КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" червня 2015 р. Справа№ 910/12163/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Верховця А.А.

суддів: Остапенка О.М.

Шипка В.В.

за участі представників:

ТОВ "БУДХАУС" - Чичикало С.В., довір. б/н від 20.03.2015р., Цвера І.С. довір. б/н від 01.12.2014р.

ТОВ "Завод будівельних матеріалів №1" - Шмідт М.Г., довір. б/н від 22.06.2015р.

та арбітражного керуючого (ліквідатора) Булаха О.І., посв. керуючого №1665 від 13.01.2014р.

розглянувши апеляційну скаргу товариства з обмеженою

відповідальністю "БУДХАУС"

на ухвалу господарського суду міста Києва від 25.05.2015р.

у справі №910/12163/15 (суддя П.П.Чеберяк)

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Завод будівельних

матеріалів №1"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду міста Києва від 25.05.2015р. порушено провадження у справі №910/12163/15 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Завод будівельних матеріалів №1" () в порядку, передбаченому ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за заявою боржника, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, вирішено процесуальні питання, пов'язані з подальшим розглядом справи.

Не погоджуючись, ТОВ "БУДХАУС" звернулось до Київського апеляційного господарського суду, подавши апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу господарського суду міста Києва від 25.05.2015р. у справі №910/12163/15, провадження у справі про банкрутство ТОВ "Завод будівельних матеріалів №1" припинити. Ухвалою Київського апеляційного господарського суду скаргу було прийнято до провадження, призначено до розгляду на 23.06.2015р.

Наводячи підстави, з яких порушено питання про перегляд оскарженої ухвали, ТОВ "БУДХАУС" зазначено про порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, ст. 11, 16, 95, 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», з посиланням на не проведення інвентаризації та оцінки майна вказано на передчасність складання ліквідаційного балансу боржника; з посиланням на відсутність в матеріалах справи доказів наявності чи то відсутності майна вказано на недоведеність факту недостатності засобів задоволення вимог кредиторів, зазначено, що і з поданої заяви про порушення провадження у справі вбачається, що в боржника відсутнє майно для покриття судових витрат. Наведено інші доводи і міркування в підтвердження викладених обставин.

В судовому засіданні 23.06.2015р. представником ТОВ "БУДХАУС" заявлено клопотання про відкладення розгляду справи, обґрунтоване тим, що товариством направлено поштою в адресу письмові доповнення та уточнення вимог апеляційної скарги, в яких, окрім, ухвали господарського суду міста Києва від 25.05.2015р. у справі №910/12163/15, скаржник просить також скасувати і постанову господарського суду міста Києва від 08.06.2015р. у справі №910/12163/15 про визнання ТОВ "Завод будівельних матеріалів №1" банкрутом. Виходячи зі змісту заяви, співвідношення цього змісту з заявленими раніше вимогами апеляційної скарги, фактично іншими вимогами, колегія суддів оцінює таку заяву окремою апеляційною скаргою зі всіма наслідками, які з цього випливають. Приймаючи до уваги, що і така заява фактично відсутня в матеріалах справи, заявлене клопотання відхилено як необґрунтоване.

Заслухавши ж представників учасників провадження по суті, розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, дослідивши наявні докази, оцінивши їх за своїм внутрішнім переконанням, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга ТОВ "БУДХАУС" підлягає залишенню без задоволення, оскаржувана ухвала господарського суду міста Києва від 25.05.2015р. у справі №910/12163/15 підлягає залишенню без змін, зважаючи на наступні обставини.

Відповідно ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом. У разі звернення до господарського суду боржника із заявою про порушення справи про банкрутство у підготовчому засіданні з'ясовуються ознаки неплатоспроможності боржника або її загрози. Суд відмовляє в порушенні провадження у справі про банкрутство якщо заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство; вимоги кредитора є повністю забезпеченими майном боржника; вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження; вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду; відсутня хоча б одна з підстав, передбачених ч. 3 ст. 10 цього Закону; за наявності підстав, передбачених ст. 15 цього Закону.

Частиною 3 ст. 10 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачено, що справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом. Безспірні вимоги кредиторів - грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у т.ч. щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

Як вбачається зі змісту оскаржуваної ухвали, порушуючи провадження у справі, суд першої інстанції виходив з неможливості боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі під час ліквідації не у зв'язку з процедурою банкрутства, що це є ознаками неоплатності та підставою для ініціювання процедури банкрутства боржника, що ліквідується власником, згідно зі ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». При цьому приписи Закону щодо безспірності грошових вимог та строку їх невиконання (які визначають ознаки неплатоспроможності боржника) на такі правовідносини не поширюються.

Згідно наявних матеріалів 20.06.2014р. загальними зборами учасників ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» було прийнято рішення (протокол №1 від 20.06.2014р.) про ліквідацію юридичної особи та призначено головою ліквідаційної комісії Шияна М.М. 03.07.2014 на виконання вимог ч. 1 ст. 105 Цивільного кодексу України, ч. 1 ст. 34 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» державним реєстратором відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців Шевченківського району реєстраційної служби ГУ юстиції у місті Києві було внесено запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців про припинення юридичної особи за рішенням засновників.

Відповідно ст. 105 Цивільного кодексу України в Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців №288 (18) за 2014 рік опубліковано оголошення про припинення даної юридичної особи. Оголошення про прийняття рішення про припинення ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» було також опубліковано в газеті «Голос України» №128 (5878) від 09.07.2014р. Зі спливом строку, встановленого Законом для виявлення кредиторів, ліквідаційною комісією ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» складений проміжний ліквідаційний баланс, станом на 09.09.2014р., який був затверджений протоколом Загальних зборів учасників ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» №10-09/14 від 10.09.2014р. З вказаного балансу вбачається, що розмір кредиторської заборгованості товариства становить 320810400 грн., тоді як розмір активів становить 14217000 грн., тобто борг - 306593400 грн.

У зв'язку з недостатністю у боржника майнових активів для погашення кредиторської заборгованості, 10.09.2014р. Загальними зборами учасників ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» було прийнято рішення звернутись до господарського суду міста Києва з заявою про порушення справи про банкрутство боржника, що підтверджується протоколом Загальних зборів учасників ТОВ «Завод будівельних матеріалів № 1» №10-09/14 від 10.09.2014р. В процесі ліквідаційної процедури складено проміжний ліквідаційний баланс станом на 31.03.2015р., який направлено в адресу Управління статистики у Шевченківському районі міста Києва 27.04.2015р.

На підставі наказу №1 від 07.05.2015р. створено інвентаризаційну комісію для проведення інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей. За результатами інвентаризації майна складено інвентаризаційні акти, згідно яких основні засоби, залишок коштів на поточних рахунках, товарно-матеріальні цінності та цінні папери у боржника відсутні. При проведенні інвентаризації встановлено наявність грошових коштів в касі на загальну суму 40000 грн., дебіторську заборгованість в розмірі 991000 грн. та кредиторську заборгованість в розмірі 28622400,5 грн.

Частиною 3 ст. 110 Цивільного кодексу України встановлено, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії, встановлені законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом. Відповідно ч. 2 ст. 10 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають як кредитор, так і боржник.

Згідно ч. 1 ст. 95 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Відповідно ч. 5 ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» боржник зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення таких обставин: задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності); під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі; в інших випадках, передбачених цим Законом.

Пунктом 12 інформаційного листа Вищого господарського суду України «Про Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (у редакції Закону від 22.12.2011р. №4212-VI)» від 28.03.2013р. №01-06/606/2013 наголошувалось, що виходячи з системного аналізу ч 3 ст. 10, ч. 5 ст. 11, ч. 1 ст. 15 Закону, загрозою неплатоспроможності є виникнення конкуренції грошових вимог кредиторів у виконавчому провадженні, внаслідок якої задоволення вимог одного або кількох кредиторів у розмірі не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами. При цьому дотримання заявником відповідного тримісячного строку не вимагається.

Як вбачається з поданої заяви про порушення провадження у справі, переліку доданих до неї письмових доказів за період ліквідаційної процедури з вимогами до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» звернулось одинадцять кредиторів вимоги яких було визнано.

22.12.2010р. між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Постачальник) та ПрАТ «Нова лінія» (Покупець) був укладений договір поставки №5799/221210, відповідно до якого ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Постачальник) зобов'язується поставити ПрАТ «Нова лінія» (Покупцю) товар, а ПрАТ «Нова лінія» (Покупець) прийняти товар і сплатити за нього на умовах цього Договору.

У зв'язку з порушенням ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» умов Договору ПрАТ «Нова лінія» звернулось до суду з позовом про стягнення з ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» штрафу за неналежне виконання умов договору поставки у розмірі 311299,96 гривень. Рішенням господарського суду Херсонської області від 06.10.2011р. позов ПрАТ «Нова лінія» задоволено, стягнуто з ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» 311299,96 грн. штрафу, 3113 грн. державного мита та 236 витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

10.12.2010р. між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» та ПрАТ «Нова лінія» було укладено угоду про зарахування зустрічних однорідних вимог, відповідно до якої було припинено грошові зобов'язання ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» за договором №5799/221210 від 22.12.2010р. на суму 216263,05 гривень. Після заліку зустрічних вимог борг ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» перед ПрАТ «Нова лінія» становить 98385,91 гривень.

Рішенням господарського суду міста Києва від 03.06.2014р. позов ПрАТ «Нова лінія» до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» про визнання кредитором задоволено, визнано ПрАТ «Нова лінія» кредитором ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» із сумою вимог 98385,91 грн., стягнуто з ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» 1967,72 грн. судового збору.

07.07.2014р. ПрАТ «Нова лінія» звернулось до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» з листом, в якому просив виплатити ПрАТ «Нова лінія» грошові кошти у загальній сумі 100353,63 гривень. Листом від 08.09.2014р. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» визнало повністю вимоги ПрАТ «Нова лінія» у загальній сумі 100 353,91 грн.

20.10.2010р. між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Постачальник) та ТОВ «Епіцентр К» (Покупець) був укладений договір поставки №4552/90/10, відповідно до якого ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Постачальник) зобов'язується поставити ТОВ «Епіцентр К» (Покупцеві) товар у встановлений строк, а ТОВ «Епіцентр К» (Покупець) зобов'язався приймати такий товар і сплачувати за нього на умовах даного Договору.

Згідно з умовами п. п. 9.1 - 9.3 Договору оплата здійснюється у розмірі повної вартості реалізованого товару шляхом безготівкового переказу на поточний рахунок Постачальника, вказаний у реквізитах Постачальника у Договорі. Оплата за поставлений Постачальником товар здійснюється Покупцем після його реалізації споживачам, один раз на тиждень.

27.06.2013р. та 16.07.2013р. ТОВ «Епіцентр К» здійснило перерахування грошових коштів у розмірі 1500000 грн. та 750000 грн. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1». Внаслідок здійснених платежів ТОВ «Епіцентр К» помилково здійснило зайве перерахування грошових коштів у сумі 1117269,8 грн., оскільки товар на вказану суму ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» не відвантажувався, не поставлявся та не реалізовувався у мережі гіпермаркетів ТОВ «Епіцентр К».

Однак у зв'язку з тим, що ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» не погасив заборгованість перед ТОВ «Епіцентр К», ТОВ «Епіцентр К» звернулось до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» з листом від 11.07.2014р., в якому просив визнати та задовольнити вимоги ТОВ «Епіцентр К», здійснивши повернення грошових коштів у сумі 1117269,8 грн. Листом від 08.09.2014р. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» визнало повністю вимоги ТОВ «Епіцентр К» у сумі 1117269,8 грн.

27.10.2009р. між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Продавець) та ТОВ «БУДХАУС» (Покупець) було укладено договір купівлі-продажу №2710-09, відповідно до якого ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1 «(Продавець) зобов'язаний поставити товар ТОВ «БУДХАУС» (Покупцю) у встановлений строк, а ТОВ «БУДХАУС» (Покупець) зобов'язаний прийняти товар та сплатити за нього на умовах даного Договору.

ТОВ «БУДХАУС» здійснило перерахування грошових коштів у сумі 14874000 грн. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» в якості передплати за поставку товару. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» здійснило поставку товару лише на суму 4945708,09 грн.

В зв'язку з невиконанням умов Договору ТОВ «БУДХАУС» звернулось до суду. Рішенням господарського суду Херсонської області від 27.06.2013р. позов ТОВ «БУДХАУС» задоволено повністю, стягнуто з ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» грошові кошти у сумі 9928291,91 грн. основного боргу, 109211,21 грн. втрат внаслідок інфляційних процесів, 612834,02 грн. 3% річних, 68820 грн. витрат по сплаті судового збору та 7500 грн. витрат на послуги адвоката. Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 28.01.2014р. рішення господарського суду Херсонської області від 27.06.2013р. частково скасовано, стягнуто з ТОВ «Завод І будівельних матеріалів №1» грошові кошти у сумі 9928291,91 грн. основного боргу, 68820 гривень витрат по сплаті судового збору та 7500 гривень витрат на послуги адвоката.

17.07.2014р. ТОВ «БУДХАУС» звернулось до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» з вимогою кредитора, в який просить визнати кредитором ТОВ «БУДХАУС» на суму 10 004611,91 гривень. Листом від 08.09.2014р. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» визнало повністю і вимоги ТОВ «БУДХАУС» у сумі 10004611,91 грн.

25.12.2012р. між ТОВ «Завод будівельних І матеріалів №1» (Продавець) та ТОВ «Піонер новітніх технологій» (Покупець) було укладено договір купівлі-продажу №ПН-00012/2012, відповідно до якого ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Продавець) зобов'язаний поставити товар ТОВ «Піонер новітніх технологій» (Покупцю) у встановлений строк, а ТОВ «Піонер новітніх технологій» (Покупець) зобов'язаний прийняти товар та сплатити за нього на умовах даного Договору.

ТОВ «Піонер новітніх технологій» здійснило перерахування грошових коштів у сумі 2000000 грн. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» за поставку товару за Договором, однак ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» не було в повній мірі виконано умови Договору.

Крім того, 12.03.2013р. між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Замовник) та ТОВ «Піонер новітніх технологій» (Перевізник) було укладено договір про надання послуг по перевезенню вантажу №ПН-12/03-2013, відповідно до якого ТОВ «Піонер новітніх технологій» (Перевізник) зобов'язаний надати ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Замовнику) послуги з перевезення вантажу, а ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Замовник) зобов'язався надати для перевезення вантаж та сплатити за його перевезення плату.

ТОВ «Піонер новітніх технологій» виконав умови Договору щодо перевезення вантажу, однак ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» не сплатив у повному обсязі грошові кошти за надані послуги.

25.07.2014р. ТОВ «Піонер новітніх технологій» звернулось до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» із заявою про визнання кредитором, в якій просить визнати кредитором ТОВ «Піонер новітніх технологій» на загальну суму 478320 грн. Листом від 08.09.2014р. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» визнало повністю вимоги ТОВ «Піонер новітніх технологій» у сумі 478320 грн.

28.05.2010р. між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Споживач) та ПАТ «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» (Постачальник) було укладено договір про постачання електричної енергії №488, відповідно до якого ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» (Постачальник) продає електричну енергію ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Споживачу) для забезпечення потреб електроустановок ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Споживача) з дозволеною потужністю 2500 кВт, а ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Споживач) оплачує ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» (Постачальнику) вартість використаної (купленої) електричної енергії.

26.03.2013р. представниками ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» було складено акт про порушення правил користування електричною енергією №111813, відповідно до якого ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» необхідно було сплатити грошові кошти за споживання не облікованої електричної енергії у сумі 821743,66 грн. В зв'язку з тим, що ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» не погасив заборгованість перед ПАТ «ЕК «Херсонобленерго», ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» звернулось до суду.

Рішенням господарського суду міста Києва від 11.07.2014р. позов ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» задоволено повністю, стягнуто з ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» вартість недорахованої електроенергії у розмірі 821743,66 грн. та 16434,87 грн. судового збору.

28.07.2014р. ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» звернулось до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» із заявою з кредиторськими вимогами, в якій просить включити кредиторські вимоги ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» до реєстру вимог кредиторів ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» та погасити у рамках ліквідаційної процедури вартість недорахованої електроенергії у розмірі 821743,66 грн. та 16434,87 гривень судового збору. Листом від 08.09.2014р. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» визнало повністю вимоги ПАТ «ЕК «Херсонобленерго» у сумі 838178,53 грн.

16.04.2013р. між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Первісний боржник), ТОВ «Бетон Таврії» (Новий боржник) та ПАТ «Торговий дім «Галпідшипник» (Кредитор) було укладено договір переведення боргу, відповідно до якого регулюються відносини, пов'язані із зміною зобов'язальної сторони у зобов'язанні, що виникає із договору постачання №67 від 04.09.2012р., укладеного між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Постачальник) та ПП «Торговий дім «Галпідшипник» (Покупець).

Відповідно до Договору переведення боргу Первісний боржник - ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» переводить на Нового боржника - ТОВ «Бетон Таврії» борг (грошове зобов'язання) в сумі 72761,89 грн.

30.09.2013р. між ТОВ «Бетон Таврії» та ПП «Торговий дім «Галпідшипник» було укладено договір відступлення право вимоги грошового зобов'язання за договором переведення боргу від 16.04.2013р. в сумі 31977,14 грн.

29.07.2013р. ПП «Торговий дім «Галпідшипник» звернулось до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» із вимогою про погашення грошового боргу у сумі 31977,14 грн. Листом від 08.09.2014р. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» визнало повністю вимоги ПП «Торговий дім «Галпідшипник» у сумі 31977,14 гривень.

Згідно Закону України «Про загальнообов'язкове державне соціальне страхування від нещасного випадку на виробництві та професійного захворювання, які спричинили втрату працездатності» передбачено фінансування фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань за рахунок капіталізованих платежів, що надійшли у випадках ліквідації страхувальників у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України.

Відповідно складеного розрахунку капіталізованих платежів ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» зобов'язаний сплатити фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у місті Києві 326306,39 грн. капіталізованих платежів.

07.08.2014р. управління виконавчої дирекції фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у місті Києві звернулось до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» із претензією, в якій просить визнати управління виконавчої дирекції фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у місті Києві кредитором з грошовими вимогами у розмірі 326306,39 грн. капіталізованих платежів. Листом від 08.09.2014р. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» визнало повністю вимоги управління виконавчої дирекції фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у місті Києві у розмірі 1326306,39 грн. капіталізованих платежів.

30.09.2013р. між ТОВ «Бетон Таврії» та фізичною особою підприємцем Ткач П.С. було укладено договір відступлення право вимоги №30/09/27, відповідно до якого ФОП Ткач П.С. отримав право вимоги на суму 40413,88 грн. за договором купівлі-продажу №0104/13 від 18.04.2013р., укладеному між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» та ТОВ «Бетон Таврії».

30.09.2013 року між ТОВ «Бетон Таврії» та ФОП Ткач П.С. було укладено договір відступлення право вимоги №30/09/29, відповідно до якого ФОП Ткач П.С. отримав право вимоги на суму 21899,6 грн. за договором переведення боргу №0506 від 16.04.2013р., укладеного між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1», ТОВ «Бетон Таврії» та ТОВ «Конвертер-К».

30.09.2013р. між ТОВ «Бетон Таврії» та ФОП Ткач П.С. було укладено договір відступлення право вимоги №30/09/70, відповідно до якого ФОП Ткач П.С. отримав право вимоги на суму 16918,52 грн. за договором переведення боргу від 18.04.2013р., укладеного між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1», ТОВ «Бетон Таврії» та ТОВ «Гамма Групп».

15.08.2013р. ФОП Ткач П.С. звернувся до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» із заявою про включення в список кредиторів, в якій просив задовольнити вимоги на загальну суму 79232 грн. Листом від 08.09.2014р. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» визнало повністю вимоги ФОП Ткач П.С. у сумі 79232 гривень.

27.08.2014 року ПП «Виробничо-комерційна фірма «АЛЬФА-ГРАНТ» звернулась до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» із заявою-вимогою, в якій просило включити ПП «Виробничо-комерційна фірма «АЛЬФА-ГРАНТ» до реєстру кредиторів ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» для отримання заборгованості у сумі 1457924,66 грн., на підставі договору відступлення право вимоги №16/09/05 від 16.09.2013р. та угоди про зарахування зустрічних однорідних вимог №16/09/05-1 від 16.09.2013р. Листом від 08.09.2014р. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» визнало повністю вимоги ПП «Виробничо-комерційна фірма «АЛЬФА-ГРАНТ» у сумі 1457924,66 гривень.

16.09.2013р. між ТОВ «Бетон Таврії» та ПП «АЛЬФА ЛЮКС» було укладено договір відступлення право вимоги №16/09//02, відповідно до якого ПП «АЛЬФА ЛЮКС» отримав право вимоги на суму 825225,58 гривень за договором переведення боргу від 18.04.2013р., укладеним між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1», ТОВ «Бетон Таврії» та ПП «Альфа Люкс».

16.09.2013р. між ТОВ «Бетон Таврії» та ПП «АЛЬФА ЛЮКС» було укладено договір відступлення право вимоги №16/09//06, відповідно до якого ПП «АЛЬФА ЛЮКС» отримав право вимоги на суму 39000,09 грн. за договором переведення боргу від 18.04.2013р., укладеним між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1», ТОВ «Бетон Таврії» та Обслуговуючим Кооперативом «Житлово-Будівельний Кооператив «Інтербуд».

16.09.2013р. між ТОВ «Бетон Таврії» та ПП «АЛЬФА ЛЮКС» було укладено договір відступлення права вимоги №16/09/726, відповідно до якого ПП «АЛЬФА ЛЮКС» отримав право вимоги на суму 122640 грн. за договором переведення боргу від 18.04.2013р., укладеним між ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1», ТОВ «Бетон Таврії» та Обслуговуючим Кооперативом «Житлово-Будівельний Кооператив «Анит».

27.08.2013р. ПП «АЛЬФА-ЛЮКС» звернулось до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» із заявою-вимогою, в якій просить включити ПП «АЛЬФА ЛЮКС» до реєстру кредиторів ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» для отримання заборгованості у загальній сумі 982755,98 грн. Листом від 08.09.2014р. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» визнало повністю вимоги ПП «АЛЬФА ЛЮКС» у сумі 982755,98 грн.

24.11.2008р. між ПАТ «Альфа Банк» (Кредитор) та ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» (Позичальник) було укладено договір про відкриття кредитної лінії №ІВ386-МВ/08, відповідно до якого ПАТ «Альфа Банк» відкрив ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» мультивалютну відновлювальну кредитну лінію, з лімітом еквівалентним у сумі 322280776,5 грн., в свою чергу ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» зобов'язаний своєчасно та у повному обсязі виплачувати ПАТ «Альфа Банк» проценти за користування кредитом та повернути ПАТ «Альфа Банк» кредит у терміни встановлені Договором - до 12.03.2013р.

В зв'язку з тим, що ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» не виконав умови договору, ПАТ «Альфа Банк» звернувся до суду. Рішенням господарського суду міста Києва від 17.06.2013р. позов ПАТ «Альфа Банк» задоволено, стягнуто з ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» 321380776,5 грн. заборгованості за кредитом, 12493747,9 грн. заборгованість за процентами за користування кредитом, 264148,58 грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту, 135639,24 грн. за пеню за прострочення сплати процентів за користування кредитом, а також 68820 грн. судового збору.

В подальшому ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» частково погасив заборгованість перед ПАТ «Альфа Банк». Однак, станом на 31.08.2014р. у ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» залишалася непогашена заборгованість перед ПАТ «Альфа Банк» у розмірі 298123122,09 грн.

ПАТ «Альфа Банк» звернулось до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» із заявою кредитора з грошовими вимогами до боржника, в якій просило визнати ПАТ «Альфа Банк» кредитором з грошовими вимогами до ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» у розмірі 298191942,09 грн. та включити ці вимоги до ліквідаційного балансу. Листом від 08.09.2014р. ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» визнало повністю вимоги ПАТ «Альфа Банк» у загальній сумі 298191942,09 грн.

Підводячи підсумки, станом на 09.09.2014р. боржник - ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» має визнану перед кредиторами заборгованість у загальній сумі 312770693,60 грн. (триста дванадцять мільйонів сімсот сімдесят тисяч шістсот дев'яносто три гривні 60 коп.), безспірність більшості з вимог погашення заборгованості підтверджена відповідними судовими рішеннями.

Згідно результатів інвентаризації, проведеної 08.05.2015р., відповідно до отриманих відповідей органів державної влади, у ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» відсутнє будь-яке майно, включаючи земельні ділянки, нерухоме майно, транспортні засоби, тощо. В той же час, у касі ТОВ «Завод будівельних матеріалів № 1» є грошові кошти у розмірі 40000 грн. які є достатніми для покриття витрат необхідних для ведення процедури банкрутства ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1», як того вимагає Закон. Серед іншого, в матеріалах справи міститься довідка КП «Каховське бюро технічної інвентаризації», згідно якої за боржником обліковується певне нерухоме майно, належне на праві приватної власності.

Відповідно положень ч. 1, 2 ст. 209 ГК України у разі нездатності суб'єкта підприємництва після настання встановленого строку виконати свої грошові зобов'язання перед іншими особами, територіальною громадою або державою інакше як через підновлення його платоспроможності цей суб'єкт (боржник) відповідно до ч. 4 ст. 205 цього Кодексу визнається неспроможним. Нездатність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів інакше як через : застосування визначеної судом ліквідаційної процедури вважається банкрутством.

Враховуючи викладене, вбачається неспроможність боржника - ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами, що відповідно абз. 8 ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» є неплатоспроможністю. Станом на 09.09.2014р., визнаний боржником, розмір загальної заборгованості ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» перед кредиторами складає 312770693,6 грн. (триста дванадцять мільйонів сімсот сімдесят тисяч шістсот дев'яносто три гривні 60 коп.).

За таких обставин, колегія суддів суду апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо наявності підстав порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ «Завод будівельних матеріалів №1» встановленням доведеності належними і допустимими доказами очевидних ознак неплатоспроможності боржника або її загрози, безспірності вимог кредитора (кредиторів) до боржника, які сукупно становлять більше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку.

Таким чином, всебічно, повно і об'єктивно розглянувши в судовому процесі всі обставин справи в їх сукупності, керуючись законом, оцінивши докази за своїм внутрішнім переконанням, за наслідками розгляду апеляційної скарги та перевіряння законності та обґрунтованості рішення місцевого господарського суду у повному обсязі, повторно розглянувши справу, колегія суддів суду апеляційної інстанції не вбачає доводи апеляційної скарги обґрунтованими і такими, що знайшли своє підтвердження під час розгляду справи, оскаржене рішення суду таким, що в цілому відповідає вимогам законності та обґрунтованості.

Керуючись ст. 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «БУДХАУС» залишити без задоволення.

2. Ухвалу господарського суду міста Києва від 25.05.2015р. у справі №910/12163/15 залишити без змін.

3. Матеріали справи повернути до господарського міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України через суд апеляційної інстанції протягом двадцяти днів з дня набрання постановою законної сили

Повний текст постанови складено 25.06.2015р.

Головуючий суддя А.А. Верховець

Судді О.М. Остапенко

В.В. Шипко