УХВАЛА

08.06.2015№ 910/5837/15-г

Господарський суд міста Києва у складі судді Марченко О.В., при секретарі судового засідання Грабовській А.С.,

розглядаючи у відкритому судовому засіданні

справу № 910/5837/15-г

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю інвестиційної компанії «Бізнес-Інвест», м. Дніпропетровськ,

до Кабінету Міністрів України, м. Київ,

Фонду державного майна України, м. Київ, та

Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед), м. Нікосія, Кіпр,

за участю Генеральної прокуратури України, м. Київ,

про визнання недійсними розпорядження, наказу, рішення і договору та зобов'язання вчинити дії,

за участю представників:

позивача - Портянка П.П. (довіреність від 05.03.2015 №б/н);

відповідача-1 - Роздобудька С.Г. (довіреність від 14.01.2015 №9-22/26);

відповідача-2 - Гудзь В.В. (довіреність від 17.09.2014 №240);

відповідача-3 - Поцеловкіної О.В. (довіреність від 12.02.2015 №б/н);

Максименка Д.Д. (довіреність від 12.02.2015 №б/н);

прокуратури - Горб-Павлушко Л.В. (посвідчення від 25.03.2014 №025127),

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю інвестиційна компанія «Бізнес-Інвест» (далі - Компанія) звернулося до господарського суду міста Києва з позовом про:

визнання недійсним розпорядження Кабінету Міністрів України (далі - КМУ) від 02.11.2011 №1106-р (далі - Розпорядження) в частині погодження умов продажу державного пакета акцій публічного акціонерного товариства «Дніпроенерго» (далі - ПАТ «Дніпроенерго»);

визнання недійсним наказу Фонду державного майна України (далі - Фонд) про затвердження інформаційного повідомлення про проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу ПАТ «Дніпроенерго» (далі - Наказ);

визнання недійсним рішення Фонду, викладеного у наказі від 12.03.2012 (далі - Рішення) «Про підсумки конкурсу з продажу пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго» про затвердження переможця конкурсу - продажу пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго» у розмірі 25% статутного капіталу Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед);

визнання недійсним договору купівлі-продажу пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго» у розмірі 25% статутного капіталу (далі - Договір), укладеного Фондом та Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед), за ціною 1 179 700 тис. грн.;

зобов'язання Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед) повернути Фонду пакет акцій ПАТ «Дніпроенерго» кількістю 1 491 858, номінальною вартістю 37 296,45 тис. грн., що становить 25% статутного капіталу ПАТ «Дніпроенерго».

Від Генеральної прокуратури України 19.05.2015 до суду надійшло повідомлення про вступ прокурора у справу.

Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед) 25.05.2015 подав суду відзив на позов, в якому зазначив таке:

Компанія у позовній заяві не зазначила, яким саме чином задоволення позовних вимог захистить права позивача, та на захист яких саме суб'єктивних прав спрямованих цей позов;

пунктом 2 постанови КМУ від 23.02.2011 №162 «Про внесення змін до постанов Кабінету Міністрів України від 23 грудня 2004 р. № 1734 і від 3 листопада 2010 р. № 999» встановлено, що плани розміщення акцій енергогенеруючих і енергопостачальних підприємств та умови продажу державних пакетів акцій зазначених підприємств погоджуються з КМУ;

при винесенні Розпорядження Фонд та КМУ діяли в межах своїх повноважень, а твердження позивача щодо участі у конкурсі лише промислового інвестора є необґрунтованими та безпідставними;

будь-яка особа, яка відповідає встановленим вимогам до покупця, мала змогу у строки, визначені умовами публікації, подати свої заявки для участі у конкурсі; враховуючи, що таким правом скористався лише один потенційний покупець, то відповідно до чинного законодавства Фонд запропонував такому потенційному покупцю придбати пакет акцій за ціною, визначеною незалежною оцінкою, а потенційний покупець погодився на такі умови;

Компанією не наведено жодних порушень порядку приватизації в укладенні Договору жодна норма чинного законодавства порушена не була, що не спростовано доводами позовної заяви;

Компанія в період проведення конкурсу не виявила бажання взяти участь у конкурсі;

з моменту прийняття Розпорядження КМУ пройшло понад три роки, тобто строк позовної давності, встановлений Цивільним кодексом України, минув 01.11.2014; разом з тим, позивачем не береться до уваги, що інформаційне повідомлення Фонду про проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго» опубліковано в газеті «Відомості приватизації» 16.11.2011, тобто затвердження тексту такого повідомлення відбулося до 16.11.2011, що вказує на пропуск строків позовної давності.

КМУ та Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед) 25.05.2015 подали суду заяви про застосування наслідків спливу строку позовної давності.

Компанія 28.05.2015 подала суду клопотання про витребування у Фонду таких документів:

копій всіх документів, пов'язаних з оцінкою пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго» у розмірі 25% статутного капіталу товариства, у 2011 році, у тому числі, але не обмежуючись, актами про оцінку;

накази Фонду затвердження актів оцінки пакета акцій;

наказ Фонду про затвердження Інформаційного повідомлення про проведення конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго»;

копії документів, що були надані учасником конкурсу, допущеним до проведення конкурсу - Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед);

копію протоколу робочої групи Фонду про визнання Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед) учасником конкурсу;

копію наказу Фонду про затвердження учасника конкурсу;

копії протоколів з додатками засідань конкурсної комісії з продажу пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго», затверджених Фондом;

копію договору купівлі-продажу пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго», укладено Фондом та Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед);

копію виписки з рахунку на підтвердження права власності на спірний пакет акцій Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед) станом на 25.05.2015.

Клопотання мотивовано тим, що вказані документи необхідні для уточнення позовних вимог та можуть підтвердити факти і обставини незаконності та порушення порядку приватизації пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго».

У судовому засіданні 08.06.2015 представник позивача підтримав вказане клопотання та просив його задовольнити.

Представники відповідачів заперечили проти задоволення вказаного клопотання.

Представник прокуратури залишив розгляд клопотання позивача на розсуд суду.

Згідно з частинами першою і другою статті 38 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) сторона або прокурор у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування господарським судом доказів. У клопотанні повинно бути зазначено: який доказ витребовується; обставини, що перешкоджають його наданню; підстави, з яких випливає, що цей доказ має підприємство чи організація; обставини, які може підтвердити цей доказ.

Господарський суд міста Києва дійшов висновку про необхідність відмови у задоволенні клопотання позивача про витребування доказів, оскільки Компанія не подала доказів на підтвердження неможливості самостійно отримати відповідні докази; судом, у свою чергу, ухвалами від 13.03.2015 та 25.05.2015 витребувано у відповідачів документи, необхідні для розгляду даної справи (Розпорядження, Наказ, Рішення та Договір); докази, які просить витребувати позивач, не містять інформації, яка входить до предмета доказування у даній справі.

Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед) 08.06.2015 подало суду документи, підготовлені на виконання вимог ухвали суду про порушення провадження у справі від 13.03.2015.

КМУ 08.06.2015 подав суду відзив на позов, в якому зазначив, що:

- відповідно до висновку Міністерства юстиції України за результатами правової експертизи проекту Розпорядження було встановлено, що проект Розпорядження відповідає Конституції України та актам законодавства, що мають вищу юридичну силу та узгоджується з актами такої ж юридичної сили;

- наведені у Розпорядженні додаткові умови продажу державного пакета акцій ПАТ «Днінроенерго» спрямовані на придбання пакета акцій саме промисловим інвестором;

- погодження КМУ додаткових умов продажу пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго» жодним чином не суперечить статті 8 Закону України «Про приватизацію державного майна» та пункту 10 розділу ІІ «Загальні засади індивідуальної приватизації» Державної програми приватизації на 2000-2002 роки, затвердженої Законом України від 18.05.2000 «Про Державну програму приватизації»;

- згідно з випискою з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців основним видом економічної діяльності Компанії є посередництво за договорами по цінних паперах або товарах; позивач не відповідає не тільки тим умовам продажу державного пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго», установленими Розпорядженням, а також приватизації державного майна на засадах індивідуальності, зокрема, участі у приватизації державного майна промислового інвестора, що передбачено пунктом 10 Розділу II. «Загальні засади індивідуальної приватизації» Державної програми приватизації на 2000-2002 роки.

Фонд 08.06.2015 подав відзив на позов, в якому зазначив таке:

Наказом вирішено провести конкурс з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго» в кількості 1 491 858 штук, що становить 25 % статутного капіталу цього товариства;

Фонд розглянув надані конкурсною комісією рекомендації та своїм наказом від 20.10.2011 № 1518 встановив додаткові умови участі у конкурсі з продажу пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго»;

наказом Фонду від 05.01.2012 № 20 «Щодо учасників конкурсу з продажу пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго» затверджено Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед) учасником конкурсу;

наказом Фонду від 12.03.2012 №348 «Про підсумки конкурсу з продажу пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго» затверджено Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед) переможцем конкурсу з продажу пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго»;

13.03.2012 між Фондом та Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед) укладено Договір та складено акт № 111 приймання-передачі пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго».

Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед) 08.06.2015 подало суду додаткові пояснення, в яких зазначило, що:

замовлення на придбання акцій публічного акціонерного товариства «Закарпаттяобленерго» від 24.11.2014 №24-11/2-с, долучене позивачем до матеріалів справи, не стосується предмету спору, а відтак не може бути належним доказом у справі щодо приватизації державного пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго»;

у позивача були відсутні наміри брати участь у конкурсі з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону з продажу пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго», а також відсутня зацікавленість в придбанні вказаного пакета акцій в процесі приватизації;

відповідно до частиною першою статті 24 Закону України «Про захист економічної конкуренції» позивач зобов'язаний був отримати дозвіл органів Антимонопольного комітету України на придбання у власність об'єкта приватизації; всупереч вимогам чинного законодавства вказаний дозвіл позивачем наданий до суду не був, що свідчить про відсутність заінтересованості позивача брати участь у конкурсі з продажу державного пакета акцій ПАТ «Дніпроенерго».

Представник позивача у судовому засіданні 08.06.2015 надав пояснення по суті спору, позовні вимоги підтримав у повному обсязі.

Представники КМУ та Фонду підтримали доводи, викладені у відзивах на позов, поданих суду 08.06.2015 у письмовому вигляді, проти задоволення позовних вимог заперечив.

Представники Dtek Hоldings Limited (Дтек Холдінг Лімітед) підтримали доводи, викладені у відзиві на позов, поданому суду 25.05.2015 у письмовому вигляді, та додаткових поясненнях, поданих суду 08.06.2015 у письмовому вигляді, проти задоволення позовних вимог заперечив.

Представник прокуратури надав пояснення у справі, позовні вимоги підтримав у повному обсязі.

Дослідивши наявні в матеріалах справи докази, заслухавши пояснення представників учасників судового процесу, господарський суд міста Києва вважає за необхідне залучити до участі у справі ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго» як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів з огляду на таке.

Відповідно до частин першої і другої статті 27 ГПК України треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, можуть вступити у справу на стороні позивача або відповідача до прийняття рішення господарським судом, якщо рішення з господарського спору може вплинути на їх права або обов'язки щодо однієї з сторін; їх може бути залучено до участі у справі також за клопотанням сторін, прокурора; у заявах про залучення третіх осіб і у заявах третіх осіб про вступ у справу на стороні позивача або відповідача зазначається, на яких підставах третіх осіб належить залучити або допустити до участі у справі.

З метою всебічного, повного і об'єктивного дослідження обставин справи, враховуючи, що: предметом даного спору є пакет акцій, власником яких був ПАТ « ДТЕК Дніпроенерго»; рішення з даної справи може вплинути на права і обов'язки ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго», господарський суд міста Києва дійшов висновку про можливість залучення ПАТ «ДТЕК Дніпроенерго» до участі у справі як третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів.

Згідно з частиною першою статті 77 ГПК України господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу, розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні. Такими обставинами, зокрема, є: необхідність залучення третьої особи.

Враховуючи викладене та керуючись статтями 77, 86 ГПК України, господарський суд міста Києва

УХВАЛИВ:

1. Залучити до участі у справі публічне акціонерне товариство «ДТЕК Дніпроенерго» (69006, Запорізька обл., м. Запоріжжя, вул. Добролюбова, буд. 20) як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів.

2. Роз'яснити залученій третій особі, що вона користується процесуальними правами і несе процесуальні обов'язки сторін, крім права на зміну підстави і предмета позову, збільшення чи зменшення розміру позовних вимог, а також на відмову від позову або визнання позову.

3. Відкласти розгляд справи на 22.06.2015 о 11 год. 00 хв.; судове засідання відбудеться в приміщенні господарського суду міста Києва за адресою: 01030, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, 44-б, зал судових засідань №12.

4. Зобов'язати:

4.1. Сторони:

- направити у судове засідання своїх повноважних представників, повноваження яких повинні бути оформлені відповідно до приписів статті 28 ГПК України; документи на підтвердження повноважень таких представників подати суду; визнати явку представників сторін в судове засідання обов'язковою;

- документи подавати суду в оригіналі для огляду та належним чином засвідчених копіях для долучення до матеріалів справи з урахуванням приписів статті 36 ГПК України і пункту 5.27 Національного стандарту України "Державна уніфікована система організаційно-розпорядчої документації. Вимоги до оформлення документів. ДСТУ 4163-2003", затвердженого наказом Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 07.04.2003 № 55;

- письмові пояснення та документи завчасно надсилати на адресу суду поштою або подавати через відділ діловодства суду з супровідним листом з обов'язковим описом додатків у прошитому вигляді;

- у разі відсутності витребуваних судом доказів або неможливості їх подання надати обґрунтовані письмові пояснення з цього приводу;

4.2. Позивача:

- надіслати на адресу третьої особи позовну заяву з доданими до неї документами; докази такого надіслання подати суду;

4.3. Публічне акціонерне товариство «ДТЕК Дніпроенерго»:

- подати суду письмові пояснення по суті даного спору.

5. Звернути увагу сторін на необхідність дотримання ними вимог статей 22, 33, 34 та частини четвертої статті 74 ГПК України та на встановлений статтею 69 ГПК України строк вирішення спору.

6. Попередити сторони, що при ухиленні від вчинення дій, покладених судом на сторони, до останніх можуть бути застосовані санкції, передбачені пунктом 5 статті 83 ГПК України.

7. Звернути увагу сторін, що відповідно до статті 80 ГПК України вони можуть укласти мирову угоду на будь-якій стадії розгляду справи.

Суддя О. Марченко

на 22.06.15 о 11:00 год. Засідання відбудеться у приміщенні Господарського суду м. Києва за адресою: м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 44-В, зал № 12.