ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 червня 2015 р. Справа № 909/515/15
Господарський суд Івано-Франківської області у складі судді Калашник В. О.

при секретарі судового засідання Кричовський Р. М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом: Фізичної особи-підприємця Фріс Регіни Ігорівни,

вул. Миру,132,Івано-Франківськ,76018

до відповідача: Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради

вул. Грушевського, 21, м.Івано-Франківськ,76004

про визнання укладеним договору на право тимчасового користування окремими елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літнього торгового майданчика для здійснення підприємницької діяльності в редакції запропонованій позивачем.

за участю представників сторін:

Від позивача: Хемич В. М. - представник, (довіреність від 16.05.14)

Від відповідача: Кедик Н. С. - головний спеціаліст юридичного відділу, (довіреність №98/01-20/14в від 30.01.15)

Встановив:

Позивач, Фізична особа-підприємець Фріс Регіна Ігорівна звернулась до господарського суду Івано-Франківської області з позовною заявою про визнання укладеним договору з відповідачем, Виконавчим комітетом Івано-Франківської міської ради на право тимчасового користування окремими елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літнього торгового майданчика для здійснення підприємницької діяльності в запропонованій ним редакції.

Як вбачається із змісту позовної заяви та досліджено в судовому засіданні, 01.09.2014, між Фізичною особою-підприємцем Фріс Р. І. та Виконавчим комітетом Івано-Франківської міської ради був укладений договір №100 на право тимчасового користування окремими елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літнього торгового майданчика для здійснення підприємницької діяльності.

Предметом вказаного договору було передання відповідачем у тимчасове платне користування позивачу окремих елементів благоустрою комунальної власності , а саме: площа по зовнішньому контуру 52,0 кв.м. викладена бруківкою , яка знаходиться за адресою вул. Страчених, 7а, поруч Лобі-бару "Цимес".

Строк дії договору визначений п.2.1 договору, а саме: з моменту його підписання до 01.11.2014 року.

Відповідно до п.8.7 договору, після закінчення терміну дії цього договору, подальші взаємовідносини сторін регулюються укладанням нового договору.

Крім цього, п.5.4 договору було передбачено, що замовник має переважне право на укладення договору на новий строк при належному виконанні умов.

З моменту отримання рішення виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради, який уповноважений управляти комунальним майном, 16.03.2015, позивач звернувся до міського голови з відповідною заявою за №107502, в якій просив останнього надати йому дозвіл на розміщення літнього торгового майданчика поруч Лобі-бару "Цимес" за адресою: вул.Страчених Націоналістів 7а, площею 52 кв.м.

Проте, управлінням торгівлі виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради надіслано позивачу листа за №218-41-13 від 30.04.2015, "Про розгляд документів дозвільного характеру", в якому повідомило останнього, що на засіданні виконкому від 28.04.2015 заява щодо облаштування літнього торгового майданчика не була прийнята більшістю голосів.

В зв"язку з цим , позивач вважає, що зазначене рішення виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради є фактично відмовою у наданні в оренду комунального майна (елементів благоустрою по вул.Страчених Націоналістів 7а в м.Івано-Франківську), та небажанням підписати відповідний договір, чим порушує його право, як орендаря з огляду на наступне:

Порядок розміщення та облаштування в м. Івано-Франківську літніх торгових майданчиків для здійснення підприємницької діяльності з врахуванням архітектурних, санітарно-гігієнічних, пожежних, торгівельних норм, функціонально-планувальних та історико-культурних чинників врегульовано Положенням «Про розміщення та порядок облаштування літніх торгових майданчиків в м. Івано-Франківську» (далі - «Положення»), що затверджене рішенням виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради від 20.03.2014р. № 152. Дане Положення є публічною офертою виконавчого комітету як розпорядника комунального майна до невизначеного кола господарюючих суб'єктів з низкою умов і нормативів, дотримання і виконання яких, очевидно повинно розцінюватися як акцептування пропозиції отримати в строкове платне користування елементи благоустрою для розміщення закладів сезонної торгівлі.

Виходячи зі змісту пункту 1.4. Положення, суб'єкти господарювання набувають право на розміщення літнього торгового майданчика на підставі укладеного договору на право тимчасового користування елементами благоустрою комунальної власності.

Згідно з п. 2.10. Положення «Про розміщення та порядок облаштування літніх торгових майданчиків в м. Івано-Франківську» позивачем було виготовлено та перепогоджено головним архітектором м. Івано-Франківська паспорт літнього торгового майданчика по вул. Страчених 7А м. Івано-Франківська.

У відповідності до п. 4.3. Положення, протоколом № 7 від 30.03.2015р., на засіданні комісії з організації сезонної торгівлі виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради вирішено рекомендувати виконавчому комітету міської ради погодити розгляд документів суб'єкту господарювання Фріс Р.І. для облаштування літнього торгового майданчику поруч лоббі-бару «Цимес» готелю «Під Темплем» за адресою: вул. Страчених 7А м. Івано-Франківськ пл. 52 м. кв.

Однак, незважаючи на те, що позивачем були виконані усі необхідні умови для одержання дозволу на облаштування літнього майданчика за вказаною вище адресою, відповідач фактично відмовив йому в задоволенні заяви та укладенні відповідного договору.

Відповідно до ст. 187 ГК України, спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. Інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов'язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору.

Враховуючи наведену норму закону, позивач, посилаючись на ст. 175, 179 ГК України та вимоги Законів України "Про місцеве самоврядування в Україні" та "Про оренду державного та комунального майна", звернувся до господарського суду з позовною заявою, в якій просить суд визнати укладеним договір на право тимчасового користування окремими елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літнього торгового майданчика для здійснення підприємницької діяльності між Фізичною особою-підприємцем Фріс Р. І. та Виконавчим комітетом Івано-Франківської міської ради в редакції запропонованій позивачем .

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав, просить суд позов задовольнити.

Відповідач позовні вимоги не визнав, вважає їх безпідставними та необгрунтованими, свої заперечення виклав у відзиві на позов №777/12-17/в від 26.05.2015 та у додаткових поясненнях за №909/12-17/в від 12.06.2015, в яких виклав свою правову позицію щодо позовних вимог та просить суд в позові відмовити.

Представник відповідача в судовому засіданні пояснив, що статтею 140 Конституції України визначено, що місцеве самоврядування є правом територіальної громади - жителів села чи добровільного об'єднання у сільську громаду жителів кількох сіл. селища та міста - самостійно вирішувати питання місцевого значення в межах Конституції і законів України.

Місцеве самоврядування здійснюється територіальними громадами сіл, селищ, міст як безпосередньо, так і через сільські, селищні, міські ради та їх виконавчі органи (стаття 2 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні»).

З метою впорядкування розміщення і облаштування літніх торгових майданчиків на території міста, рішенням виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради №152 від 20.03.2014 затверджено нову редакцію Положення про розміщення та порядок облаштування літніх торгових майданчиків в м. Івано-Франківську .

Таким чином, розміщення літніх торгових майданчиків в місті Івано-Франківську здійснюється у відповідності до згаданого вище Положення, за рішенням виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради про розміщення та облаштування літнього торгового майданчика на території м. Івано-Франківська.

Зазначене кореспондуєть з нормами Конституції України щодо закріплення права за органами місцевого самоврядування самостійно вирішувати питання місцевого значення, а також цілком узгоджується з положеннями п. 2 ст. 4 Європейської Хартії місцевого самоврядування, відповідно до якого місцева влада в межах закону має повне право вирішувати будь-яке питання, що не вилучено із сфери її компетенції і вирішення якого не доручено жодному іншому органу.

Виконавчий комітет Івано-Франківської міської ради у відповідності до статті 52 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» може розглядати і вирішувати питання, віднесені цим Законом до відання виконавчих органів ради.

Згідно ст. 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» виконавчий комітет сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) в межах своїх повноважень приймає рішення.

Рішення виконавчого комітету приймаються на його засіданні більшістю голосів від загального складу виконавчого комітету і підписуються сільським, селищним, міським головою, головою районної у місті ради.

Рішення виконавчого комітету міської ради про надання погодження на розміщення та облаштування літнього торгового майданчика відповідає вимогам законодавства щодо наділення органів місцевого самоврядування повноваження на вирішення питань місцевого значення.

Розділом 4 Положення, визначено порядок отримання такого погодження на розміщення та облаштування літнього торгового майданчика.

При цьому варто звернути увагу на те. що враховуючи подану позивачем заяву від 16.03.2015р. про надання дозволу про погодження розташування літнього торгового майданчика, Фріс Р.І. у встановленому порядку зверталася в першу чергу за отриманням погодження на розміщення та облаштування літнього торгового майданчика,

Посилання позивача на протокол №7 від 30.03.2015р. комісії з організації сезонної торгівлі, відповідно до п. 4.3. Порядку, не заслуговує на увагу, так як такий протокол має рекомендаційний характер і не є погодженням відповідно до вимог порядку.

Згідно Положення про розміщення та порядок облаштування літніх торгових майданчиків в м. Івано-Франківську, суб'єкти господарювання набувають права на розміщення літнього торгового майданчика на підставі і в порядку, передбаченому чинним Законом України "Про благоустрій населених пунктів", а також при наявності витягу з рішення про погодження розміщення та облаштування літнього торгового майданчика на території міста та укладеного договору на право тимчасового користування елементами благоустрою комунальної власності.

В свою чергу, порядок та умови для отримання права тимчасового користування елементами благоустрою комунальної власності регулюється Положенням про тимчасове користування окремими елементами благоустрою комунальної власності для розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, літніх торгових майданчиків та збірно-розбірних металевих гаражів, затвердженим рішенням сесії Івано-Франківської міської ради від 21.03.2014 р. №1372-43 .

Відповідно до вимог розділу 4 Положення, після прийняття рішення виконавчого комітету про погодження на розміщення та облаштування літнього торгового майданчика замовник протягом п'яти робочих днів звертається в управління торгівлі виконавчого комітету міської ради із заявою про укладення договору, до якої обов'язково додається витяг з рішення виконавчого комітету міської ради.

Таким чином, укладення договору тимчасового користування окремими елементами благоустрою комунальної власності є правовим наслідком та наступною юридичною дією, за отриманням погодження, після якої суб'єкт господарювання набуває право на розміщення літнього торгового майданчика.

Враховуючи вищезазначену процедуру набуття права на розміщення та облаштування літнього торгового майданчика, обраний позивачем спосіб захисту не дає можливість поновити порушене право, так як суперечить чинній на даний час процедурі набуття права на розміщення літнього торгового майданчика згідно Порядку, визначеного виконавчим комітетом Івано-Франківської міської ради.

При цьому, під "погодженням" розуміється документ установленого зразка (витяг з рішення виконавчого комітету міської ради), що видається виконавчим комітетом міської ради відповідно до Положення і визначає право суб'єкта підприємницької діяльності розпочати роботи зі встановлення літнього торгового майданчика на певний термін, у визначеному місці, відповідної форми та на певній площі і підтверджує відповідність літнього торгового майданчика ІІоложенню, Правилам благоустрою м. Івано-Франківська, вимогам Закону України «Про благоустрій населених пунктів», іншим нормативно-правовим актам у сфері благоустрою населених пунктів.

Отже, встановлення літніх торгових майданчиків на території міста Івано-Франківська здійснюється у відповідності до Положення, виключно за рішенням виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради із врахуванням архітектурних, санітарно-гігієнічних, пожежних, торгівельних норм, функціонально-планувальних та історико-культурних чинників тощо.

Виконавчий комітет міської ради враховуючи усі зазначені чинники, а також, думку громади щодо недопущення встановлення літнього торгового майданчика поруч культової споруди та пам'ятника, не погодив розміщення літнього торгового майданчика у зазначеному місці, що також, узгоджується з пунктом 35 Єдиних правил ремонту і утримання автомобільних доріг, вулиць, залізничних переїздів, правил користування ними та охорони, затверджених постановою Кабінету міністрів України від 30.03.1994р. №198, відповідно до якого забороняється розміщення малі архітектурні форми біля фасадів культових споруд, безпосередньо біля пам'ятників та зокрема, є виключною компетенцією виконавчого комітету міської ради.

Таким чином , розуміння відповідачем порядку розміщення та облаштування літнього торгового майданчика, як публічної оферти виконавчого комітету міської ради з низкою умов і нормативів, дотримання і виконання яких, на думку Фріс Р.І. є акцептування пропозиції на отримання в строкове платне користування елементів благоустрою, та є виключно суб'єктивним та помилковим баченням визначеного в місті Івано-Франківську порядку розміщення та облаштування літніх торгових майданчиків.

Крім цього, відповідач вважає, що посилання позивача на Закон України «Про оренду державного та комунального майна» є безпідставним, оскільки його норми не поширюються на дані правовідносини. Так, статтею 4 зазначеного Закону, елементи благоустрою комунальної власності не віднесено до категорії об'єктів щодо яких застосовуються норми цього закону.

Безпідставним є посилання позивача на те, що елементи благоустрою, на яких розміщувався літній торговий майданчик залишилися у його володінні, оскільки відповідно до п, 6.1. договору, після припинення терміну дії договору замовник повертає уповноваженому органу елементи благоустрою у належному технічному та санітарному стані. При цьому, відповідно до п. 6.2. днем припинення договору є день закінчення терміну дії договору, а відповідно до п. 5.3.13, замовник зобов'язаний демонтувати літній торговий майданчик і торгівельне обладнання та повернути елементи благоустрою після припинення дії договору. Складання будь-яких актів про повернення елементів благоустрою договором не передбачено.

Окрім того, відсутність у володінні позивача елементів благоустрою підтверджується також тим, що відповідно до п. 7.5. договору, у випадку не виконання замовником обов"язку щодо повернення об'єкту (елементів благоустрою), згідно вимог договору, він сплачує неустойку, однак виконавчим комітетом міської ради такої вимоги до позивача не висувалося, так як позивачем було повернено елементи благоустрою, шляхом демонтажу літнього торгового майданчика із елементів благоустрою та надання доступу до них.

Представник відповідача також вважає, що позивачем невірно обрано спосіб захисту порушеного права, оскільки, предмет позову має відповідати встановленому законом способу захисту порушеного права та інтересу.

В даному випадку, не може йти мова про такий спосіб захисту , як визнання договору укладеним, так як підставою для укладення договору на право тимчасового користування окремими елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літнього торгового для провадження підприємницької діяльності, є погодження на розміщення та облаштування літнього торгового майданчика, яке відповідно до ст. 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» повинно носити матеріальну форму рішення.

Крім того, варто зазначити, що за загальним правилом під час укладання господарських договорів діє принцип диспозитивності, який передбачає перш за все свободу волевиявлення сторін щодо укладення договорів.

Договір - це волевиявлення учасника правочину, яке в силу ст. 203 ЦК України повинне бути вільним і відповідати його внутрішній волі, а відмова відповідачів від укладення такого договору є формою реалізації ними своїх прав.

А під укладенням договору на підставі закону, в силу ст. 187 ГК України на яку посилається позивач, розуміється імперативне застереження про це в законі (що охоплює і підзаконні нормативно-правові акти). Відсутність такого застереження зумовлює відмову в задоволенні позовних вимог про зобов'язання укласти договір з огляду на порушення ст. 19 Конституції, згідно з якою ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачене законом. Важливо, що така обумовленість у законі має бути виписна в імперативній формі з прямою вказівкою на обов'язок відповідної сторони укласти договір. Відповідно до ст. 179, 187 ГК України, не є достатнього підставою для спонукання до укладення договору загальне посилання в законі на договірну форму регулювання тих чи інших правовідносин.

Таким чином, задоволення позову в обраний спосіб тягне за собою не лише порушення порядку розміщення та облаштування літнього торгового майданчика на території м. Івано-Франківська, але й підміну законних функцій органу місцевого самоврядування та суперечить публічному порядку.

Крім цього, представник відповідача звернув увагу суду на ту обставину, що при розгляді питання про надання погодження на розміщення літньою торгового майданчика по вул. Страчених Націоналістів в м. Івано-Франківську, на засіданні виконавчого комітету міської ради була присутня значна кількість представників міської громади, а саме, представники ГО «Всеукраїнське братство ОУН-УПА ім. Р. Шухевича», Обласної та міської організації українських націоналістів, Обласної та міської організації товариства політичних в'язнів та репресованих, ГО «Правий сектор», Івано-Франківського обласного Історико-просвітницького товариства «Меморіал» імені Василя Стуса, Братства ОУН-УПА карпатського краю, які були категорично проти розміщення літнього торгового майданчика по вул. Страчених Націоналістів в м. Івано-Франківську. Також, висловилася проти встановлення літного торгового майданчика Оксана Маланюк, донька загиблого на цьому місці 17 листопада 1943 року Олекси Маланюка.

А тому, діючи виключно в інтересах територіальної громади, враховуючи думку борців за незалежність України, їхню категоричну позицію щодо необхідності шанування пам'яті національних жертв, які українська нація приносила і тепер продовжує приносити у боротьбі за незалежність та недопущення встановлення літнього торгового майданчика на орошеному кров'ю українських борців місці, яке повинно стати місцем нагадування про велику трагедію, яку пережив український народ, виконавчий комітет міської не погодив розміщення зазначеного літнього торгового майданчика.

З врахуванням наведених обставин, а також враховуючи думку патріотичних громадських організацій та окремих громадських активістів, відповідач просить суд відмовити у задоволенні позову фізичної особи-підприємця Фріс Р. І. про визнання укладеним договору на право тимчасового користування окремими елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літнього торгового майданчика для здійснення підприємницької діяльності в запропонованій позивачем редакції.

Заслухавши доводи представників сторін, дослідивши обставини у справі і подані сторонами докази, оцінивши їх в порядку ст. 43 ГПК України, суд вважає, що в задоволенні позову слід відмовити, приймаючи до уваги наступне.

Позивачем у позовній заяві поставлена вимога про визнання укладеним договору на право тимчасового користування окремими елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літнього торгового майданчика для здійснення підприємницької діяльності між Фізичною особою-підприємцем Фріс Р. І. та Виконавчим комітетом Івано-Франківської міської ради в запропонованій ним редакції, оскільки, виконкомом не було прийнято рішення про надання відповідного погодження.

Позивач вважає, що виконавчим комітетом порушено його право на проведення підприємницької діяльності, яке відповідно до ст. 187 ГК України підлягає захисту в судовому порядку.

Проте, суд вважає, що у позивача не виникло право на облаштування літнього торгового майданчика, а отже у відповідача не було правових підстав для укладення відповідного договору.

Відповідно до ч.6 ст. 59 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", виконавчий комітет сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради в межах своїх повноважень приймає рішення. Рішення виконавчого комітету приймаються на його засіданні більшістю голосів від загального складу виконавчого комітету і підписуються сільським, селищним, міським головою, головою районної у місті ради.

До виключної компетенції виконавчого комітету, зокрема , належить питання надання погодження розміщення та облаштування літніх торгових майданчиків в м. Івано-Франківську, а згідно ст. 59 вказаного Закону, таке погодження повинно носити матеріальну форму рішення.

Рішенням виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради №152 від 20.03.2014 затверджено нову редакцію Положення про розміщення та порядок облаштування літніх торгових майданчиків в м. Івано-Франківську .

Відповідно до п.1.3 Положення, дія цього Положення поширюється на всі суб"єкти господарювання та організації, незалежно від форми власності.

Пунктом 4 Положення, визначений порядок отримання погодження на розміщення та облаштування літнього торгового майданчика.

Органом , який займається підготовкою матеріалів на розгляд виконавчого комітету, згідно Положення, визначено Управління торгівлі, яке після виконання замовником передбачених цим Положенням умов, здійснює підготовку проекту рішення міськвиконкому "Про погодження на розміщення та облаштування літнього торгового майданчика".

Протокол засідання комісії з організації сезонної торгівлі, про надання дозволу на встановлення літнього торгового майданчика носить для виконкому рекомендаційний характер.

Відповідно до п.п. 4.7 п. 4 Положення, суб"єкт господарювання при отриманні витягу з рішення виконавчого комітету міської ради одночасно отримує договір на право тимчасового користування елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літнього торгового майданчика підписаний уповноваженим органом та зареєстрований в управлінні торгівлі.

Таким чином, з правового аналізу наведених вище правових норм , обов"язковою умовою для укладення договору на право тимчасового користування елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літнього торгового майданчика є наявність рішення виконавчого органу місцевого самоврядування про надання відповідного погодження.

Як встановлено в судовому засіданні, заява позивача про надання дозволу на розміщення літнього торгового майданчика була винесена на розгляд виконкому Івано-Франківської міської ради, засідання якого відбулось 28.04.2015, проте більшістю голосів дане питання не прийнято.

З огляду на викладені обставини, суд вважає, що у позивача не виникло право на укладення запропонованого ним договору, а тому відсутні підстави для його укладення в судовому порядку.

Крім цього, при винесенні рішення суд врахував думку громадських організацій та окремих патріотично-налаштованих представників громади міста, які заперечують стосовно встановлення на запропонованій позивачем території літнього майданчика, оскільки у безпосередній близькості до нього облаштований настінний знак в шанування жертв героїв національно-визвольної боротьби.

З огляду на викладені обставини, суд вважає позовні вимоги безпідставними, а тому в позові слід відмовити.

Судові витрати , відповідно до ст. 49 ГПК України слід залишити за позивачем.

На підставі викладеного , відповідно до ст. 124 Конституції України, ст.187 ГК України, ст. 59 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні", керуючись ст.33, 43, 49, ст. 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Відмовити в задоволенні позову Фізичної особи-підприємця Фріс Регіни Ігорівни до відповідача, Виконавчого комітету Івано-Франківської міської ради про визнання укладеним договору на право тимчасового користування окремими елементами благоустрою комунальної власності для розміщення літнього торгового майданчика для здійснення підприємницької діяльності в редакції запропонованій позивачем.

Судові витрати залишити за позивачем

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Повне рішення складено 19.05.16

Суддя Калашник В. О.

Виготовлено в КП "Діловодство спеціалізованого суду"

________________ Попович В. В. 19.05.16