ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" червня 2015 р.Справа № 9/178/10
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого Пироговського В.Т.

Суддів : Філінюка І.Г.

Лавриненко Л.В.

при секретарі Мельник Ю.М.

за участю представників учасників процесу:

від ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" - Кошлій Р.В.;

від Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко" - не з'явився;

від Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Статус-Трейд" - не з'явився;

від Управління Пенсійного фонду України в Центральному районі м.Миколаєва - не з'явився;

від Миколаївського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності - не з'явився;

від ліквідатора, арбітражного керуючого Догарєва А.С. - особисто

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства „Дочірній банк Сбербанку Росії"

на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 19.03.2015р.(про відмову в задоволенні скарги на дії ліквідатора)

у справі № 9/178/10

Кредитори:

1) Публічне акціонерне товариство "Дочірній банк Сбербанку Росії";

2) Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Статус-Трейд";

3) Управління Пенсійного фонду України в Центральному районі м.Миколаєва;

4) Миколаївське обласне відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності;

Банкрут: Товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко"

за участю ліквідатора, арбітражного керуючого: Догарєв А.С.

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 25.05.2015 р. прийнято до провадження та призначено до розгляду на 09 червня 2015 р. на 10:30 год. апеляційну скаргу ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" на ухвалу господарського суду Миколаївської області від 19.03.2015р. про відмову в задоволенні скарги на дії ліквідатора.

Ухвалою суду від 09.06.2015р., у зв'язку із клопотанням банку, розгляд справи відкладено на 23.06.2015р., строк розгляду апеляційної скарги продовжено на 15 днів, відповідно до ст.69 ГПК України.

Учасники процесу належним чином повідомлені про час і місце судових засідань, що підтверджується відповідними відмітками на рекомендованих повідомленнях про вручення поштових відправлень та реєстром вихідної кореспонденції Одеського апеляційного господарського суду, проте своїм правом на участь в судових засіданнях, крім ліквідатора та представника ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" не скористались, про причини неявки своїх представників суд не повідомили.

Відповідно до ст.85 ГПК України в засіданні суду 23.06.2015р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Згідно ст.44 ГПК України здійснювалась фіксація судового процесу технічними засобами.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 27.09.2010р. за заявою ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" порушено провадження про банкрутство ТОВ „Торговий дім „Бахмачконсервмолоко" в порядку ст.ст.6,11,12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, чинній на той час).

Ухвалою суду від 14.12.2010р. введено процедуру розпорядження майном боржника. Розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Надлонка А.І. (т.1 а.с.114-115).

Ухвалою суду від 14.03.2011р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ „Торговий дім „Бахмачконсервмолоко" на загальну суму 9 057 088,62грн., в тому числі вимоги 1-ї черги: 1) ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" в сумі 682грн. витрат на публікацію оголошення та судових витрат; 2) ТОВ "Торговий дім "Статус-Трейд" в сумі 125грн. судових витрат; 4ї черги: 1) ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" в сумі 8 564 568,20грн.; 2) ТОВ "Торговий дім "Статус-Трейд" в сумі 401 713,42грн. (т. 1 а.с.231-232).

Відповідно до протоколу засідання зборів кредиторів боржника від 01.04.2011р., обрано комітет кредиторів ТОВ „Торговий дім „Бахмачконсервмолоко" у складі одного кредитора - ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії".

Постановою господарського суду Миколаївської області від 31.01.2012р. ТОВ „Торговий дім „Бахмачконсервмолоко" визнано банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Надлонка А.І., якого зобов'язано здійснити ліквідаційні заходи, відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"(т.2 а.с.66-68).

Оголошення про визнання товариства банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури опубліковано в газеті "Голос України" від 16.02.2012 №30(5280) (т. 2 а.с.79).

Після публікації вказаного оголошення, ухвалою господарського суду Миколаївської області від 20.06.2012р. визнано поточні кредиторські вимоги УПФУ в Центральному районі м. Миколаєва в сумі 2 322, 79 грн., із включенням їх до 4ї черги задоволення.

Ухвалою суду від 21.02.2013р., залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 31.07.2013р., припинено повноваження ліквідатора ТОВ "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко" - арбітражного керуючого Надлонка А.І.; призначено нового ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Белашова К.В. Ухвалою суду від 15.05.2014р., залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 25.06.2014.р., усунуто арбітражного керуючого Белашова К.В. від виконання повноважень ліквідатора банкрута; ліквідатором ТОВ "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко" призначено арбітражного керуючого Догарєва А.С., якого зобов'язано в найкоротші терміни виконати повноваження, покладені на арбітражного керуючого Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалами суду від 31.01.2013р., 09.10.2013р., 12.02.2014, 24.04.2014р. строк ліквідаційної процедури неодноразово продовжувався.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 09.07.2014р., залишеною без змін постановою Одеського апеляційного господарського суду від 19.08.2014р., відмовлено в задоволенні скарги ПАТ "Дочірній банк Сбербанку Росії" на неправомірні дії та бездіяльність ліквідатора; відмовлено в задоволенні заяви банку про заміну сторони по частковим вимогам; затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко"; припинено повноваження ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Догарєва А.С. та провадження у даній справі (т. 5 а.с.58-60).

Постановою Вищого господарського суду України від 18.12.2014р. вказані судові рішення скасовано, справу направлено на новий розгляд до суду першої інстанції (т.8 а.с.143-153).

При цьому, суд касаційної інстанції вважав помилковим висновок господарських судів попередніх інстанцій про наявність підстав для затвердження поданого ліквідатором звіту та ліквідаційного балансу через наявність у банкрута дебіторської заборгованості ПП "Продуктіндустрія" у розмірі 8 724,7 тис. грн., і норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачають можливості її ігнорування, оскільки у цьому випадку остаточного рішення щодо цієї заборгованості прийнято не було. При цьому, списання існуючої дебіторської заборгованості є неможливим. Така заборгованість, відповідно до ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", підлягає включенню до складу ліквідаційної маси та, у випадку неможливості її повернення в межах ліквідаційної процедури, повинна бути реалізована ліквідатором в порядку ст.30 цього Закону. Крім того, в постанові зазначено, що господарськими судами першої та апеляційної інстанції не встановлено наявності у поданому на затвердження звіті ліквідатора відомостей щодо того, чи є ТОВ "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко" засновником або учасником інших господарських товариств.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 14.01.2015 р. прийнято справу №9/178/10 до провадження та призначено її до розгляду.

В свою чергу, ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" 20.01.2015 р. звернулось до господарського суду Миколаївської області зі скаргою на незаконні дії та бездіяльність ліквідатора, про припинення його повноважень та про призначення іншого ліквідатора (т.8 а.с.158-159).

В обґрунтування скарги банк зазначає, що ліквідатор Догарєв А.С. ігнорує обов'язки зі щомісячного звітування перед комітетом кредиторів, ігнорує роботу з активами боржника (зокрема,в частині стягнення дебіторської заборгованості), інтереси кредиторів, боржника, вводить в оману суд поданим на затвердження ліквідаційний баланс, який підготовлений ним з очевидною незаконністю.

У зв'язку викладеним банк просив врахувати зафіксовану комітетом кредиторів поведінку арбітражного керуючого Догарєва А.С. як ліквідатора ТОВ "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко" як таку, що призводить до завдання шкоди інтересам боржника та кредиторів, визнати неправомірними дії та бездіяльність ліквідатора, усунути арбітражного керуючого Догарєва А.С. від виконання обов'язків ліквідатора у даній справі, ліквідатором ТОВ "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко" призначити арбітражного керуючого Тритяченко О.В.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 19.03.2015 р. (суддя Давченко Т.М.) в задоволенні скарги ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" відмовлено.

Ухвала суду мотивована тим, що порядок скликання зборів комітету кредиторів регулюється ч. 3 ст. 16 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, що діяла до 19.01.2013 р., якою встановлено, що збори кредиторів скликаються арбітражним керуючим за його ініціативою або ініціативою комітету кредиторів чи інших кредиторів, сума вимог яких складає не менше однієї третини всіх вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, або за ініціативою однієї третини кількості голосів кредиторів. Збори кредиторів на вимогу комітету кредиторів або окремих кредиторів скликаються арбітражним керуючим (ліквідатором) протягом двох тижнів з дня надходження письмової вимоги про їх скликання.

Проте, ліквідатору не надходили листи від ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" щодо необхідності скликання комітету кредиторів.

Щодо доводів скарги про ненадання арбітражним керуючим щомісячних звітів комітету кредиторів, суд першої інстанції зазначив, що за періоди з 02.06.2014 р. (складання акту прийому-передачі документів від арбітаржного керуючого Белашова К.В.) по 24.06.2014 р. (направлення звіту ліквідатору та ліквідаційного балансу до суду) та з 14.01.2015 р. (поновлення повноважень арбітражного керуючого як ліквідатора ТОВ „Торговий дім „Бахмачконсервмолоко" по 19.03.2015 р. (затвердження судом звіту та ліквідаційного балансу) арбітражний керуючий надсилав на адресу ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії", який є єдиним членом комітету кредиторів, звіти ліквідатора про виконану роботи, докази чого долучено до матеріалів справи.

Посилання банку на відсутність доказів проведення перевірки наявності у боржника майнових прав, набутих внаслідок заснування господарського товариства та участі у його статутному капіталі, за висновком суду, спростовуються інформацією з витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 24.06.2014 р. №18893541, копія якого надана ліквідатором разом зі звітом. Зокрема, у вказаному витязі зазначено, що записів про засновника юридичної особи ТОВ „Торговий дім „Бахмачконсервмолоко" не знайдено.

Крім того, судом першої інстанції встановлено, що в ході процедури ліквідації відповідно до інформації Державної податкової адміністрації в Чернігівській області виявлено дебіторську заборгованість боржника з вересня 2005 р. за відвантажене згущене молоко. Проте, господарський суд зазначає, що відсутні первинні бухгалтерські документи на підтвердження дебіторської заборгованості. Також, на думку суду першої інстанції, ліквідатором проведено всі можливі та необхідні заходи щодо пошуку активів банкрута та документів, які підтверджували б дебіторську заборгованість.

Не погодившись із зазначеною ухвалою, ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" звернулось до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду Миколаївської області від 19.03.2015 р. скасувати; визнати неправомірними дії та бездіяльність арбітражного керуючого Догарєва А.С. в даній справі; усунути ліквідатора - арбітражного керуючого Догарєва А.С. від обов'язків ліквідатора по даній справі; призначити ліквідатором ТОВ „Торговий дім „Бахмачконсервмолоко" арбітражного керуючого Тритяченко О.В., посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права.

В апеляційній скарзі банк посилається на порушення засад рівності всіх учасників процесу перед законом і судом та змагальності в судочинстві, оскільки ухвалою господарського суду Миколаївської області від 02.02.2015 р. призначено розгляд скарги банку на дії ліквідатора на 12.03.2015 р., при цьому суд визнав обов'язковою явку кредиторів. В судовому засіданні 12.03.2015 р. судом розглянуто лише скаргу на дії ліквідатора та оголошено перерву у судовому засіданні до 19.03.2015 р.

У зв'язку із критичною кількістю справ на 19.03.2015 р. за участю банку, ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" направило на адресу суду телеграму з клопотанням про відкладення розгляду справи. В телеграмі відзначено, що документи на підтвердження поважності причин неявки в судове засідання будуть надані суду. Проте, суд відхилив зазначене клопотання.

Окрім того, ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" після винесення 18.12.2014р. Вищим господарським судом України постанови по даній справі направило на адресу ліквідатора Догарєва А.С. і боржника повідомлення про скликання зборів комітету кредиторів, проте на зборах 06.01.2015 р. та 16.03.2015 ліквідатор Догарєв А.С. на збори не прибув, при цьому сам жодного разу збори комітету кредиторів не ініціював.

Особа, що подала апеляційну скаргу, вважає, що господарським судом першої інстанції не враховано, що ліквідатор подавав запити щодо наявності активів до Чернігівського району Чернігівської області, в той час коли боржник здійснював діяльність у Бахмацькому районі Чернігівської області.

В апеляційній скарзі банк також зазначає, що місцевий господарський суд не врахував того, що заходи щодо пошуку первинної документації на підтвердження дебіторської заборгованості перед боржником, ліквідатором Догарєвим А.С. не вживались.

Ліквідатор ТОВ "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко" проти доводів апеляційної скарги заперечив, вважає їх необґрунтованими та такими, що суперечать фактичним обставинам, просить оскаржену ухвалу залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відзиви на апеляційну скаргу від інших учасників провадження у даній справі до Одеського апеляційного господарського суду не надходили.

Заслухавши пояснення представників учасників процесу, розглянувши матеріали справи, оцінивши наявні докази, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, повноту та об'єктивність дослідження обставин справи, колегія суддів зазначає.

Відповідно до приписів ст.101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

З урахуванням п.п.1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", при розгляді даної справи застосовуються положення Закону, які були чинні до 19.01.2013р.

Арбітражний керуючий Догарєв А.С. призначений ліквідатором ТОВ „Торговий дім „Бахмачконсервомоло" ухвалою господарського суду Миколаївської області від 15.05.2014 р.

Пунктом 7 резолютивної частини вказаної ухвали зобов'язано призначеного арбітражного керуючого Догарєва А.С. в найкоротші терміни виконати повноваження ліквідатора банкрута, покладені на арбітражного керуючого Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції чинній до 18.01.2013 р. включно).

Відповідно до суті й мети процедури ліквідації банкрута ст. 25 Закону „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції, що діяла до 19.01.2013 р.) визначено повноваження ліквідатора, який приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів із забезпечення його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом тощо.

Актом приймання-передавання 02.06.2014 р. арбітражним керуючим Белашовим К.В. передано арбітражному керуючому Догарєву А.С. документи по справі №9/178/10, відповідно до переліку. (т.5, а.с. 218-227).

В подальшому, 24.06.2014 р. арбітражний керуючий подав до господарського суду Миколаївської області та надіслав кредиторам (у тому числі і ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії") звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута станом на 24.06.2014 р.

Зокрема, за період роботи з 02.06.2014 р. по 24.06.2014 р. ліквідатором Догарєвим А.С. систематизовано результати роботи попередніх арбітражних керуючих (Надлонка А.І, Белашова К.В.), розміщено оголошення в газеті „Вечірній Миколаїв" від 07.06.2014 р. №68 про недійсність втраченої основної печатки банкрута, підготовлено ліквідаційний баланс

Таким чином, ліквідатором Догарєвим А.С. виконано вимоги ухвали господарського суду Миколаївської області від 15.05.2014 р. в найкоротші терміни.

Приписами п. 11 ст. 30 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції до 19.01.2013 р. встановлено, що ліквідатор не рідше одного разу на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів.

В матеріалах справи міститься лист (з доказами отримання його іншою стороною) ліквідатора ТОВ „Торговий дім „Бахмачконсервмолоко" Догарєва А.С., яким повідомляється ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" про скликання комітету кредиторів на 07.07.2014 р. для розгляду питання схвалення звіту ліквідатора по справі №9/178/10. Також, протягом місяця з моменту отримання документації банкрута, ліквідатором Догарєвим А.С. направлено на адресу кредиторів звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута (т.6 а.с.19-20).

Крім того, в судовому засіданні 09.07.2014 р. ліквідатор банкрута Догарєв А.С. звітував про проведену роботу, повідомив про вжиття всіх ліквідаційних заходів, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Таким чином, посилання ПАТ „Дочірнього банку Сбербанку Росії" на ігнорування щомісячної звітності за період з 15.05.2014 р. по 09.07.2014 р. не відповідає дійсності та спростовуються матеріалами справи.

Крім того, ухвалою господарського суду Миколаївської області від 14.01.2015 р. повноваження ліквідатора ТОВ „Торговий дім „Бахмачконсервомолоко" Догарєва А.С. поновлено.

Матеріали справи свідчать, що 11.03.2015 р. ним подано звіт про виконану роботу до господарського суду, який направлявся на адресу ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" 13.02.2015 р. та 13.03.2015 р., що підтверджується відповідними листами з описами вкладення у цінний лист та фіскальними чеками (т. 9 а.с.118,119).

Отже, твердження банку про ненадання арбітражним керуючим Догарєвим А.С. щомісячних звітів комітету кредиторів не відповідають дійсності.

Стосовно доводів банку про ігнорування ліквідатором зборів комітету кредиторів, які ініціювались безпосередньо банком, судова колегія відзначає, що відповідне повідомлення від 31.12.2014р. №111494/28-2 про призначення зборів на 06.01.2015р. отримано ліквідатором лише 14.01.2015р., що підтверджується роздруківкою з веб-сайту Укрпошти щодо дати вручення адресату поштового відправлення (т.9 а.с.116-117).

Одеський апеляційний господарський суд погоджується з висновками місцевого господарського суду в частині невідповідності матеріалам справи посилань банку на невжиття дій ліквідатором з пошуку майнових прав боржника, оскільки в матеріалах справи наявний витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 24.06.2014 р. №18893541 (Т.6, а.с. 18).

Доводи банку щодо подання запитів щодо наявності активів до Чернігівського району Чернігівської області, в той час коли боржник здійснював діяльність у Бахмацькому районі Чернігівської області спростовуються матеріалами справи. Так, на запити арбітражного керуючого Белашова К.В. надходили листи від Бахмацької об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління міндоходів у Чернігівській області та від Відділу державної виконавчої служби Бахмацького районного управління юстиції (Т.5, а.с.111, 113).

При цьому слід зазначити, що як встановлено судами різних інстанцій при розгляді даної справи, після визнання ТОВ "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури ліквідаторами, в тому числі Догарєвим А.С.:

отримано листи Управління Держкомзему у Чернігівському районі Чернігівської області від 01.02.2011р. №02-01/04/217, відділу Держкомзему у Миколаївському районі Миколаївської області Головного управління Держкомзему у Миколаївській області від 21.01.2011р. №02-16-4-159, Інспекції Державного технічного нагляду Чернігівської обласної державної адміністрації від 25.01.2011р. №20, Управління Державтоінспекції УМВС України в Чернігівській області від 09.02.2011р. №8/6-442вх, КП "Чернігівське міжміське бюро технічної інвентаризації" від 17.02.2011р. №165, Управління Державтоінспекції УМВС України в Миколаївській області від 10.03.2011р. №9/1748, Миколаївської митниці від 10.09.2013р. №02.1/1-07/1956, ПАТ "Судноплавна компанія "Укррічфлот" в особі філії "Миколаївський річковий порт" АСК "Укррічфлот" від 11.09.2013р. №1451, ДП "Адміністрація морських портів України" в особі Миколаївської філії ДП "Адміністрація морських портів України" від 23.09.2013р. №кп-26/143-13, Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 07.10.2013р. №09/03/20505/ик, Департаменту льотної придатності Державної авіаційної служби України від 09.10.2013р. №20.19-11763 та від 08.11.2013р. №20.19-13200, Державної служби інтелектуальної власності України від 03.03.2014р. №1-8/1613, територіального управління Держгірпромнагляду у Миколаївській області від 25.02.2014р. інформації з Реєстру права власності на нерухоме майно, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомому майна від 03.06.2014р. за №№ 22515740, 22519288, витяги з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно від 03.06.2014р. №№22515207, 22518955, з яких вбачається, що будь-яких майнових активів за банкрутом не зареєстровано.

отримано наступні відомості з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна: тип обтяження: арешт нерухомого майна, зареєстровано: 05.02.2010 11:09:06 за № 9489161 реєстратором: Чернігівська філія Державного підприємства "Інформаційний центр" Міністерства юстиції України, підстава обтяження: постанова про відкриття виконавчого провадження, 17111418, 05.02.2010, ВДВС Бахмацького РУЮ, об'єкт обтяження: невизначене майно, все майно, власник: ТОВ "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко", код:33163986, 16500, Чернігівська обл., Бахмацький р., м. Бахмач, Перемоги, 13, обтяжувач: Відділ Державної виконавчої служби Бахмацького районного управління юстиції;

отримано лист ВДВС Бахмацького районного управління юстиції Головного управління юстиції у Чернігівській області від 06.11.2013р. № 03-42/4624 про те, що станом на 05.11.2013 на виконанні у відділі не перебували виконавчі документи про стягнення з ТОВ "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко", жодних виконавчих дій стосовно товариства ВДВС Бахмацького РУЮ не проводило;

отримано лист Бахмацької ОДПІ Головного управління Міндоходів у Чернігівській області від 06.11.2013р. №549/10/11-011, в якому зазначено, що ТОВ "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко" має наступні рахунки: рахунок №32 (українська гривня), відкритий 09.02.2009 в АТ "Сбербанк Росії", рахунок №4 (українська гривня), відкритий 29.01.2010 в АТ "Райффайзен Банк Аваль" у м. Києві.

отримано повідомлення Чернігівської дирекції ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" від 16.10.2013р. №Р1-02-03/1870 про те, що рахунок №4 закритий 21.09.2012р.;

отримано виписку АТ "Сбербанк Росії" від 18.04.2014 р. по рахунку №32, яка свідчить про відсутність залишку на ньому коштів.

направлено на адресу банку лист від 30.04.2014р. №02-01/545 з вимогою закрити рахунок №32 (том 7 а.с.44- на звороті, т.9 а.с.38);

отримано інформацію Архіву з особового складу Управління архівної роботи та урочистих подій Миколаївської міської ради (лист від 19.09.2013р. №199/01-22), згідно якої документи з особового складу ТОВ "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко" до архіву на зберігання не надходили;

отримано лист Державного архіву Миколаївської області Миколаївської обласної державної адміністрації від 25.09.2013р. №972/01.1-08/834, з якого вбачається, що документи ТОВ "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко" на зберігання до Держархіву не надходили;

№ 68 опубліковано 07.06.2014 р. в газеті "Вечерний Николаев" оголошення про визнання недійсною втрачену основну круглу печатку ТОВ "Торговий дім "Бахмачконсервмолоко" (т.6 а.с.16);

складено ліквідаційний баланс товариства станом на 24.06.2014р., з якого вбачається наявність у банкрута лише пасиву та відсутність даних у розділі "Актив" (т.6 а.10).

На виконання вказівок, викладених в постанові Вищого господарського суду України від 18.12.2014р. по даній справі, місцевим господарським судом встановлено, що згідно витягу з Єдиного держаного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 24.06.2014р. за №18893541 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців записів про засновника - юридичної особи ТОВ "ТД "Бахмачконсервмолоко" не знайдено, і копія вказаного витягу подавалась разом зі звітом ліквідатора (т.6 а.с. 18).

Посилання ПАТ „Дочірнього банку Сбербанку Росії" на невжиття заходів ліквідатором щодо пошуку первинної бухгалтерської документації по дебіторській заборгованості не можуть бути прийняті до уваги з огляду на таке.

Матеріали справи свідчать, що в ході процедури розпорядження майном боржника, згідно із листом Державної податкової адміністрації в Чернігівській області від 04.05.2011р. №784/10/24-022) стало відомо, що станом на 01.04.2006р. у ТОВ "ТД "Бахмачконсервмолоко" рахувалась дебіторська заборгованість на суму18238тис. грню, в т.ч. перед ПП "Продуктіндустрія" в розмірі 8724,7 тис. грн., яка виникла з вересня 2005р. за відвантажене згущене молоко (відвантаження здійснено без укладання письмового договору або контракту), перед ТОВ «Будконтракт» - в розмірі 9507тис.грн.. яка виникла з грудня 2005р. з передоплати за обладнання згідно договору купівлі продажу від 01.08.2005р. №01/30, перед ПМП «Статус» - у розмірі 6,3тис.грн., яка виникла з березня 2006року за відвантажене згущене молоко відвантаження здійснено без укладання письмового договору або контракту) (т. 2 а.с.41).

Між тим, ТОВ «Будконтракт» припинено 06.05.2008р. за рішенням власників , що підтверджується витягом від 08.10.2013р. №17324093 (т.3 а.с.222-223), а ПМП «Статус» ліквідовано відповідно до ухвали господарського суду Миколаївської області від 14.01.2014р. по справі №11/18/10 (т.7 а.с.26-33). Тобто, стягнення сум заборгованості із зазначених підприємств є неможливим, у зв'язку із їх ліквідацією.

Щодо дебіторської заборгованості ПП "Продуктіндустрія", то матеріали справи свідчать, що ліквідатори, у тому числі і арбітражний керуючий Догарєв А.С. зверталися до зазначеного підприємства на адресу:м. Миколаїв, вул.. 8 Березня, 59, кв.4 (що збігається із адресою, зазначеною у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, витяг від 16.03.2015р. №20265322, т.9 а.с.125-126) з: 1)претензією від 14.02.2013р. з вимогою підтвердити або спростувати суму заборгованості перед ТОВ "ТД "Бахмачконсервмолоко" і у разі підтвердження - перерахувати спірну суму на розрахунковий рахунок товариства у ПАТ «Сбербанк Росії», яка повернута поштовою установою з поміткою «организация не числится» (т. 7 а.с.22-23); 2) листом від 05.02.2014р. №02-01/539 з вимогою надати розрахунок заборгованості на теперішній час, а також повідомити про строки її погашення, яка повернута у зв'язку зі спливом строку зберігання (т.7 а.с.24-25), 3) листом від 14.01.2015р. про надання копій первинних документів на відвантажений товар на суму 8724,7 тис. грн. та розрахунку заборгованості, який повернутий поштовою установою з поміткою «по закінченню терміну зберігання» (т.9 а.с.42).

Крім того, матеріалами справи підтверджено, що жодна первинна документація стосовно правовідносин із вказаним підприємством колишнім керівництвом ТОВ "ТД "Бахмачконсервмолоко" ліквідаторам не передавалась.

Судова колегія вважає за необхідне відзначити, оскільки стягнення дебіторської заборгованості здійснюється на підставі бухгалтерської та фінансово-господарської документації підприємства, повна відсутність будь-якої бухгалтерської документації, у тому числі і тієї, яка б підтверджувала наявність дебіторської заборгованості боржника, унеможливлює проведення ліквідатором претензійно-позовної роботи.

Крім того, слід врахувати, що оскільки заборгованість ПП "Продуктіндустрія" перед ТОВ "ТД "Бахмачконсервмолоко" виникла у вересні 2005року, то строк позовної давності для звернення до суду з позовом про її стягнення закінчився у вересні 2008року, тобто майже за 2 роки до порушення провадження у цій справі. При цьому, те, що спірна заборгованість обліковується як безнадійна (тобто, згідно п.п.14.1.11 п. 14.1 ст.14 Податкового кодексу України, така, що обліковується по зобов'язанням, щодо яких минув строк позовної давності) підтверджується листом ДПС у Чернігівській області від 31.01.2013р. №43/Н/22-608. Судова колегія критично оцінює можливість позитивних наслідків звернення до суду з вимогами, по яким закінчився строк позовної давності, та, відповідно стягнення заборгованості та відшкодування судового збору, який у даному випадку становив би максимальну суму, встановлену чинним законодавством.

Водночас, Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (у редакції,чинній до 19.01.2013р.), а також діючим законодавством не врегульовано питання щодо бухгалтерського обліку саме безнадійної заборгованості підприємства - банкрута та можливості її списання або ж включення до ліквідаційної маси, при цьому такий порядок передбачений лише для бюджетних установ (Наказ Міністерства фінансів України «Про затвердження Порядку бухгалтерського обліку окремих активів та зобов'язань бюджетних установ та внесення змін до деяких нормативно-правових актів з бухгалтерського обліку бюджетних установ» від 02.04.2014р. №372).

Отже, доводи апеляційної скарги, що заходи щодо пошуку первинної документації на підтвердження дебіторської заборгованості перед боржником в ліквідатором Догарєвим А.С. не вживались, а його дії носили формальний характер судовою колегією відхиляються, оскільки спростовуються викладеним вище.

Судова колегія також враховує, що 06.02.2014 р. попереднім ліквідатором ТОВ "ТД "Бахмачконсервмолоко" - арбітражним керуючим Белашовим К.В. до УМВС України в Миколаївській області подано заяву від 05.02.2014р. № 02-01/357 про вчинене кримінальне правопорушення з проханням внести відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань, розпочати розслідування кримінального правопорушення, передбаченого ст. 191, ч. 3 ст. 382 Кримінального кодексу України, та здійснити розшук майна банкрута. Дана заява була подана в зв'язку з тим, що колишній керівник товариства до цього часу в порушення вимог ч. 2 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передав установчі документи, печатки і штампи, будь-які матеріальні та інші цінності банкрута ліквідаторам Надлонку А.І. та Белашову К.В. Постановою слідчого СВ Центрального РВ ММУ УМВС України в Миколаївській області від 08.08.2014р. кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань 0000991 21.02.2014р. закрито у зв'язку із відсутністю в діянні складу кримінального правопорушення. При цьому, з даної постанови вбачається, що місцезнаходження будь-яких активів банкрута не виявлено (т.9 а.с.40-41).

Надана банком суду апеляційної інстанції постанова Заступника прокурора Центрального району м.Миколаєва від 15.06.2015р.про скасування постанови про закриття кримінального провадження судовою колегією не може бути прийнята до уваги, виходячи з того, що на момент прийняття оскарженої ухвали (19.03.2015р.) місцевим господарським судом вказана постанова не розглядалась, оскільки не існувала. Крім того, з резолютивної частини зазначеної постанови вбачається, що скасовано постанову слідчого СВ Центрального РВ ММУ УМВС України в Миколаївській області Олєйніковій О.В. від 21.02.2014р., тоді як постанова про закриття виконавчого провадження винесена 08.08.2014р.

За таких обставин, судова колегія дійшла висновку про правомірність та оьбгрунтованість оскаржуваної ували щодо відсутності підстав для усунення арбітражного керуючого Догарєва А.С. від обов'язків ліквідатора ТОВ „Торговий дім „Бахмачконсервмолоко".

Доводи апеляційної скарги в частині порушення засад рівності всіх учасників процесу перед законом і судом та змагальності в судочинстві не приймаються до уваги з огляду на те, що суд визнав явку обов'язковою в судове засідання 12.03.2015 р., а оскаржувану ухвалу винесено 19.03.2015р., крім того, ПАТ «Дочірній банк Сбербанку Росії» неодноразово приймав участь в судових засіданнях та надавав письмові пояснення по справі на підтвердження своєї позиції по справі.

З огляду на викладене, Одеський апеляційний господарський суд дійшов висновку, що ухвала господарського суду Миколаївської області від 19.03.2015 р. зі справи № 9/178/10 про відмову в задоволенні скарги на дії ліквідатора винесена без порушення норм матеріального і процесуального права з дослідженням всіх обставин, у зв'язку з чим апеляційну скаргу ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії" слід залишити без задоволення, а оскаржувану ухвалу без змін.

Керуючись ст.ст. 85, 99, 101-106 ГПК України суд,

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу господарського суду Миколаївської області від 19.03.2015 р. про відмову в задоволенні скарги на дії ліквідатора зі справи № 9/178/10 залишити без змін, апеляційну скаргу ПАТ „Дочірній банк Сбербанку Росії без задоволення.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено і підписано 25.06.2015 р.

Головуючий суддя Пироговський В.Т.

Судді Лавриненко Л.В.

Філінюк І.Г.