ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" червня 2015 р.Справа № 916/2255/13

Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Філінюка І.Г.,

суддів: Лавриненко Л.В., Пироговського В.Т.

секретар судового засідання Бондар М.Ю.

за участю:

від Одеської міської ради - Моджук І.О., довіреність № 352/исх-гс, від 19.12.2014;

від ТОВ «Айсберг» ЛТД - Картузов М.Ю., довіреність б/н від 15.03.2015;

від Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради - Незгодюк В.І., довіреність від 17.03.2015;

від ТОВ «Аркадія-Сіті» - Акименко В.М., довіреність б/н від 10.09.2014

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги

Одеської міської ради

Товариства з обмеженою відповідальністю «Аркадія - сіті»

на рішення господарського суду Одеської області від 06.04.2015

у справі №916/2255/13

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Айсберг» ЛТД

до відповідача Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача:

1. Одеська міська рада;

2. Товариства з обмеженою відповідальністю «Аркадія сіті»

про зобов'язання укласти договір

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ «Айсберг» ЛТД) звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою (з урахуванням уточнень та доповнень до позовної заяви від 22.04.2014 та від 26.05.2014) до відповідача Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради (далі - Управління) про зобов'язання Управління укласти на строк 5 років договір на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд площею 74,3 кв. м. («Літня торгова площадка»), що знаходиться за адресою: м. Одеса, пляж «Аркадія», Центральна алея, та договір на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд площею 11,9 кв. м. (кафе «Італійська піца»), що знаходиться за адресою: м. Одеса, пляж «Аркадія», Центральна алея, у типовій формі, розробленій відповідними службами відповідача, треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Одеська міська рада та Товариство з обмеженою відповідальністю «Аркадія-Сіті» (далі - ТОВ «Аркадія - Сіті»).

В обґрунтування позовних вимог ТОВ «Айсберг» ЛТД, посилається на положення ст.ст. 284, 285, 291 ГК України, ст. ст. 764,777 ЦК України, ст. 60 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», ст. 17 Закону України «Про оренду державного та комунального майна» та зазначає, що в нього як у добросовісного орендаря за договорами від 14.08.2012 № 1 та №2 виникло переважне право на продовження користування твердим покриттям, яке (право) порушено відповідачем, у т.ч. шляхом укладання орендної угоди з іншим суб'єктом господарювання.

Рішенням господарського суду Одеської області від 06.04.2015 позов ТОВ «Айсберг» ЛТД задоволено. Зобов'язано Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради укласти з ТОВ «Айсберг» ЛТД на строк 5 років договір на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд площею 74,3 кв. м. «Літня торгова площадка», що знаходиться за адресою: м. Одеса, пляж «Аркадія», Центральна алея, та договір на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд площею 11,9 кв. м. кафе «Італійська піца», що знаходиться за адресою: м. Одеса, пляж «Аркадія», Центральна алея, у типовій формі, розробленій відповідними службами Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради.

Рішення господарського суду Одеської області мотивоване тим, що, TOB «Айсберг» ЛТД виконало всі умови, необхідні для продовження орендних правовідносин, натомість Управління 01.06.2013 уклало з ТОВ «Ковчег 3000» договір оренди № 39/13 комунального майна - твердого покриття площею 64,0 кв.м., переважне право на оренду якого належить TOB «Айсберг» ЛТД. В рамках провадження у справі № 916/2714/13 визнано недійсним цей правочин, в т.ч. з мотивів порушення переважного права TOB «Айсберг» ЛТД.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, Одеська міська рада та ТОВ «Аркадія -Сіті» звернулись до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційними скаргами, в яких просять рішення господарського суду Одеської області від 06.04.2014 у справі №916/2255/13 скасувати та прийняти нове рішення, яким ТОВ «Айсберг» ЛТД відмовити в задоволенні позивних вимог у повному обсязі.

Зокрема, Одеська міська рада зазначає, що в рамках справ №916/2714/13 та № 916/3239/14 встановлено факт припинення переважного права ТОВ «Айсберг» ЛТД на продовження строку дії договорів, судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення невірно застосовано до спірних правовідносин положення ст. 285 ЦК України та ч. 3 ст. 17 Закону України «Про оренду державного та комунального майна».

Крім цього, ТОВ «Аркадія -Сіті», зазначає, що господарським судом Одеської області при винесені рішення порушені вимоги ст. ст. 4, 12, 17 Закону України «Про оренду державного та комунального майна», ст. 60 Закону України «Про місцеве самоврядування» та ст. 203 ЦК України.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду (головуючий суддя - Філінюк І.Г., судді - Лавриненко Л.В., Пироговський В.Т.) від 24.05.2015 апеляційну скаргу Одеської міської ради прийнято до провадження та призначено до розгляду на 20.05.2015 о 10:30.

29.04.2015 до Одеського апеляційного господарського суду від Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради надійшли пояснення на рішення господарського суду Одеської області від 06.04.2015, відповідно до яких Управління просить скасувати рішення, та прийняти нове рішення, яким відмовити у повному обсязі у задоволені позовних вимог ТОВ «Айсберг» ЛТД.

20.05.2015 у судовому засіданні за правилами ст. 77 ГПК України оголошено перерву на 03.06.2015 об 11:30.

В судовому засіданні представник ТОВ «Айсберг» ЛТД надав пояснення та вважає, що оскаржуване рішення винесено на підставі повного з'ясування обставин, які мають значення для справи, без порушень застосування норм матеріального та процесуального права, а вимоги, викладені в апеляційний скарзі є необґрунтованими, та такими, що не підлягають задоволенню.

Представники Одеської міської ради, Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради та ТОВ «Аркадія-Сіті» у судовому засіданні апеляційну скаргу підтримали.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до положень ч. 1 та ч. 2 ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, 14.08.2012 між Управлінням екології та розвитку рекреаційних зон ОМР (Орендодавець), яке в подальшому перейменовано в Департамент, та ТОВ «Айсберг» ЛТД (Орендар) укладено договори оренди комунального майна для розміщення тимчасових споруд та торговельних (літніх) майданчиків № 1 та № 2 (Договори), відповідно до яких Орендодавець передав, а Орендар прийняв у строкове платне користування для розміщення торговельного майданчика окреме індивідуально визначене майно - елементи благоустрою (тверде покриття) площами 74,3 кв. м. та 11,9 кв. м., що знаходяться за адресою: м. Одеса, пляж «Аркадія», Центральна алея (п.п.1.1 та 1.2 договорів).

Строк дії Договорів встановлений до 31.12.2012 (п.1.3 договорів). Після закінчення строку дії договору Орендар має переважне право на його продовження в разі належного виконання умов договору (п.8.6 договорів).

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, 14.08.2012 між Управлінням екології та розвитку рекреаційних зон Одеської міської ради та ТОВ «Айсберг» ЛТД (далі-Орендар) був укладений договір оренди комунального майна для розміщення тимчасових споруд та торговельних (літніх) майданчиків №1, відповідно до якого орендодавець передає, а Орендар приймає в строкове платне користування для розміщення торгівельного майданчика елемент благоустрою - тверде покриття, площею 74,3 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Одеса, пляж «Аркадія», Центральна алея.

Згідно п.1.3. договору, строк дії договору оренди комунального майна: з 14.08.2012 по 31.12.2012. Згідно п.2.1. договору, орендоване майно передається за актом приймання-передачі орендованого майна. Згідно п.2.4. договору, у разі припинення дії договору, орендоване майно повертається орендарем орендодавцю також за актом приймання-передачі.

14.08.2012 між Управлінням екології та розвитку рекреаційних зон Одеської міської ради та ТОВ «Айсберг» ЛТД укладений договір оренди комунального майна для розміщення тимчасових споруд та торговельних (літніх) майданчиків №2, відповідно до якого орендодавець передає, а орендар приймає в строкове платне користування для розміщення торгівельного майданчика елемент благоустрою - тверде покриття, площею 11,9 кв. м., що знаходиться за адресою: м. Одеса, пляж «Аркадія», Центральна алея.

Згідно п.1.3. договору, строк дії договору оренди комунального майна: з 14.08.2012 по 31.12.2012 Згідно п.2.1. договору, орендоване майно передається за актом приймання-передачі орендованого майна. Згідно п.2.4. договору, у разі припинення дії договору, орендоване майно повертається орендарем орендодавцю також за актом приймання-передачі.

На виконання цих договорів оренди комунального майна 14.08.2012 підписані акти приймання-передачі комунального майна, і, таким чином, комунальне майно було передано в оренду позивачу.

Відтак, між сторонами виникли правовідносини, які підпадають під правове регулювання Закону України «Про оренду державного та комунального майна», глави 58 Цивільного кодексу України та глави 30 Господарського кодексу України.

13.05.2013 ТОВ «Айсберг» ЛТД звернулось до Департаменту екології та розвитку рекреаційних зон Одеської міської ради з листом №446 стосовно продовження дії укладених договорів оренди комунального майна.

30.05.2013 Департамент екології та розвитку рекреаційних зон Одеської міської ради листом №1182/0505/40 повідомив ТОВ «Айсберг» ЛТД про неможливість задоволення його прохання, оскільки не наданий договір дольової участі в утриманні об'єкта благоустрою, укладання якого передбачено рішенням Виконавчого комітету Одеської міської ради «Про невідкладні заходи щодо контролю за належною експлуатацією торговельних майданчиків та засобів пересувної дрібно-роздрібної торговельної мережі в літній період» від 25.04.2013 № 188, а також оцінки майна, на продовженні оренди якого наполягає TOB «Айсберг» ЛТД.

12.06.2013 листом №1314/01-14/61 та листом №1368/05-05/40 від 18.06.2013 Департамент повідомив ТОВ «Айсберг» ЛТД про неможливість продовження терміну дії договорів оренди комунального майна, оскільки до уповноваженого органу надано відомостей про укладення договору пайової участі в утриманні об'єкта благоустрою, укладеного з відповідним балансоутримувачем, крім того, не подано оцінки вартості майна відповідно до рішення Одеської міської ради від 09.11.2005 №4840-V «Про нову редакцію Методики розрахунку граничних розмірів орендної плати за оренду майна, що знаходиться у комунальній власності територіальної громади міста Одеси» (зі змінами) результат про оцінку майна діє протягом 6 місяців від дати оцінки, зазначеної у звіті.

Рішенням Одеської міської ради від 18.06.2013 № 3520-VI скасовано рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради від 25.04.2013 № 188, у зв'язку з чим відпала правова підстава для укладання договору дольової участі в утриманні об'єкта благоустрою.

19.06.2013 ТОВ «Айсберг» ЛТД надало Департаменту оцінку майна для продовження строку дії договору оренди комунального майна для розміщення тимчасових споруд та торгівельних площадок.

Листування між ТОВ «Айсберг» ЛТД та Департаментом екології та розвитку рекреаційних зон Одеської міської ради свідчить про те, що між ними не було досягнуто згоди на продовження строку дії договорів №1 та №2 від 14.08.2014 на новий строк.

Судовими рішеннями у справі №916/2714/13 встановлено, що строк дії цих договорів продовжено лише до 20.05.2013, а в подальшому продовженні дії цих договорів позивачу було відмовлено.

Рішення Виконавчого комітету Одеської міської ради №188 від 25.04.2013 «Про невідкладні заходи щодо контролю за належною експлуатацією торговельних майданчиків та засобів пересувної дрібно-роздрібної торговельної мережі в літній період» визначало невідкладні заходи щодо контролю за належною експлуатацією торговельних майданчиків та засобів пересувної дрібно-роздрібної торговельної мережі в літній період, до того ж, в п. 6 вищезазначеного рішення, яке на той момент діяло (оскільки втратило чинність 18.06.2013) було зазначено: «Департаменту екології та розвитку та розвитку рекреаційних зон Одеської міської ради укладати договори оренди окремого індивідуально визначеного майна для розміщення торговельних майданчиків, які є літнім розширенням ресторанного господарства або використовуються для розміщення та експлуатації засобів пересувної дрібно-роздрібної торговельної мережі з терміном дії до 01.11.2013 ».

Таким чином, сторони на момент укладання договорів оренди окремого індивідуального майна №1 від 14.08.2012 та №2 від 14.08.2012, керувались виключно рішенням Виконавчого комітету Одеської міської ради №188 від 25.04.2013. яким передбачалась можливість передачі комунального майна в оренду для розміщення торгівельних майданчиків до 01.11.2013р.

З наведеного вбачається, що власник майна в межах компетенції, визначеної вимогами Закону України «Про місцеве самоврядування», чітко визначив порядок використання майна та термін на який можливо було укласти договір оренди окремого індивідуально визначеного майна, а саме строком до 01.11.2013, отже пролонгації чи переукладення його на новий термін рішенням виконкому не передбачалось.

Крім цього, рішенням Одеської міської ради №3961-VI від 09.10.2013 затверджені правила розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі (далі - Правила).

Згідно п.6.1 вказаних Правил, підставою для розміщення тимчасових споруд в межах м. Одеси є паспорт, який надається Управлінням та договір з Уповноваженим органом. Самовільне розміщення тимчасових споруд та розміщення тимчасових споруд на зеленій зоні - забороняється.

Відповідно п.1.4. Правил, де приведено значення термінів, які вживаються в Правилах, зазначено:

Паспорт прив'язки тимчасових споруд - документ, та додані до нього текстові та графічні матеріали, що визначають тип, зовнішній вигляд, конструктивно-технічні характеристики та місце розташування ТС з прив'язкою до місцевості та відображенням наявних містобудівних обмежень, а також умови інженерного забезпечення ТС;

Уповноважений орган - Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, виконавчий орган Одеської міської ради, визначений Одеською міською радою для регулювання діяльності з дотримання фізичними та юридичними особами Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі;

Умовами п.п. 7.1-7.4 Правил, встановлений порядок укладення договорів. Необхідною умовою для його укладання є оформлений у встановленому порядку Паспорт прив'язки тимчасових споруд.

Таким чином, підставою для укладення договору про розміщення торгівельного об'єкту з уповноваженим органом, яким відповідно до п. 1.4 Правил діє Управління розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради, є у встановленому порядку погоджений Паспорт прив'язки об'єкту.

Судовою колегією також встановлено, що в квітні 2014 року між Управлінням розвитку споживчого ринку та захисту прав споживачів Одеської міської ради та ТОВ «АРКАДІЯ-СІТІ» були укладені наступні договори:

1)договір №ТС-20/14 на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності від 16.04.2014; 2) договір №ТС-21/14 на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності від 17.04.2014; 3) договір №ТС-18/14 на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності від 17.04.2014; 4) договір №ТС-47/14 на право тимчасового користування місцями для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності від 17.04.2014.

Відповідно до паспортів прив'язки, які є невід'ємними частинами цих договорів, ТОВ «АРКАДІЯ-СІТІ» надано право користування місцями для розміщення тимчасових споруд за адресою: пляж «Аркадія».

Позивач стверджує, що на місцях, які передані в користування ТОВ «АРКАДІЯ-СІТІ» заходиться рухоме майно ТОВ «Айсберг» ЛТД, а саме: торговий павільйон «Італійська піца». У зв'язку з цим, та враховуючи, що позивачем виконувались всі умови договорів оренди, позивач вважає, що він мав переважне право на укладення договорів оренди на новий термін.

Крім того, наявними в матеріалах справи доказами, а саме: проектом прив'язки майданчиків розміщення тимчасових споруд ТОВ «Айсберг» ЛТД та ТОВ «Аркадія-Сіті», за адресою: м. Одеса, пляж «Аркадія», центральна алея, виконаним ПП "А-2", та листом Управління архітектури та містобудування Одеської міської ради від 15.01.2015 №01-11/62 спростовуються доводи позивача про те, що за спірними договорами ТОВ «АРКАДІЯ-СІТІ» надано дозвіл на розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності на територіях, на яких розташовані елементи благоустрою, передані в оренду ТОВ "Айсберг" ЛТД. Відповідно до цих документів, площадки, на яких розташовані елементи благоустрою, передані в оренду ТОВ «Айсберг» ЛТД, та площадки, які надані ТОВ «АРКАДІЯ-СІТІ» для розташування тимчасових споруд для здійснення підприємницької діяльності, є суміжними, прилягають одна до одної по межі без накладення територій одних на інші.

В матеріалах справи також містяться паспорти прив'язки до спірних договорів, з яких вбачається, що на місцях, переданих в користування ТОВ «Аркадія-Сіті» відсутні будь-які елементи благоустрою, а також відсутній торговельний павільйон «Італійська піца». Зазначеним вище доказами спростовується доводи ТОВ «Айсберг ЛТД» відносно того, що Управління мало намір після закінчення строку дії договорів оренди твердого покриття площею 74,3 кв. м. та 11.9 кв. м., передати зазначено майно в оренду іншим особам, зокрема ТОВ «Аркадія-Сіті».

Відповідно до ч.1 ст. 285 ГК України Орендар має переважне право перед іншими суб'єктами господарювання на продовження строку дії договору оренди.

Частиною 1 ст. 777 ЦК України визначено, що наймач, який належно виконує свої обов'язки за договором найму, після спливу строку договору має переважне право перед іншими особами на укладення договору найму на новий строк. Наймач, який має намір скористатися переважним правом на укладення договору найму на новий строк, зобов'язаний повідомити про це наймодавця до спливу строку договору найму у строк, встановлений договором, а якщо він не встановлений договором, - в розумний строк. Умови договору найму на новий строк встановлюються за домовленістю сторін. У разі недосягнення домовленості щодо плати та інших умов договору переважне право наймача на укладення договору припиняється.

Виходячи з положень п. 1 ст. 777 ЦК України, ч. 1 ст. 285 ГК України, орендар може реалізувати надане йому переважне право на продовження договору оренди у тому разі, коли після закінчення договору оренди орендодавець має намір передати об'єкт оренди іншій особі. При цьому переважне право не застосовується, якщо власник має намір самостійно використовувати власне майно та не має наміру здавати його в оренду.

Відповідна правова позиція викладена у постанові Вищого господарського суду України від 07.04.2014 по справі 916/2182/13.

Беручи до уваги встановлені вище обставини справи, враховуючи, що позивачем не надано жодних доказів наявності у відповідача намірів здавати майно в оренду, або укладення договору оренди спірного нерухомого комунального майна з іншим орендарем, судова колегія апеляційної інстанції вважає, що в даному випадку відсутні правові підстави для реалізації переважного права ТОВ «Айсберг» ЛТД на продовження договору оренди.

Крім того, ТОВ «Айсберг ЛТД» звертаючись до суду з вимогами щодо зобов'язання укласти договір оренди твердого покриття, не надало доказів погодження Паспорту прив'язки об'єкту, відповідно до вимог п. 1.4 Правил розміщення тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності у місті Одесі, затверджених рішенням Одеської міської ради №3961-VI від 09.10.2013, який в свою чергу, є обов'язковою передумовою для укладення договору на розміщення тимчасових споруд. Само по собі переважне право ТОВ «Айсберг ЛТД» на продовження дії договору найму, закріплене вимогами ст. 777 ЦК України, не позбавляє його обов'язку виконувати інші вимоги, у тому числі ті, що встановлені рішенням міської ради, направлені узгодження місць розташування тимчасових торгівельних споруд.

Таким чином, перевіривши згідно приписів ст. 101 ГПК України законність і обґрунтованість рішення господарського суду Одеської області від 06.04.2015 у справі №916/2255/13, судова колегія вважає, що вказане рішення суду підлягає скасуванню, як таке, що не ґрунтується на всебічному, повному та об'єктивному з'ясуванні всіх обставин, що мають значення для справи та оцінки доказів.

Керуючись ст.ст. 99,

101, 102, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Одеський апеляційний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Одеської міської ради та Товариства з обмеженою відповідальністю «Аркадія - сіті» - задовольнити.

Рішення господарського суду Одеської області від 06.04.2015 у справі № 916/2255/13 - скасувати та прийняте нове рішення.

В задоволені позову відмовити повністю.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 05.06.2015.

Головуючий суддя І.Г. Філінюк

Суддя Л.В. Лавриненко

Суддя В.Т. Пироговський