ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 червня 2015 року Справа № 909/1065/13

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Іванової Л.Б. - головуючого, Гольцової Л.А., Козир Т.П.,

за участю представників: позивача - Ноцького О.В. угода від 13.02.2015 року, відповідача - Богославця В.М. дов. б/н від 1 вересня 2014 року,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу ТОВ "Готель Піги" на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 17 лютого 2015 року у справі Господарського суду Івано-Франківської області за позовом Галіпчака Ігора Тарасовича до ТОВ "Готель Піги" про визнання недійсним рішення загальних зборів,

ВСТАНОВИВ:

У вересні 2013 року Галіпчак Ігор Тарасович (далі - позивач) звернувся до ТОВ "Готель Піги" (далі - відповідач) з позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників відповідача, оформленого протоколом від 27 лютого 2012 року.

Позовні вимоги обгрунтовано порушенням встановленого законом порядку повідомлення учасників про скликання загальних зборів учасників товариства та порушення порядку виключення учасника з товариства.

Рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 24 січня 2014 року у позові відмовлено.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 22 квітня 2014 року в задоволенні апеляційної скарги Галіпчака Ігора Тарасовича відмовлено, рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 24 січня 2014 року залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 16 липня 2014 року касаційну скаргу Галіпчака Ігора Тарасовича задоволено.

Рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 24 січня 2014 року та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 22 квітня 2014 року скасовано.

Справу направлено на новий розгляд до Господарського суду Івано-Франківської області.

Рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 24 вересня 2014 року у позові відмовлено.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 17 лютого 2015 року апеляційну скаргу Галіпчака Ігора Тарасовича задоволено.

Рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 24 вересня 2014 року скасовано, прийнято нове, яким позов задоволено.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Готель Піги" від 27 лютого 2012 року, оформлене протоколом без номера від 27 лютого 2012 року.

У касаційній скарзі ТОВ "Готель Піги" просить скасувати постанову Львівського апеляційного господарського суду від 17 лютого 2015 року, залишити в силі рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 24 вересня 2014 року.

Посилається на порушення судом апеляційної інстанції норм ст. ст. 4-3, 33, 34 Господарського процесуального кодексу України, оскільки, на його думку, позивачем не надано жодних доказів відступлення частки позивачу Галіпчаком Т.М.

Вказує на невірне застосування апеляційним господарським судом ст.ст.144, 147, ч. 3 ст. 719 Цивільного кодексу України, ст. ст. 52, 53 Закону України "Про господарські товариства".

Стверджує про порушення судом ч. 5 ст. 42, ст. 43 Господарського процесуального кодексу України, що призвело до незаконного відхилення висновку судово-економічної експертизи, призначеної у справі № 5010/725/2012-К-26/17-24/44.

Заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи касаційної скарги та вивчивши матеріали справи, суд вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що ТОВ "Готель Піги" засноване у 1999 році ТОВ "Варрант", ТОВ "Ді Ай Ті Ко" та фізичною особою Галіпчаком Ігорем Тарасовичем. Статутний фонд товариства, згідно договору про створення ТОВ "Готель Піги", протоколу зборів № 1 від 7 жовтня 1999 року та статуту товариства, зареєстрованого 5 листопада 1999 року, становив 173591 гривень, та був розподілений таким чином: ТОВ "Варрант" - 35 % , ТОВ "Ді Ай Ті Ко" - 40 % , Галіпчак І.Т. - 25 %.

Відповідно до рішення загальних зборів учасників відповідача від 7 січня 2000 року, оформленого протоколом № 2, статутний фонд формувався наступним чином: ТОВ "Варрант" вносить майновий внесок у вигляді обладнання та матеріалів на суму 44256 гривень 92 коп. та 16499 гривень 98 коп. грошових коштів, що становить 35 % статутного фонду; ТОВ "Ді Ай Ті Ко" вносить майновий внесок у вигляді нерухомого майна вартістю 69436 гривень 36 коп., що становить 40 % статутного фонду, а саме: комплекс ресторану-готелю "Піги", що складається з основного блоку площею 442,1 кв.м та складського приміщення площею 43,2 кв.м., розташованого в с. Татарів Надвірнянського району Івано-Франківської області, що належить на праві власності ТОВ "Ді Ай Ті Ко"; Галіпчак І.Т. вносить майновий внесок у вигляді обладнання та матеріалів на суму 43397 гривень 75 коп., що становить 25 % статутного фонду.

Згідно рішення зборів учасників ТОВ "Готель Піги" № 3 від 24 листопада 2000 року ТОВ "Ді Ай Ті Ко" вийшло зі складу учасників товариства, свою частку 40 % у статутному фонді відступило шляхом дарування третій особі - Багдонєнє Ю.Ю., яку прийнято до складу учасників, у зв'язку з чим рішенням зборів від 27 листопада 2000 року (протокол № 4) внесено зміни до договору та статуту.

Рішенням загальних зборів учасників відповідача від 4 грудня 2000 року, оформленим протоколом № 5, статутний фонд товариства збільшено до 191591 гривень 00 коп., сформовано і розподілено наступним чином: ТОВ "Варрант" вносить майновий внесок у вигляді обладнання та матеріалів на суму 44256 гривень 92 коп. та 34499 гривень 98 коп. у вигляді грошових коштів, що становить 41 % статутного фонду; Багдонєнє Ю.Ю. вносить майновий внесок у вигляді нерухомого майна вартістю 69436 гривень 36 коп.,а саме: комплекс ресторану-готелю "Піги", що складається з основного блоку площею 442,1 кв.м. та складського приміщення площею 43,2 кв.м., розташованого в с. Татарів Надвірнянського району Івано-Франківської області, що становить 36 % статутного фонду; Галіпчак І.Т. вносить майновий внесок у вигляді обладнання та матеріалів на суму 43397 гривень 75 коп., що становить 23 % статутного фонду.

Встановлено, що ТОВ "Варрант" та Багдонєнє Ю.Ю. подали товариству заяви від 16 вересня 2006 року про вихід з числа учасників товариства та про відступлення своїх часток у статному капіталі товариства - ТОВ "Варрант" відступає (продає) частину своєї частки в розмірі 8,5 % (16285 гривень 24 коп.) на користь Бородайка К.П., решту частки у розмірі 32, 5 % (62267 гривень 08 коп.) на користь Яковини А.Р.; Багдонєнє Ю.Ю. відступає (продає) частину своєї частки в розмірі 24 % (45981 гривень 84 коп.) на користь Бородайка К.П., решту частки у розмірі 12 % (22990 гривень 92 коп.) відступає шляхом дарування на користь Галіпчака І.Т.

За договором дарування від 16 вересня 2006 року Багдонєнє Ю.Ю. подарувала Галіпчаку І.Т. свою частку у статутному капіталі товариства в розмірі 22990 гривень 92 коп., що становить 12 % статутного капіталу; договір нотаріально посвідчений 16 вересня 2006 року, зареєстрований за № 2773.

Згідно рішення зборів учасників ТОВ "Готель Піги" від 22 вересня 2006 року, оформленого протоколом № 1, Багдонєнє Ю.Ю та ТОВ "Варрант" вийшли зі складу учасників товариства, до складу учасників прийняті Яковина А.Р. та Бородайко К.П. Частки у статутному капіталі розподілено наступним чином: Яковина А.Р. - 62267 гривень 075 коп. - 32, 5 %; Бородайко К.П. - 62267 гривень 075 коп. - 32, 5 %; Галіпчак І.Т. - 67056 гривень 85 коп. - 35 %, разом - 191591 гривень 00 коп. - 100 %. На підставі вказаних рішень загальних зборів учасників товариства внесено відповідні зміни до установчих документів товариства та зареєстровано нову редакцію статуту товариства, за п. 6.3 якої на момент державної реєстрації нової редакції статуту статутний капітал сформовано повністю.

Рішенням зборів учасників відповідача від 28 серпня 2007 року, оформленим протоколом № 1, у зв'язку з понесенням витрат на проведення реконструкції та модернізації приміщень ресторану-готелю "Піги" на суму 628447 гривень 00 коп., що підтверджено експертним висновком № В-224 від 23 липня 2007 року, вирішено збільшити статутний капітал товариства на цю суму та встановити його у розмірі 820038 гривень 00 коп., збільшивши частки Яковини А.Р. та Бородайка К.П. у статутному капіталі. Частки розподілені таким чином: Яковина А.Р. - 376490 гривень 575 коп., що становить 45, 9 %, Бородайко К.П. - 376490 гривень 575 коп., що становить 45, 9 %, Галіпчак І.Т. - 67056 гривень 85 коп., що становить 8,2 %.

Відповідно до п. 6.2 статуту ТОВ "Готель Піги", зареєстрованого 30 серпня 2007 року, у редакції, затвердженій вказаним рішенням зборів учасників товариства, статутний капітал товариства складає 820038 гривень 00 коп. Учасниками товариства є: Яковина А.Р., частка складає 376490 гривень 575 коп. - 45, 9 %, Бородайко К.П., частка складає 376490 гривень 575 коп. - 45, 9 %, Галіпчак І.Т., частка становить 67056 гривень 85 коп. - 8,2 %.

Згідно п. 6.3 статуту на момент державної реєстрації нової редакції статуту статутний капітал сформовано повністю.

24 вересня 2007 року загальними зборами учасників відповідача прийнято рішення, оформлене протоколом № 2, про збільшення статутного капіталу товариства та встановлення його у розмірі 1418986 гривень 00 коп. у зв'язку з тим, що ринкова вартість майна, розташованого в готелі "Піги", становить 598948 гривень 00 коп., що встановлено висновком товарознавчого дослідження № 70 від 14 вересня 2007 року, тому вирішено збільшити статутний капітал товариства на цю суму; про збільшення частки учасників Яковини А.Р. та Бородайка К.П. у статутному капіталі, розподіливши їх наступним чином: Яковина А.Р. - 675964 гривень 575 коп. - 47,6%, Бородайко К.П. - 675964 гривень 575 коп. - 47, 6 %, Галіпчак І.Т. - 67056 гривень 85 коп. - 4, 8 %.

Відповідно до п. 6.2 статуту ТОВ "Готель Піги" у новій редакції, затвердженій вказаним рішенням зборів учасників товариства, зареєстрованого 28 вересня 2007 року, статутний капітал товариства складає 1418986 гривень 00 коп. Учасниками товариства є: Яковина А.Р. з часткою 675964 гривень 575 коп. - 47, 6 %, Бородайко К.П. - з часткою 675964 гривень 575 коп. - 47, 6 %, та Галіпчак І.Т. з часткою 67056 гривень 85 коп. - 4, 8 %.

Згідно п. 6.3 статуту на момент державної реєстрації нової редакції статуту статутний капітал сформовано повністю.

Судами встановлено, що 23 листопада 2007 року Галіпчак Тарас Миколайович уклав з Яковиною А.Р. та Бородайком К.П. попередні договори купівлі-продажу їхніх часток у статутному капіталі ТОВ "Готель Піги".

Рішенням загальних зборів учасників товариства від 10 грудня 2007 року надано згоду Яковині А.Р. та Бородайко К.П. на вихід з числа учасників товариства та на передачу своїх часток у статутному капіталі (частка кожного із них по 675964 гривень 575 коп. - 47, 6 %) Галіпчаку Тарасу Миколайовичу, призначено Галіпчака Ігора Тарасовича з 12 грудня 2007 року на посаду директора товариства.

За договорами купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 11 грудня 2007 року, укладеними з Яковиною А.Р. та Бородайком К.П., Галіпчак Тарас Миколайович придбав частки останніх у статутному капіталі ТОВ "Готель Піги" в розмірі 675964 гривень 575 коп. - 47, 6 % кожного, що разом становить 1351929 гривень 15 коп. - 95, 2 % статутного капіталу товариства. За умовами договорів (п. 2.1) ціну корпоративних прав в сумі 675964 гривень 575 коп. набувач зобов'язаний сплатити учаснику на момент їх підписання. Вказані договори нотаріально посвідчені 11 грудня 2007 року, зареєстровані в реєстрі за № 6595 та № 6596.

Рішенням загальних зборів від 11 грудня 2007 року, оформленим протоколом № 3, вирішено ввести до складу учасників товариства Галіпчака Тараса Миколайовича, вивести зі складу учасників Яковину А.Р. та Бородайка К.П., перерозподілити частки у статутному капіталі ТОВ "Готель Піги" між учасниками: Галіпчаком Тарасом Миколайовичем - 993290 гривень 20 коп., що становить 70 %, Галіпчаком Ігорем Тарасовичем - 425695 гривень 80 коп., що становить - 30%.

Вказаним рішенням зборів затверджено нову редакцію статуту та обрано на посаду директора Галіпчака Ігора Тарасовича.

На підставі вказаного рішення зборів учасників товариства 25 грудня 2007 року зареєстровано нову редакцію статуту ТОВ "Готель Піги", згідно якої (п. 6.2 статуту) статутний капітал товариства становить 1418986 гривень 00 коп. Учасниками товариства є: Галіпчак Тарас Миколайович з часткою у розмірі 993290 гривень 20 коп., що становить 70 % та Галіпчак Ігор Тарасович з часткою у розмірі 425695 гривень 80 коп., що становить 30 %.

Згідно п. 6.3 статуту на момент державної реєстрації нової редакції статуту статутний капітал сформовано повністю.

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Готель Піги" б/н від 27 лютого 2012 року на зборах присутні учасники: Галіпчак Т.М. (голова зборів) та Галіпчак І.Т., а також Семенішина М.В. (секретар зборів). Збори розглянули питання порядку денного № 1 про вихід або виведення зі складу учасників Галіпчака І.Т. та прийняли рішення вивести Галіпчака І.Т. зі складу учасників товариства у зв'язку з невиконанням обов'язку з внесення до статутного капіталу ТОВ "Готель Піги" частки статутного капіталу, а також у зв'язку з тим, що працюючи директором готелю Піги, через його халатність тричі відбувалися пожежі, внаслідок чого товариству нанесені збитки в розмірі 200000 гривень; перерозподілено частки учасників в статутному капіталі товариства, а саме Галіпчаку Т.М. - 100 % (1418986 гривень) статутного капіталу ТОВ "Готель Піги".

Загальними зборами учасників ТОВ "Готель Піги" від 20 березня 2012 року, на яких був присутній Галіпчак Т. М. (голова зборів) та Семенишина М.В. (секретар зборів), прийнято рішення, оформлене протоколом № 5, про примусове виключення Галіпчака І.Т. із складу засновників товариства у зв'язку з систематичним невиконанням обов'язків директора товариства, недбалим ставленням його до майна товариства, що призвело до значної суми втрат, та непідтвердження ним своєї частки в статутному капіталі (його згода внести до статного капіталу землю, що йому належить) та виплату йому вартості частини майна пропорційно його долі в статутному капіталі; перерозподілено частки учасників в статутному капіталі товариства: Галіпчаку Т.М. - 100 % (1418986 гривень) статутного капіталу ТОВ "Готель Піги" та затверджено статут товариства в новій редакції.

На підставі вказаного рішення загальних зборів 9 квітня 2012 року зареєстровано нову редакцію статуту ТОВ "Готель Піги", згідно п. 6.2 якої єдиним учасником товариства є Галіпчак Тарас Миколайович, внесок якого до статутного капіталу складає 1418986 гривень 00 коп., що становить 100%.

Встановлено, що 11 квітня 2012 року Галіпчак Тарас Миколайович помер, що підтверджується свідоцтвом про смерть, виданим 29 травня 2012 року.

Відповідно до ст. 50 Закону України "Про господарські товариства" товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

Згідно ст. 145 Цивільного кодексу України та ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Статтею 116 Цивільного кодексу України, ст. 88 Господарського кодексу України та ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що учасники господарського товариства мають право, зокрема, брати участь в управлінні товариством у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом.

Згідно ст. 145 Цивільного кодексу України та 59 Закону України "Про господарські товариства" питання внесення змін до статуту товариства та виключення учасника із складу товариства відносяться до виключної компетенції загальних зборів учасників цього товариства.

Право учасника на участь в управлінні діяльністю товариства реалізується, зокрема, шляхом участі в загальних зборах та прийнятті зборами рішень, черговість та порядок скликання яких встановлюються статутом товариства і законом.

Відповідно до ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до п. 5.12, 5.13 статуту ТОВ "Готель "Піги" в редакції, зареєстрованій 25 грудня 2007 року, чинній на момент проведення 27 лютого 2012 року зборів, про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного за місцем проживання учасників.

Обгрунтовуючи позовні вимоги про визнання недійсним вказаного рішення господарського товариства, Галіпчак І.Т. зазначає, що участі у спірних загальних зборах не приймав, не був повідомлений про скликання зборів та прийняття ними рішень, а про існування прийнятих загальними зборами рішень дізнався після смерті батька - Галіпчака Т.М., 11 квітня 2012 року.

Судами встановлено, що відповідачем не надано доказів на підтвердження повідомлення позивача про порядок денний, призначення загальних зборів учасників 27 лютого 2012 року; протокол зборів позивачем не підписаний.

Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, місцевий господарський суд виходив з того, що сам факт неповідомлення позивача про проведення зборів та його присутність чи відсутність на зборах не могли вплинути на прийняття зборами рішень, оскільки на зборах був присутній Галіпчак Т.М., який володів часткою 70% статутного капіталу, а тому збори були повноважними.

Апеляційний господарський суд погодився з висновком місцевого господарського суду про те, що, з урахуванням частки Галіпчака Т.М. у статутному капіталі - 70 %, загальні збори учасників товариства 27 лютого 2012 року були повноважними, однак, визнав необгрунтованими висновки суду про відсутність підстав для визнання недійсним оскарженого рішення загальних зборів, з чим погоджується суд касаційної інстанції з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Пунктом 3.13 статуту товариства передбачено, що учасник товариства, який систематично не виконує чи неналежно виконує свої обов'язки або своїми діями перешкоджає досягненню мети товариства, може бути виключений з товариства на підставі рішення зборів учасників товариства.

Разом з тим, у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

При вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, необхідно дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини тощо.

Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

Господарські суди повинні враховувати як фактичні обставини, що були підставою для виключення учасника з товариства, так і дотримання вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні відповідних загальних зборів.

Як встановлено судами, учасника ТОВ "Готель "Піги" виведено зі складу учасників товариства у зв'язку з невиконанням обов'язку із внесення до статутного капіталу ТОВ "Готель Піги" частки статутного капіталу, а також у зв'язку з тим, що працюючи директором готелю Піги, через його халатність тричі відбувалися пожежі, внаслідок чого товариству нанесені збитки в розмірі 200000 гривень; перерозподілено частки учасників в статутному капіталі товариства, а саме Галіпчаку Т.М. - 100 % (1418986 гривень) статутного капіталу ТОВ "Готель Піги".

Разом з тим, обов'язки учасників товариства встановлені ст. 117 Цивільного кодексу України, ст. 11 Закону України "Про господарські товариства", п. 3.5 статуту товариства, згідно яких учасники господарського товариства зобов'язані: додержуватися установчого документа товариства та виконувати рішення загальних зборів; виконувати свої зобов'язання перед товариством, у тому числі ті, що пов'язані з майновою участю, а також робити вклади (оплачувати акції) у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені установчим документом; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства. Учасники господарського товариства можуть також мати інші обов'язки, встановлені установчим документом товариства та законом.

В силу ст. 144 Цивільного кодексу України, положення якої кореспондуються зі ст. 52 Закону України "Про господарські товариства", статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю підлягає сплаті учасниками товариства до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства.

Якщо учасники до закінчення першого року з дня державної реєстрації товариства не внесли (не повністю внесли) свої вклади, загальні збори учасників приймають одне з таких рішень:

- про виключення із складу товариства тих учасників, які не внесли (не повністю внесли) свої вклади, та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі;

- про зменшення статутного капіталу та про визначення порядку перерозподілу часток у статутному капіталі;

- про ліквідацію товариства.

Зміни до статуту, пов'язані зі зміною розміру статутного капіталу та/або із зміною складу учасників, підлягають державній реєстрації в установленому законом порядку.

Статтею 53 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що передача частки (її частини) третім особам можлива тільки після повного внесення вкладу учасником, який її відступає.

Частка учасника товариства з обмеженою відповідальністю після повного внесення ним вкладу може бути придбана самим товариством. У цьому разі воно зобов'язане передати її іншим учасникам або третім особам у строк, що не перевищує одного року. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі провадяться без урахування частки, придбаної товариством.

Так, встановлено, що станом на час проведення зборів 27 лютого 2012 року частка позивача у статутному капіталі ТОВ "Готель Піги" становила 425695 гривень 80 коп., тобто, 30 %, утворена шляхом отримання позивачем від батька частки у статутному капіталі в розмірі 358638 гривень 95 коп., решта частки - внесений позивачем вклад при створенні товариства та подарована йому частина частки іншим учасником - Багдонєнє Ю.Ю.

Згідно п. 6.3 статуту товариства в редакції, чинній на час прийняття загальними зборами учасників спірних рішень, на момент державної реєстрації нової редакції статуту статутний капітал сформовано повністю.

Крім того, у всіх редакціях статутів товариства, починаючи з 2006 року, вказано, що на момент їх державної реєстрації статутний капітал сформовано повністю; згідно балансу товариства станом на 1 січня 2012 року статутний капітал товариства становить 1418, 9 тис. гривень, неоплачений капітал відсутній.

За таких обставин апеляційний господарський суд дійшов підставних висновків про те, що станом на час проведення спірних загальних зборів учасників товариства 27 лютого 2012 року статутний капітал товариства повністю сформований, і учасниками, в т.ч. позивачем, повністю виконано обов'язки щодо внесення своїх часток до статутного капіталу товариства.

Судом апеляційної інстанції прийнято до уваги ту обставину, що у червні 2012 року Галіпчак Ігор Тарасович оскаржив в судовому порядку рішення загальних зборів учасників ТОВ "Готель Піги" від 20 березня 2012 року, оформлене протоколом № 5, та нову редакцію статуту товариства, зареєстровану на підставі цього рішення.

Рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 14 серпня 2013 року у справі № 5010/725/2012-К-26/17-К-24/44, залишеним без змін постановами Львівського апеляційного господарського суду від 31 жовтня 2013 року та Вищого господарського суду України від 18 березня 2014 року, у задоволенні позовних вимог відмовлено.

За висновком судово-економічної експертизи №2 від 27 червня 2013 року, призначеної господарським судом у вказаній справі, станом на 31 грудня 2008 року, 31 грудня 2009 року, 31 грудня 2010 року, 31 грудня 2011 року, 20 березня 2012 року фінансово-господарська діяльність ТОВ "Готель Піги" була неліквідна та неприбуткова; розмір внеску Галіпчака І.Т. в сумі 425695 гривень 80 коп. до статутного капіталу товариства документально не підтверджується.

Разом з тим, суд перевірив та відхилив посилання відповідача на вказаний висновок експерта у зв'язку з тим, що такий висновок, з урахуванням вимог ч. 5 ст. 42, ст. 43 Господарського процесуального кодексу України, не може бути належним та допустимим доказом невиконання позивачем обов'язку щодо внесення своєї частки до статутного капіталу в розмірі 425695 гривень 80 коп., оскільки такого обов'язку перед товариством позивач не мав, щодо частки у розмірі 43397 гривень 75 коп., яка належала позивачу при створенні товариства і до 2006 року, то внесення такої частки підтверджується матеріалами справи.

Також апеляційний господарський суд вказав на неможливість застосування до спірних правовідносин норм ст. 35 Господарського процесуального кодексу України у зв'язку з тим, що предметом спору у справі № 5010/725/2012-К-26/17-24/44 було рішення загальних зборів учасників ТОВ "Готель Піги", оформлене протоколом № 5 від 20 березня 2012 року, і у вказаній справі оцінка рішенню, яке є предметом даного спору, не надавалась.

Водночас, суд касаційної інстанції вважає обгрунтованим висновок суду апеляційної інстанції про те, що згідно норм Кодексу законів про працю України відносини між товариством та його посадовою особою - директором, належать до трудових відносин; обов'язки учасника товариства та посадової особи товариства не є тотожними, а невиконання чи неналежне виконання своїх обов'язків посадовою особою товариства, яка є одночасно учасником товариства, не може бути підставою для її виключення (виведення) з товариства як учасника.

За таких обставин, враховуючи викладене, суд касаційної інстанції вважає обгрунтованими висновки апеляційного господарського суду про відсутність визначених законом підстав для виключення Галіпчака І.Т. зі складу учасників ТОВ "Готель Піги".

Доводи заявника касаційної скарги щодо неналежності та необхідності переоцінки доказів у справі не можуть бути прийняті до уваги судом касаційної інстанції, враховуючи межі повноважень суду, встановлені ст. ст. 111-5, 111-7 Господарського процесуального кодексу України.

Враховуючи викладене, постанова суду апеляційної інстанції прийнята за повного встановлення, надання належної правової оцінки усім істотним обставинам справи у їх сукупності та вірного застосування норм ст. ст. 10, 11, 50, 53, 58, 60, 61, 64 Закону України "Про господарські товариства", ст. ст. 116, 144, 145 Цивільного кодексу України та ст. 88 Господарського кодексу України, у зв'язку з чим законна та обгрунтована, а тому зміні чи скасуванню не підлягає.

Керуючись ст. ст. 111-5, 111-7- 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, суд

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу залишити без задоволення, а постанову Львівського апеляційного господарського суду від 17 лютого 2015 року - без зміни.

Головуючий Л. Іванова

Судді Л. Гольцова

Т. Козир