в Автономній Республіці Крим, що становлять єдину систему державних органів приватизації в Україні.

У частині другій та третій вказаної статті зазначено, що Фонд державного майна України, його регіональні відділення та представництва у районах і містах, органи приватизації в Автономній Республіці Крим діють на підставі Закону України "Про Фонд державного майна України", цього Закону, інших законів України з питань приватизації.

Фонд державного майна України підпорядкований, підзвітний і підконтрольний Верховній Раді України.

Частиною другою статті 5 Закону України "Про управління об'єктами державної власності" встановлено, що, здійснюючи управління об'єктами державної власності, Кабінет Міністрів України, зокрема, погоджує умови приватизації та реструктуризації об'єктів державної власності, що мають стратегічне значення для економіки і безпеки держави.

Відповідно до Державної програми приватизації на 2000-2002 роки, затвердженої Законом України "Про Державну програму приватизації", КМУ погоджує умови приватизації не тільки тих об'єктів права державної власності, які мають стратегічне значення для економіки та безпеки держави, а й інших об'єктів права державної власності, приватизація яких за законом здійснюється за погодженням з Урядом.

Доводи позивача про перевищення відповідачем-1 повноважень у прийнятті розпорядження спростовується наступним.

Статтею 1 Закону України "Про управління об'єктами державної власності" встановлено, що управління об'єктами державної власності - це здійснення Кабінетом Міністрів України та уповноваженими ним органами, іншими суб'єктами, визначеними цим Законом, повноважень щодо реалізації прав держави як власника таких об'єктів, пов'язаних з володінням, користуванням і розпоряджанням ними, у межах, визначених законодавством України, з метою задоволення державних та суспільних потреб.

До об'єктів державної власності віднесено, зокрема корпоративні права, що належать державі у статутних капіталах господарських організацій (далі - корпоративні права держави).

Корпоративні права держави, передані в управління уповноваженій особі, не можуть бути відчужені уповноваженою особою з державної власності без дозволу Кабінету Міністрів України, на них не може бути звернено стягнення за зобов'язаннями уповноваженої особи, щодо них уповноваженою особою не можуть вчинятися дії, наслідком яких може бути відчуження з державної власності цих корпоративних прав. Відчуження корпоративних прав держави здійснюється відповідно до законодавства з питань приватизації (частина друга статті 11 Закону України "Про управління об'єктами державної власності" ).

Відповідно до статті 2 Закону України "Про управління об'єктами державної власності" законодавство про управління об'єктами державної власності складається з цього Закону, Господарського кодексу України, Закону України "Про захист економічної конкуренції", інших законів України, якими можуть бути встановлені особливості управління окремими об'єктами державної власності або їх видами, та інших нормативно-правових актів з питань управління об'єктами державної власності.

Кабінет Міністрів України як вищий орган у системі органів виконавчої влади, який підконтрольний і підзвітний Верховній Раді України в межах, передбачених статтями 85, 87 Конституції України (частина перша статті 113 Конституції України в редакції чинній на момент прийняття розпорядження), здійснює управління об'єктами державної власності відповідно до закону (пункт 5 статті 116 Конституції України).

У межах своєї компетенції Кабінет Міністрів України видає постанови і розпорядження, які є обов'язковими до виконання.

Пунктом 2 постанови Кабінету Міністрів України від 23.02.2011 № 162 "Про внесення змін до постанов Кабінету Міністрів України від 23 грудня 2004р. № 1734 і від 3 листопада 2010р. № 999" (в редакції, чинній на момент прийняття Розпорядження) встановлено, що плани розміщення акцій енергогенеруючих і енергопостачальних підприємств та умови продажу державних пакетів акцій зазначених підприємств погоджуються з Кабінетом Міністрів України.

Порядок погодження з відповідачем-1 приватизації об'єктів державної власності затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 18.09.1997 № 1035 "Про затвердження Порядку погодження з Кабінетом Міністрів України приватизації об'єктів державної власності" (в редакції, чинній на момент прийняття Розпорядження, далі - Порядок № 1035).

Порядок № 1035 регулює процедуру погодження з Кабінетом Міністрів України умов приватизації окремих об'єктів державної власності та закріплення в державній власності пакетів акцій відкритих акціонерних товариств.

Пунктом 3 Порядку № 1035 визначено, що рішення про погодження умов приватизації об'єкта (проекту плану приватизації або плану розміщення акцій) та змін до них (якщо це стосується зміни способу розміщення та кількості запропонованих для реалізації акцій) приймається на засіданні Кабінету Міністрів України та оформлюється розпорядженням.

Таким чином, судова колегія зазначає про те, що відповідач-1 при прийнятті розпорядження діяв на підставі Конституції України, Закону України "Про управління об'єктами державної власності", Закону України "Про Кабінет Міністрів України", постанови Кабінету Міністрів України від 23.02.2011 № 162 "Про внесення змін до постанов Кабінету Міністрів України від 23 грудня 2004 р. № 1734 і від 3 листопада 2010 р. № 999" та Порядку № 1035, в межах повноважень, наданих Кабінету Міністрів України та у спосіб передбачений чинним законодавством України на момент прийняття оспорюваного акту.

Одним із принципів приватизації, визначених статтею 2 Закону України «Про приватизацію державного майна», є продаж об'єктів приватизації з урахуванням їх індивідуальних особливостей виключно за кошти.

Статтею 16 Закону визначено, що продаж об'єктів приватизації на аукціоні, за конкурсом та на фондових біржах здійснюється у порядку, що затверджується Фондом державного майна України, Антимонопольним комітетом України, Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Вказаний порядок визначений Положенням № 1800, відповідно до вимог якого проводився конкурс з продажу пакета акцій ПАТ "Закарпаттяобленерго".

Відповідно до пункту 1.3 Положення № 1800 додаткові умови участі в конкурсі - це встановлені органом приватизації, в тому числі за поданням конкурсної комісії, вимоги до підтвердних документів, які можуть стосуватись кваліфікаційних характеристик учасника конкурсу та особливостей приватизації об'єкта приватизації.

Крім того, пунктом 3.4 Положення № 1800 визначено, що встановлення додаткових умов участі в конкурсі є безпосереднім правом (повноваженням) органу приватизації.

Положенням № 1800 не визначено обмежень щодо змісту додаткових умов в залежності від групи об'єкту приватизації (в нашому випадку групи В).

Відповідно до завдань, закріплених Положенням "Про Міністерство енергетики та вугільної промисловості України", затвердженим Указом Президента України від 06.04.2011 № 382/2011, Міністерство енергетики та вугільної промисловості України бере участь у визначенні способів і умов приватизації підприємств паливно-енергетичного комплексу.

Керуючись своїми повноваженнями, Міністерство енергетики та вугільної промисловості України внесло Фонду пропозицію щодо необхідності встановлення додаткових умов участі у конкурсі з продажу пакета акцій ПАТ "Закарпаттяобленерго".

Конкурсна комісія з продажу пакета акцій ПАТ "Закарпаттяобленерго" на своєму засіданні 30.09.2011, розглянувши пропозицію Міністерства енергетики та вугільної промисловості України, рекомендувала Фонду застосувати додаткові умови участі у конкурсі, які у подальшому були затверджені. Встановлення додаткових умов участі в конкурсі з продажу державного пакета акцій ПАТ "Закарпаттяобленерго", відповідно до яких потенційні покупці повинні відповідати одній з таких кваліфікаційних характеристик: провадження протягом трьох останніх повних календарних років діяльності з передачі та постачання електроенергії в обсязі не менш як 30 відсотків обсягу передачі та постачання електроенергії товариством за такий самий період або безпосереднє володіння протягом трьох останніх повних календарних років більш як 50 відсотками статутного капіталу юридичних осіб, які провадять діяльність з передачі та постачання електроенергії в обсязі не менш як 30 відсотків обсягу передачі та постачання електроенергії товариством за такий самий період, мало на меті залучення інвесторів, які заінтересовані у довгостроковому розвитку підприємства після приватизації та обізнані у сфері діяльності з передачі та постачання електроенергії.

Отже, погодження Кабінетом Міністрів України наведених вище додаткових умов продажу пакета акцій ПАТ "Закарпаттяобленерго" жодним чином не суперечить вимогам статті 8 Закону України «Про приватизацію державного майна» та пункту 10 Державної програми приватизації на 2000- 2002 роки та не порушує права ТОВ ІК «Бізнес-Інвест».

Відповідно до п.5-2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 17 травня 2011 року №7 у розгляді апеляційної скарги, поданої особою, яка не брала участі в розгляді справи судом першої інстанції і яка вважала, що місцевим господарським судом вирішено питання про її права та обов'язки, апеляційний господарський суд, прийнявши апеляційну скаргу до провадження (якщо вона не підлягала поверненню з передбачених ГПК підстав), повинен з'ясувати наявність правового зв'язку між скаржником і сторонами у справі.

Якщо при цьому буде встановлено, що права такої особи оскаржуваним судовим рішенням не порушені та що питання про її права і обов'язки стосовно сторін у справі судом першої інстанції не вирішувалися, то апеляційний господарський суд своєю ухвалою припиняє апеляційне провадження на підставі пункту 1 частини першої статті 80 ГПК, оскільки у такому випадку не існує правового зв'язку між скаржником і сторонами у справі, в зв'язку з чим відсутній суб'єкт апеляційного оскарження.

Враховуючи викладене, Київський апеляційний господарський суд дійшов висновку про відсутність правового зв'язку між скаржником і сторонами у справі, права апелянта судовим рішення не були порушені, а отже апеляційне провадження за апеляційною скаргою ТОВ Інвестиційна компанія «Бізнес-Інвест» підлягає припиненню на підставі п.1 частини першої статті 80 ГПК України.

Керуючись п.1 ст. 80, 106 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,

УХВАЛИВ:

1.Припинити апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю Інвестиційна компанія «Бізнес-Інвест» на ухвалу Господарського суду міста Києва від 19.05.2015р. .

2.Повернути до Господарського суду міста Києва матеріали справи №910/8675/15-г.

Головуючий суддя С.А. Пашкіна

Судді О.М. Баранець

А.О. Мальченко