ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" червня 2015 р.Справа № 6/88-Б-05
Одеській апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

судді-доповідача Мирошниченко М. А. та суддів Воронюка О.Л. і Лашина В.В.

(склад колегії суддів сформовано на підставі автоматизованого розподілу справ між суддями)

при секретарі судового засідання - Станковій І.М.

за участю:

представника Прокуратури Одеської області - Закерничної І.П.,

кредитора ОСОБА_1,

арбітражного керуючого Сашина О.А.,

арбітражного керуючого Крижановського М.М.,

доречі розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одеса апеляційну скаргу Арбітражного керуючого Сашина Олександра Андрійовича на ухвалу господарського суду Херсонської області від 17.04.2015 р. про припинення повноважень арбітражного керуючого Сашина Олександра Андрійовича по справі № 6/88-Б-05 за заявою Прокурора Генічеського району Херсонської області в інтересах держави в особі кредиторів Генічеської міжрайонної державної податкової інспекції, Управління Пенсійного Фонду України в Генічеському районі до Відкритого акціонерного товариства "Трест "Генічеськагробуд" про банкрутство,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 17.04.2015 року по справі № 6/88-Б-05 припинено повноваження арбітражного керуючого Сашина Олександра Андрійовича як ліквідатора ВАТ "Трест "Генічеськагробуд". Призначено арбітражного керуючого Крижановського Миколу Михайловича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого НОМЕР_1 від 28.05.2013 р.) ліквідатором банкрута ВАТ "Трест "Генічеськагробуд", ідентифікаційний код 01352965, пр. Миру, 51, м. Генічеськ Херсонської області. Зобов'язано арбітражного керуючого Сашина О.А. передати ліквідаторові Крижановському М.М. наявні документи та справи банкрута. Продовжити строк ліквідаційної процедури до 30 серпня 2015 р. Призначено розгляд звіту ліквідатора Крижановського М.М. на 25 серпня 2015 р. на 11:00 год. в приміщені господарського суду за адресою: м. Херсон, вул. Горького, 18, каб. № 214.

Не погоджуючись з вказаною ухвалою суду першої інстанції до Одеського апеляційного господарського суду 22.05.2015 р. арбітражний керуючий Сашин О.А. звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить вищевказану ухвалу скасувати, а справу направити на розгляд до господарського суду Херсонської області в іншому складі суду. Зобов'язати господарський суд Херсонської області розглянути скаргу ліквідатора на дії учасників ліквідаційної процедури від 11 квітня 2015 р. № 02-01/100/74/88-15.

Апеляційна скарга вмотивована тим, що ухвала місцевого господарського суду про відсторонення його від обов'язків ліквідатора прийнята з порушенням норм чинного законодавства України, в т.ч. Закону України «Про банкрутство» та без урахування фактичних обставин справи та зібраних у справі доказів, а тому підлягає скасуванню.

Зокрема скаржник посилається на те, що комітет кредиторів, який прийняв рішення про припинення його, ліквідатора Сашина О.А., діяльності та звернення до суду про зміну цього ліквідатора, є нелегітимним, оскільки до його складу входять лише поточні кредитори, а тому рішення цього комітету не слід було враховувати при прийнятті оскарженої ухвали, а легітимно обраний, з конкурсних кредиторів, комітет кредиторів вважає, його, ліквідатора Сашина О.А., роботу задовільною, затвердив його звіт і не вбачає підстав для його заміни, що також не враховано судом при прийнятті оскарженої ухвали.

Скаржником до апеляційної скарги також додано клопотання про відновлення йому пропущеного процесуального строку для подання апеляційної скарги.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 25.05.2015 р. скаржнику відновлено пропущений процесуальний строк для подачі апеляційної скарги, апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено до розгляду на 09.06.2015 р. о 12:30 год., про що учасники процесу, згідно ст. 98 ГПК України, були повідомлені належним чином.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 02.06.2015 р. для повноти розгляду скарги витребувано у господарського суду Херсонської області справу №6/88-Б-05 в повному обсягу.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 09.06.2015 р., у зв'язку з ненадходженням до суду справи №6/88-Б-05 в повному обсягу, та враховуючи клопотання арбітражного керуючого Сашина О.А., продовжено строк апеляційного провадження на 15 днів та відкладено розгляд скарги на 23.06.2015 р. о 10:30 год., про що учасники процесу, згідно приписів ст. 98 ГПК України, були повідомлені належним чином.

15.06.2015 р. витребувана справа №6/88-Б-05 надійшла до суду апеляційної інстанції.

У письмовому відзиві на апеляційну скаргу арбітражний керуючий Крижановський М.М., просив суд залишити скаргу без задоволення, як необґрунтовану, а ухвалу місцевого суду - без змін.

Фіксація судового процесу здійснювалась за допомогою технічних засобів.

Скаржник в усних поясненнях наданих суду підтримав вимоги викладені в апеляційній скарзі і просив її задовольнити.

Кредитор ОСОБА_1. в усних поясненнях наданих суду підтримав вимоги викладені в апеляційній скарзі і просив її задовольнити.

Арбітражний керуючий Крижановський М.М. в усних поясненнях наданих суду просив суд залишити скаргу без задоволення, як необґрунтовану, а ухвалу місцевого суду - без змін.

Представник Прокуратури Одеської області в усних поясненнях наданих суду просив суд залишити скаргу без задоволення, як необґрунтовану, а ухвалу місцевого суду - без змін.

Заслухавши усні пояснення учасників процесу, обговоривши доводи, викладені в апеляційній скарзі, відзиві на неї, дослідивши обставини справи та наявні у матеріалах докази, а також перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія встановила наступне.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 28.03.2005 року за заявою Прокурора Генічеського району Херсонської області в інтересах держави в особі кредиторів Генічеської міжрайонної державної податкової інспекції, Управління Пенсійного Фонду України в Генічеському районі порушено справу про банкрутство ВАТ "Трест "Генічеськагробуд", призначено розпорядником майна боржника Запорожця Д.Ю., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів та призначено справу до розгляду в підготовчому засіданні на 19.04.2005р.(а.с.1 т.1)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 19.04.2005року (підготовче засідання): визнано грошові вимоги кредиторів Генічеської міжрайонної державної податкової інспекції в сумі 114 446,63 грн. та Управління Пенсійного Фонду України в Генічеському районі в сумі 60676,23 грн.; зобов'язано кредиторів опублікувати оголошення про порушення справи про банкрутство; призначено справу до розгляду с в попередньому засіданні на 30.06.2005р.;відсторонено від керівництва боржником його керівника ОСОБА_1; рекомендовано власнику боржника призначити нового керівника, а до цього призначення покласти обов'язок по керівництву боржником на розпорядника майна Запорожця Д.Ю. (т.2 а.с.31-32)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 04.05.2005 року усунуто від обов'язків керівника боржника ОСОБА_1.

Постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 05.07.2005 р. змінено резолютивну частину ухвали господарського суду Херсонської області від 19.04.2005 року : визнано грошові вимоги кредиторів: Генічеської міжрайонної державної податкової інспекції в розмірі 91642,11 грн. та Управління Пенсійного Фонду України в Генічеському районі в розмірі 52768,23 грн.; пункти 5.6,7, абз. 1 п.8 резолютивної частини ухвали (стосовно відсторонення керівника боржника) виключено. (а.с.120-122, т.3)

Постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 05.07.2005 р. скасовано ухвалу господарського суду Херсонської області від 04.05.2005року якою було усунуто від обов'язків керівника боржника ОСОБА_1. (а.с129-130, т.3)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 28.02.2006 р. визнано вимоги кредиторів та затверджено реєстр вимог кредиторів у такий редакції:

- вимоги Генічеської міжрайонної державної податкової інспекції на суму 184 878,63 грн., в т.ч. вимоги з податків і зборів (обов'язкові платежі) в сумі 139 937,11 грн. - 3 черга та штрафні санкції в сумі 44 941,52 грн. - 6 черга;

- вимоги Управління Пенсійного Фонду України в Генічеському районі в сумі 62 646,14 грн.. в т.ч. недоїмка страхових внесків в сумі 54 738,85 грн. - 2 черга, пеня в сумі 6 425,31 грн. та штраф в сумі 1 481,98 грн. - 6 черга;

- вимоги Генічевського районного центру зайнятості в сумі 4 083,75 грн. - 3 черга;

- вимоги ВАТ «Укртелеком» в особі Генічевського центру електрозв'язку в сумі 891,74 грн. - 4 черга;

- вимоги ДП «Шанс» Тресту "Генічеськагробуд" в розмірі 28 535,00 грн. - 4 черга;

- вимоги Херсонського обласного відділення Фонду ССТВП в сумі 3 734,42 грн. - 3 черга;

- вимоги ДП «Шанс» Тресту "Генічеськагробуд" в розмірі 28 535,00 грн. - 4 черга;

- вимоги ОСОБА_2 на суму 9525,47 грн. - 2 черга;

- вимоги ОСОБА_3 на суму 6 000,00грн. - 2 черга;

- вимоги ОСОБА_4 на суму 330,00грн. - 2 черга;

- вимоги ОСОБА_5 на суму 18 956,69 грн. - 4 черга;

Суд також зобов'язав розпорядника майна скликати збори кредиторів для обрання комітету кредиторів та зобов'язав комітет кредиторів подати суду клопотання щодо подальшої процедури провадження у справі про банкрутство. (а.с41-43.т.9)

З матеріалів справи вбачається, що на загальних зборах кредиторів від 03.03.2006р. було обрано комітет кредиторів в такому складі:

- Генічеська міжрайонна державна податкова інспекція;

- Управління Пенсійного Фонду України в Генічеському районі;

- ДП «Шанс» ВАТ «Трест» "Генічеськагробуд";

- ОСОБА_3. (а.с.51-52,т.9)

З матеріалів справи також вбачається, що комітет кредиторів на своїх засідання від 03.03.2006 р. обрав голову комітету - представника Генічеської міжрайонної державної податкової інспекції Большакова С.А.; визначив, що подальшою процедурою банкрутства боржника буде процедура санації,ввести процедуру санації та звернутись до господарського суду Херсонської області з клопотання про затвердження рішення комітету кредиторі щодо процедури санації боржника. (а.с.48.49, т.9)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 20.03.2006р. було відкрито процедуру санації ВАТ "Трест "Генічеськагробуд", призначено керуючим санацією арбітражного керуючого Коваля Ю.Г.; припинено повноваження органів управління боржника. (а.с. 134-135, т.9)

Однак постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 25.05.2006 р., залишеною без змін Постановою Вищого господарського суду України від 06.09.2006 р., скасовано вищевказану ухвалу господарського суду Херсонської області від 20.03.2006 р., а справу передано на розгляд до суду першої інтонації (а.с. 81-82, 224-226, т.9)

З матеріалів справи також вбачається, що комітет кредиторів на своєму засіданні від 11.10.2006 р. визначив, що подальшою процедурою банкрутства боржника буде процедура санації та звернутись до господарського суду Херсонської області з клопотання про затвердження рішення комітету кредиторі щодо процедури санації боржника та клопотанням про припинення повноважень Запорожця Ю.Д. (розпорядника майна) та призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Молоша О.І. (а.с.123, т.11).

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 13.02.2007 р. було відкрито процедуру санації ВАТ "Трест "Генічеськагробуд",призначено керуючим санацією арбітражного керуючого Коваля Ю.Г.; припинено повноваження органів управління боржника. (а.с.151-152,т.12)

Однак постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 30.05.2007 р., ухвалу господарського суду Херсонської області від 13.02.2007 р. в частині призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Коваля Ю.Г скасовано, а справу направлено на розгляд до суду першої інстанції. (а.с.110-112, т.13)

Матеріали справи свідчать, що загальними зборами працівників боржника, які відбулись 04.09.2006 р. обрано представником працівників ОСОБА_1 (а.с.72, т.16)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 11.07.2007 р., призначено керуючим санацією ВАТ "Трест "Генічеськагробуд" арбітражного керуючого Галку Л.Б. (а.с.21, т.14)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 24.12.2007 р. затверджено план санації боржника ВАТ «Трест "Генічеськагробуд», який був узгоджений комітетом кредиторів боржника 26.112007 р. (а.с.8, т.16)

З матеріалів справи вбачається, що загальними зборами працівників боржника, які відбулись 24.09.2007 р. обрано представниками трудового колективу боржника ОСОБА_6 і ОСОБА_7 (а.с.181-182, т.16)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 11.06.2008р. звільнено арбітражного керуючого Галку Л.Б. від виконання повноважень керуючого санацією ВАТ "Трест "Генічеськагробуд"та призначено керуючим санацією арбітражного керуючого Косенка С.Г. (а.с.122, т.17)

Постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 13.11.2008 р. змінено ухвалу господарського суду Херсонської області від 28.02.2006р.,а саме виключено з резолютивної частини ухвали слова «вимоги ДП «Шанс» Тресту "Генічеськагробуд" в розмірі 28535,00 грн. - 4 черга», оскільки ця вимога зазначена в ухвалі двічі та доповнено ухвалу словами: «визнати вимоги щодо заробітної плати працівників підприємства боржника у розмірі 20920,грн.-2 черга». (а.с.69-72.т.18)

З довідки про заборгованість по заробітній платі працівників боржника (а.с.8,т.2) вбачається, що до списку кредиторів включено наступні особи та розміри заборгованості:

1. ОСОБА_1. - 1482, 00 грн.; 2. ОСОБА_8 - 2281, 00 грн.; 3. ОСОБА_9. - 1819, 00 грн.; 4. ОСОБА_10 - 812, 00 грн.; 5. ОСОБА_11 - 2247, 00 грн.; 6. ОСОБА_12 - 646, 00 грн.; 7. ОСОБА_13. - 2010, 00 грн.; 8. ОСОБА_14. - 2700, 00 грн.; 9. ОСОБА_15. - 1768, 00 грн.; 10. ОСОБА_16 - 1956, 00 грн.; 11. ОСОБА_17 - 1126, 00 грн.; 12. ОСОБА_18 - 1530, 00 грн.; 13. ОСОБА_19 - 543, 00 грн.

Матеріали справи свідчать, що загальними зборами трудового колективу боржника, які відбулись 10.02.2009року скасовані попередні рішення зборів щодо надання повноважень ОСОБА_1 та ОСОБА_20 представляти інтереси трудового колективу боржника та надано право представляти інтереси трудового колективу боржника ОСОБА_5 (а.с.117 т.19)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 17.03.2009 р. усунено від виконання повноважень керуючого санацією ВАТ "Трест "Генічеськагробуд" арбітражного керуючого Косенка С.Г. (а.с.136, т.20), а ухвалою господарського суду Херсонської області від 02.04.2009р. призначено арбітражного керуючого Малюка Є.В. керуючим санацією ВАТ "Трест "Генічеськагробуд". (а.с.15-16, т.21)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 24.04.2009 р. провадження у справі про банкрутство ВАТ "Трест "Генічеськагробуд" припинено у зв'язку з погашенням всіх вимог конкурсних кредиторів. (а.с.101-102, т.21)

Однак постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 25.06.2009 р. ухвалу господарського суду Херсонської області від 24.04.2009р. скасовано, а справу скеровано на розгляд суду першої інстанції. (а.с.153-154, т.21)

Матеріали справи свідчать, що на загальних зборах кредиторів боржника від 14.07.2009 р. було обрано новий склад комітету кредиторів (а.с.37-39, т.22), який в свою чергу на своїх зборах обрав голову комітету ОСОБА_20. та прийняв рішення звернутись до суду з клопотанням про продовження строку санації та призначення керуючими санацією двох арбітражних керуючих Коваля Ю.Г. та ОСОБА_1 ( а.с.40-42, т.22)

Постановою господарського суду Херсонської області від 16.07.2009 року боржника - ВАТ "Трест "Генічеськагробуд" визнано банкрутом, введено його ліквідаційну процедуру, припинено повноваження керуючого санацією Малюка Є.В. та призначено ліквідатором боржника арбітражного керуючого Коваля Ю.Г.; припинено провадження відносно учасників провадження грошові вимоги, яких повністю задоволено: Генічеської міжрайонної державної податкової інспекції; Управління Пенсійного Фонду України в Генічеському районі; Генічевського районного центру зайнятості; ВАТ «Укртелеком»; ДП «Шанс» Тресту «Генічеськагробуд»; Херсонського обласного відділення Фонду ССТВП; ОСОБА_2; ОСОБА_3; ОСОБА_4; ОСОБА_5 та громадян ОСОБА_15, ОСОБА_21, ОСОБА_14. і ОСОБА_16. (а.с.78-80, т.22)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 13.05.2010 р. припинено повноваження ліквідатора банкрута Коваля Ю.Г та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Гарана С.Г. (а.с.136.т.25)

З матеріалів вбачається, що ухвалою господарського суду Херсонської області від 10.07.2012р. було затверджено реєстр кредиторів банкрута до складу яких, внесено наступні вимоги:

- Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в суму 362,00грн. -2 черга;

- Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та профзахворювань в сумі 51 559,00 грн. - 4 черга;

- ТОВ фірма «Енергія» в сумі 322682,00 грн. - 4 черга;

- Державної комісії з цінних паперів і фондового ринку в сумі 14 969,00 грн. - 6 черга;

- ОСОБА_22 в розмірі 20400,00 грн. - 4черга;

- ОСОБА_5 в сумі 21000,00 грн. - 4 черга;

- ДП «Судовий інформаційний центр» в сумі 480,00 грн. - 4 черга;

Окремо включено заборгованість перед колишніми працівниками боржника на загальну суму 393373,00грн. які віднесені до 4 черги.

Суд також визнав грошові вимоги Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та профзахворювань в сумі 400,03 грн. та зобов'язав ліквідатора включити їх в реєстр в другу чергу. (ас.34, т.26)

14.07.2010року збори кредиторів (працівники боржника, які мають вимоги по заробітній платі) обрали новий комітет кредиторів: голова комітету ОСОБА_20 який має 11 голосів згідно договорів уступки права вимоги; ОСОБА_10 1 голос; ОСОБА_18, -1 голос та ОСОБА_19. - 1 голос. (а.с.43, т.126)

Водночас з матеріалів справи вбачається, кредитори боржника ТОВ «Фірма Енергія», ОСОБА_22 та Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань у Генічевському районі провели 20.07.2010 р. інші збори кредиторів на яких вирішили скасувати повноваження комітетів кредиторів обраних до 20.07.010 р. та створити новий комітет кредиторів у складі кредитори боржника ТОВ «Фірма Енергія», ОСОБА_22 та Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань у Генічевському районі. (а.с.37-39, т. 26)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 16.09.2010 р. суд не прийняв до уваги склади комітетів кредиторів обраних вищезазначеними зборами кредиторів від 14.07.2010 р. і від 20.07.2010 р. та зобов'язав арбітражного керуючого скликати збори кредиторі для обрання комітету кредиторів. (а.с.5, т. 27)

На виконання вищевказаної ухвали було скликано збори кредиторів які відбулись 22.10.2010 р., на яких було прийнято рішення про скасування повноважень комітетів кредиторів обраних до 22.10.010 р. та про створення нового комітету кредиторів у складі кредиторів боржника ТОВ «Фірма Енергія», ОСОБА_22 та Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань у Генічевському районі. (а.с.15-18, т.27)

В той же день обраний комітет кредиторів обрав голову комітету представника ТОВ «Фірма Енергія» ОСОБА_22 та прийняв рішення клопотати перед судом про відмову в задоволенні скарги ОСОБА_20 на дії ліквідатора Гарана С.Г. та підтвердити повноваження цього ліквідатора. (а.с.19-20, т.27)

Слід зазначити, що ухвалою господарського суду Херсонської області від 28.10.2010 р. постановою Одеського апеляційного господарського суду від 08.02.2011 р. та постановою Вищого господарського суду України від 26.04.2011 р. по цієї справі вищезазначені збори кредиторів боржника які відбулись 22.10.2010 р. і на яких скасовано повноваження комітетів кредиторів обраних до 22.10.010 р. та обрано новий склад комітету кредиторів боржника, а саме ТОВ «Фірма Енергія», ОСОБА_22 та Відділення виконавчої дирекції Фодну соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань у Генічевському районі, визнано такими що проведені відповідно до вимог законодавства і що немає підстав вважати обраний на цих зборах комітет нелегітимним (а.с. 125-129, 174-177, т.28),

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 14.12.2010 р. за клопотання комітету кредиторів обраного 22.10.2010р. припинено достроково повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Гарана С.Г., продовжено строк ліквідаційної процедури та призначено арбітражного керуючого Малюка Є.В. ліквідатором банкрута. (а.с.66-67, т.27)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 23.06.2011 р. за клопотання комітету кредиторів обраного 22.10.2010 р. припинено достроково повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Малюка Є.В., продовжено строк ліквідаційної процедури та призначено арбітражного керуючого Молоша О.І. ліквідатором банкрута. (а.с.116, т.29)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 13.12.2011 р. за клопотання комітету кредиторів обраного 22.10.2010 р. припинено достроково повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Молоша О.І., продовжено строк ліквідаційної процедури та призначено арбітражного керуючого Чепурного С.А. ліквідатором банкрута. (а.с.20, т.30)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 15.03.2012 р. за клопотання комітету кредиторів обраного 22.10.2010 р. припинено достроково повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Чепурного С.А. та призначено арбітражного керуючого Коваленка І.О. ліквідатором банкрута. (а.с.52-53, т.30)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 15.05.2012 р. продовжено строк ліквідаційної процедури і повноваження ліквідатора - арбітражного керуючого Коваленка І.О. (а.с.90, т.30)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 30.10.2012р. залучено до участі у справі в якості кредитора ОСОБА_23. з грошовими вимогами в сумі 156341,00грн. відступлених кредитором по справі ТОВ «Фірма Енергія»; припинено повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Коваленка І.О. та призначено арбітражного керуючого Ковезу А.І. ліквідатором банкрута.(а.с.13-14.т.32)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 28.03.2013 р. продовжено строк ліквідаційної процедури і повноваження ліквідатора - арбітражного керуючого Ковези А.І. (а.с.35, т.32)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 05.12.2013 р. продовжено строк ліквідаційної процедури і повноваження ліквідатора - арбітражного керуючого Ковези А.І. (а.с.68-69, т.32)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 29.04.2014 р. продовжено строк ліквідаційної процедури і повноваження ліквідатора - арбітражного керуючого Ковези А.І. на три місяця. (а.с.119,т.32)

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 05.11.2014 р. припинено достроково повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Ковези А.І. та призначено арбітражного керуючого Сашина Олександра Андрійовича ліквідатором банкрута, продовжив строк ліквідаційної процедури на шість місяців, призначено судове засідання для розгляду звіту ліквідатора на 05 лютого 2015 року.(а.с.16,т.33)

Матеріали свідчать,що 03.02.2015 р. відбулись збори комітету кредиторів боржника, обраного 22.10.2010р., на яких, згідно протоколу №31, було прийнято рішення: прийняти звіт ліквідатора Сашина О.А. до відома; визнати його роботу незадовільною; клопотати перед судом про зміну ліквідатора без продовження строку ліквідаційної процедури. (а.с.32,т.33)

З матеріалів також вбачається, що за ініціативою ліквідатора Сашина О.А. 06.03.2015р. було проведено збори кредиторів боржника на яких були присутні: ОСОБА_10, ОСОБА_19., ОСОБА_17., та ОСОБА_1. і на яких (зборах) було вирішено утворити комітет кредиторів боржника у кількості трьох осіб до складу якого (комітету) обрано: ОСОБА_10., ОСОБА_19 та ОСОБА_1

З протоколу №1/2015 вказаних зборів вбачається,що новий комітет було обрано оскільки ліквідатор Сашин О.А. і присутні на зборах кредитори вважали, що діючий комітет кредиторів створений з порушенням діючого законодавства, оскільки до його складу ввійшли поточні кредитори , і рішення цього комітету є нікчемними та такими що не породжують будь-яких юридичних наслідків.(а.с. 69, т.33)

У той же день, тобто 06.03.2015р. вищевказаний комітет кредиторі провів своє засіданні на якому обрав головою комітету ОСОБА_1 та затвердив звіт ліквідатора Сашина О.А. станом на 06.03.2015р. (а.с. 70, т.33)

Матеріали свідчать, що розгляд справи відкладався господарським судом на 10.03.2015 р., вдруге - на 26.03.2015 р. через неналежну підготовку арбітражним керуючим Сашиним О.А. звіту ліквідатора та наявності інших підстав.

03.02.2015 р. ліквідатором подано до суду звіт про проведену роботу з клопотанням про продовження строку ліквідаційної процедури.

05.02.2015 р. голова комітету кредиторів ВАТ "Трест "Генічеськагробуд" ОСОБА_22, надав місцевому господарському суду, клопотання про дострокове припинення повноважень ліквідатора Сашина О.А. та призначення нового ліквідатора.

10.03.2015 р. ліквідатором до місцевого господарського суду, в судовому засіданні подано звіт про стан ліквідаційної процедури.

Як вбачається з матеріалів до місцевого суду ліквідатором Сашиним О.А. надіслано звіт про стан ліквідаційної процедури станом на 11.04.2015 р. до якого додано: відомості про рух коштів по рахунках боржника від ХОД АТ "Райффайзен Банк Аваль" за період з 28.03.2005 р. по 02.04.2015 р.; повідомлення ліквідатора на адресу суду про його сумніви щодо компетенції представника ТОВ "Енергія" Норченка А.А. скликати засідання комітету кредиторів та про відмову звітувати перед кредиторами, що входять до комітету кредиторів - ОСОБА_22., ОСОБА_23., ТОВ "Енергія"; копію повідомлення від ТОВ фірма "Енергія" про скликання засідання комітету кредиторів на 14.04.2015 р. на 12:00 год. з порядком денним, зокрема, про розгляд звіту ліквідатора та перегляд (ревізію) кредиторської заборгованості боржника; відомості з ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців стосовно ТОВ фірма "Енергія", зокрема підкресленими відомостями про керівника Сінаєва О.Е.; реєстр вимог кредиторів станом на 25.03.2015 р. та супровідний лист до нього з заявою про помилкове, на його думку, і передчасне визнання попереднім ліквідатором Гараном С.Г. вимог окремих кредиторів та про відмову ліквідатором Сашиним О.А. визнавати вимоги кредиторів Гайдая В.А., ОСОБА_23. та ТОВ фірма "Енергія"; заявою (скаргою) про здійснення перегляду судом вимог зазначених кредиторів.

З матеріалів також вбачається, що головою комітету кредиторів (комітету обраного 22.10.2010р.), надано суду першої інстанції та залучено цим судом до справи: клопотання про дострокове припинення повноважень ліквідатора Сашина О.А. та про призначення нового ліквідатора - арбітражного керуючого Крижановського Миколу Михайловича; протокол № 33 зборів комітету кредиторів ВАТ "Трест "Генічеськагробуд" від 14.04.2015 р., згідно якого: комітетом кредиторів призначено але не розглянуто звіту ліквідатора, у зв'язку з його нез'явленням на засідання комітету і неподанням на розгляд звіту; прийнято рішення про визнання роботи ліквідатора Сашина О.А. незадовільною та про клопотання перед судом про дострокове припинення його повноважень; погоджено кандидатуру нового ліквідатора - арбітражного керуючого Крижановського М.М.

Аналізуючи вищевказані встановлені обставини суд апеляційної інстанції дійшов до наступного.

Провадження у процедурі ліквідації банкрута в даному випадку регулюється нормами Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника, або визнання його банкрутом" (Закон про банкрутство), в редакції які діла до прийняття Закону 22.12.2011 р.

Відповідно до ст. 24 Закону про банкрутство у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури, здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Згідно ст. 25 Закону про банкрутство ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Приписами частин 11-12 ст. 30 Закону про банкрутство визначено, що ліквідатор не рідше одного разу на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів. Ліквідатор зобов'язаний на вимогу господарського суду або державного органу з питань банкрутства надавати необхідні відомості щодо проведення ліквідаційної процедури.

Загальні обов'язки арбітражного керуючого визначені ст. 3-1 Закону про банкрутство, які приписують, що арбітражний керуючий зобов'язаний: здійснювати заходи щодо захисту майна боржника; вживати заходів щодо недопущення будь-якої можливості виникнення конфлікту інтересів та невідкладно повідомляти суду про наявність конфлікту інтересів; аналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на ринках; виконувати інші повноваження, передбачені цим Законом. При реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів. Невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків, про що господарський суд виносить ухвалу.

Відповідно до ч. 13 ст. 30 Закону про банкрутство у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів може припинити повноваження ліквідатора і, за пропозицією комітету кредиторів, призначає нового ліквідатора.

Як вбачається з матеріалів та встановлено судом першої інстанції що відображено в ухвалах цього суду арбітражний керуючий Сашин О.А. призначений ліквідатором банкрута ухвалою від 05.11.2014 року, його зобов'язано стати до роботи, про результати якої звітувати відповідно до вимог Закону, а також подати до господарського суду звіт, для розгляду якого призначено судове засідання на 05.02.2015 року.

Матеріали свідчать, про що вже зазначалось вище, що в установлені судом першої інстанції строки ліквідатор не надавав звіти комітету кредиторів (обраного 22.10.2010р.) та господарському суду, що стало підставою для неодноразового відкладення розгляду справи судом першої інстанції.

Із попередніх дій ліквідатора, що стали предметом розгляду у судовому засіданні суду першої інстанції 26.03.2015 р. та з надісланого ліквідатором до суду 15.04.2014 р. першої інстанції звіту вбачається, що ліквідатор відмовляється звітувати перед існуючим у справі комітетом кредиторів (обраним 22.10.2010 р.), ухиляється від виконання вимог господарського суду щодо надання звіту до діючого комітету кредиторів (обраного 22.10.2010 р.), який створений відповідно до вимог Закону про банкрутство.

Як вірно встановлено судом першої інстанції ліквідатором Сашиним О.А. без наявних для цього правових підстав за своєю ініціативою скликано загальні збори кредиторів які відбулись у 06.03.2015 р., у яких прийняли участь лише кредитори по заробітній платі: ОСОБА_10 (кількість голосів - 0,8), ОСОБА_19. (кількість голосів - 0,5), ОСОБА_17. (кількість голосів - 1,1), ОСОБА_1. (кількість голосів - 1,5) і на яких, згідно протоколу № 1/2015 від 06.03.2015 р., вирішено утворити новий комітет кредиторів у складі кредиторів по заробітній платі: ОСОБА_10., ОСОБА_19 та ОСОБА_1, головою якого обрано ОСОБА_1

З позиції ліквідатора Сашина вбачається, що ним свідомо не ставилося питання про дострокове припинення повноважень окремих членів комітету кредиторів, а саме: ОСОБА_22, ОСОБА_23., ТОВ "Енергія", ВВД ФСС НВВ ПЗУ у Генічеському районі, оскільки вони, на його думку, не мають права вирішального голосу і не можуть бути членами комітету кредиторів.

Проте, як зазначалось вище, рішеннями господарських судів першої апеляційної та касаційної інстанцій по цієї справі вищезазначені збори кредиторів боржника, які відбулись 22.10.2010 р. і на яких обрано новий склад комітету кредиторів боржника, а саме ТОВ «Фірма Енергія», ОСОБА_22 та Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань у Генічевському районі, визнано такими що проведені відповідно до вимог законодавства, тобто цей комітет є легітимним діючим і його не визнано незаконним та повноваження його не припинено.

За таких обставин апеляційний господарський суд вважає, що загальні збори кредиторів, що проведені ліквідатором Сашиним 06.03.2015 р. та обрання на них нового комітету кредиторів без припинення дії раніше обраного (22.10.2010 р.) комітету кредиторів, що привело до конфлікту та взнаємо нерозуміння між кредиторами, а також засідання комітету кредиторів 06.03.2015 р., що обраний зазначеними зборами, проведено неправомірно і відповідно рішення цього комітету не можна враховувати при розгляді питання щодо звіту ліквідатора Сашина та продовження його повноважень.

Матеріали свідчать, що незважаючи на надання судом першої інстанції в ухвалі від 26.03.2015 р. правової оцінку діям ліквідатора та повноваженням кредиторів та пряму вимогу суду надати звіт до діючого у справі комітету кредиторів, ліквідатор Сашин О.А. відмовився від роботи з цим комітетом кредиторів, звіт цьому комітету кредиторів не подав, вимоги господарського суду не виконав, що є порушенням вимог Закону про банкрутство і свідчить на умисне та неналежне виконання ліквідатором Сашиним О.А. своїх обов'язків, передбачених Законом про банкрутство.

Згідно з ч. 8 ст. 16 Закону про банкрутство питання про припинення повноважень арбітражного керуючого та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора), віднесено до компетенції комітету кредиторів.

З огляду на викладене суд апеляційної інстанції дійшов висновку, що рішення комітету кредиторів (обраного 22.10.2010 р.) прийняте на його засіданні яке відбулось 03.02.2015 р. про припинення повноважень ліквідатора Сашина О.А. та про звернення до суду з клопотанням про призначення нового ліквідатора, прийнято на підставі об'єктивної оцінки дій ліквідатора Сашина О.А., які порушують встановлений Законом про банкрутство порядок здійснення процедури ліквідації і які (дії) є неналежним виконанням ним своїх обов'язків , що є обґрунтованою підставою для припинення його повноважень як ліквідатора банкрута.

Водночас суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції, про те, що кандидатура нового ліквідатора арбітражного керуючого Крижановського М.М., який має свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого НОМЕР_1 видане 31.05.2013 р. на підставі наказу Міністерства юстиції України від 28.05.2013 р. № 1005/5 та внесений до відповідного реєстру, яка узгоджена у межах повноважень легітимним (діючім) комітетом кредиторів (обраним 22.10.2010р.), є прийнятною та відповідає умовам Закону про банкрутство щодо вимог до кандидатури арбітражного керуючого.

З огляду на викладене колегія суддів дійшла висновку, що місцевий суд всебічно дослідивши матеріали справи та встановивши вищевказані фактичні обставини обґрунтовано, у відповідності до приписів та наданих йому повноважень Законом про банкрутство, припинив діяльність ліквідатора Сашина О.А. та призначив нового ліквідатора Крижановського М.М..

Наведені скаржником арбітражним керуючим Сашиним О.А. в апеляційній скарзі доводи, які фактично повторюють його доводи на які він посилався в суді першої інстанції, і яким , як зазначалось вище, суд першої інстанції надав належну оцінку, не спростовують висновків місцевого суду та не доводять їх помилковість, а тому не можуть бути підставою для скасування ухвали суду першої інстанції та задоволення апеляційної скарги.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 99-106 ГПК України, Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" Одеський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Арбітражного керуючого Сашина Олександра Андрійовича залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Херсонської області від 17.04.2015 р. у справі № 6/88-Б-05 (про припинення повноважень арбітражного керуючого Сашина Олександра Андрійовича, як ліквідатора ВАТ "Трест "Генічеськагробуд" та призначення арбітражного керуючого Крижановського Миколи Михайловича ліквідатором ВАТ "Трест "Генічеськагробуд".) - залишити без змін.

Постанова, згідно ст. 105 ГПК України, набуває законної сили з дня її оголошення і може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови виготовлено і підписано 23.06.2015 р.

Суддя - доповідач: М.А. Мирошниченко

Судді: О.Л. Воронюк

В.В. Лашин