ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 травня 2015 року Справа № 916/4126/14

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Ткаченко Н.Г. - головуючого, Катеринчук Л.Й., Куровського С.В. - доповідача,
за участю представника ліквідатора ТОВ "Левиском" - Трошина М.А. (дов. від 29.10.2014),

розглянувши у відкритому судовому засіданні

касаційну скаргуліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Левиском" Степаненка Миколи Миколайовича
на постановуОдеського апеляційного господарського суду від 17.12.2014
у справі№916/4126/14 господарського суду Одеської області
за заявоюТовариства з обмеженою відповідальністю "Левиском"
провизнання банкрутом,

встановив:

Постановою господарського суду Одеської області від 29.10.2014 (суддя Ровинський О.Ю.) Товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ) "Левиском" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено Степаненко М.М.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 17.12.2014 (колегія суддів у складі: Філінюк І.Г. - головуючий, Лавриненко Л.В., Воронюк О.Л.) постанову господарського суду Одеської області від 29.10.2014 скасовано, справу передано на розгляд господарському суду Одеської області.

В касаційній скарзі ліквідатор ТОВ "Левиском" Степаненко М.М. просить скасувати вказану вище постанову апеляційного суду від 17.12.2014 та залишити в силі постанову суду першої інстанції від 29.10.2014. Вказує, що судом апеляційної інстанції порушено та неправильно застосовані норми матеріального та процесуального права, а саме: ст.ст. 60 ГК України, ст.ст. 95, 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши наявні матеріали справи, проаналізувавши застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до частини 1 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі Закон) якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Такий порядок передбачений нормами ч. 3 ст. 110, ст. 111 ЦК України, а також нормами ст. 60 ГК України, норми яких містять загальні положення про ліквідацію юридичної особи (суб'єкта господарювання).

Особлива процедура, що передбачена ст. 95 Закону, випливає з процедури добровільної ліквідації юридичної особи, тобто ліквідації юридичної особи за рішенням її учасників (власників) або органу, уповноваженого на це установчими документами.

У зв'язку з цим необхідними передумовами для звернення зі заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку ст. 95 Закону про банкрутство є: оцінка вартості наявного майна боржника ліквідаційною комісією, публікація оголошення згідно з вимогами ст. 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства, складення проміжного ліквідаційного балансу за наслідком проведених ліквідаційною комісією дій в ліквідаційній процедурі та затвердження його компетентним органом юридичної особи боржника.

Вищезазначені документи, що підтверджують дотримання ліквідаційною комісією всіх вимог ЦК України, ГК України, щодо проведення дій, які передують зверненню до суду із заявою про порушення справи про банкрутство на підставі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", повинні бути надані до порушення справи про банкрутство.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом апеляційної інстанції, 31.07.2014 загальними зборами учасників ТОВ "Левиском" прийнято рішення про припинення підприємницької діяльності підприємства шляхом ліквідації, обрано ліквідаційну комісію, головою якої призначено Степаненко М.М., про що складено протокол б/н від 31.07.2014.

07.08.2014 в офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації "Бюлетень державної реєстрації" №291 (21) надруковано повідомлення про ліквідацію ТОВ "Левиском". Також запис про перебування боржника в стані припинення підприємницької діяльності внесений 01.08.2014 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, про що свідчить витяг з ЄДРПОУ від 03.10.2014.

До заяви про порушення справи про банкрутство додані докази повідомлення боржником явних кредиторів, зокрема контролюючі органи, про його ліквідацію та про порядок і строки заявлення кредиторами претензій.

Сума визнаних боржником грошових вимог становить 373 240,00 грн. які виникли перед ТОВ "СЕЛТЕК ЛТД" на підставі укладеного 05.05.2014 між ТОВ "СЕЛТЕК ЛТД" та ТОВ "Левиском" договору про надання інформаційних (консультаційних) послуг № 2503-05, згідно акту здачі-прийняття робіт ( надання послуг ) від 06.05.2014 № 8.

За результатами проведеної інвентаризації, складений акт від 08.10.2014, згідно яким не виявлено майна, яке відноситься за правилами ведення бухгалтерського обліку до основних фондів, а також будь якого іншого майна ТОВ "Левиском" не виявлено.

Також встановлено відсутність залишків товарних засобів, не виявлено боржників Товариства. Інвентаризацією встановлено наявність залишків коштів на банківських рахунках ТОВ "Левиском", необхідних для покриття судових витрат при провадженні справи про банкрутство у відповідності до вимог ст. 95 Закону.

На підтвердження відсутності майна, боржником надано витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно №28379175 від 21.10.2014 та довідка боржника від 08.10.2014.

Аналогічні показники визначені в проміжному ліквідаційному балансі станом на 08.10.2014.

Рішенням ліквідаційної комісії ТОВ "Левиском", від 08.10.2014 затверджено проміжний ліквідаційний баланс.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.10.2014 за заявою голови ліквідаційної комісії ТОВ "Левиском" порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "ЛЕВИСКОМ" на підставі ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон).

Постановою господарського суду Одеської області від 29.10.2014 визнано ТОВ "Левиском" банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором ТОВ "Левиском" Степаненко М.М. Постанова мотивована недостатністю майна боржника для задоволення вимог кредиторів та неспроможністю ТОВ "Левиском" відновити свою платоспроможність не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Апеляційний господарський суд, переглянувши справу в апеляційному порядку, відповідно до ст.ст. 99-101 ГПК України, дійшов до висновку про передчасність визнання боржника банкрутом, оскільки судом першої інстанції належним чином не з'ясовані обставини щодо дотримання заявником норм ст.ст. 105, 110, 111 ЦК України, ст. 60 ГК України та ст. 11 Закону про банкрутство.

Так, судом апеляційної інстанції вірно вказано, що лише повідомлення боржником 06.08.2014 ДПІ у Приморському районі м. Одеси у заяві про припинення платника податків не свідчить про чітке дотримання ліквідатором приписів ст.111 ЦК України щодо ліквідації боржника в процедурі банкрутства, встановивши, що матеріали справи не містять докази належного повідомлення органу Державної податкової служби, оскільки відсутній касовий чек (розрахункова квитанція) про направлення заяви №8-ОПП про припинення платника податків.

На виконання розпорядження ДПА в Одеській області від 12.05.2009 № 63-р "Щодо впорядкування проведення позапланових виїзних перевірок суб'єктів господарювання" було виписано наказ від 12.11.2014 №2544 "Про проведення виїзної ТОВ "ЛЕВИСКОМ" та направлення на проведення даної перевірки від 12.11.2014 №002812/2481, №002813/2482.

ДПІ у Приморському районі м. Одеси було здійснено вихід 13.11.2014 на перевірку ТОВ "Левиском" за юридичною адресою: 65058 м. Одеса, пр-т Гагаріна, буд.23, де було зафіксовано відсутність посадових осіб ТОВ "Левиском" за адресою, вказаною в реєстраційних документах. Однак, пред'явити направлення від 12.11.2014 №002812/2481, №002813/2482 та вручити копію наказу від 12.11.2014 №2544 посадовим особам ТОВ "Левиском" станом на день початку проведення перевірки, а саме: на 13.11.2014 та розпочати виїзну позапланову перевірку виявилось неможливим. ДПІ у Приморському районі м. Одеси було складено акт від 13.11.2014 №6820/22-01/38350912 "перевірки місцезнаходження платника податків" ТОВ "Левиском" за податковою адресою, копія якого міститься в матеріалах справи.

Водночас ДПІ у Приморському районі м. Одеси повідомила, що 02.04.2014 до Єдиного реєстру досудових розслідувань під №0000076, за ознаками складу злочину передбаченого ч.З ст.27, ч.2 ст.205 КК України, внесені відомості про кримінальне правопорушення та розпочато розслідування за фактом організації невстановленими особами діяльності підприємств з ознаками "фіктивності", в тому числі ТОВ "Левиском".

За ознаками складу злочину передбаченого ч.5 ст.27, ч.З ст.212 КК України, під № 0000077 внесені відомості про кримінальне правопорушення, та розпочате розслідування за фактом пособництва невстановленими особами в ухиленні від сплати податків з використанням ТОВ "Левиском".

Як встановив суд апеляційної інстанції, надана боржником довідка станом на 07.03.2014, яка дійсна протягом 10 днів з дня видачі до 22.03.2014, не містить в собі відомостей про відсутність заборгованості перед ДПІ у Приморському районі м. Одеси станом на час звернення боржника до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство.

Також судом апеляційної інстанції встановлено, що з Єдиного державного реєстру судових рішень, вбачається, що 24.11.2014 до господарського суду Одеської області ТОВ "Левиском" звернулось в рамках справи № 916/3938/14 із заявою від 20.11.2014 про визнання кредиторських вимог до ТОВ "НОВОПРОФІТ" в сумі 51 980,14грн. 10.12.2014 ухвалою господарського суду Одеської області визнати грошові вимоги ТОВ "Левиском" до ТОВ "НОВОПРОФІТ", у сумі 51 980,14грн. із задоволенням у четверту чергу вимог кредиторів. Однак, дана дебіторська заборгованість в проміжному ліквідаційному балансі станом на 08.10.2014 не відображена, що є також порушенням ст. 111 ЦК України.

Зважаючи на наведені вище обставини справи, Одеський апеляційний господарський суд дійшов до правильного висновку, що постанова про визнання ТОВ "Левиском" банкрутом прийнята з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи, у зв'язку з чим правомірно її скасував, а справу направив на розгляд до господарському суду Одеської області.

Відтак, твердження касаційної скарги про помилковість висновків апеляційного суду, порушення норм матеріального та процесуального права не знайшли свого підтвердження при розгляді справи у касаційному провадженні.

У відповідності до ст. 111-7 ГПК України перегляд у касаційному порядку судового рішення здійснюється касаційною інстанцією на підставі встановлених фактичних обставин справи, зі здійсненням перевірки застосування попередніми судовими інстанціями норм матеріального і процесуального права.

Інші доводи касаційної скарги колегією суддів до уваги не приймаються з огляду на те, що вони зводяться до переоцінки доказів, що у відповідності до ст.111-7 ГПК України виходить за межі компетенції суду касаційної інстанції.

З огляду на встановлене апеляційним судом та враховуючи визначені ст.111-7 ГПК України межі перегляду справи в суді касаційної інстанції, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що доводи скаржника, викладені у касаційній скарзі, не спростовують обґрунтованості висновків суду апеляційної інстанції, правові підстави для скасування постанови Одеського апеляційного господарського суду від 17.12.2014 відсутні.

Керуючись статтями 1117, 1119, 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Левиском" Степаненка Миколи Миколайовича залишити без задоволення.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 17.12.2014 по справі №916/4126/14 залишити без змін.

Головуючий Ткаченко Н.Г.

Судді Катеринчук Л.Й.

Куровський С.В.