ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"25" червня 2015 р.Справа № 916/805/15-г
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Мацюри П.Ф.,

суддів: Ліпчанської Н.В., Лисенко В.А.

при секретарі судового засідання Молодові В.С.

за участю представників сторін:

від позивача - Єгорова В.С., за довіреністю;

від відповідача - Сєдової В.Ю., за довіреністю;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"

на рішення господарського суду Одеської області від 08 квітня 2015 року

по справі № 916/805/15-г

за позовом Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"

до Комунального підприємства "Іллічівськтеплоенерго"

про стягнення 4 094 873,44 грн.,-

В С Т А Н О В И В:

Публічне акціонерне товариство Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" звернулось до господарського суду Одеської області з позовом про стягнення з Комунального підприємства "Іллічівськтеплоенерго" 1845111,76 грн. пені, 1727177,20 грн. інфляційних та 3% річних у розмірі 522584,48 грн.

Рішенням господарського суду Одеської області від 08 квітня 2015 року у справі №916/805/15-г (суддя Д'яченко Т.Г.) у задоволені позову відмовлено.

Рішення господарського суду першої інстанції мотивоване тим, що стягнення з Комунального підприємства "Іллічівськтеплоенерго" 1845111,76 грн. пені, 1727177,20 грн. інфляційних та 3% річних у розмірі 522584,48 грн., розрахованих виходячи зі строків, що визначені п. 6.1 Договору від 30.09.2013р. № 13/3981-ТЕ-23, призведе до порушення умов укладеного між сторонами та діючого Договору про організацію взаєморозрахунків № 242/30 від 17.02.2014р., положення п. 15 якого визначають, що після виконання договору сторони не мають одна до одної жодної претензії стосовно предмета Договору

Позивач із рішенням суду першої інстанції не згодний, в апеляційній скарзі просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове рішення яким задовольнити позовні вимоги в повному обсзі. При цьому відповідач посилається на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення. За доводами скаржника, господарський суд першої інстанції безпідставно не взяв до уваги те, що нарахування штрафних санкцій, інфляційних нарахувань та 3% річних, які здійснювалися позивачем нараховувалися не тільки на суму, яка передбачена на погашення різниці в тарифах, а і на суму яка не підпала під договір про організацію взаєморозрахунків. На думку скаржника, нарахуння санкцій може відбуватися до підписання договору про організацію взаєморозрахунків і на суму. яка в свою чергу не підпадає під погашення різниці в тарифах. Скаржник стверджує, що жодних застережень щодо настання у відповідача обов'язку оплатити спожитий природний газ виключно після надходження коштів з державного бюджету, пункт 6.1. договору купівлі-продажу №13/3981-ТЕ-23 від 30.09.2013 р. не містить.

Представник позивача в судовому засіданні господарського суду апеляційної інстанції підтримав вимоги викладенні в апеляційній скарзі і наполягав на їх задоволенні.

Представник відповідача заперечував проти задоволення апеляційної скарги ПАТ "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" та просив залишити оскаржуване рішення без змін.

Перевіривши матеріали справи, правильність застосування місцевим господарським судом норм процесуального та матеріального права, заслухавши пояснення представників сторін, апеляційний господарський суд дійшов висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги позивача, з огляду на наступне.

Як правильно встановлено судом першої інстанції, 30 вересня 2013 року між Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України" (Продавець) та Комунальним підприємством "Іллічівськтеплоенерго" (Покупець) укладено договір купівлі-продажу природного газу № 13/3981-ТЕ-23, згідно умов якого Продавець зобов'язався передати у власність Покупцю у 2013році природний газ, ввезений на митну територію України ПАТ „Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" за кодом згідно УКТ ЗЕД 2711 21 00 00, а Покупець зобов'язався прийняти та оплатити цей природний газ на умовах договору. Газ, що підлягає передачі за договором повинен був бути використаний Покупцем для виробництва теплової енергії, яка споживається населенням, релігійними організаціями та національними творчими спілками і їх релігійними осередками (крім обсягів, що використовуються для виробничо-комерційної діяльності).

Згідно з умовами п. 3.1 договору Продавець передає Покупцю газ у пунктах приймання-передачі газу на вхідній запірній/відключаючій арматурі Покупця. Право власності на газ переходить від Продавця до Покупця в пунктах приймання-передачі. Після переходу права власності на газ Покупець несе всі ризики і приймає на себе всю відповідальність, пов'язану з правом власності на газ.

За умовами п.3.4 договору не пізніше 5-го числа, наступного за місцем продажу газу, Покупець зобов'язався надати Продавцеві підписані та скріплені печатками Покупця та газотранспортного підприємства три примірники акту приймання-передачі газу, у якому зазначаються фактичні обсяги використаного газу, його фактична ціна та вартість. Продавець не пізніше 8-го числа зобов'язався повернути Покупцеві та газотранспортному підприємству по одному примірнику оригіналу акту, що підписаний уповноваженим представником та скріплений печаткою, або надати у письмові формі мотивовану відмову від підписання акту. Акти є підставою для остаточних розрахунків між сторонами.

У відповідності до п. 5.2 договору сторонами договору було узгоджено вартість 1000 куб. м природного газу 1091 грн., крім того ПДВ 20% - 218,20 грн.

Згідно п. 6.1 договору оплата за газ здійснюється Покупцем виключно грошовими коштами шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки газу. Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється до 14-го числа місяця, наступного за місяцем поставки газу.

Згідно п.11.1. договору його дія в частині поставки газу поширювалась з 01.01.2013р. до 31.12.2013р.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 30.09.2013р., у січні 2013 року позивачем було передано відповідачу 772 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 1010,70 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 30.09.2013р., у січні 2013 року позивачем було передано відповідачу 4355525 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 5702253,34 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 30.09.2013р., у лютому 2013 року позивачем було передано відповідачу 538 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 704,35 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 30.09.2013р., у лютому 2013 року позивачем було передано відповідачу 3259453 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 4267275,88 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 30.09.2013р., у березні 2013 року позивачем було передано відповідачу 667 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 873,24 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 30.09.2013р., у квітні 2013 року позивачем було передано відповідачу 198 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 259,22 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 30.09.2013р., у квітні 2013 року позивачем було передано відповідачу 1363503 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 1785098,13 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 30.09.2013р., у травні 2013 року позивачем було передано відповідачу 305294 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 399690,91 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 30.09.2013р., у червні 2013 року позивачем було передано відповідачу 523961 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 685969,74 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 30.09.2013р., у липні 2013 року позивачем було передано відповідачу 458604 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 600404,35 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 30.09.2013р., у серпні 2013 року позивачем було передано відповідачу 271145 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 354983,03 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 30.09.2013р., у вересні 2013 року позивачем було передано відповідачу 545003 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 713517,94 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 31.10.2013р., у жовтні 2013 року позивачем було передано відповідачу 259 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 339,08 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 31.10.2013р., у жовтні 2013 року позивачем було передано відповідачу 1548888 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 2027804,17 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 24.01.2014р., у листопаді 2013 року позивачем було передано відповідачу 333 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 435,96 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 24.01.2014р., у листопаді 2013 року позивачем було передано відповідачу 2303588 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 3015857,41 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 24.01.2014р., у грудні 2013 року позивачем було передано відповідачу 653 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 854,92 грн., з урахуванням ПДВ.

Відповідно до складеного між сторонами акту приймання передачі природного газу, що датований 24.01.2014р., у грудні 2013 року позивачем було передано відповідачу 3623587 куб м газу (за ціною згідно до діючих тарифів у розмірі 1091 грн. без урахування ПДВ за 1000 куб м) на загальну суму 4744000,10 грн., з урахуванням ПДВ.

Як вбачається з пояснень позивача та засвідчується наявними у матеріалах справи розрахунками, вартість прийнятого газу загальною вартістю 29163240,44 грн. була повністю оплачена відповідачем, однак проведені сплати вносились Комунальним підприємством "Іллічівськтеплоенерго" з порушенням строків, визначених п. 6.1 договору.

Згідно п. 7.2 договору у разі невиконання Покупцем п. 6.1 умов цього договору, він у безспірному порядку зобов'язується сплатити Продавцю, крім суми заборгованості, пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період, за який сплачується пеня від суми простроченого платежу за кожний день прострочення платежу, а за прострочення понад 30 днів додатково сплатити штраф у розмірі 7 відсотків від суми простроченого платежу.

У зв'язку з простроченням сплати вартості отриманого газу, позивачем здійснено розрахунок пені та 3% річних і інфляційних.

1845111,76 грн., 3% річних у розмірі 522584,48 грн. (пеня та 3% річних розраховані за фактичний період прострочення за зобов'язаннями 2013р.), 1727177,20 грн. інфляційних (розрахованих за фактичний період прострочення за зобов'язаннями 2013р.).

Представником Комунального підприємства "Іллічівськтеплоенерго" було залучено до матеріалів справи копію договору про організацію взаєморозрахунків №242/30 від 17.02.2014р., укладеного між Головним управлінням Державної казначейської служби України в Одеській області, Департаментом фінансів Одеської обласної державної адміністрації, Департаментом розвитку інфраструктури та житлово-комунального господарства Одеської обласної державної адміністрації, Фінансовим управлінням Іллічівськом міської ради, Відділом комунального господарства і благоустрою Іллічівськом міської ради, Комунальним підприємством "Іллічівськтеплоенерго" та Національною акціонерною компанією "Нафтогаз України".

У відповідності до п. 1 Договору № 242/30 від 17.02.2013р. предметом договору є організація проведення сторонами взаєморозрахунків відповідно до п. 24 ст. 14 та п. 2 ст. 16 Закону України „Про Державний бюджет України на 2014 рік" і Порядку та умов надання у 2014 році субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на погашення заборгованості з різниці в тарифах на теплову енергію, послуги з централізованого водопостачання та водовідведення, що вироблялися, транспортувалися та постачалися населенню, яка виникла у зв'язку з невідповідністю фактичної вартості теплової енергії та послуг з централізованого водопостачання та водовідведення тарифам, що затверджувалися та/або погоджувалися органами державної влади чи місцевого самоврядування, затверджених постановою КМУ від 29.01.2014р. № 30.

З урахуванням п. 7 даного Договору про організацію взаєморозрахунків № 242/30 від 17.02.2014р. його сторонами було погоджено перерахування Комунальним підприємством "Іллічівськтеплоенерго" на рахунок Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" 11885120,07 грн., у т.ч. ПДВ 1980853,35 грн. для погашення заборгованості за природний газ, спожитий у 2013 році згідно з договором від 30.09.2013р. № 13/3981-ТЕ-23.

У відповідності до п. 10 Договору про організацію взаєморозрахунків № 242/30 від 17.02.2014р., з метою належного виконання договору, сторони зобов'язались, зокрема, не вчиняти до проведення взаєморозрахунків дій з погашення заборгованості відповідно до договору та перерахувати кошти наступній стороні.

Згідно до п. 15 договору про організацію взаєморозрахунків № 242/30 від 17.02.2014р. його сторонами було засвідчено те, що після виконання договору вони не мають одна до одної жодної претензії стосовно предмета договору.

Як вбачається з залученої до матеріалів справи копії платіжного доручення № 308 від 27.05.2014р., на виконання договору про організацію взаєморозрахунків №242/30 від 17.02.2014р. Комунальним підприємством "Іллічівськтеплоенерго" на рахунок Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" 11885120,07 грн., у т.ч. ПДВ 1980853,35 грн. для погашення заборгованості за природний газ, спожитий у 2013році згідно з договором від 30.09.2013р. № 13/3981-ТЕ-23.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням прийнятих на себе договірних зобов'язань відповідачем за договором від 30.09.2013р. № 13/3981-ТЕ-23 та направлені на стягнення з відповідача 1845111,76 грн. пені, 1727177,20 грн. інфляційних та 3% річних у розмірі 522584,48 грн.

Відповідно до ст. 175 Господарського кодексу України, майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Згідно п.1 ч.2 ст.11 Цивільного кодексу України, однією із підстав виникнення цивільних прав та обов'язків є договір, а в силу вимог ч.1 ст.629 Цивільного кодексу України, договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно з частинами 1, 6 статті 265 Господарського кодексу України за договором поставки одна сторона - постачальник зобов'язується передати (поставити) у зумовлені строки (строк) другій стороні - покупцеві товар (товари), а покупець зобов'язується прийняти вказаний товар (товари) і сплатити за нього певну грошову суму. Реалізація суб'єктами господарювання товарів негосподарюючим суб'єктам здійснюється за правилами про договори купівлі-продажу. До відносин поставки, не врегульованих цим Кодексом, застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України про договір купівлі-продажу.

Відповідно до ст. 604 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється за домовленістю сторін. Зобов'язання припиняється за домовленістю сторін про заміну первісного зобов'язання новим зобов'язанням між тими ж сторонами (новація).

З матеріалів справи вбачається, що заборгованість Комунального підприємства "Ілічівськтеплоенерго" перед НАК „Нафтогаз України" виникла внаслідок невідповідності фактичної вартості теплової енергії для потреб населення, тарифам, що затверджувались та/або погоджувались органами державної влади чи місцевого самоврядування.

Проте сторони, уклавши договір №242/30 від 17.02.2014р. змінили первісне зобов'язання про оплату природного газу на умовах договору поставки природного газу №13/3981-ТЕ-23від 30.09.2013р. новим зобов'язанням про оплату відповідачем на користь позивача обсягів газу за рахунок коштів субвенції з державного бюджету, припинивши первісне зобов'язання в цій частині.

Відповідно до умов договору та на виконання постанови Кабінету Міністрів України №167 від 20.03.2013р. на рахунок Комунального підприємства "Ілічівськтеплоенерго" 28.05.2014 р. надійшли бюджетні кошти в сумі 12098500 грн. в рахунок погашення заборгованості з різниці в тарифах на теплову енергію, які в той же день були перераховані НАК „Нафтогаз України", що підтверджується платіжними дорученнями №307 та №308.

Порушенням зобов'язання відповідно до статті 610 ЦК України є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

За змістом приписів статті 614 ЦК України особа, яка порушила зобов'язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом.

Вході виконання договору купівлі-продажу природного газу від 30.09.2013р. № 13/3981-ТЕ-23 - його положення в частині порядку та строків розрахунків зазнали істотних змін в результаті укладення договору про організацію взаєморозрахунків № 242/30 від 17.02.2014р., сторонами якого були як Комунальне підприємство "Іллічівськтеплоенерго", так і Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України".

Як вбачається з положень п. п. 1, 3 ст. 653 Цивільного Кодексу України у разі зміни договору зобов'язання сторін змінюються відповідно до змінених умов щодо предмета, місця, строків виконання тощо. У разі зміни або розірвання договору зобов'язання змінюється або припиняється з моменту досягнення домовленості про зміну або розірвання договору, якщо інше не встановлено договором чи не обумовлено характером його зміни. Якщо договір змінюється або розривається у судовому порядку, зобов'язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.

Тобто, укладаючи договір про організацію взаєморозрахунків № 242/30 від 17.02.2014р., Комунальне підприємство "Іллічівськтеплоенерго" та Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" погодили зовсім інший порядок погашення заборгованості за поставлений у 2013 році газ, ніж це було передбачено договором від 30.09.2013р. № 13/3981-ТЕ-23.

Таким чином, відсутність складу правопорушення, позбавляє Національну акціонерну компанію "Нафтогаз України" права застосовувати до Комунального підприємства " Ілічівськтеплоенерго" штрафні санкції.

Згідно ст. 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Аналогічну правову позицію про відсутність підстав для задоволення позову викладено в постановах Верховного Суду України від 09.09.2014р. у справі №5011-1/1043-2012-42/528-2012, від 16.09.2014р. №5011-42/1230-2012-69/542-2012, та від 30.09.2014р. №5011-35/1534-2012-42/533-2012.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом (ст. 43 ГПК України).

Господарський суд апеляційної інстанції погоджується з висновками суду першої інстанції, про наявність підстав у відмові Публічному акціонерному товариству „Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" у задоволенні вимог до Комунального підприємства "Іллічівськтеплоенерго" про стягнення 1845111,76 грн. пені, 1727177,20 грн. інфляційних та 3% річних у розмірі 522584,48 грн.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Під час розгляду справи позивачем не було належним чином доведено суду та доказано не виконання відповідачем своїх зобов'язань.

Враховуючи викладене, судова колегія вважає, що господарський суд першої інстанції, приймаючи оскаржуване рішення, повно і всебічно дослідив матеріали справи, надав вірну юридичну оцінку обставинам справи та наданим доказам, порушень норм матеріального і процесуального права не допустив, у зв'язку з чим підстави для скасування або зміни рішення суду та задоволення апеляційної скарги відсутні.

Керуючись ст.ст. 99, 101-103, 105 Господарського процесуального Кодексу України, суд -

П О С Т А Н О В И В:

Рішення господарського суду Одеської області від 08.04.2015 р. по справі № 916/805/15-г залишити без змін, апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Головуючий суддя П.Ф. Мацюра

Суддя В.А. Лисенко

Суддя Н.В. Ліпчанська