ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 червня 2015 року Справа № 910/14263/13

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого суддіДемидової А.М.,
суддівВоліка І.М., Шевчук С.Р. (доповідач)
розглянувши касаційну скаргуПриватного акціонерного товариства "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент"
на постановуКиївського апеляційного господарського суду від 24.03.2015
у справі№ 910/14263/13 господарського суду міста Києва
за позовом до третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору проТовариства з обмеженою відповідальністю "Стіфф Компані" Приватного акціонерного товариства "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" Публічне акціонерне товариство "Національний депозитарій України" стягнення суми
та за зустрічним позовом доПриватного акціонерного товариства "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" Товариства з обмеженою відповідальністю "Стіфф Компані"
проприпинення правовідносин
в судовому засіданні взяли участь представники:

- позивача: Галюта М.Г., Рябко Є.О., дов. б/н від 12.01.15

- відповідача: Слюсар О.Б., дов. б/н від 01.04.2015, Горобець О.В., дов. б/н від 25.03.15

- третьої особи: Панченко О.В., дов. № 2709/09 від 26.12.2014

В С Т А Н О В И В:

У липні 2013 року Товариство з обмеженою відповідальністю "Стіфф Компані" звернулося до господарського суду міста Києва з позовом до Приватного акціонерного товариства "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" про стягнення з ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" на користь ТОВ "Стіфф Компані" 17 812 882,65 грн за укладеним між сторонами на підставі рішення господарського суду міста Києва від 22.04.2013 у справі № 910/4300/13, яке набрало законної сили 03.07.2013, договору викупу інвестиційних сертифікатів пайового недиверсифікованого венчурного фонду закритого типу "Венчурний капітал".

13.08.2013 від ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" надійшов зустрічний позов про припинення між ТОВ "Стіфф Компані" та ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" правовідношень, які виникли на підставі договору викупу інвестиційних сертифікатів пайового недиверсифікованого венчурного фонду закритого типу "Венчурний капітал", укладеного за рішенням господарського суду міста Києва від 22.04.2013 у справі № 910/4300/13.

Рішенням господарського суду міста Києва від 20.08.2013 у справі №910/14263/13, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 05.11.2013, було задоволено первісний позов, стягнуто з ПрАТ "Компанія управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" на користь ТОВ "Стіфф Компані" 17 812 882,65 грн. У задоволенні зустрічних позовних вимог відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 12.02.2014 у справі № 910/14263/13 постанову Київського апеляційного господарського суду від 05.11.2013 було залишено без змін.

Постановою Верховного Суду України від 19.08.2014 скасовано постанову Вищого господарського суду України від 12.02.2014 у справі №910/14263/13, справу направлено на новий розгляд до суду касаційної інстанції.

Постановою Вищого господарського суду України від 29.09.2014 у справі № 910/14263/13 скасовано постанову Київського апеляційного господарського суду від 05.11.2013 та рішення господарського суду міста Києва від 20.08.2013 у справі №910/14263/13, справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції.

У листопаді 2014 року ТОВ "Стіфф Компані" в порядку ст. 22 ГПК України звернулось із заявою про уточнення первісного позову та просило суд стягнути з ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" основну заборгованість в сумі 17 812 882,65 грн; зобов'язати ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" прийняти виконане ТОВ "Стіфф Компані" зустрічне зобов'язання шляхом зарахування на свій емісійний рахунок іменних інвестиційних сертифікатів пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу "Венчурний капітал", емітент - ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент", код ISIN UA101799FB03, у бездокументарній формі існування, номінальною вартістю 1 000,00 грн у кількості 4 665 одиниць.

Рішенням господарського суду міста Києва від 12.12.2014 у справі №910/14263/13 (суддя Підченко Ю.О.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 24.03.2015 (у складі головуючого судді Буравльова С.І., суддів Андрієнка В.В., Шапрана В.В.), первісний позов задоволено повністю; стягнуто з ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" основний борг в сумі 17 812 882,65 грн; зобов'язано ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" прийняти виконане ТОВ "Стіфф Компані" виконати зустрічне зобов'язання шляхом зарахування на свій емісійний рахунок іменних інвестиційних сертифікатів Пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу "Венчурний капітал"; у задоволенні зустрічного позову ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятими у даній справі судовими рішеннями, ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій посилаючись на неправильне застосування ч. 4 ст. 545, ч. 1 ст. 613 Цивільного кодексу України, не застосування ч.ч. 1, 2, 3 ст.538, ст. 611, ч. 1 ст. 612, ст. 665 Цивільного кодексу України в частині визначення факту прострочення виконання зобов'язань відповідачем за первісним позовом, кваліфікації зобов'язань сторін за договором викупу інвестиційних сертифікатів як зустрічних та наявності у відповідача права на односторонню відмову від договору, а також те, що висновки судів не відповідають обставинам справи та висновкам Верховного Суду України, просить скасувати рішення господарського суду міста Києва від 12.12.2014 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 24.03.2015 у справі № 910/14263/13 і прийняти нове рішення, яким відмовити ТОВ "Стіфф Компані" у задоволенні позову, зустрічний позов ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" задовольнити.

У поясненнях від 26.06.2015 скаржник послався на те, що при новому розгляді справи позивачем не було доведено виконання ним зобов'язання у строк, передбачений договором викупу інвестиційних сертифікатів, за умови якого позивач має право вимагати виконання зустрічного зобов'язання відповідачем.

Також скаржник надав заяву про зупинення виконання рішення господарського суду міста Києва від 12.12.2014 у справі № 910/14263/13, яке набрало законної сили 24.03.2015, до закінчення перегляду справи №910/14263/13 у касаційному порядку.

З урахуванням обставин справи, колегія суддів касаційної інстанції відмовляє в задоволенні зазначеної заяви у зв'язку з її необґрунтованістю.

15.06.2015 від ТОВ "Стіфф Компані" надійшов відзив на касаційну скаргу, вважає доводи касаційної скарги необґрунтованими, просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін. У поясненнях від 17.06.2015 зазначає, що неможливість перерахування інвестиційні сертифікати на рахунок відповідача зумовлена бездіяльністю відповідача, а обов'язок викупу інвестиційних сертифікатів у разі ліквідації Фонду виникає на підставі Положення про порядок розміщення, обігу та викупу цінних паперів інституту спільного інвестування, затвердж. рішенням ДКЦПФР від 09.01.2003 № 3, та регламенту Фонду.

Третя особа не скористалася правом, наданим ст.1112 ГПК України, не надала відзив на касаційну скаргу, що в силу положень ст.1112 ГПК України не перешкоджає перегляду судових актів, що оскаржуються.

Розпорядженням секретаря першої судової палати від 30.06.2015 склад колегії суддів змінено та призначено колегію суддів у складі головуючого судді Демидової А.М., суддів Воліка І.М., Шевчук С.Р. для розгляду касаційної скарги у справі № 910/14263/13.

Перевіривши доводи касаційної скарги, юридичну оцінку встановлених фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, рішенням господарського суду міста Києва від 22.04.2013 у справі № 910/4300/13, яке набрало законної сили 03.07.2013, з урахуванням ухвали господарського суду міста Києва про виправлення описки від 21.06.2013, задоволено позов ТОВ "Стіфф Компані" до ПАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент", зобов'язано ПАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" укласти з ТОВ "Стіфф Компані" договір викупу інвестиційних сертифікатів пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу "Венчурний капітал".

Рішення господарського суду міста Києва від 22.04.2013 у справі №910/4300/13 мотивоване тим, що 13.07.2011 між ТОВ "Стіфф Компані" (покупець) та ТОВ "Фортайм" (продавець) було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № Д91/1307/016;Д41/1307/004, за умовами якого продавець передає у власність покупця, а покупець приймає і сплачує вартість (4 665 000 грн) таких цінних паперів - інвестиційних сертифікатів.

У зв'язку з придбанням інвестиційних сертифікатів позивач став учасником пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу "Венчурний капітал", який було створено на строк до 17.07.2011.

15.08.2011 відповідачем було прийнято рішення про ліквідацію Фонду, у зв'язку із закінченням строку його діяльності.

31.08.2011 Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку було прийнято розпорядження № 69-ЗО-СІ, яким зупинено обіг інвестиційних сертифікатів Фонду, крім операцій, пов'язаних з викупом інвестиційних сертифікатів та правочинів щодо спадкування інвестиційних сертифікатів.

Встановивши, що створена відповідачем ліквідаційна комісія Фонду впродовж 150 календарних днів з дня закінчення опрацювання заявок про отримання розрахунків викуп інвестиційних сертифікатів не здійснила та розрахунки не провела, суд задовольнив позовні вимоги та зобов'язав укласти між сторонами договір викупу інвестиційних сертифікатів пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу "Венчурний капітал".

Згідно з укладеним в судовому порядку договором викупу інвестиційних сертифікатів пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу "Венчурний капітал" ТОВ "Стіфф Компані" зобов'язується не пізніше семи робочих днів з дня укладання договору здійснити всі необхідні дії для перерахування належних йому цінних паперів пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу "Венчурний капітал" (інвестиційних сертифікатів) зі свого рахунку у цінних паперах № 003881 в ТОВ "ПФБК" (код в ПрАТ "ВДЦП" 001236) на рахунок у цінних паперах АТ "КУА - АПФ "УкрСиб Ессет Менеджмент" №301979 в ПрАТ "ВДЦП" (код ВДЦП 00010000). Приватне акціонерне товариство "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" зобов'язується протягом семи робочих днів з дати укладання договору перерахувати ТОВ "Стіфф Компані" грошові кошти за викуплені інвестиційні сертифікати у загальній сумі (відповідно до розрахункової вартості) 17 812 882,65 грн на поточний рахунок № 1028 в АТ "КБ "СОЮЗ", м. Київ, МФО 380515.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, договір викупу інвестиційних сертифікатів пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу "Венчурний капітал" був укладений в день набрання законної сили рішенням господарського суду міста Києва від 22.04.2013 у справі № 910/4300/13 з прийняттям 03.07.2013 постанови Київського апеляційного господарського суду.

Згідно зі ст. 253 Цивільного кодексу України перебіг строку починається з наступного дня після відповідної календарної дати або настання події, з якою пов'язано його початок.

Отже, перебіг семиденного строку починається з 04.07.2013, не враховуючи 2 вихідні дні - 06 та 07 липня 2013 р., та спливає 12.07.2013 (включно).

12.07.2013 ТОВ "Стіфф Компані" звернулося до ТОВ "Перша фондова брокерська компанія" з листом № 1207-13 з вимогою списати інвестиційні іменні сертифікати ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" в кількості 4 665 шт.

13.07.2013 ТОВ "Перша фондова брокерська компанія" листом №120713-1 повідомило ТОВ "Стіфф Компані" про неможливість виконання відповідного розпорядження у зв'язку з тим, що до нього не було додано постанови Київського апеляційного господарського суду від 03.07.2013 у справі № 910/4300/13.

15.07.2013 листом № 15/07-08 ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" повідомило ТОВ "Стіфф Компані" про те, що станом на 15.07.2013 інвестиційні сертифікати пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу "Венчурний капітал" у кількості 4 665 шт. не передані і в результаті прострочення ТОВ "Стіфф Компані" зобов'язань з передачі цінних паперів, компанія втратила інтерес до такого зобов'язання та відмовляється від прийняття подальшого виконання зобов'язання.

16.07.2013 листом № 16-07 ТОВ "Стіфф Компані" направило ТОВ "Перша фондова брокерська компанія" розпорядження № 12-07 на списання інвестиційних іменних сертифікатів ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" в кількості 4 665 шт., копії рішення господарського суду міста Києва від 22.04.2013 та постанови Київського апеляційного господарського суду від 03.07.2013 у справі № 910/4300/13.

19.07.2013 листом № 190713-1 ТОВ "Перша фондова брокерська компанія" повідомило позивача за первісним позовом про неможливість виконання вказаного розпорядження у зв'язку з тим, що рішеннями Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26.03.2013 №430 та від 28.05.2013 № 899 глобальний сертифікат випуску цінних паперів емітента ПАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" 18.06.2013 було передано на зберігання від ПАТ "Розрахунковий центр з обслуговування договорів на фінансових ринках" на зберігання до ПАТ "Національний депозитарій України".

07.08.2013 листом № 07-08 ТОВ "Стіфф Компані" звернулося до ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" з вимогою повідомити реквізити АТ "КУА - АПФ "УкрСиб Ессет Менеджмент" для перерахування інвестиційних сертифікатів пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу "Венчурний капітал", що належить товариству.

Відповіді від ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" на вказаний лист позивача за первісним позовом не надійшло.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, ТОВ "Стіфф Компані" вчасно приступило до виконання свого обов'язку за договором викупу інвестиційних сертифікатів та вчинило всі необхідні дії для перерахування інвестиційних сертифікатів, а сама операція з перерахування інвестиційних сертифікатів не завершена в силу особливостей обігу таких цінних паперів з причин, які не залежать від позивача. Зокрема неповідомлення ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" реквізитів рахунку, на який можуть бути перераховані інвестиційні сертифікати на виконання умов укладеного в судовому порядку договору, є обставиною, яка безпосередньо перешкоджає ТОВ "Стіфф Компані" виконати покладені на нього умовами договору обов'язки.

Відповідно до ст. 655 Цивільного кодексу України за договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов'язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

Згідно з ч. 1 ст. 692 Цивільного кодексу України покупець зобов'язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару.

Відповідно до ч. 3 ст. 538 Цивільного кодексу України у разі невиконання однією із сторін у зобов'язанні свого обов'язку або за наявності очевидних підстав вважати, що вона не виконає свого обов'язку у встановлений строк (термін) або виконає його не в повному обсязі, друга сторона має право зупинити виконання свого обов'язку, відмовитися від його виконання частково або в повному обсязі.

Згідно з ч. 1 ст. 613 Цивільного кодексу України кредитор вважається таким, що прострочив, якщо він відмовився прийняти належне виконання, запропоноване боржником, або не вчинив дій, що встановлені договором, актами цивільного законодавства чи випливають із суті зобов'язання або звичаїв ділового обороту, до вчинення яких боржник не міг виконати свого обов'язку.

Відповідно до п. 2 розділу VII Положення про депозитарну діяльність, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 № 999, чинного на момент виникнення спірних правовідносин, обслуговування депозитарними установами виконання договору про викуп цінних паперів емітентом у власника здійснюється за умови отримання:

зберігачем - розпорядження депонента про списання викуплених емітентом цінних паперів з рахунку в цінних паперах, відкритого зберігачем власнику, на рахунок у цінних паперах емітента в депозитарії та відповідного договору;

депозитарієм - розпорядження емітента про переказ цінних паперів, викуплених ним у власника, з рахунку в цінних паперах зберігача, у якого відкритий рахунок у цінних паперах цьому власнику, на його рахунок у цінних паперах, та розпорядження зазначеного зберігача про переказ цінних паперів з його рахунку в цінних паперах на рахунок емітента.

Тобто, для переказу цінних паперів необхідне також звернення емітента з розпорядженням на зарахування цих цінних паперів на його рахунок, яке подається незалежно від розпорядження власника, однак ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" в строк, передбачений умовами договору, не надавало розпорядження на переказ інвестиційних сертифікатів на виконання договору викупу інвестиційних сертифікатів пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу "Венчурний капітал".

Відповідно до п. 5 розділу VII Положення про порядок розміщення, обігу та викупу цінних паперів інституту спільного інвестування, затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 09.01.2003 № 3, компанія з управління активами зобов'язана здійснити викуп цінних паперів пайового інвестиційного фонду, активами якого вона управляє, у разі ліквідації такого інституту спільного інвестування.

За таких обставин, суди першої та апеляційної інстанцій дійшли правомірного висновку про відсутність правових підстав для задоволення зустрічного позову ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" про припинення у зв'язку з втратою інтересу правовідносин за укладеним в судовому порядку договором викупу інвестиційних сертифікатів пайового недиверсифікованого венчурного фонду "Венчурний капітал", оскільки в межах строків, встановлених в договорі, відповідач по первісному позову не вчинив ніяких дій на виконання умов договору, тоді як згідно умов договору вбачається, що зобов'язання повинні виконуватися сторонами одночасно протягом семи робочих днів з дати укладання договору.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів касаційної інстанції погоджується з висновками судів першої та апеляційної інстанцій про обґрунтованість позовних вимог про зобов'язання ПАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" прийняти виконане ТОВ "Стіфф Компані" зустрічне зобов'язання шляхом зарахування на свій емісійний рахунок іменних інвестиційних сертифікатів пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу "Венчурний капітал" та стягнення з ПрАТ "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" 17 812 882,65 грн в рахунок сплати вартості інвестиційних сертифікатів пайового недиверсифікованого венчурного інвестиційного фонду закритого типу "Венчурний капітал".

З огляду на викладене та враховуючи, що скаржник в силу ст. 33 ГПК України не довів в установленому законом порядку тих обставин, на які він посилається як на підставу своїх вимог і заперечень та оскільки в силу вимог ст.1117 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти їх, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення касаційної скарги та скасування оскаржуваних судових рішень у справі № 910/14263/13.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Приватного акціонерного товариства "Компанія з управління активами - Адміністратор пенсійних фондів "УкрСиб Ессет Менеджмент" залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 24.03.2015 та рішення господарського суду міста Києва від 12.12.2014 у справі №910/14263/13 залишити без змін.

Головуючий суддя А.М. Демидова

С у д д я І.М. Волік

С у д д я С.Р. Шевчук