ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"11" червня 2015 р. Справа № 922/1403/15

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Могилєвкін Ю.О., суддя Пушай В.І., суддя Потапенко В.І.

при секретарі Яблунівській І.М.

за участю представників сторін:

прокурор - Маматов М.О.,

1-го відповідача - Буряковська О.Ю.

2-го відповідача - Фомін Р.Б.,

3-го відповідача - не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу заступника прокурора Харківської області (вх. №2953 Х/3) на рішення господарського суду Харківської області від 28.04.15 у справі № 922/1403/15

за позовом Заступник прокурора Київського району, м. Харків

до 1) Харківська міська рада, м. Харків,

2) ОК "ЖБК "Мілленіум", м. Харків ,

3) Реєстраційна служба ХМУЮ, м. Харків

про визнання недійсним та скасування рішення

ВСТАНОВИЛА:

В березні 2015 року заступник прокурора Київського району м. Харкова звернувся до господарського суду Харківської області з позовом до відповідачів - 1. Харківської міської ради, м. Харків, 2. ОК "ЖБК "Мілленіум", м. Харків, 3.Реєстраційної служби ХМУЮ, м. Харків, відповідно до якого просив суд визнати незаконним та скасувати п.8.2. додатку 1 до рішення 41 сесії Харківської міської ради 5 скликання «Про надання юридичним та фізичним особам земельних ділянок для розміщення об'єктів містобудування; від 24.02.2010р. №13/10; визнати недійсним та скасувати рішення державного реєстратора Реєстраційної служби Харківського міського управління юстиції Харківської області про державну реєстрацію прав власності на земельні ділянки площею 0,411 га з кадастровим номером :04:009:0035 №12446755 від 15.04.2014 та площею 4,7345 га з кадастровим номером :04:009:0038 №12445563 від 15.04.2014; зобов'язати Реєстраційну службу Харківського міського управління юстиції Харківської області внести записи в Державний реєстр речових прав на нерухоме майно про скасування записів про право власності №5361215 від 10.04.2014 та № 5360746 від 10.04.2014; Зобов'язати ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» повернути громаді міста Харкова в особі Харківської міської ради земельні ділянки площею 0,411 га з кадастровим номером :04:009:0035 та 4,7345 га з кадастровим номером :04:009:0038.

Рішенням господарського суду Харківської області від 28.04.2015 року по справі №922/1403/15 (суддя Буракова А.М.) в позові відмовити повністю, з посиланням на пропуск строку позовної давності, який сплинув 25.02.2010р.

Заступник прокурора не погодився, звернувся до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального права та неповне з'ясування обставин справи при його прийнятті, просить скасувати рішення господарського суду повністю та прийняти нове рішення у справі, яким позовні вимоги прокурора у задовольнити в повному обсязі.

У апеляційній скарзі зазначив, що позовна давність не пропущена, так як порушення порядку передачі земельної ділянки прокуратурою району виявлено у лютому 2015р.

Перший відповідач вважає рішення суду законним та обґрунтованим, прийнятим відповідно до норм чинного законодавства, надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просить рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

У відзиві зазначив, що прокуром порушен строк позовної давності, який сплинув 25.02.2013р.

Другий відповідач вважає рішення суду законним та обґрунтованим, прийнятим відповідно до норм чинного законодавства, надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просить рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

У відзиві зазначив, що прокуром порушен строк позовної давності, який сплинув 25.02.2013р. та відсутність порушень норм діючого законодавства при прийнятті рішення сессїї.

Третий відповідач в судове засідання не з'явився, хоча належним чином повідомлений про час та місце розгляду справи.

Розпорядженням секретаря третьої судової палати від 02.06.15 року, у зв'язку з хворобою судді Плужника О.В. для розгляду даної справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Могилєвкін Ю.О., суддя Пушай В.І., суддя Потапенко В.І.

В судовом засідання 8.06.2015р. оголошена перерва до 11.06.2015р. об 14 год.00хв.

Судова колегія, повторно розглянувши справу, перевіривши законність та обґрунтованість рішення встановила, що в порушення п.п. 2.2., 2.3 Постанови Пленума Вищого господарського суду України від 29.03.2013р. №10 «Про деякі питання застосування позовної давності у вирішення господарських спорів», в яких зазначено, що за змістом частини першої статті 261 ЦК України позовна давність застосовується лише за наявності порушення права особи.

Отже, перш ніж застосовувати позовну давність, господарський суд повинен з'ясувати та зазначити в судовому рішенні, чи порушене право або охоронюваний законом інтерес позивача, за захистом якого той звернувся до суду. У разі коли такі право чи інтерес не порушені, суд відмовляє в позові з підстав його необґрунтованості. І лише якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв'язку зі спливом позовної давності - за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення; 2.3. Якщо позовні вимоги господарським судом визнано обґрунтованими, а стороною у справі заявлено про сплив позовної давності, то суд зобов'язаний застосувати до спірних правовідносин положення статті 267 ЦК України та вирішити питання про наслідки такого спливу (тобто або відмовити в позові у зв'язку зі спливом позовної давності, або, за наявності поважних причин її пропущення, - захистити порушене право, але в будь-якому разі вирішити спір з посиланням на зазначену норму ЦК України).

Таким чином, суд першої інстанції має право застосовувати позовну давність лише якщо буде встановлено, що право або охоронюваний законом інтерес особи дійсно порушені, але позовна давність спливла і про це зроблено заяву іншою стороною у справі, суд відмовляє в позові у зв'язку зі спливом позовної давності - за відсутності наведених позивачем поважних причин її пропущення.

Суд першої інстанції не досліджував матеріали справи, не встановив наявність або відсутність порушень норм діючого законодавства при прийнятті рішення сесії та безпідставно застосував позовну давність до розгляду справи по суті.

Колегія суддів вважає, що рішення суду підлягає скасуванню, а позовні вимоги підлягають задоволенню виходячи з наступного.

Прокуратурою Київського району міста Харкова у лютому 2015р. встановлено, що рішенням 41 сесії Харківської міської ради 5 скликання "Про надання юридичним та фізичним особам земельних ділянок для розміщення об'єктів містобудування" від 24.02.2010 р. 13/10 ОК "ЖБК "Мілленіум", м. Харків (2-ий відповідач) земельну ділянку загальною площею 9,1908 га, розташовану за адресою: м.Харків, вул. Шевченка, 327, що посвідчується Державним Актом про право власності серії ЯЛ№ 189767, який зареєстровано в книзі записів державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею договорів оренди землі за № 09 від 05.07.2010 року за кадастровим номером :04:009:0027.

06.12.2013 року ОК "ЖБК "Мілленіум", м. Харків зареєстровано заяву про намір розділити земельну ділянку площею 9,1908 га з кадастровим номером :04:009:0027 на окремі земельні ділянки.

09.12.2013 року Управлінням Держземагенства у м. Харкові погоджено технічне завдання на виконання технічної документації із землеустрою щодо поділу та об'єднання земельних ділянок. Технічну документацію складено ТОВ «Геодезичною фірмою «СХМ», відповідно до якої, в подальшому вказана земельна ділянка з кадастровим номером :04:009:0027 була розділена на 4 земельні ділянки з кадастровими номерами, а саме: :04:0090035 - 0,411 га, рішення про державну реєстрацію №12446755 від 15.04.2014 року та :04:009:0038 - 4,7345 га, рішення про державну реєстрацію №12445563 від 15.04.2014 року, згідно яких власником залишається ОК "ЖБК "Мілленіум", м. Харків, а земельні ділянки :04:009:0036 - 0,5693 га, та :04:009:0037 - 3,476 га, в подальшому відповідно до угод про передачу права власності на земельну ділянку №2651 від 17.12.2014 та №2655 від 17.12.2014 повернуті Харківській міській раді.

Рішення 41 сесії Харківської міської ради 5 скликання "Про надання юридичним та фізичним особам земельних ділянок для розміщення об'єктів містобудування" від 24.02.2010 р. 13/10, яким ОК "ЖБК "Мілленіум", м. Харків (2-ий відповідач) надано земельну ділянку загальною площею 9,1908 га, розташовану за адресою: м.Харків, вул. Шевченка, 327, прийнято усупереч вимогам ст.41 Земельного кодексу України (далі - ЗКУ), ст.ст.133, 135, 137 Житлового кодексу УРСР та Примірного статуту житлово-будівельного кооперативу, затвердженого постановою Ради Міністрів УРСР від 30.04.1985 №186.

Відповідно до ч.1 ст.41 Земельного Колдексу України житлово-будівельним (житловим) та гаражно-будівельним кооперативам за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування земельні ділянки для житлового і гаражного будівництва передаються безоплатно у власність або надаються в оренду у розмірі, який встановлюється відповідно до затвердженої містобудівної документації.

В силу ст.133 Жилищного Кодексу України ,ст.135 Жилищного Кодексу України та абз.1 п.8 Примірного статуту громадяни, які потребують поліпшення житлових умов, вправі вступити до житлово-будівельного кооперативу (далі -ЖБК) і одержати в ньому квартиру; до членів ЖБК приймаються громадяни, які постійно проживають у даному населеному пункті і які потребують поліпшення житлових умов.

Відповідно до ст.137 ЖК житлово-будівельні кооперативи організуються при виконавчих комітетах місцевих Рад народних депутатів, при підприємствах, установах і організаціях. Порядок організації та діяльності ЖБК установлюється цим Кодексом, Примірним статутом та іншими актами законодавства.

Згідно зі ч.б ст.137 ЖК та абз.2 п.4 Примірного статуту рішення зборів про організацію кооперативу, список громадян, які вступають до кооперативу, і членів їх сімей, що виявили бажання оселитися в будинку кооперативу, затверджуються виконавчим комітетом місцевої Ради народних депутатів.

Відповідно до абз.2 п.5, п.5 ,абз.2 п.7 абз.1, п.45 , абз.1 п.74 Примірного статуту ЖБК діє на підставі статуту, прийнятого відповідно до цього Примірного статуту і зареєстрованого у виконавчому комітеті Ради народних депутатів, який затвердив рішення про організацію кооперативу; число громадян, які вступають до організовуваного кооперативу, повинно відповідати кількості квартир у жилому будинку (будинках) кооперативу, запланованому до будівництва. При будівництві одно- і двоквартирних жилих будинків садибного типу число громадян, необхідне для організації кооперативу, визначається виконавчим комітетом районної, міської, районної в місті Ради народних депутатів, але не може бути менше 5 чоловік; до членів ЖБК приймаються особи віком до З0 років; громадянин може бути членом тільки одного ЖБК, крім випадку вступу до новостворюваного кооперативу у зв'язку з потребою у поліпшенні житлових умов; контроль за діяльністю житлово-будівельних кооперативів, за експлуатацією та ремонтом належних їм будинків здійснюють виконавчі комітети місцевих Рад народних депутатів.

Колегія суддів вважає, що при вирішенні питання, яким нормативно-правовим актом слід керуватись при створенні Житлово- будівельного кооперативу : ст.7 Законом України «Про кооперацію» або Житловим кодексом України та Примірним статутом необхідно врахувати, що зазначені нормативно-правові акти співвідносяться як загальний (Закон України «Про кооперацію») та спеціальний (Житловий кодекс України та Примірний статут), а тому слід застосовувати норми спеціальних нормативно-правовових актів.

До аналогічного висновку прийшла колегія суддів Вищого господарського суду України при прийнятті рішення від 14.03.2013 у справі №5002-22/1870-2012.

Як свідчать матеріали справи ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» створено всупереч вимогам вищевказаних правових норм, а саме вимог ст.ст.133, 135, 137 ЖК та Примірного статуту, зокрема всупереч ч.б ст.137 ЖК та абз.2 п.4 Примірного статуту рішення про створення ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» (протокол установчих зборів засновників від 18.01.2010) та список членів кооперативу від 18.01.2010 не затверджено виконавчим комітетом Харківської міської ради, при тому що статут кооперативу зареєстровано саме у цій місцевій раді; відповідно до статуту ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» та протоколу установчих зборів засновників від 18.01.2010 кооператив не створено при виконавчому комітеті місцевої ради народних депутатів, при підприємстві, установі чи організації.

В порушення вимог ст.135 Житлового Кодексу та абз.1 п.8 Примірного статуту члени кооперативу, а саме Коровкін Олександр Сергійович, Тімій Олександр Геннадійович, Солоп Ольга Леонідівна та Биков Роман Володимирович, не потребують поліпшення житлових умов. На момент прийняття зазначеного рішення Харківської міської ради та станом натепер вони на обліку громадян, що потребують поліпшення житлових умов не перебували, що підтверджується листом Управління обліку та розподілу житлової площі Департаменту житлового господарства виконавчого комітету Харківської міської ради від 13.02.2015 №200/у.

В порушення вимог п.5 Примірного статуту, з урахуванням того, що число членів кооперативу не визначено виконавчим комітетом Харківської міської ради, число його членів не повинно бути менше п'яти, але відповідно до переліку членів кооперативу, затвердженому протоколом установчих зборів засновників від 18.01.2010, число його членів - чотири.

Статут ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» не відповідає вимогам Примірного статуту, а саме п.5.1. статуту кооперативу усупереч ст.ст.133, 135 ЖК та абз.1 п.8 Примірного статуту передбачає можливість юридичних осіб бути членами кооперативу, п.5.2. статуту кооперативу усупереч абз.1 п.45 Примірного статуту передбачає можливість членів кооперативу бути членами кількох кооперативів; усупереч ст.135 ЖК та абз.1 п.8 Примірного статуту не зазначено, що члени кооперативу повинні постійно проживати у місті Харкові і потребувати поліпшення житлових умов (перебувати на відповідному обліку); усупереч абз.2 п.7 Примірного статуту на момент створення ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» три члени були у віці понад З0 років, це Солоп О.Л. 09.06.1969 р.н., Биков Р.В. 08.08.1977 р.н., Коровкін О.С. 05.06.1970 р.н.

Обслуговуючий Кооператив «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» фактично не є житлово-будівельним кооперативом, а є обслуговуючим кооперативом, що підтверджується витягом з ЄДРПОУ, за яким організаційно - правовою формою ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» є обслуговуючий кооператив та єдиним видом його економічної діяльності є комплексне обслуговування об'єктів (код 81.10).

Відповідно до ст.2 Закону України «Про кооперацію» обслуговуючий кооператив - кооператив, який утворюється шляхом об'єднання фізичних та/або юридичних осіб для надання послуг переважно членам кооперативу, а також іншим особам з метою провадження їх господарської діяльності. Обслуговуючі кооперативи надають послуги іншим особам в обсягах, що не перевищують 20 відсотків загального обороту кооперативу, тобто метою створення обслуговуючого кооперативу не може бути будівництво житлових будівель.

Відповідно до листа Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції у Харківській області від 04.02.2015 №1020-686 ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» 11.06.2014 подано та 13.06.2014 зареєстровано декларацію про початок виконання будівельних робіт №ХК 27, відповідно до якої на зазначеній земельній ділянці ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» розпочало будівництво адміністративної будівлі та будівлі хозблока з топкою (код 1220.9 згідно з Державним класифікатором будівель та споруд ДК 018-2000). Відповідно до Державного класифікатору будівель та споруд ДК 018-2000 зазначена будівля є видом нежитлової будівлі.

Отже, ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» розпочало будівництво нежитлових будівель на зазначеній земельній ділянці, що не відведена для цієї мети.

У п.8.2. додатку 1 до рішення Харківської міської ради від 24.02.2010 №13/10 зазначено, що ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» повинен був виконати будівництво житлової будівлі до 31.12.2012.

Відповідно до п.6 Порядку виконання будівельних робіт, затвердженого постановою КМУ №466 від 13.04.2011, у разі виявлення Інспекцією недостовірних даних (встановлення факту, що на дату реєстрації повідомлення інформація, яка зазначалася в ньому, не відповідала дійсності, та/або виявлення розбіжностей між даними, зазначеними у повідомленні), наведених у повідомленні, які є підставою вважати об'єкт самочинним будівництвом, зокрема, якщо він збудований або будується на земельній ділянці, що не була відведена для цієї мети, або без документа, який дає право виконувати будівельні роботи, чи належно затвердженого проекту або будівельного паспорта, реєстрація такого повідомлення підлягає скасуванню Інспекцією. Інспекція скасовує реєстрацію повідомлення шляхом видачі відповідного наказу та виключає запис про його реєстрацію з єдиного реєстру протягом п'яти робочих днів з дня виявлення нею факту подання недостовірних даних, наведених у повідомленні, які є підставою вважати об'єкт самочинним будівництвом.

Прокуратурою Київського району м. Харкова 19.02.2015 направлено заяву до Департаменту державної архітектурно-будівельної інспекції у Харківській області для скасування наказу та виключення запису про реєстрацію декларації про початок будівництва ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ».

Згідно інформаційних даних ЄДРПОУ відповідно до п.3.1. статуту ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» формально метою створення кооперативу є забезпечення житлом членів кооперативу шляхом будівництва житлових будинків, але ця мета не відповідає дійсності, адже у власності ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» перебуває ряд нежитлових будівель, розташованих за адресою м. Харків, вул. Шевченка, 327, зокрема літери Р/1-1, У/1-1, Ф/1-1, нежилі приміщення 1, 2, 3, загальною площею 167,8 кв. м. в Н/1 цоколь-1 (реєстраційний номер майна 29741683).

Отже, на земельній ділянці, яка надана безоплатно кооперативу для будівництва житлового будинку для забезпечення житлом його членів вже знаходяться нежитлові будівлі, які йому належать на праві власності.

Як свідчать матеріали справи кооператив отримав цю ділянку не з метою будівництва житлового будинку, а з метою здійснення свого основного виду економічної діяльності - обслуговування зазначених будівель.

Поряд з цим, у статуті ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» не визначено кількість квартир у житловому будинку (будинках), які заплановано до будівництва кооперативом, що суперечить меті.

Таким чином, ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» фактично не є житлово-будівельним кооперативом в розуміння вимог глави 5 Житлового Кодексу України та ст.41 Земельного Кодексу України, зокрема кооператив фактично є обслуговуючим, його фактична мета створення, порядок створення, організації та діяльності не відповідає вимогам до житлово-будівельного кооперативу; члени кооперативу не мають права на поліпшення житлових умов.

Враховуючи викладене, п.8.2. додатку 1 до рішення Харківської міської ради від 24.02.2010 №13/10 є незаконним, рішення прийнято в порушення вимог ст.41 Земельного Кодексу України, ст.ст.133, 135, 137 Житлового Кодексу україни та Примірного статуту. Під час прийняття вказаного рішення Харківська міська рада при вирішенні питання про надання ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» безоплатно земельної ділянки з кадастровим номером :04:009:0027 зобов'язана була з'ясувати правовий статус, мету та підстави створення цього кооперативу відповідно до Житлового кодексу України та Примірного статуту.

Харківська міська рада мала можливість з'ясувати вказані обставини, в зв'язку з тим, що рішення про створення ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» та список його членів у разі створення саме ЖБК повинен був затвердити виконавчий комітет саме Харківської міської ради; відповідно до абз.1 п.8 Правил обліку громадян, які потребують поліпшення житлових умов, і надання їм жилих приміщень в Українській РСР, затверджених постановою Ради Міністрів УРСР і Укрпрофради від 11.12.1984 №470, облік таких громадян здійснюється виконавчим комітетом саме Харківської міської ради; статут ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» зареєстрований саме в цьому виконавчому комітеті під номером 0045812 від 18.01.2010. До такого висновку прийшла колегія суддів Судових палат в адміністративних, господарських та цивільних справах Верховного Суду України під час прийняття постанови від 17.04.2014 №21-195а 14.

Відповідно до ч.І ст.111-28 ГПК України рішення Верховного Суду України, прийняте за наслідками розгляду заяви про перегляд судового рішення з мотивів неоднакового застосування судом (судами) касаційної інстанції одних і тих самих норм матеріального права у подібних правовідносинах, є обов'язковим для всіх суб'єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить зазначену норму права, та для всіх судів України. Суди зобов'язані привести свою судову практику у відповідність із рішеннями Верховного Суду України.

До аналогічних висновків неодноразово приходила колегія суддів Вищого господарського суду України при прийнятті рішень від 15.07.2014 у справі №922/291/13-г, від 15.10.2013 у справі №901/1432/13, від 14.03.2013 у справі №5002-22/1870-2012, від 19.04.2012 у справі №5002-4/3060-2011 та багатьох інших.

Крім того, 06.12.2013 ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» зареєстровано заяву про намір розділити земельну ділянку площею 9,1908 га з кадастровим номером :04:009:0027 на окремі земельні ділянки. Вже 09.12.2013 Управлінням Держземагенства у м. Харкові погоджено технічне завдання на виконання технічної документації із землеустрою щодо поділу та об'єднання земельних ділянок. Технічну документацію складено ТОВ «Геодезичною фірмою «СХМ», відповідно до якої, в подальшому вказана земельна ділянка з кадастровим номером :04:009:0027 була розділена на 4 земельні ділянки з кадастровими номерами, а саме: :04:0090035 - 0,411 га, рішення про державну реєстрацію №12446755 від 15.04.2014 та , :04:009:0038 - 4,7345 га, рішення про державну реєстрацію №12445563 від 15.04.2014, згідно яких власником залишається ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ», а земельні ділянки :04:009:0036 - 0,5693 га, та :04:009:0037 - 3,476 га, в подальшому відповідно до угод про передачу права власності на земельну ділянку №2651 від 17.12.2014 та №2655 від 17.12.2014 повернуті Харківській міській раді. Загальна площа земельних ділянок, які залишились у власності ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» становить 5,1455 га загальною вартістю 36 531 506 грн.

В подальшому, на підставі протоколу загальних зборів членів ОК «ЖБК «МІЛЛЕНІУМ» від 23.01.2015 членами кооперативу стали: Рудай Поліна Анатоліївна, Ганжерлі Артур Олександрович, а Коровкін Олександр Сергійович, Тімій Олександр Геннадійович, Биков Роман Володимирович та Солоп Ольга Леонідівна вийшли виключили себе зі складу засновників та членів кооперативу, передавши свої земельні паї наступникам на підставі заяв, засвідчених приватним нотаріусом Серветником А.Г., та зареєстровано у реєстрі №№ 82, 86, 90 та 93.

Відповідно до ч.10 ст.59 Закону України «Про місцеве самоврядування» акти органів та посадових осіб місцевого самоврядування з мотивів їхньої невідповідності Конституції або законам України визнаються незаконними в судовому порядку.

Частиною 1 статті 21 Цивільного кодексу України визначено, що суд визнає незаконним та скасовує правовий акт індивідуальної дії, виданий органом місцевого самоврядування, якщо він суперечить актам цивільного законодавства і порушує цивільні права або інтереси.

Відповідно до ч. 1 ст. 203 ЦК України, зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Згідно зі ч. 1 ст.215 цього кодексу, підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу, а саме - зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі.

Відповідно до ч. 1 ст. 216 ЦК України, недійсний правочин не створює юридичних наслідків, крім тих, що пов'язані з його недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов'язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину.

Таким чином, оскільки спірне рішення підлягає визнанню незаконним та скасуванню, то рішення про державну реєстрацію прав та їх обтяжень №12446755 та №12445563 від 15.04.2014, прийняті на підставі цього рішення, також підлягають визнанню недійсними.

Відповідно до п. б ст. 80 Земельного Кодексу України суб'єктами права власності на землю є територіальні громади, які реалізують це право безпосередньо або через органи місцевого самоврядування - на землі комунальної власності.

У зв'язку із викладеним у другого відповідача відсутнє право власності на зазначені земельні ділянки, а тому вона підлягає поверненню територіальній громаді в особі Харківської міської ради.

Відповідно до ч.2 ст.26 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» у разі скасування на підставі рішення суду рішення про державну реєстрацію прав до Державного реєстру прав вноситься запис про скасування державної реєстрації прав. Тобто, третій відповідач зобов'язаний внести записи до Державного реєстру прав про скасування записів про право власності №5361215 та №5360746 від 15.04.2014.

До таких висновків в аналогічній справі прийшла колегія суддів Вищого господарського суду України при прийнятті рішень від 23.07.2014 у справі №922/5238/13.

Колегія суддів вважає, що суд першої інстанції не врахував,що на момент прийняття оскаржуваного рішення в 2010 році згідно приписів п. 4 ч. 1 ст. 268 Цивільного кодексу України позовна давність не поширювалась на вимогу власника або іншої особи про визнання незаконним правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, яким порушено його право власності або інше речове право.

Відповідно до п. 2 розділу I Закону України "Про внесення змін до деяких законів України щодо вдосконалення порядку здійснення судочинства" від 20.12.2011 р., що набрав чинності 15.01.2012 р., п. 4 ч. 1 ст. 268 Цивільного кодексу України виключено.

В той же час, пунктом 5 розділу II Прикінцеві та перехідні положення вказаного Закону України передбачено, що протягом трьох років з дня набрання чинності цим Законом особа має право звернутися до суду з позовом про визнання незаконним правового акта органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, яким порушено право власності або інше речове право особи.

Відповідно до ч.1 ст.261 ЦК України перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.

Колегія суддів, враховуючи, що на час прийняття рішення позовна давність не поширювалась на вимоги позивача, порушення норм діючого законодавства, виявлені при перевірці прокуратурою Київського району м.Харкова у лютому 2015р.., строк позовної давності не пропущений, незаконне відчуження землі ослаблює економічні основи місцевого самоврядування та порушує права територіальної громади в зв'язку з чим позовні вимоги підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень, що першим та другим відповідачами не виконано.

Таким чином, висновки викладені в рішенні господарського суду, не відповідають нормам матеріального та процесуального права та фактичним обставинам справи, а мотиви прокурора можуть бути підставою для його скасування, керуючись ст.41 Земельного кодексу України , ст.ст.133, 135, 137 Житлового кодексу УРСР (далі - ЖК) та Примірного статуту житлово-будівельного кооперативу ст.ст.203,215,216,268 ЦК України, ст.ст. 101-105 ГПК України колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу прокурора задовольнити.

Рішення господарського суду Харківської області від 28.04.2015 р. по справі № 922/1403/15 скасувати та прийняти нове рішення.

Позов задовольнити.

Визнати незаконним та скасувати п.8.2. додатку 1 до рішення 41 сесії Харківської міської ради 5 скликання "Про надання юридичним та фізичним особам земельних ділянок для розміщення об'єктів містобудування" від 24.02.2010р. №13/10.

Визнати недійсним та скасувати рішення державного реєстратора Реєстраційної служби Харківського міського управління юстиції Харківської області про державну реєстрацію прав власності на земельні ділянки площею 0,411 га з кадастровим номером :04:009:0035 №12446755 від 15.04.2014 та площею 4,7345 га з кадастровим номером :04:009:0038 №12445563 від 15.04.2014.

Зобов'язати Реєстраційну службу Харківського міського управління юстиції Харківської області внести записи в Державний реєстр речових прав на нерухоме майно про скасування записів про право власності №5361215 від 10.04.2014 та №5360746 від 10.04.2014.

Зобов'язати Обслуговуючий Кооператив «Житлово-будівельний кооператив «МІЛЛЕНІУМ» (61033, м.Харків, вул.Шевченка, 237 ) повернути територіальній громаді міста Харкова в особі Харківської міської ради (61003, м.Харків, м-н Конституції,7 ) земельні ділянки площею 0,411 га з кадастровим номером :04:009:0035 та 4,7345 га з кадастровим номером :04:009:0038.

Стягнути з Харківської міської ради (61003, м.Харків, м-н Конституції,7 ) на користь державного бюджету України (одержувач коштів - Управління державної казначейської служби у Дзержинському районі м. Харкова, вул. Бакуліна 18, м. Харків, 61166, , рахунок 3003, банк одержувача - Головне управління державної казначейської служби України у Харківській області, МФО 851011, код бюджетної класифікації 22030001) судовий збір в сумі 1218 грн. та судовий збір по апеляційній скарзі в сумі 609,00 грн.

Стягнути з Обслуговуючого Кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «МІЛЛЕНІУМ» (61033, м.Харків, вул.Шевченка, 237 ) на користь державного бюджету України (одержувач коштів - Управління державної казначейської служби у Дзержинському районі м. Харкова, вул. Бакуліна 18, м. Харків, 61166, , рахунок 3003, банк одержувача - Головне управління державної казначейської служби України у Харківській області, МФО 851011, код бюджетної класифікації 22030001)судового збору в сумі 1218 грн. та судовий збір по апеляційній скарзі в сумі 609,00 грн.

Накази доручити надати господарському суду Харківської області.

Дана постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена протягом двадцяти днів до касаційної інстанції: Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови складено 12.06.15

Головуючий суддя Могилєвкін Ю.О.

Суддя Пушай В.І.

Суддя Потапенко В.І.