ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16.06.2015 року Справа № 904/2338/15

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді : Бахмат Р. М. (доповідача),

суддів: Євстигнеєва О.С., Вечірка І.О.

секретар судового засідання : Назаренко С.Г.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 (дов. б/н від 08.06.15 р.); ОСОБА_2 (дов. б/н від 10.03.15 р.);

від відповідача: ОСОБА_3 (дов. № 145/1001 від 12.05.15 р.);

інші учасники провадження у справі в судове засідання не з'явились, про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» м. Дніпропетровськ на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 13.05.2015р. у справі № 904/2338/15

за позовом: комунального підприємства «Сансервіс» м. Кривий Ріг

до: публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» м. Дніпропетровськ;

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору : приватне підприємство «Комфорт Сіті» м. Кривий Ріг;

за участю у справі спеціаліста Державної інспекції з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної і теплової енергії у Дніпропетровській області м.Дніпропетровськ

про: скасування рішення, оформленого протоколом 16 від 13.02.2015 р. про застосування оперативно-господарських санкцій у сумі 26 236,10 грн.

В С Т А Н О В И В :

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 13.05.2015 р. у справі № 904/2338/15, яке підписано 18.05.2015 р. і оформлено відповідно до вимог ст. 84 ГПК України (суддя Дубінін І.Ю. ), задоволено позов комунального підприємства «Сансервіс» м. Кривий Ріг до публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» м. Дніпропетровськ; третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору : приватне підприємство «Комфорт Сіті» м. Кривий Ріг; за участю у справі спеціаліста Державної інспекції з енергетичного нагляду за режимами споживання електричної і теплової енергії у Дніпропетровській області м. Дніпропетровськ про скасування рішення, оформленого протоколом 16 від 13.02.2015 р. про застосування оперативно-господарських санкцій у сумі 26 236,10 грн.

Вказаним рішенням скасовано оперативно-господарську санкцію Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", яка застосована до Комунального підприємства "Сансервіс" у вигляді донарахувань вартості електричної енергії у сумі 26 236,10 грн., оформленого Протоколом № 16 від 13 лютого 2015 року рішення комісії по розгляду акта про порушення споживачем правил користування електричною енергією споживачем - юридичною особою № 104532 від 23.01.15р.

Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" на користь Комунального підприємства "Сансервіс" 1 827 грн. 00 коп. витрат по сплаті судового збору.

ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» не погодилося з вказаним рішенням суду, подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове рішення, яким відмовити у задоволенні позову в повному обсязі, так як вважає рішення безпідставним та таким, що суперечить приписам чинного законодавства, оскільки при його прийнятті було відсутнє повне, всебічне та об'єктивне дослідження всіх фактичних обставин, які мали значення для справи, в їх сукупності; мало місце неправильне застосування норм матеріального права; внаслідок чого, висновки, викладені в рішенні, в повній мірі не відповідають обставинам справи.

Скаржник зазначає в апеляційній скарзі, що судом першої інстанції, в порушення вимог ст. 43 Господарського процесуального кодексу», надано перевагу схемі електричних з'єднань (складання даного документа не передбачено жодним нормативно-правовим актом, КП «Сансервіс» та ПП «Комфорт сіті» навіть не перебувають у договірних відносинах), в той же час судом проігноровано загальну схему електропостачання, що є додатком № 10 до діючого договору про постачання електричної енергії № 600038, укладеного з ПП «Комфорт сіті», та погодженої з ПрАТ «підприємство з експлуатації електричних мереж «Центральна енергетична компанія», відповідно до якої живлення ПП «Комфорт сіті» виконане окремим вводом по зовнішній стіні будівлі, прилад обліку встановлений на фасаді будівлі (відповідно до проекту), також інформація про субспоживачів (відповідно до вимог ПКЕЕ) відсутня.

Як вбачається з загальної схемі електропостачання, що є додатком № 10 до договору про постачання електричної енергії № 600038, укладеного з ПП «Комфорт сіті» та схемою електропостачання, яка зазначена в акті про порушення, підключення ПП «Комфорт сіті» є РБ-8, РП-0,4кВ ТП -852, а КП «Сансервіс» є РБ-4, РП-0,4кВ ТП -852. Також різними є матеріали кабелю (проводу), що задіяні у схемі: ПП «Комфорт сіті»- АВВГ 2*2,5 та КП «Сансервіс»- АПВ 6, АПВ 4, АПВ 2,5. Окрім того, відповідно до акту про порушення (п.7) та акті про усунення порушення самовільне підключення ліквідоване та електроустановка відключена (вирізано частину кабелю, зразок якого запаковано в сейф-пакет та вилучено). В разі підключення КП «Сансервіс» від мереж ПП «Комфорт сіті» це би призвело до відключення останнього.

Вказане свідчить про те, що живлення ПП «Комфорт сіті» виконане окремим вводом, схеми живлення Позивача та третьої особи не співпадають, а електрична енергія, що споживається КП «Сансервіс» не обліковується.

Скаржник вказує, що зі схеми електропостачання, зазначеної в акті про порушення (Правила передбачають дійсність акту про порушення, якщо він підписаний трьома представниками постачальника), вбачається, що розподільчі пристрої, які б забезпечили одночасне споживання електричної енергії КП «Сансервіс» відсутні, так само як і відсутні будь-які прилади обліку електричної енергії.

ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» не згодне з твердженням суду першої інстанції, що при застосуванні оперативно - господарської санкції воно допустило порушення вимог п. 4.6 ОСОБА_4 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією (далі - ОСОБА_4).

У відповідності до вказаного пункту ОСОБА_4 в акті про порушення зазначаються всі необхідні для розрахунку згідно з вимогами цієї ОСОБА_4 параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням:

- меж балансової належності;

- перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення;

- фазування приладу обліку на дату оформлення акта про порушення.

Правилами користування електричною енергією (далі - ПКЕЕ), затверджених постановою НКРЕ від 31.07.1996 № 28 визначено, що межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності між споживачем (субспоживачем) і електропередавальною організацією (основним споживачем) за технічний стан і обслуговування суміжних електроустановок фіксуються в акті розмежування балансової належності електроустановок і експлуатаційної відповідальності сторін.

У відповідності до п. 5.6 ПКЕЕ невід'ємними частинами договору про постачання електричної енергії є:1) акт (акти) про розмежування балансової належності та експлуатаційної відповідальності сторін; 2) відомості про розрахункові засоби обліку активної та реактивної електричної енергії (точка встановлення, тип, покази на момент укладання договору тощо); 3) схема електропостачання споживача із зазначенням ліній, що живлять електроустановки споживача, і точок їх приєднання.

В зв'язку з тим, що договір про постачання електричної енергії на об'єкт - нежиле приміщення на 1 поверсі нежитлової будівлі площею 49,18 м2 за адресою м.Кривий Ріг по вул.Нєдєліна, 49А, не укладався, прилад обліку ніколи не встановлювався та не фазувався, межі балансової належності та фазування приладу обліку не існують.

Тобто, враховуючи, що акт про порушення містить дані про переріз та матеріал всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення, ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» не допустило порушення п 4.6 ОСОБА_4.

Також скаржник не погоджується з висновком суду першої інстанції, що відповідачем при складанні акту про порушення допущено порушення пункту 3.1 ОСОБА_4. Посилання суду на вказаний пункт є безпідставним, оскільки пункт 3.1 ОСОБА_4 не може регулювати відносини щодо складання акта про порушення ПКЕЕ, оскільки регулює правовідносини при складанні акту порушення ПКЕЕН (правила користування електричною енергією для населення).

З цих же підстав не може бути визнано обґрунтованим посилання суду першої інстанції на лист НКРЕ 27.07.2012 № 4754/11/47-12 «Щодо перегляду ОСОБА_2 про порушення ПКЕЕН на виконання протокольного рішення НКРЕ від 07.06.2012 № 23», оскільки в ньому надані рекомендації з приводу складання актів про порушення Правил користування електричною енергією для населення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 26.07.1999 № 1357, які, в свою чергу регулюють тільки відносини між громадянами та енергопостачальниками, що виключає їх застосування в при вирішені даного спору.

Відповідач не погоджується з твердженням суду першої інстанції, що позивач не міг здійснити самовільне підключення в РП-0,4 кВ, оскілки вказаний розподільчий пристрій було опломбовано. Вказане твердження також не відповідає фактичним обставинам справи.

ОСОБА_5 із п. 3.32 Правил при пломбуванні оформляється акт про пломбування. У акті про пломбування мають бути зазначені: місце встановлення кожної пломби, сторона, яка її встановила, сторона, відповідальна за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб на них. Акт про пломбування обліку підписується керівниками або уповноваженими особами сторін, які брали участь у пломбуванні обліку.

Будь-які роботи, пов'язані з порушенням або зміною схеми розрахункового обліку електричної енергії, заміною типу розрахункового засобу обліку електричної енергії, проводяться за погодженням з електропередавальною організацією (постачальником електричної енергії) у присутності представників заінтересованих сторін та оформляються актом. Роботи з розпломбування, випробування, вимірювання, зміни схеми розрахункового обліку, заміни типу розрахункового обліку електричної енергії без оформлення акта в присутності уповноважених осіб споживача та електропередавальної організації (постачальника електричної енергії) не допускаються. Після закінчення робіт засоби обліку опломбовуються та передаються на збереження згідно з процедурою, визначеною пунктами 3.31-3.32 цих Правил, (п.3.34 ПКЕЕ).

З викладеного вбачається, що єдиним документом, що може свідчити про наявність пломбування є акт про пломбування, складений у відповідності до вимог ПКЕЕ вимог.

Також, в акті про порушення відсутні відомості про місце, кількість установлених пломб (п.2 акта).

Тому відповідач вважає, що висновок суду про те, що позивач не міг здійснити самовільне підключення в РП-0,4 кВ в зв'язку з його пломбуванням, не ґрунтується на матеріалах справи та є припущенням.

Відповідач вважає, що суд безпідставно зазначив, що при розрахунку вартості недорахованої електричної енергії необхідно було застосовувати силу струму на рівні 6,9 А.

У відповідності до п. 2.6 ОСОБА_4 сила струму, визначається виходячи з найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 Правил улаштування електроустановок, ОСОБА_6 площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. За згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні усіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології.

В акті зазначено (п.5), що споживач не забезпечив включення всіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність для вимірювання струмового навантаження, що виключає здійснення розрахунку виходячи з сили струму рівного 6.9 А.

Також з викладеного вбачається, що для застосування сили струму, визначеного на підстави проведення відповідних замірів, необхідно згода сторін (тобто ПАТ «ДТЕК Дніпрообленерго» також).

Скаржник вказує, що враховуючи вищевикладене, за умови факту самовільного споживання позивачем електричної енергії та за умови відсутності договору про постачання електричної енергії, враховуючи те, що порядок виявлення та встановлення факту порушення та порядок застосування оперативно-господарської санкції з боку ПАТ «ДТЕК Дніпрообленего» не порушено, застосовано правомірно, що є підставою для відмови в задоволенні позовних вимог.

Розпорядженням голови суду № 219 від 15.06.2015 р., у зв'язку з перебуванням судді Кощеєва І.М. у відрядженні, змінено склад колегії суддів.

У відзиві на апеляційну скаргу позивач просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване рішення без змін. оскільки вважає рішення законним та обґрунтованим, таким. що ухвалене з додержанням норм матеріального та процесуального права.

КП «Сансервіс» вважає безпідставними доводи апеляційної скарги про те, що позивач самовільно підключився до мереж електропостачальної організації та не має жодного відношення до ПП «КОМФОРТ СІТІ».

Позивач вказує у відзиві, що жодних збитків, обумовлених бездоговірним споживанням електричної енергії з боку позивача відповідач не зазнав, фактично кошти за спожиту електроенергію за КП «САНСЕРВІС» сплачувало ПП «КОМФОРТ СІТІ». До того ж, приміщення, яке займає КП «САНСЕРВІС», підключене до лічильника та спожита ним електроенергія фіксується, тож вказане в акті «без облікове споживання» не відповідає дійсності.

Позивач вважає, що акт № 104532 від 23.01.2015 р., на підстав якого нарахована спірна оперативна-господарська санкція, не відповідає вимогам правових норм, оскільки в ньому не вказано, до чиїх саме мереж здійснено самовільне підключення. При цьому в описі порушення не зазначено точку самовільного підключення без облікового проводу, в акті вказана неповна схема електропостачання об'єкту а не зазначена межа балансової належності, експлуатаційної відповідальності сторін за технічний стан і обслуговування електричних мереж, власника мереж, до яких було здійснено самовільне підключення, що є порушенням вимог п.4.6 ОСОБА_4.

Крім того, позивач вважає, що сума оперативно-господарських санкцій нарахована не вірно, з порушенням вимог ОСОБА_4. Відповідачем застосована формула ОСОБА_4 2.7 пункту 2.6, яка передбачає порядок нарахування штрафної санкції за самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі енергопостачальника. Даний підпункт 5 п.2.1 ОСОБА_4 не передбачає такого правопорушення як без облікове споживання електроенергії про яке йдеться в акті, натомість відповідальність за без облікове споживання електроенергії визначена пп.6.7 п.2.1 ОСОБА_4, які навпаки відповідачем не застосовані.

У судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Заслухавши суддю-доповідача та пояснення представників сторін, які були присутні в судовому засіданні, розглянувши та обговоривши доводи апеляційної скарги, доводи, викладені у відзиві на апеляційну скаргу, перевіривши матеріали справи, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила, що 13 лютого 2015 року комісією Широківських районних електричних мереж ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" було прийняте рішення, оформлене протоколом №16, по розгляду акта про порушення правил користування електричною енергією, та здійснено нарахування КП "Сансервіс" недоврахованої електроенергії за період з 28.02.14р. по 23.01.15р. на суму 26 236,1 грн.

Підставою для нарахування оперативно-господарських санкцій став акт про порушення № 104532 від 23.01.15р. (далі - ОСОБА_6). ОСОБА_5 вказаного акту представниками відповідача встановлено факт самовільного підключення струмоприймачів до електричної мережі електропередавальної організації, з метою безоблікового споживання електроенергії. В акті представники відповідача вказали на порушення КП "Сансервіс" п.п. 1.3, 5.1., 6.40, 10.2 Правил користування електричною енергією затв. Постановою НКРЕ № 28 від 31.07.96р. та ст. 26, ст. 27 Закону України "Про електроенергетику".

ОСОБА_5 п. 1.2 ПКЕЕ, підключення - виконання операцій комутації в місцях контактних з'єднань електропроводки з метою подачі напруги на електроустановку (електроустановки).

Таким чином, самовільне підключення являє собою активну дію, направлену на свідоме без облікове споживання електричної енергії.

Позивач в позовній заяві зазначає, що будь-яких дій зі сторони КП "Сансервіс" щодо самовільного підключення струмоприймачів не відбувалось. Більше того, згідно пояснювальної записки майстра дільниці КП "Сансервіс" ОСОБА_7 від 26.01.15р., яка була присутня при складенні акту про порушення та відмовилась від підпису акту, на момент виходу представників відповідача будь-яких ознак підключення приміщення КП "Сансервіс" до мережі електропередавальної організації (кабелів, установок тощо) не було, в приміщенні взагалі була відсутньою подача електроенергії та фактично не споживалась, тож як представники відповідача могли встановити самовільне підключення електроустановки - незрозуміло.

З метою обліку спожитої електроенергії, на приміщення за адресою вул. Недєліна 49а було встановлено лічильник обліку електроенергії, який обліковував весь обсяг електроресурсу, спожитого на території даної будівлі, в тому числі і КП "Сансервіс".

КП "Сансервіс" займає лише одне приміщення вказаної будівлі площею 49,18 м2 (підстава - договір оренди), натомість іншу частину приміщення займає Приватне підприємство "Комфорт Сіті". Поряд з цим, лічильник обліковував обсяги електроенергії спожитої всіма споживачами, приміщення яких розташовані в будівлі.

Позивач вказує на те, що на початок користування КП "Сансервіс" орендованим приміщенням, лічильник вже було установлено, всі підключення здійснено, позивач самостійно не порушував схеми підключення і не втручався в роботу мережі. За період нарахованих оперативно-господарських санкцій (лютий 2014-січень 2015рр.) ПП "Комфорт Сіті" самостійно сплачувало вартість спожитої електроенергії по будівлі вул. Недєліна 49а, в тому числі і ту, що спожита КП "Сансервіс".

Так, на ім'я третьої особи згідно доданих до позову протоколів № 1 від 14.10.14р. та № 69 від 06.06.14р. Широківськими РЕМ "ДТЕК Дніпрообленерго" було виставлено відповідні рахунки на оплату електроенергії за спірною адресою. Таким чином, жодних збитків, обумовлених бездоговірним споживанням електричної енергії з боку позивача відповідач не зазнав, фактично кошти за спожиту електроенергію за КП "Сансервіс" сплачувало ПП "Комфорт Сіті". До того ж, приміщення, займане КП "Сансервіс", підключене до лічильника та спожита ним електроенергія фіксується, тож вказане в акті "безоблікове споживання" не відповідає дійсності.

На думку позивача викладений в акті зміст правопорушення не відповідає дійсним обставинам справи. ОСОБА_5 п. 6.41 ПКЕЕ "В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень". Аналізуючи складений акт, посилання відповідача на пункти Правил саме щодо самовільного підключення споживача взагалі є відсутніми, також відсутнім є посилання на характер без облікового споживання (з порушенням чи без порушення схеми обліку). В акті про порушення відсутньою є його описова частина, яка давала б змогу чітко встановити яким чином, на думку відповідача, було здійснено підключення: за допомогою якого кабелю чи установки, якого діаметру та розміру, місце його приєднання до електромережі та ін.; натомість в акті взагалі не описано суть та методику здійснення "виявленого підключення", а у п. 5 акту лише перераховано наявні у приміщенні електроприлади (лампи, чайник, станок).

Таким чином, представники відповідача при складенні акту не виявили сторонніх підключень (струмоприймачів), що вказує на фактичну відсутність інкримінованого правопорушення, зазначеного в акті як "самовільне підключення струмоприймачів".

16 березня 2015 року КП "Сансервіс" звернулося листом № 203 до Широківського РЕМ ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" з метою виклику представників останнього та комісійного огляду місця виявлення правопорушення, так як КП "Сансервіс" не здійснював жодного втручання в роботу мережі. Однак, даний лист було проігноровано.

Стосовно застосування відповідачем ОСОБА_4 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. № 562 ( 20782-06 ), зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656 (далі - ОСОБА_4) зазначене наступне.

ОСОБА_5 Розрахунку кількості недорахованої електроенергії (додано), відповідачем застосована формула ОСОБА_4 2.7 пункту 2.6., яка передбачає порядок нарахування штрафної санкції за самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі енергопостачальника. Даний підпункт 5 п. 2.1. ОСОБА_4 не передбачає такої правопорушення як безоблікове споживання електроенергії про яке йдеться в акті, натомість відповідальність за без облікове споживання електроенергії (поза розрахунковим приладом обліку) визначена пп. 6,7 п.2.1. ОСОБА_4, які навпаки відповідачем не застосовані. ОСОБА_5 п. 2.2 ОСОБА_4 "Обсяг електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПКЕЕ, розраховується на підставі акта про порушення, який складається відповідно до передбаченої ПКЕЕ процедури".

Здійснений відповідачем розрахунок оперативно-господарських санкції застосовано період 28.02.14-23.01.15р., при цьому, в обґрунтування застосування початкової дати нарахування санкцій - 28.02.14р. в оскаржуваному протоколі відповідач вказує Графік відключення споживачів 28.02.14р. КП "Сансервіс" вважає, що Графік відключення не може бути підставою для відліку строку нарахування санкцій, так як ОСОБА_4 чітко вказує порядок визначення періоду нарахування (п. 2.6): "І - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається - 12 год./добу). Для розрахунку загального обсягу самовільно спожитої електричної енергії береться сумарна кількість днів у періоді від дня набуття споживачем права власності на електроустановку (але не більше сумарної кількості днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення) до дня усунення порушення".

Таким чином, позивач посилається на те, що відповідач мав застосувати наступний період: від дня набуття споживачем права власності на електроустановку до дня усунення порушення. Натомість, будь-які графіки відключення не можуть слугувати законною підставою для початку відліку часу нарахування санкцій. До того ж, пункт ОСОБА_4 чітко встановлює, що початок перебігу даного строку розпочинається від дня набуття права власності на електроустановку. ОСОБА_5 п.1.2 ПКЕЕ "електроустановка - комплекс взаємопов'язаних устаткування і споруд, призначених для виробництва або перетворення, передачі, розподілу чи споживання електричної енергії; електрична мережа - сукупність електроустановок для передачі та розподілу електричної енергії; власник електричних мереж - юридична або фізична особа, якій на праві власності або користування належать електроустановки, призначені для передачі та/або розподілу електричної енергії".

Виходячи з вищезазначених норм, власником електроустановки є особа, яка має відповідний правовстановлюючий документ на вказану установку та використовує її на певній правовій підставі.

КП "Сансервіс" не є власником мереж електропередачі, будь-яких електроустановок та лічильника обліку. Позивач використовує виключно надане за Договором оренди приміщення, власником якого є Управління благоустрою та житлової політики Виконкому Криворізької міської ради (п. 1.1 Договору оренди).

Оскільки позивач не є власником чи користувачем електроустановок або мереж, про які йдеться у ОСОБА_4, а вказаний в протоколі графік відключення не є підставою для початку нарахування санкцій, строк нарахування відповідачем оперативно-господарських санкцій не є обґрунтованим та вірним

Взаємовідносини, які виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами, регулюються Правилами користування електричною енергією (далі Правила), затверджених Постановою НКРЕ України від 31.07.1996р. № 28. Дія цих правил поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення).

Відповідно до договору оренди об'єктів нерухомості комунальної власності № 28/33 від 09.08.2012 року, укладеного між Управлінням комунальної власності міста виконкому Криворізької міської ради та КП "Сансервіс", позивач орендує приміщення, розташоване за адресою: м. Кривий Ріг, вул. Недєліна, 49-А.

Пунктом 4.3 договору № 28/33 від 09.08.2012 року передбачено, що у термін до 15 днів від укладання вказаного договору позивач окремо укладає договір на одержання комунальних послуг, енергопостачання, послуг зв'язку безпосередньо з їх постачальником.

У відповідності із визначенням пункту 1.2 ПКЕЕ, договір про постачання електричної енергії - домовленість двох сторін (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом і споживач), що є документом певної форми, який встановлює зміст та регулює правовідносини між сторонами під час продажу постачальником за регульованим тарифом електричної енергії споживачу за тарифами, які регулюються відповідно до законодавства України.

Споживач електричної енергії - юридична або фізична особа, що використовує електричну енергію для забезпечення потреб власних електроустановок на підставі договору (п. 1.2 ПКЕЕ).

На цей час договір про постачання електричної енергії між Широківським РЕМ ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" та позивачем не укладено (чим порушено пп. 1.3, 5.1 ПКЕЕ).

У наявності лист вих. № 378 від 17.04.2015 року на адресу ПрАТ "ПЕЕМ "Центральна енергетична компанія" (власник ТП-852) щодо отримання договору на приєднання до електричних мереж та Заява на приєднання до електричних мереж.

Постачання електричної енергії до будівлі 49-А по вул. Недєліна м. Кривий Ріг відбувається від ТП-852 Інгулецьких РЕМ ПрАТ "ПЕЕМ "Центральна енергетична компанія".

ОСОБА_5 Договору оренди об'єктів нерухомості комунальної власності № 28/38 від 21.05.2014 року, укладеного між Управлінням комунальної власності міста виконкому Криворізької міської ради та ПП "Комфорт сіті", останнім орендується частина приміщення за адресою: м. Кривий Ріг вул. Недєліна, 49-А, загальною площею 55,8 кв.м. Постачання електричної енергії до струмоприймачів ПП "Комфорт сіті" здійснюється згідно договору про технічне забезпечення постачання електричної енергії від 26.11.2014р., від укладеного між Широківським РЕМ ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" та ПП "Комфорт сіті".

Електропостачання до струмоприймачів ПП "Комфорт сіті" відбувається по кабельній лінії напругою 0,4 кВ від Рб-8 РУ-0,4 кВ ТП-852 Інгулецьких РЕМ ПрАТ "ПЕЕМ "Центральна енергетична компанія". Облік спожитої ПП "Комфорт сіті" електричної енергії здійснюється лічильником типу НІК-2102-02 зав. №6401439, встановленого в орендованому ПП "Комфорт сіті" приміщенні за адресою: м. Кривий Ріг вул. Недєліна, 49-А, в шафі обліку диспетчерського пункту.

ОСОБА_5 наданої схеми електричних з'єднань, підписаної керівниками ПП "Комфорт сіті" та позивача, споживання електричної енергії в приміщенні, що орендоване позивачем, здійснюється від розподільчого пристрою (РЩ диспетчерського пункту), встановленого в приміщенні, що орендоване ПП "Комфорт сіті". Приєднання позивача виконано після приладу обліку типу НІК-2102-02 зав. № 6401439, яким враховується електрична енергія, спожита ПП "Комфорт сіті". Тобто, електрична енергія, спожита позивач без укладання договору про постачання, враховується споживачем електричної енергії - ПП "Комфорт сіті".

ОСОБА_5 про порушення № 104532 від 23.01.2015 року, складеного представниками Енергопостачальника відносно КП "Сансервіс" щодо "самовільного підключення струмоприймачів до електричних мереж електропередавальної організації, з метою без облікованого споживання електричної енергії", струмоприймачі КП "Сансервіс" самовільно підключено від Рб-4 ТП-852 Інгулецьких РЕМ ПрАТ "ПЕЕМ "Центральна енергетична компанія".

ОСОБА_5 схеми електричних з'єднань ТП-852 Інгулецьких РЕМ ПрАТ "ПЕЕМ "Центральна енергетична компанія", від Рб-4 заживлено струмоприймачі ФОП Гнатюк, розташовані за тією ж адресою (інформація щодо наявності договору про постачання електричної енергії -відсутня). Тобто, точка самовільно підключення до електричних мереж в ОСОБА_5 про порушення № 104532 від 23.01.2015 року вказана невірно (фактично - не визначена).

У разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до ОСОБА_4 визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656, далі - ОСОБА_4 (п. 6.40 ПКЕЕ)

Відповідно до п. 2.1 ОСОБА_4 застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією ОСОБА_4, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ.

Порядок складення актів про порушення ПКЕЕН визначено пунктом 6.41 ПКЕЕ та ОСОБА_4.

Пунктом 4 Порядку визначення розміру і відшкодування збитків, завданих енергопостачальнику внаслідок викрадення електричної енергії, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.02.2006 № 122 (далі - Порядок), встановлено, що обсяг електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, визначається за величиною розрахункового споживання електричної енергії протягом періоду порушення на підставі акта виявлених порушень, складеного відповідно до методики визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, затвердженої НКРЕ.

В ОСОБА_5 про порушення представниками енергопостачальника проводиться фіксація виявленого порушення ПКЕЕН споживачем та під час складення ОСОБА_5 про порушення відбувається збір вихідних даних необхідних та достатніх для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії.

Дослідивши акт № 104532 від 23.01.2015р., на підставі якого нарахована спірна у даній справі оперативно-господарська санкція, інспекція дійшла висновку про його невідповідність вимогам вищевказаних правових норм, оскільки в ньому не вказано, до чиїх саме мереж здійснено самовільне підключення. При цьому в описі порушення не зазначено точку самовільного підключення безоблікового проводу, в акті вказана неповна схема електропостачання об'єкту та не зазначена межа балансової належності, експлуатаційної відповідальності сторін за технічний стан і обслуговування електричних мереж, власника мереж, до яких було здійснено самовільне підключення, що є порушенням вимог п. 4.6 ОСОБА_4.

ОСОБА_5 з вимогами пункту 3.1 ОСОБА_4, у разі виявлення у споживача факту самовільного підключення електроустановок до електричних мереж поза приладом обліку, ОСОБА_4 застосовується за умови виявлення місця підключення до відповідних мереж, що зазначається в акті про порушення та позначається на схемі.

Відповідно до пункту 2.9 ОСОБА_4 у разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 5-7 пункту 2.1 цієї глави, ОСОБА_4 застосовується за умови виявлення місця (точки) підключення до відповідних мереж, про що зазначається в акті про порушення та позначається на схемі.

У відповідності до п. 4.7 ОСОБА_4 в акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.

Проаналізувавши схему, зазначену в ОСОБА_5 про порушення № 104532 від 23.01.2015р., встановлено, що в таблиці до п. З, вказано, що " 1" - це:

- точка самовільного підключення;

- точка на схемі, де було вилучено зразок кабелю.

Тобто, текст акту можливо тлумачити подвійно.

Відповідно до листа Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики "Щодо перегляду актів про порушення ПКЕЕН на виконання протокольного рішення НКРЕ від 07.06.2012р. № 23" від 27.07.2012р. № 4754/11/47-12 "якщо з будь-яких причин енергопостачальником не буде вказано в акті про порушення ПКЕЕН місце (точка) підключення до відповідних мереж самовільного підключення, то енергопостачальником буде порушено положення пункту 4.7 ОСОБА_4. Тому нарахування обсягу та вартості необлікованої електричної енергії по такому акту про порушення є неправомірним."

Розрахунок обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачем Правил користування електричною енергією, у сумі 26236,10 грн., здійснений ПАТ "Дніпрообленерго" також з порушеннями чинного законодавства.

ОСОБА_5 з п. 2.2 ОСОБА_4 обсяг електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення ПКЕЕ (Wно, кВт год.), розраховується на підставі акта про порушення, який складається відповідно до передбаченої ПКЕЕ процедури.

Так, в ОСОБА_5 зазначено, що встановлено самовільне підключення струмоприймачів до електричної мережі електропередавальної організації, а розрахунок виконано згідно п. 2.6 по формулі 2.7, а саме " 2.6. У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 5 пункту 2.1 цієї ОСОБА_4, та за умови відсутності договору або в разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 1-3 пункту 2.1 цієї ОСОБА_4, у разі виявлення випадків фіксації індикаторами впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п. кВт год), розраховується за формулою: Wдоб.с.п. = P c.п. * tвик.с.п.,

Підпунктом 5 передбачено наступне порушення - самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі енергопостачальника.

В даному випадку мова йде про порушення - підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії з порушенням схеми обліку (підпункт 6 п. 2.1. ОСОБА_4 ) або підключення до електричної мережі, що не є власністю енергопостачальника, електроустановок, струмоприймачів або електропроводки поза розрахунковими приладами обліку електричної енергії без порушення схеми обліку (підпункт 7 п. 2.1. ОСОБА_4 ).

Зі схеми,що зображена в ОСОБА_5, і оскільки вона є неповною не зрозуміло - чи було порушено схему обліку. Це є надзвичайно можливим, оскільки від того, чи було порушено схему обліку, визначається по якій саме формулі повинно бути проведено розрахунок. Також за порушення, визначенні пп. 6 та пп. 7 п. 2.1 ОСОБА_4, кількість днів у періоді, за який здійснюється перерахунок, визначається за формулою (2.6) ОСОБА_4.

Дпер = Дпор + Дусун,

де: Дпор - кількість робочих днів споживача від дня останнього контрольного огляду приладу обліку або технічної перевірки (у разі коли технічна перевірка проводилась після останнього контрольного огляду приладу обліку) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у 6 календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Також є незрозумілим - як позивач зміг здійснити самовільне підключенняв РП-0,4 кВ, якщо відповідач у своєму відзиві зазначає, що РП-0,4 кВ було опломбовано і жодним чином не говориться , що даний щит був розпломбований або пломби були пошкоджені.

При здійсненні розрахунку обсягу та вартості не облікованої електричної енергії ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" застосувало Рс.п. - потужність самовільного підключення (кВт), визначене по формулі 2.8:

Рс.п. - І Uном.фаз. * cos,

де І - сила струму, визначена виходячи з найменшої поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 Правил улаштування електроустановок (далі - ПУЕ), А.

При цьому І склало 24 А.

ОСОБА_5 ж того ж п. 2.6 ОСОБА_4 за згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні усіх наявних струмоприймачів на максимальну потужність на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. В ОСОБА_5 вказано струм споживання - 6,9 А, тому саме цю величину мав би застосувати постачальник при розрахунку.

На підставі ОСОБА_5, складеного з порушеннями ОСОБА_4, енергопостачальником було розраховано розмір завданих збитків відповідно до вимог пункту 2.6 ОСОБА_4 за формулою 2.7 ОСОБА_4 з урахуванням сили струму, що може протікати через мінімальний діаметр проводки, за період з 28.02.2014р. по 23.01.2015р. Сума збитків за ОСОБА_5 склала 26 236,10 грн. ОСОБА_7 а ні з акту № 104532 від 23.01.2015р., а ні з протоколу засідання комісії № 16 від 13.02.2015р. не вбачається, з яких підстав було визначено період саме з 28.02.2014р. по 23.01.2015р. за яким проведено нарахування, оскільки в матеріалах справи відсутні підтвердження про відключення позивача від постачання електроенергії.

Матеріалами справи встановлено, що:

- Струмоприймачі КП "Сансервіс" було приєднано від розподільчого пристрою ПП "Комфорт сіті" після приладу обліку електричної енергії, тобто, спожита КП "Сансервіс" електрична енергія враховувалася приладом обліку ПП "Комфорт сіті" і електропостачальник не поніс збитків внаслідок даного підключення ;

- Точка приєднання струмоприймачів КП "Сансервіс" до електричної мережі, що зазначена в ОСОБА_7 про порушення № 104532 від 23.01.2015 року, визначена не вірно, в ОСОБА_7 не вказана;

- ОСОБА_4 не передбачено нарахування Енергопостачальником збитків споживачу, при приєднанні до електричних мереж основного споживача після приладу обліку, без укладання відповідного договору про постачання електричної енергії;

- ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" не мало правових підстав для застосування ОСОБА_4 та визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення КП "Сансервіс" правил користування електричною енергією.

Таким чином, дії енергопостачальника щодо складення ОСОБА_7 про порушення ПКЕЕН № 104532 від 23.01.2015 року за відсутності виявленого та зазначеного в ОСОБА_7 місця приєднання "безоблікового проводу" та розрахунку за ним збитків суперечили вимогам нормативних документів щодо користування електричною енергією та були неправомірними.

Зважаючи на вищевикладене, колегія суддів вважає, що застосування Публічним акціонерним товариством "ДТЕК Дніпрообленерго" до позивача оперативно-господарської санкції у вигляді донарахування обсягу та вартості не облікованої електричної енергії у сумі 26 236,10 грн., що оформлено Протоколом № 16 від 13.02.2015р., здійснено з суттєвими порушеннями вимог чинного законодавства України і що суд першої інстанції правомірно задовольнив позовні вимоги. Доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, не є підставою для скасування оскаржуваного рішення.

На підставі викладеного, керуючись статями 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства «ДТЕК Дніпрообленерго» м. Дніпропетровськ залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 13.05.2015 р. у справі № 904/2338/15 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова може бути оскаржена протягом двадцяти днів, з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили, до Вищого Господарського Суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд.

Повний текст постанови виготовлено 18.06.2015 р.

Головуючий Р.М. Бахмат

Судді: О.С.Євстигнеєв

ОСОБА_8