номер провадження справи 34/162/14
ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ
РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29.05.2015 Справа № 908/5832/14

Господарський суд Запорізької області у складі судді Науменка А.О., при секретарі Яровенко Г.В.,

За участю представників сторін: від позивача - Шубчинська Л.М., довіреність № 112/2014-юр від 05.12.2014р.; від відповідача - ОСОБА_2, довіреність № 529 від 05.06.2014р.

Розглянув в судовому засіданні матеріали справи № 908/5832/14,

за первісним позовом: Публічного акціонерного товариства "Норд" (83112, м. Донецьк, пр. Жуковського, 2, , скорочено ПАТ «Норд»);

до відповідача: ОСОБА_3 (АДРЕСА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, скорочено ОСОБА_3);

про зобов'язання укласти договір викупу цінних паперів за ціною 0,15 грн. за 1 акцію на загальну суму 1515,45 грн. шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, викладеній в позовній заяві;

за зустрічним позовом: ОСОБА_3 (АДРЕСА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1);

до відповідача: Публічного акціонерного товариства "Норд" (83112, м. Донецьк, пр. Жуковського, 2, );

про зобов'язання здійснити викуп простих акцій за ціною 54,90 грн. за 1 акцію на загальну суму 554654,70 грн. шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, викладеній в зустрічній позовній заяві.

Сутність спору:

ПАТ "Норд" заявлено позовні вимоги до ОСОБА_3 про зобов'язання укласти договір викупу цінних паперів (належних йому 10103 простих іменних акції) за ціною 0,15 грн. за 1 акцію на загальну суму 1515,45 грн. шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, викладеній в позовній заяві.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 17.12.2014 р. порушено провадження у справі № 908/5832/14, присвоєно справі номер провадження 34/162/14, розгляд якої призначено на 26.01.2014 р.

26.01.2015 р. до господарського суду Запорізької області надійшла зустрічна позовна заява ОСОБА_3 до Публічного акціонерного товариства "Норд" про зобов'язання ПАТ "Норд" здійснити викуп у ОСОБА_3 належних йому 10103 простих акцій за ціною 54,90 грн. за 1 акцію на загальну суму 554654,70 грн. шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, викладеній в зустрічній позовній заяві.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 26.01.2015 р. зустрічну позовну заяву ОСОБА_3 прийнято для спільного розгляду з первісним позовом Публічного акціонерного товариства "Норд" у справі № 908/5832/14, розгляд справи відкладено на 12.02.2015 р.

Ухвалою від 12.02.2015р., з метою визначення ринкової вартості акцій ПАТ "Норд", призначено по справі № 908/5832/14 судову експертизу, проведення якої доручено експертам Дніпропетровського науково - дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції, провадження у справі № 908/5832/14 зупинено до закінчення проведення судової експертизи та надходження її висновку до господарського суду Запорізької області.

16.03.2015р. Дніпропетровським науково - дослідним інститутом судових експертиз Міністерства юстиції України матеріали справи № 908/5832/14 повернуто господарському суду Запорізької області, експертизу не проведено, оскільки вирішення поставлених судом питань не відноситься до компетенції експертів товарознавців і у Дніпропетровському НДІ відсутні фахівці по визначенню ринкової вартості акцій (лист Дніпропетровського НДІ судових експертиз за вих.№ 02-12-04/401 від 10.03.2015р.).

Враховуючи, що сторони не можуть дійти згоди щодо вартості спірного пакету акцій, які підлягають викупу, а експертне дослідження у даній справі не проведено, відповіді на поставлені судом питання експертами не надано, суд дійшов висновку про необхідність направлення матеріалів справи до іншого експертного закладу для проведення експертизи.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 23.03.2015 р. провадження у справі № 908/5832/14 поновлено з 23.03.2015 р., з метою визначення ринкової вартості акцій ПАТ "Норд" призначено по справі № 908/5832/14 судову експертизу, проведення якої доручено експертам Київського науково-дослідного інституту судових експертиз (03057, м. Київ, вул. Смоленська,6), провадження у справі № 908/5832/14 зупинено до закінчення проведення судової експертизи та надходження її висновку до господарського суду Запорізької області.

21.04.2015 р. до канцелярії господарського суду Запорізької області від судового експерта Київського науково-дослідного інституту судових експертиз повернуто матеріали справи № 908/5832/14 разом клопотанням № 6437/15-53 про витребування додаткових документів для проведення експертизи.

Ухвалою господарського суду Запорізької області 22.04.2015 р. поновлено провадження у справі № 908/5832/14 з 12.05.2015 р., зобов'язано позивача, у строк до 07.05.2015 р., надати суду витребувані експертом документи.

Ухвалою від 12.05.2015р. розгляд справи відкладений на 29.05.2015р.

Ухвалою від 26.05.2015р. на підставі ст. 69 ГПК України строк розгляду справи продовжено до 29.05.2015р.

Позовні вимоги мотивовані наступним. Позивачем за первісним позовом 18.04.2014р. проведено загальні збори акціонерів ПАТ "Норд" на яких було прийнято рішення про приєднання ТОВ «Донецький завод газової та електричної побутової апаратури» до ПАТ "Норд". Відповідач приймав участь у загальних зборах та проголосував проти вказаного приєднання, а відтак у нього відповідно до ст. 68 ЗУ "Про акціонерні товариства" виникло право вимагати здійснення обов'язкового викупу товариством належних йому акцій. ПАТ "Норд" одержано вимогу від ОСОБА_3 про викуп в нього 10103 шт. акцій за ціною 54,9 грн. за акцію. В той же час, наглядова рада ПАТ "Норд" затвердила ринкову ціну простих іменних акцій ПАТ "Норд" на рівні 0,15 грн./шт. Тож позивач за первісним позовом, направив на адресу ОСОБА_3 повідомлення про право обов'язкового викупу акцій ПАТ "Норд" та договір про викуп цінних паперів, в яких ціна за одну акцію складає 0,15 грн., згідно рішення Наглядової ради. Однак ОСОБА_3, з ціною за акцію 0,15 грн. не погодився, повторно направив ПАТ "Норд" вимогу про обов'язків викуп акцій за ціною 54,9 грн. за акцію. Листом від 20.05.2014р. товариство знову запропонувало відповідачу за первісним позовом викупити належні йому акції за ціною 0,15 грн. за акцію. ПАТ "Норд" вважає, що ним правомірно визначено ринкову вартість акцій, відповідно до п. 1 ч. 2 ст. 8 ЗУ "Про акціонерні товариства". Зазначена оцінка здійснена суб'єктом оціночної діяльності, і ціна 0,15 грн. за акцію, була визначена в результаті проведеної оцінки, тому була затверджена в якості "ринкової ціни" наглядовою радою ПАТ "Норд". В той час, як визначення ціни акцій - 54,9 грн. за акцію, ОСОБА_3, здійснено з порушенням законодавства, зокрема, у результаті маніпулювання ціною акцій на біржі навмисно зацікавленими особами. Таким чином, на думку позивача за первісним позовом, ним здійснені всі необхідні заходи та дії по обов'язковому викупу належних відповідачеві акцій. Разом з тим, виконання ПАТ "Норд" свого обов'язку по викупу акцій в такій ситуації із використанням позасудового порядку неможливо, у зв'язку з чим позивач просить суд зобов'язати ОСОБА_3 укласти з ним договір викупу цінних паперів (належних йому 10103 простих іменних акції) за ціною 0,15 грн. за 1 акцію на загальну суму 1515,45 грн. шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, викладеній в позовній заяві. Обґрунтовуючи позовні вимоги, ПАТ "Норд" посилається на ст.ст. 8, 68 ЗУ "Про акціонерні товариства".

Представник позивача в судовому засіданні 29.05.2015 р. підтримала заявлений позов, просила його задовольнити.

Представник відповідача за первісним позовом заперечила проти задоволення позовних вимог, вважає, що саме ПАТ "Норд" невірно визначено ринкову ціну акцій, оскільки для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах ринковою ціною є біржовий курс цінного паперу. ОСОБА_3 в матеріали справи наданий лист ПАТ "Фондова біржа ПФТС", відповідно до якого біржовий курс іменних простих акцій ПАТ "Норд" станом на 14.03.2014р. (розрахований за підсумками торгів на ПАТ "Фондова біржа ПФТС") складає 54,90 грн. За таких обставин, на думку відповідача за первісним позовом, ПАТ "Норд" повинно здійснювати обов'язковий викуп належних йому акцій із розрахунку 54,90 грн. за 1 акцію.

У зустрічній позовній заяві ОСОБА_3 просить суд зобов'язати ПАТ "Норд" здійснити обов'язковий викуп належних йому 10103 простих іменних акції за ціною 54,90 гривень за 1 акцію на загальну суму - 554654,70 грн., шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, що викладена у зустрічній позовній заяві. Обґрунтовуючи зустрічні позовні вимоги, ОСОБА_3 посилається на ст.ст. 68, 69 ЗУ "Про акціонерні товариства", ст.ст. 12, 54-57, 60 ГПК України.

За клопотанням представників сторін, розгляд справи здійснювався без застосування засобів фіксації судового процесу.

У відповідності до ст. 85 ГПК України в судовому засіданні було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи та вислухавши пояснення представників сторін, суд

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до п. 2.1. Статуту, затвердженого протоколом загальних зборів акціонерів ПАТ "НОРД" № 26 від 19.04.2013 р., ПАТ "Норд" є підприємницьким господарським товариством і має організаційно-правову форму акціонерного товариства. Тип акціонерного товариства - публічне... Товариство як юридична особа наділяється цивільною правоздатністю та дієздатністю...

З друкованого видання "Відомості Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку" № 51 (1804) від 17.03.2014 р.(копія якого надана первісним позивачем в матеріали справи, Т.І; а.с.25) вбачається, що Публічним акціонерним товариства "НОРД" розміщено повідомлення стосовно проведення 18.04.2014 р. загальних зборів акціонерів із включенням до порядку денного питання про приєднання до ПАТ "НОРД" Товариства з обмеженою відповідальністю "Донецький завод газової та електричної побутової апаратури" (пункт 11 порядку денного).

Згідно витягу з протоколу № 27 від 18.04.2014 р. загальних зборів акціонерів ПАТ "НОРД" вирішено затвердити рішення про приєднання до ПАТ "НОРД" ТОВ "Донецький завод газової та електричної побутової апаратури" ().

Відповідно до протоколу засідання лічильної комісії ПАТ "НОРД" від 18.04.2014 р. по питанню 11 порядку денного "Про приєднання до ПАТ "НОРД" ТОВ "Донецький завод газової та електричної побутової апаратури" голосували "за" - 2452625 голосів (акцій), що становить 99,57% голосів присутніх акціонерів, "проти" - 10945 голосів (акцій), що становить 0,43% голосів присутніх акціонерів, "утримався" - голосів (акцій) немає.

Згідно зі списком акціонерів, які були присутніми на зборах ПАТ "НОРД" 18.04.2014 р., складеним рахунковою комісією, на загальних зборах акціонерів був присутній представник акціонера ОСОБА_3, який діяв від його імені та голосував проти прийняття рішення про приєднання ТОВ "Донецький завод газової та електричної побутової апаратури" до ПАТ "НОРД" (згідно зі списком акціонерів, які голосували проти, складеним рахунковою комісією).

Протоколом № 14 засідання Наглядової ради ПАТ "НОРД" від 30.04.2014 р. затверджено: ринкову вартість простих іменних акцій ПАТ "НОРД" на рівні 0,15 грн.; Мотивування рішення Наглядової ради ПАТ "НОРД" по затвердженню ринкової вартості простих іменних акцій ПАТ "НОРД" для цілей здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством акцій (по результатах голосування акціонерів на загальних зборах акціонерів ПАТ "НОРД" (відбулися 18.04.2014 р.). Також вказаним протоколом затверджений проект договору викупу цінних паперів.

Як свідчать матеріали справи, ОСОБА_3 направив на адресу ПАТ «НОРД» вимогу за вих. № 22/2 від 22.04.2014р. про обов'язковий викуп належних йому акцій за ціною не нижче 54,9 грн. за акцію.

06.05.2014р. ПАТ "Норд" направило на адресу ОСОБА_3 повідомлення про право вимоги обов'язкового викупу акцій ПАТ «НОРД» від 05.05.2014р. та договір про викуп цінних паперів у двох примірниках. Запропонована ПАТ «НОРД» ціна на одну акцію складає 0,15 грн.

ОСОБА_3 на адресу ПАТ "Норд" повторно направлено вимогу за вих.№ 22/3 від 15.05.2014р. про обов'язковий викуп належних йому акцій за ціною 54,90 гривень за акцію.

У відповідь, ПАТ "Норд" направлено ОСОБА_3 листа від 20.05.2014р. №921, з пропозицією викупити у останнього акції за ціною, що затверджена Наглядовою радою товариства - 0,15 грн. за 1 акцію.

В зв'язку з тим, що сторони не змогли самостійно дійти згоди щодо вартості спірного пакету акцій, які підлягають викупу, ПАТ "Норд" та ОСОБА_3 звернулись до суду для вирішення спору щодо визначення ціни за акцію акціонерного товариства "Норд" у судовому порядку.

Так, у первісному позові ПАТ "Норд" просить суд зобов'язати ОСОБА_3 укласти договір викупу цінних паперів (належних йому 10103 простих іменних акції) за ціною 0,15 грн. за 1 акцію на загальну суму 1515,45 грн. шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, викладеній в позовній заяві.

У зустрічній позовній заяві, ОСОБА_3 просить суд зобов'язати ПАТ "Норд" здійснити обов'язковий викуп належних йому 10103 простих іменних акції за ціною 54,90 гривень за 1 акцію на загальну суму - 554654,70 грн., шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, що викладена у зустрічній позовній заяві.

Проаналізувавши фактичні обставини справи, оцінивши представлені докази, заслухавши представників сторін, суд вважає, що первісний позов задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

Спір у даній справі є таким, що виник з корпоративних правовідносин сторін.

Як вбачається з нової редакції статуту Публічного акціонерного товариства "НОРД", затвердженого протоколом загальних зборів акціонерів ПАТ "НОРД" № 26 від 19.04.2013 р., Публічне акціонерне товариство "НОРД" є юридичною особою згідно з законодавства України, створене відповідно до положень Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України, Законів України та інших нормативно-правових актів. Товариство є підприємницьким господарським товариством і має організаційно-правову форму акціонерного товариства. Тип акціонерного товариства - публічне.

Згідно зі ст. 4 Закону України "Про акціонері товариства" (далі - Закон) акціонерами товариства визнаються фізичні і юридичні особи, а також держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном, або територіальна громада в особі органу, уповноваженого управляти комунальним майном, які є власниками акцій товариства. Акціонери публічного акціонерного товариства можуть відчужувати належні їм акції без згоди інших акціонерів товариства (ст. 7 Закону).

Із матеріалів справи вбачається, що ОСОБА_3 є акціонером Публічного акціонерного товариства "НОРД", якому належить 10103 простих іменних акцій, що підтверджується обмеженою випискою про стан рахунку в цінних паперах на 17.04.2014р.(вих.№ 657/1 від11.06.2014).

Акція товариства посвідчує корпоративні права акціонера щодо цього акціонерного товариства (ст. 20 Закону).

Статтею 68 Закону України "Про акціонері товариства", якою первісний позивач обґрунтовує позов, визначено, що кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про: 1) злиття, приєднання, поділ, перетворення, виділ, зміну типу товариства; 2) вчинення товариством значного правочину; 3) зміну розміру статутного капіталу. Акціонерне товариство у випадках, передбачених частинами першою та другою цієї статті, зобов'язане викупити належні акціонерові акції. Перелік акціонерів, які мають право вимагати здійснення обов'язкового викупу належних їм акцій відповідно до частини першої та другої цієї статті, складається на підставі переліку акціонерів, які зареєструвалися для участі в загальних зборах, на яких було прийнято рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій.

Відповідно до ст. 69 даного Закону протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. У вимозі акціонера про обов'язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов'язкового викупу яких він вимагає. Протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов'язковий викуп акцій товариство здійснює оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов'язкового викупу яких він вимагає.

Зазначеними нормами встановлено право акціонера, який проголосував проти прийняття рішення про приєднання, вимагати обов'язкового викупу акцій товариством.

За приписами ст.ст. 11, 509 Цивільного кодексу України зобов'язання виникають, зокрема, в силу закону, договору. У випадках, встановлених актами цивільного законодавства, цивільні права та обов'язки виникають безпосередньо з актів органів державної влади, органів влади Автономної Республіки Крим або органів місцевого самоврядування.

Відповідно до ст. 179 Господарського кодексу України укладання господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання, чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування. Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Укладення господарських договорів за рішенням суду регулюється ст. 187 ГК України та ст. 649 ЦК України, відповідно до яких судом розглядаються спори, що виникають при укладанні господарських договорів.

Відповідно до ст. 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

Згідно з ст. 14 Цивільного кодексу України цивільні обов'язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства. Особа не може бути примушена до дій, вчинення яких не є обов'язковим для неї.

Як слідує з листування між сторонами, ОСОБА_3 не зацікавлений продавати ПАТ "Норд" належні йому акції за ціною 0,15 грн. і заперечує проти укладення договору викупу акцій в редакції позивача.

Приписами ст. 12 ЦК України встановлено, що особа здійснює свої цивільні права вільно, на власний розсуд. Нездійснення особою своїх цивільних прав не є підставою для їх припинення, крім випадків, встановлених законом. Особа може відмовитися від свого майнового права.

Нормами чинного законодавства не визначено обов'язковість укладення договору викупу акцій для акціонера, якому акції належать, навпаки, обов'язок викупу акцій виникає у товариства, якщо такі акції будуть запропоновані йому для продажу саме акціонером.

Таким чином, первісні позовні вимоги залишаються судом без задоволення.

Проаналізувавши фактичні обставини справи, оцінивши представлені докази, заслухавши представників сторін, суд вважає, що зустрічний позов слід задовольнити, виходячи з наступного.

Приписами ст.ст. 68 Закону України "Про акціонері товариства" встановлений обов'язок товариства викупити належні акціонеру акції за його вимогою, у випадках встановлених частинами першою та другою цієї статті, упродовж 30 днів з моменту отримання вимоги.

Враховуючи, що вимогу ОСОБА_3 було направлено ПАТ "Норд" ще у квітні 2014 року, такий обов'язок у товариства виник.

В той же час, суд зважає на те, що ПАТ "Норд" не ухиляється від укладення договору з ОСОБА_3 і між сторонами по суті виник спір стосовно визначення ціни акцій, належних ОСОБА_3, за якою останній погодився б продати акції ПАТ "Норд", а ПАТ "Норд" їх купити.

Необхідно зазначити, що в зв'язку з недосягненням сторонами згоди щодо вартості спірного пакету акцій, які підлягають викупу, суд дійшов висновку про необхідність направлення матеріалів справи до експертного закладу для проведення експертизи щодо визначення ринкової ціни акцій ПАТ "Норд", матеріали даної справи направлялись судом до Дніпропетровського НДІ судових експертиз та Київському науково-дослідному інституту судових експертиз.

Однак, ПАТ "Норд" не були ненадані витребувані експертом документи, сторонами не здійснено авансування проведення експертизи, в зв'язку з чим, справу повернено господарському суду Запорізької області, експертизу не проведено.

Крім того, сторонами у справі направлено на адресу суду листи про недоцільність проведення експертизи. На думку сторін матеріали справи містять всі необхідні документи для вирішення спору по суті без проведення експертного дослідження.

Згідно п. 23 постанови Пленуму ВГСУ № 4 від 23.03.2012р. "Про деякі питання практики призначення судових експертиз", витрати, пов'язані з проведенням судової експертизи, під час судового розгляду має нести заінтересована сторона, а у разі призначення господарським судом судової експертизи з власної ініціативи - сторона, визначена в ухвалі господарського суду про призначення судової експертизи. Тому в зазначеній ухвалі суд вправі зобов'язати відповідну сторону перерахувати, в тому числі шляхом здійснення попередньої оплати, суму витрат на проведення експертизи на рахунок експертної установи. У разі відмови чи ухилення заінтересованої сторони або сторони, зобов'язаної ухвалою господарського суду, від оплати витрат, пов'язаних з проведенням судової експертизи, суд може запропонувати іншій стороні оплатити ці витрати, а за відсутності і її згоди та за неможливості проведення судової експертизи без попередньої оплати її вартості суд розглядає справу на підставі наявних доказів.

Тож, справа розглядається судом за наявними документами.

Відповідно до частини 1 ст. 69 Закону України "Про акціонері товариства", якою встановлений порядок реалізації акціонерами права вимоги обов'язкового викупу акціонерним товариством належних їм акцій визначено, що ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість. Ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій. Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону.

Згідно частини 2 ст. 8 Закону України "Про акціонері товариства" ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається:

1) для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність;

2) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок.

ПАТ "Норд" ринкову ціну однієї акції - 0,15 грн. - визначено згідно п. 1 ч. 2 ст. 8 Закону України "Про акціонері товариства", на підставі звіту про оцінку акцій, який зроблено Ігнатковим Вадимом Миколайовичем (сертифікат № 654 від 28.10.1996р.).

ОСОБА_3 ціну однієї акції - 54,90 грн. - визначено згідно п. 2 ч. 2 ст. 8 Закону України "Про акціонері товариства", на підставі біржового курсу акцій ПАТ "Норд", наданому у інформаційній довідці Фондової біржі ПФТС № 0408 від 12.05.2014р.

Враховуючи приписи ст. 8 ЗУ "Про акціонерні товариства", при визначенні ринкової ціни акцій важливим є встановлення факту перебування/відсутності цінних паперів в обігу на фондових біржах.

Відповідно до частини першої статті 1 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" обігом цінних паперів визнається вчинення правочинів, пов'язаних з переходом прав власності на цінні папери і прав за цінними паперами, за винятком договорів, що укладаються під час розміщення цінних паперів.

Пунктом 4 розділу III Положення про функціонування фондових бірж, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 19.12.2006 року N 1542 зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 18.01.2007 року за N 35/13302, передбачено, що допуск цінних паперів та інших фінансових інструментів до торгівлі на фондовій біржі здійснюється шляхом їх внесення до біржового списку.

Згідно з пунктом 1 розділу I вказаного Положення біржовий список визначається як документ фондової біржі, який містить інформацію щодо цінних паперів та інших фінансових інструментів, які в конкретний момент часу на відповідну дату допущені до торгівлі на фондовій біржі за категорією лістингових цінних паперів або за категорією позалістингових цінних паперів та інших фінансових інструментів.

Частиною другою статті 3 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" визначено, що емісійні цінні папери - це цінні папери, що посвідчують однакові права їх власників у межах одного випуску стосовно особи, яка бере на себе відповідні зобов'язання (емітент).

Випуском цінних паперів, згідно пункту 1 частини першої статті 1 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", є сукупність певного виду емісійних цінних паперів одного емітента, однієї номінальної вартості, які мають однакову форму випуску і міжнародний ідентифікаційний номер, забезпечують їх власникам однакові права незалежно від часу придбання і розміщення на фондовому ринку.

Відповідно до роз'яснень Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 10.08.2010 р. N 7 «Про порядок застосування розділу XII Закону України "Про акціонерні товариства" (далі Роз'яснення від 10.08.2010 р. N 7), спосіб визначення ринкової вартості емісійних цінних паперів залежить від перебування всієї сукупності цінних паперів або її частини в межах одного випуску в обігу хоча б на одній фондовій біржі незалежно від того, чи пройшли вони процедуру лістингу. Отже, у разі, якщо будь-яка частина випуску акцій акціонерного товариства перебуває в обігу на фондовій біржі, то ринкова вартість всіх акцій цього випуску визначається відповідно до пункту другого частини другої статті 8 Закону України "Про акціонерні товариства", а у разі, якщо акції в межах одного випуску акціонерного товариства не перебувають в обігу на фондовій біржі, ринкова вартість всіх акцій цього випуску визначається відповідно до пункту першого частини другої статті 8 Закону України "Про акціонерні товариства".

Як встановлено пунктом 2 розділу І Положення про функціонування фондових бірж (затвердженого Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку 22.11.2012 №1688) ринковою ціною цінного папера є біржовий курс цінного папера.

Враховуючи зазначене, визначеною відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок ринковою вартістю емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, є їх біржовий курс (п. 4 Роз'яснень 10.08.2010 р. N 7).

Згідно листа ПАТ «Фондова біржа «ПФТС» від 12.05.2014р. №0408 біржовий курс іменних простих акції ПАТ «Норд» станом на 14.03.2014р.(п'ятниця, що передує дню розміщення оголошення про загальні збори 17.03.2014р.) і розрахований за підсумками торгів на ПАТ «Фондова біржа ПФСТ») складає 54,90 грн.

Крім того, інформація про біржовий курс акцій ПАТ "Норд" міститься на офіційному веб-сайті фондової біржі ПАТ «Фондова біржа ПФСТ», про що свідчать витяги з сайту станом на 27.05.2015р.

Необхідно зазначити, що і станом на 29.05.2015р., згідно даних на офіційному веб-сайті фондової біржі ПАТ «Фондова біржа ПФСТ» прості іменні акції ПАТ "Норд" включені до котирувального листа 3 рівня, біржовий курс акцій суттєво не змінився та складає 54,00 грн.

З огляду на викладене, суд вважає доведеним факт перебування частини випуску акцій Публічного акціонерного товариства "Норд" в обігу на фондовій біржі, тому ринкова ціна акцій ПАТ "Норд" визначається саме в порядку п.2ч.2 ст. 8 ЗУ "Про акціонерні товариства".

Таким чином, враховуючи, що ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість, визначена станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, а ринковою ціною простих акцій ПАТ "Норд" станом на 14.04.2014р., згідно даних фондової біржі є 54,9 грн., акціонерне товариство "Норд" зобов'язане здійснити викуп акцій ОСОБА_3 за ціною, що запропонована позивачем за зустрічним позовом.

Матеріали справи містять докази, що ОСОБА_3 реалізовано його право на здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій та подано в установленому законом порядку письмову вимогу ПАТ "Норд" відповідно до вимог ст. 69 ЗУ "Про акціонерні товариства".

Статтею 181 Господарського кодексу України передбачений загальний порядок укладання господарських договорів. Згідно з приписами цієї статті проект договору може бути запропонований будь-якою з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках. Сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму у двадцятиденний строк після одержання договору. За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Укладення господарських договорів за рішенням суду регулюється ст. 187 ГК України та ст. 649 ЦК України, відповідно до яких судом розглядаються спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов'язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом. Інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов'язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору.

Статтею 626 Цивільного кодексу України (далі ЦК України) визначено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Суд звертає увагу на те, що редакції договорів викупу цінних паперів запропонованих ПАТ "Норд" та ОСОБА_3 практично ідентичні, суттєвою різницею є саме ціна за акцію і відповідно загальна сума договору.

Враховуючи, що обов'язок викупити акції ОСОБА_3 покладений на ПАТ "Норд" законом, зокрема, ст.ст. 68-69 ЗУ "Про акціонерні товариства", вимоги позивача за зустрічним позовом -ОСОБА_3 - про зобов'язання ПАТ "Норд" здійснити обов'язковий викуп належних йому 10103 простих іменних акції за ціною 54,90 гривень за 1 акцію на загальну суму - 554654,70 грн., шляхом укладення договору викупу акцій у редакції, що викладена у зустрічній позовній заяві, є обґрунтованими, заснованими на Законі та такими, що підлягають задоволенню.

Судом не приймаються до уваги твердження ПАТ "Норд", щодо визначення ОСОБА_3 ринкової вартості акцій з порушенням законодавства, зокрема, у результаті маніпулювання ціною акцій на біржі навмисно зацікавленими особами, виходячи з наступного.

Відповідно до ст.ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Позивачем не надано доказів порушенням ОСОБА_3 законодавства, зокрема, у результаті маніпулювання ціною акцій на біржі навмисно зацікавленими особами.

Матеріали справи містять лист Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку вих.№ 13/04/13902/НК від 24.07.2014р. в якому зазначено, що дії ОСОБА_3 та інших підприємств між якими укладались контракти з продажу-купівлі цінних паперів ПАТ "Норд" на фондовій біржі не підпадають під вичерпний перелік ознак маніпулювання цінами на фондовому ринку, встановленому ч.1 ст. 10-1 ЗУ "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні".

Також у матеріалах справи наявний лист Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку вих.№ 13/04/16071/НК від 01.09.2014р., в якому Комісією вказано, що питання щодо наявності ознак маніпулювання цінами акцій ПАТ "Норд" нею досліджувалось і про результати проведеного аналізу ПАТ "Норд" було повідомлено листом вих.№ 13/04/13902/НК від 24.07.2014р. Запропоновано ПАТ "Норд", у разі наявності інформації, що свідчить про факт незаконного розголошення, передачі або надання доступу до інсайдерської інформації звернутись до правоохоронних органів та Комісії з відповідною заявою

За поясненнями сторін інших даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, крім вказаних листів сторонам не надходило. Вироку суду стосовно злочинних дій щодо предмету доказування у даній справі сторонами ненадано.

Судом призначено судову експертизу для підтвердження або спростування обставин, на які посилається ПАТ "Норд", але первісний позивач відмовився надавати необхідні для проведення експертизи документи та оплачувати її вартість. Отже, для всебічного, об'єктивного та дослідження всіх джерел доказування судом вчинено вичерпний перелік процесуальних дій.

Господарський суд, вважає за необхідне роз'яснити ПАТ "Норд", що у разі наявності в нього в подальшому фактичних даних, що в установленому порядку спростують факти, які було покладено в основу даного судового рішення, воно не позбавлене можливості звернутися до суду в порядку розділу ХІІІ ГПК України з заявою про перегляд рішення за нововиявленими обставинами.

Відповідно до ст. ст. 44, 49 ГПК України судові витрати покладаються на ПАТ "Норд".

Згідно ч. 2 ст. 187 ГК України днем укладення спірного договору є день набрання рішенням у даній справі законної сили.

Керуючись ст. ст. 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

У задоволенні первісного позову відмовити.

Зустрічний позов задовольнити.

Зобов'язати Публічне акціонерне товариство «НОРД» (83112, м. Донецьк, пр. Жуковського, 2, , ідентифікаційний код юридичної особи 13533086) здійснити обов'язковий викуп у ОСОБА_3 (АДРЕСА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, ідентифікаційний код: НОМЕР_1) належних йому 10103 простих іменних акції за ціною 54,90 гривень за 1 акцію на загальну суму - 554654 (п'ятсот п'ятдесят чотири тисячі шістсот п'ятдесят чотири) грн. 70 коп., шляхом укладення договору викупу акцій у такій редакції:

"ДОГОВІР

викупу цінних паперів

м. Донецьк «__»___________

Публічне акціонерне товариство «НОРД» (м. Донецьк, ідентифікаційний код юридичної особи 13533086) в особі Голови правління - Генерального директора, що діє на підставі Статуту, надалі за текстом - Покупець, Емітент, з однієї сторони, та Громадянин України ОСОБА_3, надалі за текстом - Продавець, з другої сторони, також надалі пойменовані разом - сторони, уклали цей Договір викупу цінних паперів (надалі за текстом - Договір) про наступне:

СТОРОНИ ЗВАЖАЮТЬ НА НАСТУПНЕ

1. Цей Договір укладено стосовно простих іменних акцій, що випущені ПАТ "Норд" як емітентом

Вид ЦПАкції прості іменні
Форма існування ЦПбездокументарна
Найменування емітента ЦППублічне акціонерне товариство «НОРД»
Код ЄДРПОУ емітента ЦП13533086
Код цінного паперу ISINUА
Номінальна вартість одного ЦП0,01 (нуль гривень 01 копійка) грн.
2. Цей Договір укладено на виконання норм діючого законодавства України щодо обов'язкового викупу акцій емітентом при законодавчо обумовлених факторах у рішеннях, діях емітента, більшості акціонерів, конкретного акціонера, а саме: акціонер Емітента має право вимагати обов'язкового викупу Емітентом належних такому акціонеру акцій, якщо акціонер проголосував на загальних зборах акціонерів проти прийняття прийнятого зборами рішення про приєднання іншого товариства до Емітента.

3. Акціонер, що бажає скористатись правом обов'язкового викупу акцій повинен здійснити законодавчо обумовлені дії. В такому разі Емітент повинен здійснити викуп акцій у такого акціонера за ринковою ціною. Ринкова ціна акцій визначається згідно діючого законодавства та затверджується Наглядовою радою Емітента.

4. Представник Продавця (Продавець є акціонером Емітента) зареєструвався для участі у Загальних зборах акціонерів ПАТ "Норд", що відбулись 18.04.2014 року за адресою: м.Донецьк, пр-т Жуковського, 2 (надалі за текстом - Збори акціонерів); згідно Порядку денного зборів акціонерів ПАТ «Норд» у п.11 значилось питання «Про приєднання до ПАТ «Норд» Товариства з обмеженою відповідальністю «Донецький завод газової та електричної побутової апаратури» (ідентифікаційний код 31377482)»; по підсумкам голосування з вказаного питання Збори акціонерів вирішили: Затвердити рішення про приєднання до ПАТ «Норд» ТОВ «Донецький завод газової та електричної побутової апаратури» (); представник Продавця голосував проти прийняття вказаними Зборами акціонерів вказаного рішення; тобто у Продавця виникло право вимагати обов'язкового викупу належних йому акцій Емітентом акцій.

5. В разі, якщо Продавець вирішить скористатись зазначеним вище правом, він повинен виконати всі зазначені в законодавстві процедури та підписати цей Договір. В такому разі Емітент, який підписав цей Договір, зобов'язаний здійснити викуп акцій по процедурі, обумовленій законодавством.

6. Підписуючи цей Договір Сторони констатують, що ними або кожною із них виконано або буде у належний строк виконано всі необхідні згідно діючого законодавства дії стосовно питання по викупу акцій Емітентом, яке розглядається.

СТОРОНИ ДОМОВЛЯЮТЬСЯ ПРО НАСТУПНЕ:

7. Продавець продає, а Покупець купує прості іменні акції ПАТ "Норд":

кількість акцій10103 (десять тисяч сто три) штук
ціна викупу однієї акції (вона ж ринкова, вона ж договірна)54,90 грн. (п'ятдесят чотири гривні дев'яносто копійок)
загальна сума акцій, що продаються / викупаються (вона ж сума договору)554 654,70 гривень (п'ятсот п'ятдесят чотири тисячі шістсот п'ятдесят чотири гривні 70 копійок) грн.
оплата акцій здійснюється в грошовій формі шляхом перерахування коштів на банківський рахунок Продавця.

8. Покупець зобов'язується сплатити вказані кошти Продавцю протягом тридцяти днів з дати Вимоги Продавця щодо здійснення обов'язкового викупу акцій Емітентом (якщо в цей проміжок часу Продавець підпише цей Договір, або іншим законодавчо коректним чином прийме пропозицію Емітента). Продавець зобов'язується виконати всі необхідні дії та надати всі необхідні документи для переходу права власності на акції від Продавця до Покупця.

9. Продавець гарантує Покупцю, що акції не обтяжені заставою, ніякими іншими правами інших осіб, не є під арештом. Також Продавець гарантує, що має згоду дружини/чоловіка (в разі викупу акцій у фізичної особи) або інших осіб, що можуть висувати претензії на акції, на продаж акцій за цим Договором. В разі, якщо Продавець не додержиться цієї гарантії, що призведе до будь-яких претензій інших осіб до Покупця, то Продавець буде вирішувати всі такі питання. Також Продавець зобов'язується компенсувати Покупцю будь-яку матеріальну шкоду, що буде викликана неправомірними або спірними діями Продавця відносно його взаємовідносин із іншими особами по акціям, що продаються по цьому Договору. Вказана шкода погашається Продавцем шляхом перерахування коштів на банківський рахунок Покупця на протязі трьох банківських днів із моменту пред'явлення відповідної претензії Покупця із доказами понесеної матеріальної шкоди.

10. «Покупець протягом 2 (двох) робочих днів із дня укладення цього Договору, здійснює дії, необхідні для списання Акцій з рахунку у цінних паперах Продавця, а саме подає до зберігача розпорядження про списання цінних паперів з рахунку у цінних паперах Продавця на рахунок у цінних паперах Емітенту, а також документи, які підтверджують наявність підстав для проведення депозитарної операції.».

11. Договір діє з моменту його підписання та до повного виконання Сторонами його умов.

12. По всіх інших питаннях Сторони керуються нормами діючого Законодавства України. РЕКВІЗИТИ СТОРІН:

Покупець, ЕмітентПродавець
Публічне акціонерне товариство "Норд"ОСОБА_3
Код Місцезнаходження: 83112, Україна, м. Донецьк, пр. Жуковського, 2Паспорт НОМЕР_2, виданий Житомирським РВ УМВС України в Житомирській області 15.01.2008р. ІПН НОМЕР_1 Адреса: АДРЕСА_1
Голова Правління Генеральний директор
М.П."
Стягнути з Публічне акціонерне товариство «НОРД» (м. Донецьк, ідентифікаційний код юридичної особи 13533086) на користь ОСОБА_3 (АДРЕСА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, ідентифікаційний код: НОМЕР_1) суму 1218 (одна тисяча двісті вісімнадцять) грн. судового збору.

Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

Повний текст рішення складено 29.05.2015 р.

Суддя А.О. Науменко