КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" травня 2015 р. Справа№ 911/739/15

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Копитової О.С.

суддів: Остапенка О.М.

Доманської М.Л.

при секретарі судового засідання - Атарщіковій А.М.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Завод пакувального обладнання "Термо-Пак"

на ухвалу господарського суду Київської області від 05.03.2015 року

по справі № 911/739/14 (суддя Лопатін А.В.)

за заявою (боржника) товариства з обмеженою відповідальністю

"Білоцерківський молочний комбінат"

про банкрутство,

за участю представників:

від апелянта: не з'явився

від заявника (боржника): не з'явився

розпорядник майна: не з'явився

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Київської області від 05.03.2015 порушено провадження у справі № 911/739/15 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Білоцерківський молочний комбінат" (надалі по тексту ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат", заявник, боржник); введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат" та призначено у справі розпорядником майна арбітражного керуючого Серебрякова Олександра Володимировича та інше.

Обґрунтовуючи свою ухвалу господарський суд Київської області посилався на той факт, що при зверненні ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат" із заявою про визнання його банкрутом, ним дотримано вимог чинного законодавства, зокрема Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Виходячи з даних аудиторського висновку про результати аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат" станом на 10.02.2015 судом встановлено, що зобов'язання боржника перевищують високоліквідні активи на 388 334 грн., а задоволення вимог одного або кількох кредиторів ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат" призведе до неможливості виконання ним грошових зобов'язань в повному обсязі перед іншими кредиторами. З урахуванням наведеного суд дійшов висновку про наявність підстав для порушення провадження у даній справі про банкрутство.

Не погоджуючись з винесеною ухвалою, товариство з обмеженою відповідальністю "Завод пакувального обладнання "Термо-Пак" (надалі по тексту ТОВ «ЗПО «Термо-Пак», апелянт, скаржник), діючи як кредитор, грошові вимоги якого визнаються ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат", звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати оскаржувану ухвалу та припинити провадження у справі.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, ТОВ "ЗПО "Термо-Пак" посилається на порушення місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права. Скаржник стверджує, що при зверненні ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат" до суду першої інстанції із заявою про визнання його банкрутом порушено приписи ч. 3 ст. 10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а місцевим господарським судом при винесенні оскаржуваної ухвали не перевірено, які заходи вживалися виконавчою службою щодо примусового стягнення з заявника (боржника) в порядку виконавчого провадження наявної заборгованості за рішеннями суду, та чи було повернення коштів у виконавчому провадженні, що на думку скаржника, ставить під сумнів наявність безспірних кредиторських вимог на суму 1 063 834,52 грн. Крім того, апелянт вважає, що боржником порушено положення ч. 3 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" оскільки, до заяви про порушення провадження у справі про банкрутство не додано низку документів, з наявністю яких пов'язується можливість здійснення провадження у справі про банкрутство.

Ухвалою від 14.04.2015 Київський апеляційний господарський суд у складі: головуючого судді - Копитової О.С., суддів: Остапенка О.М., Пантелієнка В.О., відновлено ТОВ "ЗПО "Термо-Пак" строк на подання апеляційної скарги; прийнято апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду Київської області від 05.03.2015 по справі № 911/739/15 до провадження та призначено її до розгляду на 21.04.2015.

20.04.2015 до відділу документального забезпечення суду від ТОВ "Завод пакувального обладнання "Термо-Пак" надійшло клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги в зв'язку з хворобою представника апелянта.

Розпорядженням керівника апарату Київського апеляційного господарського суду № 09-52/651/15 від 21.04.2014 у зв'язку з перебуванням судді Пантелієнка В.О. у відпустці призначено повторний автоматизований розподіл, відповідно до якого апеляційну скаргу передано на розгляд колегії суддів у складі: головуючого судді Копитової О.С., суддів: Остапенка О.М., Доманської М.Л.

Ухвалою суду від 21.04.2015 колегією суддів апеляційну скаргу прийнято до провадження.

Іншою ухвалою суду від 21.04.2015 розгляд апеляційної скарги було відкладено на 19.05.2015.

При цьому, 18.05.2015 також не погоджуючись з зазначеною ухвалою суду першої інстанції, публічне акціонерне товариство "Будівельно-монтажне управління № 3" звернулось з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить суд скасувати ухвалу господарського суду Київської області від 05.03.2015 та припинити провадження у справі про банкрутство ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат".

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 18.05.2015 відмовлено публічному акціонерному товариству "Будівельно-монтажне управління № 3" в задоволенні клопотання про поновлення строку на подання апеляційної скарги та повернуто скаржнику апеляційну скаргу з доданими документами без розгляду.

18.05.2015 до відділу документального забезпечення суду від апелянта надійшло клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги. Обґрунтовуючи подане клопотання скаржник зазначає, що повноважний представник не може з'явитися у судове засідання апеляційної інстанції в зв'язку з перебуванням у закордонному відрядженні з 15.05.2015 по 31.05.2015.

19.05.2015 до відділу документального забезпечення суду від заявника (боржника) надійшло клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги в зв'язку з участю представника в іншому судовому засіданні.

Дослідивши подані апелянтом та заявником (боржником) клопотання про відкладення розгляду апеляційної скарги, колегія суддів не знайшла підстав для їх задоволення.

По-перше, відповідно ст. 77 Господарського процесуального кодексу України суд відкладає розгляд апеляційної скарги в межах строків передбачених ст. 102 Господарського процесуального кодексу України, а саме апеляційна скарга подана на ухвалу місцевого господарського суду розглядається протягом п'ятнадцяти днів з дня постановлення ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження. По-друге, представництво інтересів апелянта та заявника (боржника) - юридичних осіб не обмежено законом певним колом осіб і відповідно неможливість бути присутнім в судовому засіданні одного представника, за різних умов, не позбавляє юридичну особу права видати довіреність іншому представникові та направити його для участі в судовому засіданні. Крім того, колегією суддів відзначається, що розгляд апеляційної скарги призначеної на 21.04.2015 відкладався за клопотанням апелянта, яке було подано 20.04.2015 до відділу документального забезпечення суду, а представник заявника (боржника) в судове засідання призначене на 21.04.2015 не з'явився, про причини неявки суд не повідомив, клопотань про відкладення розгляду апеляційної скарги до суду не направляв, а про дату, час та місце слухання апеляційної скарги повідомлявся належним чином (поштове повідомлення про вручення наявне в матеріалах справи).

За таких обставин Київський апеляційний господарський суд в задоволенні клопотань відмовив.

В судовому засіданні 19.05.2015 встановлено, що розпорядник майна не з'явився, про причини неявки суд не повідомив, клопотань про відкладення розгляду апеляційної скарги до суду не направляв. Враховуючи те, що учасники провадження у справі про банкрутство про дату, час та місце слухання справи повідомлялися належним чином, що також підтверджується наявними в матеріалах справи поштовими повідомленнями про вручення, приймаючи до уваги строки розгляду апеляційних скарг поданих на ухвали місцевих господарських судів, а також достатність матеріалів для прийняття рішення по суті, колегія суддів вважає за можливе здійснити перегляд ухвали місцевого господарського суду в даній справі за наявними матеріалами справи та без участі представників сторін.

В судовому засіданні 19.05.2015 прийнято постанову.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та перевіривши правильність застосування господарським судом при прийнятті оскарженої ухвали норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

На підставі ч. 2 ст. 4-1 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство в порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Згідно ч. 1 ст. 2 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до ч. 2 ст. 10 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», право на звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство мають боржник, кредитор.

Згідно з п. 1 ч. 5 ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», боржник зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство у разі виникнення таких обстави, зокрема, задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами (загроза неплатоспроможності).

Статтею 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» визначено, що неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами не інакше, як через відновлення його платоспроможності.

Відповідно до ч. 3 ст. 10 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно становлять не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом. Безспірні вимоги кредиторів - грошові вимоги кредиторів, підтверджені судовим рішенням, що набрало законної сили, і постановою про відкриття виконавчого провадження, згідно з яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника. До складу цих вимог, у тому числі щодо сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), не включаються неустойка (штраф, пеня) та інші фінансові санкції.

Як вбачається з матеріалів справи до господарського суду Київської області звернулось ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат" з заявою про визнання його банкрутом із застосуванням загальної судової процедури на підставі приписів ст. 1, 10-16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Київської області від 25.02.2015 прийнято до розгляду заяву про порушення справи про банкрутство ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат"; призначено підготовче засіданні на 05.03.2015; зобов'язано арбітражного керуючого Серебрякова Олександра Володимировича (свідоцтво № 391 від 28.02.2013) визначеного автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України до 05.03.2015 надати заяву на участь у справі про банкрутство № 911/739/15; вирішено інші процедурні питання.

Згідно з приписами ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" з'ясування наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство, а також ознак неплатоспроможності боржника або її загрози та вирішення інших питань, пов'язаних з розглядом справи, здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Законом.

Завдання підготовчого засідання господарського суду у справі про банкрутство полягає у перевірці обґрунтованості заяви кредитора або боржника щодо наявності ознак неплатоспроможності, а заяви боржника - також і загрози його неплатоспроможності. Крім того, господарський суд перевіряє правовий статус боржника та відсутність перешкод для порушення провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ч. 6 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за наслідками розгляду заяви про порушення справи про банкрутство та відзиву боржника господарський суд виносить ухвалу про порушення провадження у справі про банкрутство або відмову у порушенні провадження у справі про банкрутство.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, в обґрунтування наявності безспірної кредиторської заборгованості на загальну суму 1 063 834,52 грн., ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат" до заяви про порушення справи про банкрутство додано судові рішення по справах №№ 911/5181/14, 911/5182/14 та видані на їх виконання відповідні накази; постанови про відкриття виконавчих проваджень за зазначеними наказами від 05.02.2015 №№ ВП 46400655, ВП 46401070.

Як вбачається з заяви про порушення справи про банкрутство та доданих до неї матеріалів, станом на 20.02.2015 за даними фінансової звітності на балансі ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат" обліковуються основні засоби за первісною вартістю у сумі 355097 тис. грн. Сума накопиченої амортизації основних засобів складає 168209 тис. грн., залишкова вартість становить 8521315,70 грн.

За даними бухгалтерського обліку боржника вартість незавершених капітальних інвестицій складає 994 тис. грн. та довгострокові фінансові інвестиції становлять 19834 тис. грн.

Відповідно до поданих матеріалів, ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат" має дебіторську заборгованість, у т.ч. заборгованості за продукцію, роботи, товари, послуги, за виданими авансами та за зобов'язаннями перед бюджетом.

Згідно заяви та наданих довідок, залишок коштів на рахунках боржника в банках складає 299170,18 грн.

Відповідно до даних боржника, станом на 30.11.2014 сума довгострокових зобов'язань і забезпечень останнього складає 0 тис. грн. та сума поточних зобов'язань становить 463985 тис. грн., у тому числі короткострокові кредити банків та кредиторська заборгованість за товари, роботи, послуги, з бюджетом, зі страхування, з оплати праці та з одержаних авансів, що підтверджується доданими до заяви про порушення справи про банкрутство відповідними доказами.

Згідно наявного в матеріалах справи аудиторського висновку (звіту незалежного аудитора), складеного аудиторською фірмою ТОВ "Аудит-Конус", станом на 31.12.2014 за результатами аналізу фінансової звітності та майнового стану ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат", враховуючи скорочення суми власного капіталу протягом 2012-2014 років на 171189 тис. грн.. або на 344%, фінансовий стан товариства оцінено як неплатоспроможний та такий, коли товариство не здатне своєчасно виконувати свої зобов'язання, не має можливості погасити існуючу заборгованість перед всіма кредиторами одночасно, а задоволення вимог одного або кількох кредиторів призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами.

Враховуючи фінансові показники ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат", учасниками ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат", яким належить 100% голосів від їх загальної кількості, прийнято рішення № 5 від 20.02.2015 про звернення до суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат".

Згідно п. 12 інформаційного листа Вищого господарського суду України "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" № 01-06/606/2013 від 28.03.2013, порушення справи про банкрутство за заявою боржника здійснюється за наявності однієї з таких умов: неплатоспроможності; загрози неплатоспроможності; неможливості боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства. Відповідно до ч. 3 ст. 10, ч. 1 ст. 15 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», неплатоспроможністю визнається неспроможність боржника задовольнити безспірні вимоги кредитора (кредиторів) у розмірі не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати протягом трьох місяців після відкриття виконавчого провадження. Виходячи з системного аналізу ч.3 ст. 10, ч. 5 ст. 11, ч. 1 ст. 15 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», загрозою неплатоспроможності є виникнення конкуренції грошових вимог кредиторів у виконавчому провадженні, внаслідок якої задоволення вимог одного або кількох кредиторів у розмірі не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати призведе до неможливості виконання грошових зобов'язань боржника в повному обсязі перед іншими кредиторами. При цьому дотримання заявником відповідного тримісячного строку не вимагається.

Відповідно до п. 3 Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затверджених Наказом Міністерства економіки України № 14 від 19.01.2006 у редакції наказу Міністерства економіки України № 1361 від 26.10.2010, - "Аналіз наявності (відсутності) ознак дій з приховування чи доведення до банкрутства або фіктивного банкрутства підприємства та визначення ознак втрати або відновлення платоспроможності", - п. 3.3. - ознаками стійкої фінансової неспроможності можуть уважатися: збитковість діяльності протягом двох років; відхилення показників ліквідності від граничного значення; зупинення платежів, що триває понад три місяці, за наявності боргових зобов'язань, строки платежів за якими настали; наявність значної (понад триста мінімальних розмірів заробітної плати) суми непогашених боргових зобов'язань, строки платежів за якими настали більше як три місяці тому; наявність значної суми непогашених боргових зобов'язань, визнаних юридичною особою - боржником або підтверджені виконавчими документами; наявність у підприємства значної суми непогашених штрафів, пені, неустойки, визнаних у судовому порядку, за невиконання умов договорів та недотримання вимог законодавства; наявність заяви про порушення провадження у справі про банкрутство даної юридичної особи, прийнятої до розгляду господарським судом, або провадження у справі про банкрутство цієї юридичної особи.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується наявними в матеріалах справи доказами, ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат" на виконання вимог ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» до заяви про порушення справи про банкрутство додано відповідні необхідні та допустимі докази, у тому числі копії судових рішень та постанов органів державної виконавчої служби щодо безспірних вимог кредиторів до боржника; копію балансу боржника станом на останню звітну дату; перелік кредиторів, вимоги яких визнаються боржником; перелік майна боржника; перелік осіб, що мають невиконані зобов'язання перед боржником, як цього вимагає ч. 3 ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»; повідомлення Фонду державного майна України щодо відсутності на балансі боржника державного майна від 13.02.2015 № 10-16-2186; відповідні довідки про рахунки боржника в банківських установах та рахунки, на яких обліковуються цінні папери; рішення власника боржника про звернення до суду із заявою про порушення справи про банкрутство, тощо.

Крім того, заявником (боржником) на виконання приписів ч. 4 ст. 11 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» вказано про наявність майна, яке не є обтяженим у жодний спосіб, загальною вартістю 21947,14 грн., достатнього для покриття судових витрат у справі про банкрутство.

Враховуючи викладені обставини, зокрема, наявність переважної більшості ознак неплатоспроможності ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат", наявність значного розміру безспірної кредиторської заборгованості в розмірі 1063834,52 грн., проаналізованих фінансових показників боржника, які також свідчать про неплатоспроможність останнього, дані аудиторського висновку, зокрема щодо перевищення суми поточних зобов'язань боржника стосовно високоліквідних активів товариства на 388334 тис. грн., Київський апеляційний господарський суд погоджується з висновком господарського суду Київської області щодо обґрунтованості вимог заявника та наявності підстав для порушення провадження у даній справі про банкрутство.

Згідно з ч. 7 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суд відмовляє в порушенні провадження у справі про банкрутство, якщо заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство; вимоги кредитора є повністю забезпеченими майном боржника; вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження; вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду; відсутня хоча б одна з підстав, передбачених ч. 3 ст. 10 цього Закону; за наявності підстав, передбачених ст. 15 цього Закону.

Матеріали справи не місять доказів наявності підстав для відмови в порушенні провадження у справі про банкрутство ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат". Не надано зазначених доказів і апеляційному суду.

Доводи апелянта, щодо неподання боржником при зверненні до місцевого господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство низки документів, передбачених ч. 3 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", спростовуються викладеним вище обставинами та наявними в матеріалах справи доказами доданими боржником до заяви про порушення провадження по справі про банкрутство.

За таких обставин, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги.

Крім того, Київський апеляційний господарський суд погоджується з господарським судом Київської області щодо задоволення заяви арбітражного керуючого Серебрякова Олександра Володимировича, визначеного автоматизованою системою з відбору кандидатів на призначення арбітражного керуючого у справах про банкрутство з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих (розпорядників майна, керуючих санацією, ліквідаторів) України, про участь у справі про банкрутство ТОВ "Білоцерківський молочний комбінат", та призначення його розпорядником майна боржника.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

У відповідності до ст. 43 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Враховуючи викладені обставини, колегія суддів не знаходить підстав для скасування ухвали господарського суду Київської області від 05.03.2015 про порушення провадження по справі № 911/739/15 та відповідно залишає її без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення. Апелянтом підставності своїх вимог належними доказами не доведено.

На підставі викладеного вище та керуючись ст.ст. 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Завод пакувального обладнання "Термо-Пак" залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Київської області від 05.03.2015 про порушення провадження по № 911/739/15 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Білоцерківський молочний комбінат" - без змін.

Матеріали справи № 911/739/15 повернути до господарського суду Київської області.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя О.С. Копитова

Судді О.М. Остапенко

М.Л. Доманська