КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" червня 2015 р. Справа№ 910/1786/15-г

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Чорної Л.В.

суддів: Пашкіної С.А.

Кропивної Л.В.

при секретарі судового засідання Громак В.О.

від позивача - Ларіонова О.О.,

від відповідача - Зуєва М.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Кіноманія»

на рішення господарського суду міста Києва від 03.03.2015 р.

по справі №910/1786/15-г (суддя - Сівакова В.В.)

за позовом компанії «Н.С. Планет Філмз Лтд» (N.S.Planet Films Ltd)

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Кіноманія»

про визнання дій незаконними та визнання рішення позачергових загальних

зборів учасників оформленого протоколом №24-01-2015 від

24.01.2015р. недійсним

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду міста Києва від 03.03.2015р. позов задоволено частково. Визнано недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кіноманія», оформлене протоколом № 24-01-2015 від 24.01.2015р., про припинення повноважень директора товариства з обмеженою відповідальністю «Кіноманія» Коваль Т.М. на підставі ст. 41 ч. 1 п. 5 КзпП України та звільнення її з посади директора товариства з обмеженою відповідальністю «Кіноманія» з 26.01.2015р., та про покладання виконання обов'язків директора товариства з обмеженою відповідальністю «Кіноманія» на фінансового директора товариства з обмеженою відповідальністю «Кіноманія» - Матроса І.Г. В іншій частині в задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду, товариство з обмеженою відповідальністю «Кіноманія» звернулось до Київського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду міста Києва у справі від 03.03.2015р. по справі №910/1786/15-г та прийняти нове, відмовивши у задоволені позовних вимог компанії «Н.С. Планет Філмз Лтд» (N.S.Planet Films Ltd) у повному обсязі.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 14.04.2015р. апеляційну скаргу ТОВ «Кіноманія» прийнято до провадження.

13.05.2015р. у судовому засіданні оголошувалась перерва.

13.05.2015р. від позивача надійшло клопотання про залучення до матеріалів справи копії повідомлення про скликання 27.05.2015р. загальних зборів з товариства з відповідним порядком денним.

10.06.2015р. від позивача надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи копії протоколу №27-05-2015.

Від відповідача надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи копії протоколу від 27.05.2015р. №27-05-2015.

Компанія «Н.С. Планет Філмз Лтд» (N.S.Planet Films Ltd) заперечує проти апеляційної скарги та просить залишити рішення господарського суду міста Києва від 03.03.2015р. без змін, з підстав викладених у письмовому відзиві.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, апеляційний господарський суд встановив наступне.

Відповідно до ст. 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

За статтею 116 Цивільного кодексу України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом, зокрема брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.

Відповідно до статті 10 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства мають право, зокрема, брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

Компанія «Н.С. Планет Філмз Лтд» (N.S.Planet Films Ltd) є одним із учасників товариства з обмеженою відповідальністю «Кіноманія», із часткою 12,3% у статутному капіталі ТОВ «Кіноманія», що підтверджується Статутом останнього, що підтверджується п.п. 2.1, 5.4. Статуту товариства з обмеженою відповідальністю «Кіноманія», в ред. затвердженій рішенням загальних зборів учасників, оформлених протоколом №14/12-2011 від 14.12.2011р. /а.с. 130/.

Згідно із п. 7.1 Статуту відповідача, в ред. від 14.12.2011р., про проведення Загальних Зборів Товариства Учасники повідомляються у простій письмовій формі із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

У відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

24.12.2014р. головою Товариства Тарутою К.С. на адресу повноважного представника учасника Товариства - Компанії «Н.С. ПЛАНЕТ ФІЛМЗ ЛТД» (N.S. PLANET FILMS LTD) Молодіній Т.В. надіслано повідомлення, в якому зазначено про скликання позачергових Загальних Зборів Учасників Товариства, які відбудуться 24.01.2015р. та наведено порядок денний цих зборів, а саме:

1. Призначення Голови Зборів та Секретаря Зборів Товариства.

2. Розгляд попереднього звіту Виконавчого органу Товариства - Директора про результати фінансово-господарської діяльності Товариства за 2013 рік та прийняття рішення за наслідками його розгляду.

3. Розгляд попереднього звіту про результати фінансово-господарської діяльності Товариства Виконавчого органу Товариства - Директора станом на вересень 2014 року та прийняття рішення за наслідками його розгляду.

4. Затвердження Статуту Товариства у новій редакції.

5. Проведення аудиту фінансово-економічної діяльності Товариства за період 2006-2014 рр.

6. Введення в дію системи бюджетування на Товаристві.

7. Обрання Ревізійної комісії Товариства.

8. Затвердження положення про Ревізійну комісію Товариства у новій редакції.

9. Зміна штатного розкладу Товариства з метою введення посади Заступника Головного бухгалтера Товариства та затвердження кандидатури на цю посаду. /а.с. 150/

24.01.2015р. відбулися загальні збори учасників ТОВ «Кіноманія», за результатами проведення зборів прийнято рішення, яке оформлене протоколом №24-01-2015. /а.с.83/.

З протоколу № 24-01-2015 загальних зборів Учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Кіноманія» від 24.01.2015 вбачається, що збори відбулися за участю всіх учасників Товариства: Тарути Катерини Сергіївни, що володіє 36,70% статутного капіталу Товариства; Компанії «Н.С. ПЛАНЕТ ФІЛМЗ ЛТД» (N.S. PLANET FILMS LTD), що володіє 12,30% статутного капіталу Товариства, в особі представника Молодіної Тетяни Володимирівни, яка діє на підставі довіреності від 20.06.2013р.; Ткаченко Олександра Владиславовича, що володіє 12,80% статутного капіталу Товариства, в особі Молодіної Тетяни Володимирівни, яка діє на підставі довіреності, посвідченої приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кірбаба І.Б. від 09.01.2015р. за реєстраційним № 1; Подгородецької Інни Вадимівни, яка володіє 38,20% статутного капіталу Товариства. Отже, для участі у Зборах зареєструвалися Учасники (їх представники), що володіють в сукупності 100% статутного капіталу Товариства.

Загальними Зборами Учасників Товариства 24.01.2015р. одноголосно затверджено наступний порядок денний:

1. Призначення Голови Зборів та Секретаря Зборів Товариства.

2. Розгляд попереднього звіту Виконавчого органу Товариства - Директора про результати фінансово-господарської діяльності Товариства за 2013 рік та прийняття рішення за наслідками його розгляду.

3. Розгляд попереднього звіту про результати фінансово-господарської діяльності Товариства Виконавчого органу Товариства - Директора станом на вересень 2014 року та прийняття рішення за наслідками його розгляду.

4. Затвердження Статуту Товариства у новій редакції.

5. Проведення аудиту фінансово-економічної діяльності Товариства за період 2006-2014 рр.

6. Введення в дію системи бюджетування на Товаристві.

7. Обрання Ревізійної комісії Товариства.

8. Затвердження положення про Ревізійну комісію Товариства у новій редакції.

9. Зміна штатного розкладу Товариства з метою введення посади Заступника Головного бухгалтера Товариства та затвердження кандидатури на цю посаду.

Разом з цим, в ході проведення загальних зборів учасників ТОВ «Кіноманія» було винесено та розглянуто питання про припинення повноважень директора ТОВ «Кіноманія» Коваль Тетяни Михайлівни на підставі ст. 41, ч.1 п.5 КзпК України та звільнення її з посади директора ТОВ «Кіноманія» з 26.01.2015р. та покладання обов'язків директора ТОВ «Кіноманія» на фінансового директора товариства - Матроса Ігоря Григоровича.

Відповідно до п. 7.2 статуту Товариства, в ред. від 14.12.2011р., до виключної компетенції Загальних зборів Учасників належить, зокрема, утворення та відкликання виконавчого органу Товариства.

Виконавчим органом є Директор, який обирається та звільняється загальними зборами Учасників (п. 7.3 статуту Товариства, в редакції від 14.12.2011).

Як вбачається з повідомлення про скликання позачергових загальних зборів учасників Товариства на 24.01.2015р., так і з протоколу загальних зборів учасників Товариства № 24-01-2015 від 24.01.2015р., питання про звільнення Директора Товариства до порядку денного включено не було.

Доказів надання згоди всіх учасників, присутніх на загальних зборах учасників Товариства 24.01.2015р., на прийняття загальними зборами рішення з питання про звільнення Директора Товариства, яке не було включено до порядку денного загальних зборів учасників Товариства, як це передбачено п. 5 ст. 61 Закону України «Про господарські товариства» та п. 7.1. Статуту, матеріали справи не містять.

Відповідно до ст. 43 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.

Відповідно до п. 22 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» у разі, якщо на порушення вимог статті 43 Закону про господарські товариства питання не було включено до опублікованого порядку денного загальних зборів товариства, рішення цих зборів із зазначеного питання повинні визнаватися недійсними через пряму заборону закону.

Відповідно до п. 18 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008р. № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

Таким чином, оскільки питання щодо припинення повноважень директора ТОВ «Кіноманія» Коваль Т.М. та покладання виконання обов'язків Директора ТОВ «Кіноманія» на фінансового директора Товариства - Матроса І.Г., не було включено до порядку денного, рішення в цій частині прийнято в порушення вимог ст. 43 Закону України «Про господарські товариства» та п. 7.1. Статуту.

Відповідно до п. 19 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» суди також мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства обов'язково необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства.

Згоди на прийняття рішень з питань, які не були включені до порядку денного позивач не надавав, таким чином порушено його право як учасника товариства.

За таких обставин, в цій частині вимоги є документально обґрунтованими, та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Відповідно до ч. 1 ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

Відповідно до ч. 2 ст. 16 Цивільного кодексу України способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути:

1) визнання права;

2) визнання правочину недійсним;

3) припинення дії, яка порушує право;

4) відновлення становища, яке існувало до порушення;

5) примусове виконання обов'язку в натурі;

6) зміна правовідношення;

7) припинення правовідношення;

8) відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди;

9) відшкодування моральної (немайнової) шкоди;

10) визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.

Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом.

Київський апеляційний господарський суд погоджується із висновком суду першої інстанції про те, що позовна вимога про визнання незаконними дій відповідача щодо винесення 24.01.2015р. на голосування позачергових загальних зборів учасників товариства ТОВ «Кіноманія» питань про припинення повноважень директора ТОВ «Кіноманія» Коваль Т.М. та покладення виконання обов'язків директора ТОВ «Кіноманія» на фінансового директора товариства - Матроса Ігора Григоровича не відповідає способу захисту, передбаченого чинним законодавством України.

Дослідивши матеріали справи, колегія суддів приходить до висновку, що господарським судом міста Києва правильно застосовано норми матеріального та процесуального права, повно з'ясовано та доведено обставини, що мають значення для справи, зроблені висновки відповідають дійсним обставинам справи.

Посилання апелянта на порушення судом першої інстанції вимог ст. 98 Цивільного кодексу України, оскільки, на думку апелянта, загальні збори є Вищим органом управління товариством, і саме до виключної компетенції цього органу відноситься обрання та звільнення директора, суд оцінює критично.

Відповідно до ч. 1 ст. 98 Цивільного кодексу України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу.

Пунктом 7.3. Статуту ТОВ «Кіноманія», в ред. від 14.12.2011р., виконавчим органом є Директор, який обирається та звільняється загальними зборами учасників.

Проте, рішення загальних зборів не може прийматись з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства, в тому числі щодо обрання та звільнення директора.

Щодо протоколу від 27.05.2015р. №27-05-2015, то зазначене Київським апеляційним господарським судом до уваги взяте бути не може, оскільки за статтею 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

З наведених у даній постанові обставин, колегія суддів дійшла висновку, що відсутні підстави для зміни чи скасування рішення господарського суду міста Києва від 03.03.2015р. у справі № 910/1786/15-г.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду міста Києва від 03.03.2015р. у справі №910/1786/15-г залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

2. Матеріали справи № 910/1786/15-г повернути до господарського суду міста Києва.

3. Копію постанови надіслати сторонам у справі.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя Л.В. Чорна

Судді С.А. Пашкіна

Л.В. Кропивна