ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
======================================================================
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 червня 2015 року Справа № 915/864/14

м. Миколаїв.

Господарський суд Миколаївської області,

головуючий суддя Коваль Ю.М.,

при секретарі Бартошук В.О.,

з участю представників сторін:

від позивача - Левкович А.Є., прокурора відділу прокуратури Миколаївської області;

від відповідача-1 - Берестовенко О.М., дов. від 25.03.2015 р. № 428;

від відповідача-2 - Демчука В.В., дов. від 27.01.2015 р. № 07/36;

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом прокурора м. Южноукраїнська,

55001, вул. Миру, 11, м. Южноукраїнськ, Миколаївська область,

в інтересах держави

до відповідачів:

1) державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом",

01032, вул. Вєтрова, 3, м. Київ,

в особі Відокремленого підрозділу "Южно-Українська атомна електрична станція",

55000, промзона, м. Южноукраїнськ, Миколаївська область;

2) приватного підприємства "Южноукраїнський комбінат харчування",

55001, вул. Миру, 11, м. Южноукраїнськ, Миколаївська область,

про скасування рішення комітету з конкурсних торгів та визнання недійсним договору на закупівлю послуг, -

В С Т А Н О В И В:

Прокурором м. Южноукраїнська Миколаївської області пред'явлено позов в інтересах держави Україна до державного підприємства "Національна атомна енергогенеруюча компанія "Енергоатом" (далі - ДП "НАЕК "Енергоатом") в особі Відокремленого підрозділу "Южно-Українська атомна електрична станція" (далі - ВП "ЮУ АЕС") та до приватного підприємства "Южноукраїнський комбінат харчування" (далі - ПП "ЮУ КХ") про визнання недійсними результатів торгів, оформлених протоколом засідання комітету з конкурсних торгів ВП "ЮУ АЕС" (далі - ККТ ВП "ЮУ АЕС") від 10.06.2013 р. № 451 "Про визнання переможцем торгів на закупівлю послуг їдалень: "Організація лікувально-профілактичного харчування та продовольчого забезпечення персоналу ВП "ЮУ АЕС" ПП "Южноукраїнський комбінат харчування", та визнання недійсним на майбутнє укладеного за результатами торгів між ДП "НАЕК "Енергоатом" та ПП "ЮКХ" договору від 26.06.2013 р. № 25/8634/30-14-2-13-2572.

Підставами позову, з урахуванням заяви про доповнення підстав позову від 02.03.2015 р. № 05/2-272 вих15, поданої прокурором, який бере участь у вирішенні спору, є таке:

- спірну торги проведено за процедурою попередня кваліфікація, визначної рішенням ККТ ВП "ЮУ АЕС", оформленого протоколом від 27.03.3013 р. № 438, всупереч визначеної у затвердженому уповноваженим органом замовника ДП "НАЕК "Енергоатом" плані закупівель на 2013 року процедурі - відкриті торги;

- до предмету спірної закупівлі, всупереч діючого законодавства України, включено:

1) обслуговування представницьких послуг, які не відносяться до лікувально-профілактичного харчування персоналу ВП "ЮУ АЕС";

2) забезпечення продуктами харчування об'єктів соцкультпобуту - КСС "Олімп" та ОРК "Іскра", котрі не можуть бути віднесеними ні до лікувально-профілактичного харчування, ні до продовольчого забезпечення ВП "ЮУ АЕС";

- спірною закупівлею, всупереч діючого законодавства України, об'єднано два різних предмета закупівель: послуги - послуги з лікувально-профілактичного харчування персоналу ВП "ЮУ АЕС" та товари - продовольче забезпечення персоналу ВП "ЮУ АЕС".

Рішення ККТ ВП "ЮУ АЕС" від 10.06.2013 р. № 451 є, на думку прокурора, незаконним й тому, що всупереч законодавства України про здійснення державних закупівель не оприлюднено протокол розкриття пропозицій відкритих торгів.

Допущені порушення проведення спірної торгів є підставою для визнання спірного договору недійсним на майбутнє.

У відзиві на позов від 30.04.2015 р. № 32/76 ДП "НАЕК "Енергоатом" позовні вимоги не визнало, вказуючи, що, приймаючи рішення про зміну процедури закупівлі з відкритих торгів на попередню кваліфікацію, ККТ ВП "ЮУ АЕС" діяв у межах наданих йому повноважень ст.ст. 4, 11, 12 Закону України "Про здійснення державних закупівель", виходячи з того, що проведення процедури закупівлі у виді попередньої кваліфікації можливе лише при відкритих торгах; що, а ні Порядком визначення предмету закупівлі, затвердженого наказом Міністерства економіки України від 26.07.2010 р. № 291 із змінами та доповненнями (далі - Порядок), а ні Законом "Про здійснення державних закупівель", не встановлено обов'язку замовника визначати окремо частини предмета закупівлі; що ст. 42 Закон України "Про здійснення державних закупівель" визначено вичерпний перелік підстав, наявність яких тягне недійсність правочину, на котрі прокурор у позові не посилається.

На думку ДП "НАЕК "Енергоатом" обслуговування представницьких послуг, організація лікувально-профілактичного харчування та продовольчого забезпечення об'єктів соцкультпобуту замовника входить до складу послуг їдалень код 59.29.2 згідно класифікатора ДК 016-2010. Включення до предмету закупівлі таких послуг є правом замовника як господарюючого суб'єкту для ефективної організації господарської діяльності, так як, зокрема на об'єктах соцкультпобуту замовника: КСС "Олімп" та ОРК "Іскра", котрі є структурними підрозділами ВП "ЮУ АЕС", працюють, лікуються і відпочивають працівники замовника.

У відзиві на позов від 05.05.2015 р. № 07/198 ПП "ЮУ КХ" позовні вимоги не визнало повністю, вважаючи, що укладений між ним і ВП "ЮУ АЕС" договір на організацію лікувально-профілактичного харчування та продовольчого забезпечення персоналу від 26.06.2013 р. № 25/864 містить всі істотні умови, та що він відповідає вимогам чинного законодавства і предмету договору, яким є саме надання послуг з харчування, а не закупівля продуктів харчування.

У частині позовних вимог про визнання недійсним на майбутнє вказаного договору ПП "ЮУ КХ" просить суд припинити провадження у справі на підставі п. 1-1 ч. 1 ст. 80 ГПК України, - у зв'язку з відсутністю предмету спору через виконання сторонами договору його умов у повному обсязі.

Вислухавши прокурора, який підтримав позовні вимоги повністю, представників відповідачів, які позов не визнали повністю і підтримали доводи, викладені у відзивах на позов і поясненнях до них, дослідивши матеріали справи, суд приходить до такого.

Законом України "Про здійснення державних закупівель", у преамбулі якого зазначено, що він встановлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг за державні кошти, передбачено, що закупівля здійснюється відповідно до річного плану.

Річний план закупівель та зміни до нього оприлюднюються замовником (ст.4 Закону).

Оприлюдненню також підлягає, зокрема, оголошення про проведення процедури закупівлі - після публікації в державному офіційному друкованому виданні з питань державних закупівель, але не пізніш як за 30 днів до дня розкриття пропозицій конкурсних торгів або кваліфікаційних пропозицій, якщо цим Законом для окремих процедур закупівлі не встановлено інший строк (ст. 10 Закону).

Організацію і проведення закупівель здійснюється комітетом з конкурсних торгів, який, зокрема, планує проведення процедур закупівель; складає та затверджує річний план державних закупівель; здійснює вибір процедури закупівлі; проводить процедури закупівель, попередню кваліфікацію учасників; забезпечує рівні умови для всіх учасників, об'єктивний та чесний вибір переможця; забезпечує складання, затвердження та зберігання відповідних документів з питань державних закупівель, визначених цим Законом; здійснює інші дії, передбачені цим Законом.

Рішення комітету з конкурсних торгів оформляється протоколом, який підписується всіма членами комітету, присутніми на засіданні комітету з конкурсних торгів (ст. 11 Закону).

У відповідності до Положення про комітет з конкурсних торгів, затвердженого керівником ВП "ЮУ АЕС" 22.02.2011 р., ККТ ВП "ЮУ АЕС" здійснює закупівлі на підставі річних планів закупівель та у відповідності до фінансового плану.

Прийняті ККТ ВП "ЮУ АЕС" рішення погоджується рішеннями ККТ ДП НАЕК "Енергоатом".

Сторони не оспорюють таке:

- що рішенням ККТ ВП "ЮУ АЕС", оформленим протоколом від 13.03.2013 № 436, внесено зміни № 28 до затвердженого раніше річного плану закупівель на 2013 рік і пп.8.4 доповнено закупівлі у березні 2013 р. за процедурою відкритих торгів послуг їдалень "Організація лікувально-профілактичного харчування та продовольчого забезпечення персоналу ВП "ЮУ АЕС" (далі - Закупівля);

- що це рішення погоджено 20.03.2013 на засіданні ККТ ДП НАЕК "Енергоатом" та оприлюднено 22.03.2013 на веб-порталі Уповноваженого органу Ьі1:р5://1:епс1ег.те.еоу.иа/ЕР2ЕгопЮітісе/тепи/икУ аппоипсеР1ап_ 1І5і_уієлу/ під назвою "ЗПЗ_2013_20915546_2";

- що у подальшому проведення Закупівлі рішенням ККТ ВП "ЮУ АЕС", яке погоджено ККТ ДП НАЕК "Енергоатом", перенесено на квітень 2013

року. Зміни до річного плану закупівель на 2013 рік щодо строків проведення Закупівлі оприлюднені 29.04.2013 р. на веб-порталі Уповноваженого органу

1іЦрз:/Депс1ег.те.§:оу.иа/ЕР2РгопЮгГісе/тепи/ик:/аппоипсеР1ап_1І5І_уіе/у/ під назвою "ЗПЗ 26 З";

- що рішенням ККТ ВП "ЮУ АЕС", оформленим протоколом від 27.03.2013 р. № 438, змінено процедуру Закупівлі з відкритих торгів на проведення попередньої кваліфікації та затверджено документацію такої процедури закупівлі;

- що вказане рішення ККТ ВП "ЮУ АЕС" не пройшло передбаченої Положенням про вказаний комітет процедури погодження ККТ ДП НАЕК "Енергоатом", і до річного плану не внесено змін щодо зміни процедури цієї Закупівлі;

- що зміна вказаним рішенням процедури Закупівлі ККТ ВП "ЮУ АЕС" оприлюднена шляхом розміщення оголошення 08.04.2013 р. відповідно на веб-сайті Уповноваженого органу та відповідному Бюлетені № 28(771) від 08.04.2013 р. (т.2, а.с.108,129), згідно якого Закупівлю буде проведено за процедурою попередня кваліфікація з датою та часом розкриття пропозицій 13.05.2013 р. об 11 год.

У відповідності до Закону України "Про здійснення державних закупівель" проведення державних закупівель шляхом, зокрема відкритих торгів, попередньої кваліфікації, є процедурами закупівлі (ч.1 ст.12 Закону).

Разом з тим, попередня кваліфікація можлива при відкритих торгах.

Так, Закон України "Про здійснення державних закупівель" визначає, зокрема, що процедура попередньої кваліфікації застосовується у разі необхідності попереднього визначення кваліфікаційної відповідності, фінансово-економічного стану та технічних і організаційних можливостей учасника (ст.37 Закону).

Інформація про проведення попередньої кваліфікації учасників публікується в державному офіційному друкованому виданні з питань закупівель та розміщується на веб-порталі Уповноваженого органу відповідно до статті 10 цього Закону.

Строк подання кваліфікаційних пропозицій не повинен бути меншим, ніж 30 днів з дня опублікування оголошення про попередню кваліфікацію в державному офіційному друкованому виданні з питань державних закупівель відповідно до ст.10 цього Закону.

Розкриття кваліфікаційних пропозицій учасників відбувається в день закінчення строку їх подання у час та місці, що зазначені в оголошенні про проведення попередньої кваліфікації.

Після розкриття кваліфікаційних пропозицій замовник перевіряє відповідність пропозицій учасників попередньої кваліфікації вимогам, встановленим у кваліфікаційній документації.

До подальшої участі у торгах (конкурсних торгах) запрошуються всі учасники, які пройшли відбір за результатами попередньої кваліфікації учасників, але не менше двох.

Далі процедура попередньої кваліфікації проводиться так само, як і процедура відкритих торгів (ст.38 Закону).

Прокурором не ставиться під сумнів дотримання порядку проведення Закупівлі за процедурою попередня кваліфікація, за виключенням не дотримання вимог ст.10 Закону України "Про здійснення державних закупівель" щодо оприлюднення складеного ККТ ВП "ЮУ АЕС" протоколу розкриття пропозицій конкурсних торгів від 07.06.2013 р. № 17.

З огляду на викладені обставини, ураховуючи законодавство, котре діяло на спірний період, та що прокурором не ставиться під сумнів дотримання порядку проведення Закупівлі за процедурою попередня кваліфікація, що зміну процедури, за якою проведена Закупівля, оприлюднено у встановлені Законом строки до її проведення, суд приходить до висновку, що обставини недотримання ККТ ВП "ЮУ АЕС" Положення про неї щодо погодження зміни процедури Закупівлі ККТ ДП НАЕК "Енергоатом", що у свою чергу потягло нетримання вимог ст. 4 Закону України "Про здійснення державних закупівель" щодо оприлюднення змін до плану закупівель на 2013 рік, та не оприлюднення протоколу розкриття пропозицій конкурсних торгів не можуть бути підставами визнання результатів торгів за спірною Закупівлею недійсними.

Такі порушення навіть не вказані у ст. 30 Закону України "Про здійснення державних закупівель", котрою передбачені підстави для відміни (скасування) торгів.

Прокурором не подано доказів, що замовник не погодився з проведенням Закупівлі за процедурою попередньої кваліфікації, або він чи визначені Законом уповноважені органи приймали міри щодо відміни торгів.

Суд також ураховує, що порушення вимог законодавства про державні закупівлі є підставою для відповідальності, зокрема, членів комітетів конкурсних торгів замовника (ст.43 Закону України "Про здійснення державних закупівель"), але прокурором не подано суду доказів притягнення до відповідальності винних за порушення, які, на його думку, є підставою визнання спірної Закупівлі недійсною.

Таким чином, суд відхиляє доводи прокурора про те, що вказані ним порушення законодавства про державні закупівлі неможливо усунути, і тому на підставі ч.1 ст. 30 Закону України "Про здійснення державних закупівель" належить визнати недійсними результати торгів по Закупівлі, оформлених протоколом засідання комітету з конкурсних торгів ВП "ЮУ АЕС" (далі - ККТ ВП "ЮУ АЕС") від 10.06.2013 р. № 451.

Доводи прокурора про те, що

- до предмету спірної закупівлі, всупереч діючого законодавства України, включено:

1) обслуговування представницьких послуг, які не відносяться до лікувально-профілактичного харчування персоналу ВП "ЮУ АЕС";

2) забезпечення продуктами харчування об'єктів соцкультпобуту - КСС "Олімп" та ОРК "Іскра", котрі не можуть бути віднесеними ні до лікувально-профілактичного харчування, ні до продовольчого забезпечення ВП "ЮУ АЕС";

- спірною закупівлею, всупереч діючого законодавства України, об'єднано два різних предмета закупівель: послуги - послуги з лікувально-профілактичного харчування персоналу ВП "ЮУ АЕС" та товари - продовольче забезпечення персоналу ВП "ЮУ АЕС" суд також визнає безпідставними з урахуванням такого.

Предмет Закупівлі визначений замовником ДП НАЕК "Енергоатом", і сторонами у справі дане не оспорюється.

Суд вважає, що замовником предмет Закупівлі визначено у відповідності до п. 2.1. Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства економіки України від 26.07.2010 р. № 921, та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.08.2010 р. за № 623/17918, зі змінами, внесеними наказом Мінекономіки від 19.12.2012 р. № 1449 (далі - Порядок).

Порядком передбачено, що предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 20 і 27 частини першої статті 1 Закону України "Про здійснення державних закупівель" та на основі Державного класифікатора продукції та послуг ДК 016:2010, затвердженого наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 11 жовтня 2010 року №457 (далі - Класифікатор), за показником п'ятого знака (класифікаційне угруповання "категорія") із зазначенням у дужках конкретної назви товару чи послуги.

Класифікатор не виокремлює послуги з організації лікувально-профілактичного харчування, продовольчого забезпечення, організацію і обслуговування представницьких заходів, що проводяться замовником, забезпечення харчування об'єктів соцкультпобуту, тощо.

Згідно коду 56.29.2 Класифікатора передбачено лише послуги їдалень.

Із змісту Порядку також випливає, що предмет закупівлі - послуги не включає можливості і закупівлі разом з ними товарів.

Суд погоджується з доводами відповідачів про те, що передбачене Закупівлею забезпечення продуктами харчування об'єктів соцкультпобуту - КСС "Олімп" та ОРК "Іскра", є фактично послугами харчування, і зазначені об'єкти соцкультпобуту є структурними підрозділами ВП "ЮУ АЕС", в яких харчуються, лікуються і відпочивають працівники ДП "НАЕК "Енергоатом".

У відповідності до протоколу засідання ККТ ВП "ЮУ АЕС" від 10.06.2013 р. № 451 переможцем торгів за Закупівлею визнано ПП "ЮУ КХ" та вирішено укласти з переможцем відповідний договір ( т.3 а.с. 62-63).

У подальшому між ДП "НАЕК "Енергоатом" ВП "ЮУ АЕС" та ПП "ЮУ КХ" було укладено договір від 26.06.2013 № 25/8634/30-14-2-13-2572 на організацію лікувально-профілактичного харчування та продовольчого забезпечення персоналу ВП "ЮУ АЕС", котрий на даний час припинено внаслідок його виконання.

З огляду на те, що прокурор пов'язує недійсність указаного договору лише з недійсністю проведення торгів за Закупівлею, а суд визнав, що підстав для визнання останньої недійсною немає, то з цих підстав договір від 26.06.2013 № 25/8634/30-14-2-13-2572 не може бути визнаний недійсним.

Так як прокурором не доведено недійсності проведення торгів і недійсності укладеного за їх результатами договору, то суд вважає, що у задоволенні позов належить відмовити повністю.

З урахуванням вищевикладеного, суд вважає, що немає підстав для задоволення клопотання ПП "ЮУ КХ" про припинення провадження у справі в часині вимог про визнання недійсним спірного договору на майбутнє.

Керуючись ст.ст.43, 82-85 ГПК України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Відмовити у задоволенні позову прокурора м. Южноукраїнська повністю.

Відмовити в задоволенні клопотанні приватного підприємства Южноукраїнський комбінат харчування про припинення провадження у справі.

Рішення може бути оскаржено до Одеського апеляційного господарського суду через Господарський суд Миколаївської області протягом 10 днів з дня підписання повного тексту рішення.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 Господарського процесуального кодексу України. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повний текст рішення складено 12.06.2015 р.

Суддя Ю.М. Коваль.