КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"12" травня 2015 р. Справа№ 05-5-43/1913-49/272-2012

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Сотнікова С.В.

суддів: Пантелієнка В.О.

Остапенка О.М.

за участю секретаря Карпюк О.С.,

представників:

від ТОВ «Фактор Нафтогаз» - Михаленко Л.С. (дов. від 27.04.2015), Кизенко Д.О. (дов. від 28.12.2012),

від боржника - Демчан О.І. (дов. від 28.04.2015),

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк"

на ухвалу Господарського суду міста Києва від 16.02.2015

у справі № 05-5-43/1913-49/272-2012 (суддя Івченко А.М.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім"

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.02.2015 відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Фактор Нафтогаз" у задоволенні скарги на дії ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Єрохіна О.П.; усунуто арбітражного керуючого Єрохіна Олега Петровича від виконання ним повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім"; призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім" арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоровича; продовжено строк ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім" на шість місяців з 12.02.2015 по 12.08.2015.

Не погоджуючись з зазначеним судовим рішенням, Публічне акціонерне товариство "УкрСиббанк" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу суду першої інстанції від 16.02.2015 у справі № 05-5-43/1913-49/272-2012.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 17.04.2015 апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" прийнято до провадження.

Відповідно до розпорядження секретаря судової палати суду від 27.04.2015 склад суду було змінено, доручено здійснення апеляційного провадження у даній справі колегії суддів у складі: головуючий суддя - Сотніков С.В., судді: Остапенко О.М., Пантелієнко В.О.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.04.2015 прийнято до провадження апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк".

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 28.04.2015 продовжено строк розгляду справи № 05-5-43/1913-49/272-2012 на п'ятнадцять днів, розгляд справи відкладено на 12.05.2015.

Скаржник в судове засідання не з'явився, про час та місце засідання суду був повідомлений належним чином.

Колегія суддів, розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, вважає, що скарга задоволенню не підлягає з огляду на наступне.

Провадження у справах про банкрутство регулюється Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14 травня 1992 року № 2343-XII (далі - Закон про банкрутство), Господарським процесуальним кодексом України (далі - ГПК України), іншими законодавчими актами України.

Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 22.12.2011 № 4212-VI викладено в новій редакції Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Положення нової редакції Закону про банкрутство застосовуються господарськими судами у розгляді справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання ним чинності, тобто з 19.01.2013.

При цьому, положення Закону про банкрутство в новій редакції, якими врегульовано ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності Законом, якщо на цей момент господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою Господарського суду міста Києва від 11.07.2012 боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Швачку С.В.

Отже, розгляд даної справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім" здійснюється за редакцією Закону про банкрутство, чинній до 19.01.2013.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 19.01.2015 продовжено строк ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім" та його ліквідатора арбітражного керуючого Єрохіна Олега Петровича на шість місяців з 12.08.2014 по 12.02.2015.

Оскаржуваною ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.02.2015 відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю "Фактор Нафтогаз" у задоволенні скарги на дії ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Єрохіна О.П.; усунуто арбітражного керуючого Єрохіна Олега Петровича від виконання ним повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім"; призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім" арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоровича; продовжено строк ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім" на шість місяців з 12.02.2015 по 12.08.2015.

Відповідно до ст. 25 Закону про банкрутство дії ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) банкрута; особою, яка відповідає за зобов'язаннями банкрута; кожним кредитором окремо або комітетом кредиторів; особою, яка, посилаючись на свої права власника або іншу підставу, передбачену законом чи договором, оспорює правомірність віднесення майнових активів або коштів до ліквідаційної маси.

05.02.2015 до Господарського суду міста Києва від ТОВ «Фактор Нафтогаз» надійшла скарга на дії ліквідатора арбітражного керуючого Єрохіна О.П.

Скарга мотивована тим, що ліквідатор після затвердження Господарським судом м. Києва реєстру вимог кредиторів ТОВ "Фактор Ексім" та внесення Київським апеляційним господарським судом постановою від 03.11.2014 до нього змін, не надав суду уточненого реєстру вимог кредиторів.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, 12.02.2015 ліквідатор подав суду уточнений реєстр вимог кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім".

Отже, колегія суддів погоджується із висновком місцевого господарського суду про відсутність підстав для задоволення скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Нафтогаз" на дії ліквідатора банкрута арбітражного керуючого Єрохіна О.П., оскільки підстави подання такої скарги станом на день розгляду справи усунуто.

Разом з тим, ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.04.2013 припинено повноваження арбітражного керуючого Швачки Сергія Васильовича, як ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім" та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Єрохіна Олега Петровича, яекою зобов'язано арбітражного керуючого Єрохіна Олега Петровича надати суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута у строк до 11.07.2013.

Відповідно до п. 6 ст. 3-1 Закону про банкрутство при реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

Пункт 5 зазначеної статті Закону про банкрутство встановлює, що арбітражний керуючий зобов'язаний здійснювати заходи щодо захисту майна боржника, аналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на ринках, в порядку, установленому законодавством, надавати державному органу з питань банкрутства інформацію, необхідну для ведення Єдиної бази даних про підприємства, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство, виконувати інші повноваження, передбачені цим Законом.

Згідно з п. 1 ст. 25 Закону про банкрутство ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема, приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; має право отримувати кредит для виплати вихідної допомоги працівникам, що звільняються внаслідок ліквідації банкрута, який відшкодовується в першу чергу згідно зі статтею 31 цього Закону за рахунок коштів, одержаних від продажу майна банкрута; з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури повідомляє працівників банкрута про звільнення та здійснює його відповідно до законодавства України про працю; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; передає у встановленому порядку на зберігання документи банкрута, які відповідно до нормативно-правових документів підлягають обов'язковому зберіганню; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; повідомляє про своє призначення державний орган з питань банкрутства в десятиденний строк з дня прийняття рішення господарським судом та надає державному органу з питань банкрутства інформацію для ведення єдиної бази даних щодо підприємств-банкрутів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Ліквідатор несе відповідальність за неналежне виконання своїх повноважень відповідно до законодавства України.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду міста Києва від 12.08.2013 задоволено клопотання ліквідатора Єрохіна О.П. та продовжено строк ліквідаційної процедури на шість місяців у строк до 12.02.2014.

В подальшому, ухвалою Господарського суду міста Києва від 03.02.2014 вдруге задоволено клопотання ліквідатора ТОВ "Фактор Ексім" арбітражного керуючого Єрохіна О.П., продовжено строк ліквідаційної процедури банкрута та шість місяців у строк до 12.08.2014 та зобов'язано ліквідатора виконати у повному обсязі вимоги постанови суду про визнання боржника банкрутом, вжити всіх можливих заходів щодо забезпечення прав кредиторів, а також повного виявлення майна боржника.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 19.01.2015 втретє задоволено клопотання ліквідатора про продовження строку ліквідаційної процедури банкрута та продовжено строк ліквідаційної процедури Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім" до 12.02.2015.

Як вірно встановлено судом першої інстанції, арбітражний керуючий Єрохін О.П. не провів аналіз фінансової, господарської та інвестиційної діяльності боржника, його становища на ринках. Не надав суду відомостей щодо формування ліквідаційної маси банкрута, враховуючи, що за ТОВ "Фактор Ексім" зареєстровані транспортні засоби, а саме: ГАЗ 31029(1993 .в.) н.з. 3270 КІА; причіп (1993 р.в.), н.з 6820 КІ; ЗАЗ 1102 (1994 р.в.), н.з 5129КІА; причіп (1974 р.в.), н.з. 9658 КІ., а також їх реалізації відповідно до чинного законодавства для подальшого задоволення вимог кредиторів.

Крім того, матеріали справи не містять інші відомості щодо вжиття ліквідатором необхідних та достатніх заходів щодо виявлення майна боржника, оскільки подані арбітражним керуючим Єрохіним О.П. звіти не містять таких доказів, зокрема, відповідей від установ чи організацій про наявність активів у банкрута.

Отже, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що матеріалами справи підтверджується факт невиконання ліквідатором боржника арбітражним керуючим Єрохіним О.П. обов'язків, покладених на нього як законодавством, так і судом, невиконання вимог суду, що призвело до порушення строку ліквідаційної процедури, який сплив 12.02.2015, у зв'язку з чим належить усунути його від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Фактор Ексім".

Поряд з цим, зважаючи на обов'язкову наявність на стадії ліквідації банкрута у процедурі банкрутства такого учасника провадження у справі як ліквідатора з огляду на його значимість у здійсненні керівництва банкрутом, управління та розпорядження його майном та інших повноважень, суд зобов'язаний призначити нового ліквідатора.

Відповідно до ст. 24 Закону про банкрутство господарський суд у ліквідаційній процедурі призначає ліквідатора в порядку, передбаченому цим Законом.

До суду надійшла заява арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоровича про призначення його ліквідатором банкрута у даній справі.

З заяви арбітражного керуючого Кучака Юрія Федоровича вбачається, що він не є заінтересованою особою відповідно до положень Закону про банкрутство; не є особою, яка має конфлікт інтересів; не здійснював раніше управління даним боржником; йому не заборонено займати керівні посади та здійснювати даний вид підприємницької діяльності; раніше засуджений не був, у тому числі за вчинення корисливих злочинів; має дозвіл на провадження діяльності арбітражних керуючих (свідоцтво №149 від 18.02.2013).

Крім того, арбітражний керуючий Кучак Ю.Ф. зазначив, що договором добровільного страхування професійних ризиків арбітражного керуючого №035-777-777-777-00051 від 21.03.2014 його професійна діяльність застрахована. Також, арбітражний керуючий у своїй заяві зазначив, що має досвід роботи арбітражним керуючим, виконував повноваження розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора у 45-ти справах про банкрутство.

Крім того, арбітражний керуючий Кучак Ю.Ф. підвищив кваліфікацію шляхом участі в семінарі з питань банкрутства та успішно здав залік у Центрі перепідготовки та підвищення кваліфікації працівників юстиції та отримав відповідне свідоцтво. Наразі, 14.10.2014 відповідно до пункту 10.6 розділу 9 глави ІІ Регламенту Комісії з присвоєння рівнів кваліфікації арбітражних керуючих (при Міністерстві юстиції України), затвердженого протоколом Комісії від 04.07.2013 №1, було прийнято рішення про присвоєння арбітражному керуючому Кучаку Ю.Ф. V (п'ятого) рівня кваліфікації.

Обставини, передбачені п. 3 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", матеріалами справи не підтверджуються.

За таких обставин місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку, що кандидатура арбітражного керуючого Кучака Ю.Ф. відповідає всім організаційним та технічним вимогам щодо виконання обов'язків ліквідатором у даній справі, враховуючи, що інших кандидатур арбітражних керуючих про призначення їх ліквідатором боржника подано не було.

Також вірним є висновок суду першої інстанції про продовження строку ліквідаційної процедури відповідно п. 2 ст. 22 Закону про банкрутство, у зв'язку з його закінченням та за обставин неподання звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута на затвердження.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Скаржник не навів у апеляційній скарзі будь-яких доводів та не надав доказів на підтвердження незаконності оскаржуваної ухвали.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що ухвала Господарського суду міста Києва від 18.03.2015 у даній справі відповідає фактичним обставинам та матеріалам справи, прийнята з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, підстав для її скасування або зміни не вбачається.

Керуючись ст.ст. 99, 101 - 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "УкрСиббанк" на ухвалу Господарського суду міста Києва від 16.02.2015 у справі № 05-5-43/1913-49/272-2012 залишити без задоволення.

2. Ухвалу Господарського суду міста Києва від 16.02.2015 у справі № 05-5-43/1913-49/272-2012 залишити без змін.

Головуючий суддя С.В. Сотніков

Судді В.О. Пантелієнко

О.М. Остапенко