РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
У Х В А Л А

11 березня 2015 року Справа № 924/60/14

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючої судді Гудак А.В.

судді Олексюк Г.Є. ,

судді Маціщук А.В.

при секретарі судового засідання Лукащик Г.В.

за участю представників:
військової прокуратури Чернівецького гарнізону Військової прокуратури західного регіону України - Ярошин В.П., прокурор Чернівецької прокуратури з нагляду за додержанням законів у воєнній сфері

позивача - Мельник В.В., довіреність в справі

відповідача - Чернушка С.І., довіреність в справі

третьої особи 1 - не з`явився

третьої особи 2 - Попович Ю.І., довіреність в справі

третьої особи 3 - не з`явився

третьої особи 4 - Футько Д.Д., довіреність в справі, Іскрюк К.С., довіреність в справі

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу заступника військового прокурора Чернівецького гарнізону Військової прокуратури західного регіону України

на рішення господарського суду Хмельницької області від 03.02.15 р.

у справі № 924/60/14

за позовом Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, с.Слобідка-Кульчієвецька Кам`янець-Подільського району Хмельницької області

до Квартирно-експлуатаційного відділу міста Чернівці, Чернівецька область, м. Чернівці

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - відділу Держземагенства у Кам`янець-Подільському районі Хмельницької області (третя особа 1)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Міністерства оборони України ( третя особа 2)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Кабінет Міністрів України ( третя особа 3)

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні

відповідача - Військова частина НОМЕР_1 м. Кам`янець-Подільський ( третя особа 4)

про зобов`язання усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою площею 10,5842 га, яка розташована на території села Жовтневе Слобідо-Кульчієвецької сільської ради шляхом знесення огорожі

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 03.02.2015 року по справі №924/60/14 позов Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, с. Слобідка-Кульчієвецька Кам`янець-Подільського району Хмельницької області до квартирно-експлуатаційного відділу міста Чернівці, Чернівецька область, м. Чернівці, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - відділу Держземагенства у Кам`янець-Подільському районі Хмельницької області, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Міністерства оборони України, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Кабінет Міністрів України, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Військова частина НОМЕР_1 м. Кам`янець-Подільський про зобов`язання усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою площею 10,5842 га, яка розташована на території села Жовтневе Слобідо-Кульчієвецької сільської ради та знаходиться в межах координат поворотних точок : №1 (координати Х 5383356,73; координати Y 2308085,51), №2 (координати Х 5383516,39; координати Y 2308192,87), №3 (координати Х 5383026,00; координати Y 2308725,74), №4 (координати Х 5382912,77; координати Y 2308641,76) шляхом знесення огорожі задоволено.

Квартирно-експлуатаційному відділу міста Чернівці (м.Чернівці, вул. Українська, 46, код 08179180) усунути перешкоди у користуванні земельною ділянкою площею 10,5842 га, яка розташована на території села Жовтневе Слобідо-Кульчієвецької сільської ради та знаходиться в межах координат поворотних точок: №1 (координати Х 5383356,73; координати Y 2308085,51), №2 (координати Х 5383516,39; координати Y 2308192,87), №3 (координати Х 5383026,00; координати Y 2308725,74), №4 (координати Х 5382912,77; координати Y 2308641,76) шляхом знесення огорожі.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, заступник військового прокурора Чернівецького гарнізону Військової прокуратури західного регіону України звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позову.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 27.02.2015 року у справі №924/60/14 колегією суддів у складі головуюча суддя - Гудак А.В., судді - Сініцина Л.М., Олексюк Г.Є., апеляційну скаргу прийнято до провадження та призначено її до розгляду на 11.03.2015 р.

Представники третіх осіб - відділу Держземагенства у Кам`янець-Подільському районі Хмельницької області, Кабінет Міністрів України в судове засідання 11.03.2015 року не з`явились, хоча належним чином повідомлені про час та місце перегляду рішення, відомостей про причини неявки суду не повідомили.

11.03.2015 року на адресу Рівненського апеляційного господарського суду заступником військового прокурора Чернівецького гарнізону Військової прокуратури західного регіону України подано клопотання про призначення повторної судової експертизи у якому зазначає, що проведеним вивченням та аналізом матеріалів судової справи та судової земельно-технічної експертизи встановлено, що згідно топографо-геодезичних вимірів проведених ПП «Земля 2012» при нанесенні поворотних точок по координатах на карту видно, що контур земельної ділянки зміщений в середньому на 170 метрів та накладається на залізницю та територію підприємств, які знаходяться за межами військового містечка № 89. Водночас, проведено співставлення контурів земельної ділянки, вимірів проведених ТОВ «Кайлас-К» та вимірів ПП «Земля 2012» і встановлено, що контури зміщені один відносно іншого приблизно на 175 метрів, тобто на ширину спірної земельної ділянки. Разом з тим, площа земельної ділянки визначена ПП «Земля 2012» становить 283,3 га що співпадає з площею вказаною в державному акті 1978 року але при співставленні їх контурів видно, що від поворотної точки №7 до №88 на плані меж земельної ділянки розробленої ПП «Земля 2012» є розбіжності в їх розташуванні. Таким чином можна вважати, що у вимірах проведених ПП «Земля 2012» була допущена помилка чи фальсифікація даних, що призвело до хибного висновку судової земельно-технічної експертизи. Окрім того, рішенням 25 позачергової сесії VI скликання Слобідо-Кульчієвецької сільської ради від 23 липня 2013 року № 3 затверджено містобудівну документацію «Генеральний план села Жовтневе», відповідно до якої спірна земельна ділянка площею 10,5842 га належить до власності територіальної громади Слобідо-Кульчієвецької сільської ради та є комунальною. У зв`язку із прийняттям вказаного рішення Слобідо-Кульчієвецькою сільською радою, для встановлення зміни меж військового містечка № 89 необхідні спеціальні знання в галузі судової земельно-технічної експертизи.

Представник позивача щодо поданого клопотання про призначення повторної судової експертизи заперечив зазначивши, що прокурором не наведено достатніх підстав для проведення повторної експертизи.

Представники відповідача та третіх осіб - Міністерства оборони України, Військової частини НОМЕР_1 м. Кам`янець-Подільський підтримали подане клопотання про призначення повторної судової експертизи.

Прокурор в судовому засіданні 11.03.2015 року підтримав доводи апеляційної скарги.

Представник третьої особи - Військової частини НОМЕР_1 м. Кам`янець-Подільський в судовому засіданні 11.03.2015 року підтримав доводи апеляційної скарги та надав пояснення на обґрунтування своєї позиції. Вважає, що рішення суду першої інстанції від 03.02.2015р. є незаконним та необґрунтованим, таким, що прийняте з порушенням норм чинного законодавства, а тому просить його скасувати, а апеляційну скаргу - задоволити.

Представник відповідача в судовому засіданні 11.03.2015 року підтримав доводи апеляційної скарги та надав пояснення на обґрунтування своєї позиції. Вважає, що рішення суду першої інстанції від 03.02.2015р. є незаконним та необґрунтованим, таким, що прийняте з порушенням норм чинного законодавства, а тому просить його скасувати, а апеляційну скаргу - задоволити.

Заслухавши військового прокурора Чернівецької прокуратури, представників сторін та третіх осіб (Міністерства оборони України, Військової частини НОМЕР_1 м. Кам`янець-Подільський) щодо заявленого клопотання, апеляційної скарги та справи по суті прийшла до висновку про необхідність, у відповідності до п. 8 ст. 65 в порядку ст. 30 ГПК України для дачі пояснень по суті справи, викликати:

- експерта - приватного підприємця Попроцького С.С. для надання пояснень по висновку судової земельно-технічної експертизи № 43Е-05/14 від 23.06.2014 року щодо ) земельної ділянки площею 10,5842 га, яка позначена цифрою «5» на «Схемі розташування земельних ділянок» - додатку до акту обстеження земельної ділянки від 19.02.2014р. №4/17, складеним Державною інспекцією сільського господарства в Хмельницькій області, кадастровому плані земельної ділянки, погодженого начальником відділу Держземагенства у Кам 'янець-Подільському районі за координатами поворотних точок меж; земельної ділянки №1 (координати Х5383356,73; координати Y2308085,51), №2 (координати Х53833516,39; координати Y2308192,87), №3 (координати Х5383026,00; координати Y2308725,74), №4 (координати Х5382912,77; координати Y2308641,76), в межах чи за межами земельної ділянки позначеної площею 283,3га на державному акті на право користування землею серії БМ041535 виданий Кам 'янець-Подільськомe КЕЧ району;

- інженера-землевпорядника Кушко Тетяну Валеріївну (кваліфікаційний сертифікат інженера-землевпорядника №002043 від 30.01.2013р.) приватного підприємства «Земля 2012» (Ліцензія АГ№579476 від 16.02.2012р. видана Державним агентством земельльних ресурсів України), з яким приватним підприємцем Попроцьким С.С. було укладено договір №09.06 від 09.06.2014р. на проведення робіт із землеустрою(топографічна зйомка) та виготовлення технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки(вказаної в державному акті) в натурі (на місцевості) на теририторії Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, щодо технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) зовнішніх меж земельної ділянки (вказаної в державному акті Б№041535 від 1978 року, виданого Кам`янець-Подільській КЕЧ) в натурі (на місцевості) на теририторії Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, яка була виготовлена та передана Експерту (згідно акта виконаних робіт) за результатами кадастрової зйомки (згідно каталогу геодезичних даних ОР8 замірів).

Окрім того, у відповідності до ч. 4 ст. 65 ГПК України виникла необхідність документи (відомості), необхідні для вирішення спору, зокрема:

- у позивача - Слобідо-Кульчієвецької сільської ради: рішення щодо зміни площі земельної ділянки 283,3 га, яка входить в загальну площу 339,8 га згідно державного акта на право користування земельною ділянкою БN041535 - 1978 року, на площу 256, 7 га та в подальшому на 231, 3087 га.;

- у третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Кабінету Міністрів України: організаціно-розпорядчі документи щодо зміни площі земельної ділянки 283,3 га, яка входить в загальну площу 339,8 га згідно державного акта на право користування земельною ділянкою №041535 - 1978 року, на площу 256, 7 га та в подальшому на 231, 3087 га.;

- у третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - відділу Держземагенства у Кам`янець-Подільському районі Хмельницької області: викіпіровки плану м. Кам`янець-Подільський за період з 1978р. по 2014р.

- у третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Міністерства оборони України: інвентаризаційний акт по інвентаризації земель 1993 року (площа 283,3 га змінено на 256,7 га); правовстановлюючі документи щодо земельної ділянки загальною площею 339,8 га, в тому числі земельної ділянки площею 283,3 га (256,7 га) згідно державного акта на право користування земельною ділянкою №041535 - 1978 року;

- у відповідача Квартирно-експлуатаційного відділу міста Чернівці інвентаризаційний акт по інвентаризації земель 1993 року (площа 283,3 га змінено на 256,7 га); правовстановлюючі документи щодо земельної ділянки загальною площею 339,8 га, в тому числі земельної ділянки площею 283,3 га (256,7 га) згідно державного акта на право користування земельною ділянкою №041535 - 1978 року.

У зв`язку з наведеним, з метою надання сторонам конституційного права на захист охоронюваних законом інтересів, повного, всебічного та об`єктивного встановлення обставин справи, повної та всесторонньої перевірки законності і обґрунтованості рішення суду першої інстанції колегія суддів апеляційної інстанції вважає, що у даному судовому засіданні перегляд справи по суті не може бути закінчений.

Крім того, судова колегія звертає увагу на те, що розпорядженням голови Рівненського апеляційного господарського суду від 11.03.2015 року у зв`язку із задоволенням заяви про самовідвід судді Петухова М.Г. та відповідно до затверджених складів колегій, внесено зміни до складу колегії суддів, окрім заміни головуючого судді. У справі № 924/60/14 визначено колегію суддів у складі: головуючий суддя Гудак А.В., суддя Олексюк Г.Є. , суддя Маціщук А.В.

Відповідно до статті 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв`язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Частиною 1 статті 102 ГПК України визначено, що апеляційна скарга на рішення місцевого господарського суду розглядається у двомісячний строк з дня постановлення ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження.

Статтею 99 ГПК України передбачено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Враховуючи вимоги вказаної статті, у відповідності до ст.69 ГПК України перебіг строку розгляду справи починається спочатку у випадку зміни у складі суду, який розглядає справу.

Відповідно до п. 3 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України "Про судове рішення" від 23 березня 2012 року N6 рішення може прийматися тільки тим суддею (суддями), який брав участь у розгляді справи з його початку. В разі необхідності заміни судді в процесі розгляду справи або додаткового введення судді (суддів) до складу суду розгляд справи з огляду на встановлений пунктом 3 частини четвертої статті 47 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" принцип незмінності судді слід починати спочатку. При цьому заново розпочинається й перебіг передбачених статтею 69 ГПК строків вирішення спору, а його подальше продовження новим (зміненим) складом суду здійснюється у випадках і в порядку, передбачених частиною третьою цієї статті.

Враховуючи викладене та керуючись ст. 30, п. 4, п. 8 ст. 65, ст.ст. 77, 99, 101, 102 ГПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

1. Розгляд справи відкласти на "02" квітня 2015 р. об 11:00 год. у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду за адресою: 33001, м. Рівне, вул. Яворницького,59 у залі судових засідань № 6.

2. Витребувати у позивача - Слобідо-Кульчієвецьку сільську раду (32319, Хмельницька область, Кам`янець-Подільський район, село Слобідка-Кульчієвецька, вул Механізаторів, 45) рішення щодо зміни площі земельної ділянки 283,3 га, яка входить в загальну площу 339,8 га згідно державного акта на право користування земельною ділянкою БN041535 - 1978 року, на площу 256, 7 га та в подальшому на 231, 3087 га.; при відсутності зазначених документів письмові пояснення.

3. Витребувати у відповідача - Квартирно-експлуатаційний відділ міста Чернівці (58000, м. Чернівці, вул. Українська, 43) інвентаризаційний акт по інвентаризації земель 1993 року (площа 283,3 га змінено на 256,7 га); правовстановлюючі документи щодо земельної ділянки загальною площею 339,8 га, в тому числі земельної ділянки площею 283,3 га (256,7 га) згідно державного акта на право користування земельною ділянкою №041535 - 1978 року; при відсутності зазначених документів письмові пояснення.

4. Витребувати у третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - відділу Держземагенства у Кам`янець-Подільському районі Хмельницької області (32309, м. Кам`янець-Подільський, вул. Першотравнева, 1) викіпіровки плану м. Кам`янець-Подільський за період з 1978р. по 2014р.; при відсутності зазначених документів письмові пояснення.

5. Витребувати у третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Міністерство оборони України (03168, м. Київ, Повітрофлоцький проспект, 6) інвентаризаційний акт по інвентаризації земель 1993 року (площа 283,3 га змінена на 256,7 га) ; правовстановлюючі документи щодо земельної ділянки загальною площею 339,8 га, в тому числі земельної ділянки площею 283,3 га (256,7 га) згідно державного акта на право користування земельною ділянкою №041535 - 1978 року; при відсутності зазначених документів письмові пояснення.

6. Витребувати у третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Кабінет Міністрів України (01008, м. Київ, вул. Грушевського, 12/2) організаціно-розпорядчі документи щодо зміни площі земельної ділянки 283,3 га, яка входить в загальну площу 339,8 га згідно державного акта на право користування земельною ділянкою №041535 - 1978 року, на площу 256, 7 га та в подальшому на 231, 3087 га.; при відсутності зазначених документів письмові пояснення.

7. Викликати в судове засідання експерта - приватного підприємця Попроцького С.С. ( АДРЕСА_1 ) для дачі пояснень по висновку судової земельно-технічної експертизи № 43Е-05/14 від 23.06.2014 року.

8. Викликати в судове засідання інженера-землевпорядника Кушко Тетяну Валеріївну (кваліфікаційний сертифікат інженера-землевпорядника №002043 від 30.01.2013р.) приватного підприємства Земля 2012 (32300, м. Кам`янець-Подільський, вул Пушкінська, буд. 35, кв. 47) та надати суду письмові пояснення по технічній документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) меж земельної ділянки(вказаної в державному акті) в натурі (на місцевості) на теририторії Слобідо-Кульчієвецької сільської ради, щодо технічної документації із землеустрою щодо встановлення (відновлення) зовнішніх меж земельної ділянки (вказаної в державному акті Б№041535 від 1978 року, виданого Кам`янець-Подільській КЕЧ) в натурі (на місцевості) на теририторії Слобідо-Кульчієвецької сільської ради.

Головуюча суддя Гудак А.В.

суддя Олексюк Г.Є.

суддя Маціщук А.В.