ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" травня 2015 р. Справа № 921/1202/14-г/9

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого судді Орищин Г.В.

суддів Галушко Н.А.

Кузя В.Л.

розглянув апеляційну скаргу компанії «Довіра Холдинг Лімітед» (DOVIRA HOLDING LIMITED) від 27.01.2015р. б/н

на рішення господарського суду Тернопільської області від 12.01.2015р.

у справі № 921/1202/14-г/9

за позовом компанії «Довіра Холдинг Лімітед» (DOVIRA HOLDING LIMITED), Термістоклес Дервіс, 3, CY-1066, Нікосія, Кіпр

до відповідача публічного акціонерного товариства «Тернопіль-Готель», м. Тернопіль

про визнання недійсним рішення наглядової ради ПАТ «Тернопіль-Готель», оформленого протоколом №5 від 31 травня 2013 року,

представники сторін:

- від позивача - Старцева К.І.;

- від відповідача - Молень Р.Б.

Права та обов'язки сторін, передбачені ст.ст. 20, 21 ГПК України, представникам сторін роз'яснено.

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 12.01.2015р. (суддя Гевко В.Л.) у справі № 921/1202/14-г/9 в задоволенні позову компанії «Довіра Холдинг Лімітед» до публічного акціонерного товариства «Тернопіль-Готель» (надалі ПАТ «Тернопіль-Готель») про визнання недійсним рішення наглядової ради ПАТ «Тернопіль-Готель», оформленого протоколом № 5 від 31.05.2013р., відмовлено.

Вказане рішення місцевого господарського суду мотивовано тим, що оспорюване рішення наглядової ради ПАТ «Тернопіль-Готель», оформлене протоколом № 5 від 31.05.2013р. є прийнятим наглядовою радою товариства із дотриманням усіх вимог, передбачених Законом України «Про акціонерні товариства» та статутом товариства.

Не погодившись із даним рішенням місцевого господарського суду, компанія «Довіра Холдинг Лімітед» оскаржила його в апеляційному порядку. В апеляційній скарзі та в доповненні до неї позивач зазначає, що при прийнятті рішення місцевим господарським судом неправильно застосовано норми матеріального права, а саме ч. 3 ст. 8 Закону України «Про акціонерні товариства». Зокрема, скаржник покликається на те, що вказана норма закону не містить жодних приписів, які б обмежували право наглядової ради товариства відмовитись від затвердження ринкової вартості акцій, визначеної із порушенням чинного законодавства у сфері оціночної діяльності. Також, компанія «Довіра Холдинг Лімітед» вказує на те, що рецензією на звіт про незалежну оцінку ринкової вартості пакету простих іменних акцій відповідача вих. № 42-ЕР від 02.07.2012р. було встановлено, що оцінка однієї простої акції ПАТ «Тернопіль-Готель» в пакеті акцій до 5% здійснювалась ТзОВ «Анексія ДК. Оцінювальні послуги» з використанням майнового та доходного підходів. Остаточний результат ринкової вартості акції був прийнятий на основі результатів, що були отримані з використанням майнового підходу. Відтак недооцінка відповідачем вартості належного йому нерухомого майна призвела до заниження розміру власного капіталу товариства, що безпосередньо вплинуло на визначення ринкової вартості його акцій. Разом з тим, при прийнятті оскаржуваного рішення судом неповно з'ясовано обставин, пов'язані із укладенням відповідачем значних правочинів, проти яких заперечувала компанія «Довіра Холдинг Лімітед», що слугувало підставою для звернення позивача до товариства із вимогою обов'язкового викупу його акцій.

Скориставшись своїм правом, наданим ст. 96 ГПК України, ПАТ «Тернопіль-Готель» подало відзив на апеляційну скаргу, в якому зазначає, що до компетенції наглядової ради Законом України «Про акціонерні товариства» та статутом ПАТ «Тернопіль-Готель» віднесено прийняття рішення про обрання та залучення суб'єкта оціночної діяльності для здійснення оцінки майна товариства та затвердження його ринкової вартості. Наголошує, що наглядовою радою було дотримано нормативно встановлених правил призначення та проведення оцінки, а порушень вимог закону під час скликання та проведення засідань наглядової ради ПАТ «Тернопіль-Готель» та прийняття нею рішень позивачем не доведено.

02.04.2015р. через канцелярію суду представником компанії «Довіра Холдинг Лімітед» було подано клопотання про призначення судово-економічної експертизи, в задоволенні якого було відмолено судовою колегією у зв'язку із безпідставністю заявлення такого.

З матеріалів справи та апеляційної скарги вбачається наступне:

Компанія «Довіра Холдинг Лімітед» є акціонером публічного акціонерного товариства «Тернопіль-Готель» та власником простих іменних акцій, кількістю - 236 100, що становить 4,0408% статутного капіталу товариства та підтверджується випискою про стан рахунку у цінних паперах №0055001 і не заперечується сторонами у даній справі.

25.02.2013 року відбулися позачергові загальні збори акціонерів ПАТ «Тернопіль - Готель», відповідно до пункту 2 порядку денного яких включено питання про попереднє схвалення значних правочинів стосовно банківського кредиту та іпотеки.

За наслідками голосування за даним пунктом акціонерами було прийнято рішення, яке оформлене протоколом від 25.02.2013р., про погодження умов та укладення ПАТ «Тернопіль - Готель» із ПАТ «Фольксбанк» кредитного договору, відповідно до якого банком буде надано товариству невідновлювану кредитну лінію на наступних умовах: ліміт не відновлювальної кредитної лінії не більше 8430000 млн. грн. терміном не менше семи років з правом дострокового погашення, а також іпотечного договору по належному товариству майну, а саме: приміщення торгового центру «Фуршет», загальною площею 4895 кв. м. та будівлі готелю «Галичина», загальною площею 6230,6 кв.м.

Крім того, уповноважено голову правління Головка С.М. узгодити решту умов кредитного договору та договору іпотеки з ПАТ «Фольксбанк» та підписати їх від імені товариства.

25.02.2013р. представник компанії «Довіра Холдинг Лімітед» на позачергових загальних зборах проголосував проти прийняття зборами акціонерів рішення про вчинення вищевказаних правочинів.

25.03.2013 року листом №15/03-13 компанія «Довіра Холдинг Лімітед» звернулась до ПАТ «Тернопіль - Готель» з вимогою здійснити викуп належних позивачу акцій, за ціною, яка не може бути меншою 3532941,32 грн., з посиланням на ст. 68 Закону України «Про акціонерні товариства».

Натомість ПАТ «Тернопіль-Готель» ринкову вартість належних акціонеру цінних паперів оцінило в 521781 грн., запропонувавши позивачу дану ціну для їх викупу. Вказана ринкова вартість була затверджена наглядовою радою ПАТ «Тернопіль-Готель».

Однак, на переконання позивача, визначення ПАТ «Тернопіль-Готель» та затвердження його наглядовою радою, ринкової вартості міноритарного пакета акцій позивача, що підлягає обов'язковому викупу, було здійснено із грубим порушенням норм чинного законодавства з питань оцінки, що призвело до значного заниження реальної ціни викупу акцій, що слугувало підставою для звернення до суду з позовом про визнання недійсним рішення наглядової ради ПАТ «Тернопіль-Готель», оформленого протоколом № 5 від 31.05.2013р.

Судова колегія, оцінивши подані сторонами докази на відповідність їх фактичним обставинам і матеріалам справи, вважає, що підстави для задоволення апеляційної скарги та, відповідно, скасування оскаржуваного рішення - відсутні, з огляду на наступне:

Відповідно до ст. 16 Цивільного кодексу України та п. 2 ст. 20 Господарського кодексу України кожний суб'єкт господарювання та споживач має право на захист своїх прав і законних інтересів.

Статтею 1 ГПК України передбачено, що підприємства, установи, організації, інші юридичні особи мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом свої порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів.

Відповідно до п. 4, ч. 1 ст. 12 ГПК України господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між юридичною особою та її учасниками (засновниками, акціонерами, членами), у тому числі учасником, що вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами, членами) юридичної особи, пов'язаними із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності такої особи, крім трудових спорів.

Відповідно до ст. 160 ЦК України в акціонерному товаристві може бути створена наглядова рада акціонерного товариства, яка здійснює контроль за діяльністю його виконавчого органу та захист прав акціонерів товариства. Випадки обов'язкового створення в акціонерному товаристві наглядової ради встановлюються законом. Статутом акціонерного товариства і законом встановлюється виключна компетенція наглядової ради. Питання, віднесені статутом до виключної компетенції наглядової ради, не можуть бути передані нею для вирішення виконавчому органу товариства. Члени наглядової ради акціонерного товариства не можуть бути членами його виконавчого органу. Наглядова рада акціонерного товариства визначає форми контролю за діяльністю його виконавчого органу.

Наглядова рада акціонерного товариства є органом, що здійснює захист прав акціонерів товариства і, в межах компетенції, визначеної статутом та цим Законом, контролює та регулює діяльність виконавчого органу (ч. 1 ст. 51 Закону України «Про акціонерні товариства»)

Відповідно до ч. 2 ст. 52 Закону України «Про акціонерні товариства» до виключної компетенції наглядової ради належить, зокрема: 7) затвердження ринкової вартості майна у випадках, передбачених цим Законом; 18) прийняття рішення про вчинення значних правочинів у випадках, передбачених частиною першою статті 70 цього Закону; 20) прийняття рішення про обрання оцінювача майна товариства та затвердження умов договору, що укладатиметься з ним, встановлення розміру оплати його послуг; 23) вирішення інших питань, що належать до виключної компетенції наглядової ради згідно із статутом акціонерного товариства, в тому числі прийняття рішення про переведення випуску акцій документарної форми існування у бездокументарну форму існування. Аналогічний перелік повноважень наглядової ради визначений п. 10.2.2.6., 10.2.2.15., 10.2.2.17 статуту ПАТ «Тернопіль-Готель», затвердженого загальними зборами товариства, оформленого протоколом № 13 від 29.04.2011р.

Питання, що належать до виключної компетенції наглядової ради акціонерного товариства, не можуть вирішуватися іншими органами товариства, крім загальних зборів, за винятком випадків, встановлених цим Законом (ч. 3 ст. 52 Закону України «Про акціонерні товариства»).

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено місцевим господарським судом 25.02.2013 року відбулися позачергові загальні збори акціонерів ПАТ «Тернопіль - Готель», до пункту 2 порядку денного яких включено питання про попереднє схвалення значних правочинів стосовно банківського кредиту та іпотеки, за наслідками голосування за даним пунктом акціонерами було прийнято рішення про погодження умов та укладення ПАТ «Тернопіль - Готель» із ПАТ «Фольксбанк» кредитного договору. Представник компанії «Довіра Холдинг Лімітед», який був присутній на вказаних зборах, проголосував проти прийняття зборами акціонерів рішення про вчинення таких правочинів. Вказане рішення було оформлене протоколом від 25.02.2013р.

Відповідно до ч. 1 ст. 68 Закону України «Про акціонерні товариства» кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про вчинення товариством значного правочину.

Законом України «Про акціонерні товариства» , а саме ст. 69, передбачено, що ціна викупу акцій не може бути меншою, ніж їх ринкова вартість. Ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій. Ринкова вартість акцій визначається в порядку, встановленому статтею 8 цього Закону. Договір між акціонерним товариством та акціонером про обов'язковий викуп товариством належних йому акцій укладається в письмовій формі.

Протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, акціонер, який має намір реалізувати зазначене право, подає товариству письмову вимогу. У вимозі акціонера про обов'язковий викуп акцій мають бути зазначені його прізвище (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість, тип та/або клас акцій, обов'язкового викупу яких він вимагає.

25.03.2013 року компанія «Довіра Холдинг Лімітед» звернулась до ПАТ «Тернопіль - Готель» листом №15/03-13 з вимогою здійснити викуп належних позивачу акцій, за ціною, яка не може бути меншою 3532941,32 грн.

Відповідно до ч. 1 ст. 8 Закону України «Про акціонерні товариства» ринкова вартість майна у разі його оцінки відповідно до цього закону, інших актів законодавства або статуту акціонерного товариства визначається на засадах незалежної оцінки, проведеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність. Рішення про залучення суб'єкта оціночної діяльності - суб'єкта господарювання приймається наглядовою радою товариства (у процесі створення товариства - зборами засновників або засновником особисто у разі створення акціонерного товариства однією особою).

Відповідно до ч. 2 ст. 8 Закону України «Про акціонерні товариства» ринкова вартість емісійних цінних паперів визначається:

1) для емісійних цінних паперів, які не перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність;

2) для емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, - як вартість цінних паперів, визначена відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок.

Сторонами не заперечується той факт, що на момент прийняття рішення наглядовою радою, акції ПАТ «Тернопіль-Готель» не перебували в обігу на фондовій біржі.

Таким чином, ринкова вартість акцій ПАТ «Тернопіль-Готель» повинна встановлюватись саме на підставі наведених норм та законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.

Як вбачається з рішення наглядової ради ПАТ «Тернопіль-Готель» від 29.03.2013р., оформленого протоколом № 2 від 29.03.2013р., наглядовою радою було вирішено: Провести оцінку ринкової вартості однієї простої акції та пакету акцій заявленого до викупу. Незалежним суб'єктом оцінки визначити ТзОВ «Нексія ДК. Оцінювальні послуги» (п.п. 3.1. рішення).

Зазначений суб'єкт оцінки, як суб'єкт оціночної діяльності - ТзОВ «Нексія ДК. Оцінювальні послуги», так і його посадова особа, яка безпосередньо виконувала роботи з оцінки ринкової вартості спірних акцій, має необхідні права та повноваження на заняття даним видом діяльності, що не оспорюється позивачем та було встановлено уже і в межах інших справ в процесі їх розгляду.

Разом з тим, в матеріалах справи відсутні докази того, що рішення наглядової ради ПАТ «Тернопіль-Готель», оформлене протоколом № 2 від 29.03.2013р., згідно якого наглядова рада ПАТ «Тернопіль-Готель» обрала цього оцінювача, у встановленому порядку визнано недійсним.

Відповідно до ч. 3 ст. 8 Закону України «Про акціонерні товариства» наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), затверджує ринкову вартість майна (включно з цінними паперами), визначену відповідно до частин першої і другої цієї статті. Затверджена вартість майна не може відрізнятися більше ніж на 10 відсотків від вартості, визначеної оцінювачем. Якщо затверджена ринкова вартість майна відрізняється від вартості майна, визначеної відповідно до законодавства про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність, наглядова рада або загальні збори акціонерів, якщо утворення наглядової ради не передбачено статутом акціонерного товариства (у процесі створення товариства - установчими зборами), повинна мотивувати своє рішення. Як вбачається зі звіту про незалежну оцінку ринкової вартості пакету простих іменних акцій ПАТ «Тернопіль-Готель» від 23.03.2013р., складеного оцінювачем ТзОВ «Нексія ДК» Я.В.Нагул, вартість однієї простої іменної акції даного господарського товариства станом на 31.01.2013р. складала 2,21 грн.

Матеріалами справи встановлено, що 31.05.2013р. на засіданні наглядової ради ПАТ «Тернопіль-Готель», на якій були присутні усі члени ради та яка відбулась і за участі членів правління ПАТ «Тернопіль-Готель» було прийнято ряд рішень, які оформлено протоколом № 5 засідання наглядової ради та правління ПАТ «Тернопіль Готель» від 31.05.2013р. м. Тернопіль (надалі -протокол № 5).

Аналізом протоколу № 5 встановлено, що на засіданні наглядової ради ПАТ «Тернопіль-Готель» на обговорення виносились такі питання:

І. Про розгляд звіту ТзОВ «Нексія ДК. Оцінювальні послуги» про незалежну оцінку акцій ПАТ «Тернопіль-Готель» та затвердження ринкової вартості вищеозначеного акцій.

ІІ. Про умови укладання договору купівлі-продажу міноритарного пакету акцій (4,0408%) з компанією «Довіра Холдинг Лімітед» та надання повноважень голові правління Головку С.М. щодо підписання цього договору.

Отже, на виконання приписів ч.3 ст.8 Закону України «Про акціонерні товариства" та п. 10.2.2.6. статуту відповідача, за наслідками обговорення даних питань наглядовою радою товариства були прийняті рішення про затвердження ринкової вартості міноритарного пакету акцій, доручено голові правління передбачити виплату коштів по договору щодо обов'язкового викупу даного пакету акцій, а також про доручення правлінню розробити та укласти договір з компанією «Довіра Холдинг Лімітед».

Вказаний протокол № 5 рішення Наглядової ради ПАТ «Тернопіль-Готель» від 31.05.2013р. підписано головою наглядової ради Б.В. Кочерган та секретарем Горук А.З.

Предметом спору в даній справі є визнання недійсним вказаного рішення наглядової ради ПАТ «Тернопіль-Готель» .

Відповідно до п. 2.19. Рекомендацій ВГСУ «Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин» від 28.12.2007 господарським судам у вирішенні спорів про визнання недійсними рішень наглядової ради акціонерного товариства слід виходити з того, що до порядку скликання засідань наглядової ради акціонерного товариства не можуть бути застосовані за аналогією норми, які визначають порядок скликання загальних зборів, оскільки склад та функції відповідних органів є настільки різними, що це виключає можливість застосування аналогії закону.

Підставами визнання недійсними рішень наглядової ради можуть бути такі порушення порядку скликання та проведення засідання ради, які мали наслідком неправомочність засідання наглядової ради.

З аналізу матеріалів справи та з врахуванням наведеного вбачається, що відповідачем здійснено та затверджено незалежну оцінку вартості спірного пакету акцій товариства у відповідності до вимог чинного законодавства, що регламентує дані правовідносини.

З огляду на викладене, безпідставні твердження скаржника про невідповідність даної оцінки фактичній вартості акцій, оскільки порушення, на які покликається скаржник, вчинені при визначенні оцінювачем вартості акцій, а не при затвердженні даної оцінки наглядовою радою відповідача, крім цього, члени наглядової ради ПАТ «Тернопіль-Готель» не наділені спеціальним знаннями у галузі оцінки майна, щоб самостійно визначити чи відповідає або не відповідає вимогам закону визначена незалежним оцінювачем ринкова вартість майна. Поряд з цим, наглядовою радою було дотримано нормативно встановлених правил призначення та проведення оцінки, а порушень вимог закону під час скликання та проведення засідань наглядової ради ПАТ «Тернопіль-Готель» та прийняття нею рішень щодо даної оцінки майна товариства позивачем не доведено. Слід зазначити також, що у разі незгоди із визначеною ринковою вартістю цінних паперів, позивач не позбавлений права, у передбаченому ст. 33 Закону України «Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні» порядку, її оспорити у окремому позовному провадженні, про що наголошував суд першої інстанції в оскаржуваному рішенні. Однак, доказів вчинення таких дій позивач суду апеляційної інстанції не надав.

Відповідно до ст.ст. 33, 43 ГПК України, кожна сторона зобов'язана довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

З огляду на викладене, судова колегія, прийшла до висновку про обґрунтованість оскаржуваного рішення, як такого, що прийнято відповідно до обставин та матеріалів справи з дотриманням норм матеріального та процесуального права.

Судовий збір за перегляд рішення в апеляційному порядку, відповідно до вимог ст. 49 ГПК України, слід покласти на скаржника.

Враховуючи вищенаведене та керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Тернопільської області від 12.01.2015р. у справі № 921/1202/14-г/9 залишити без змін, а апеляційну скаргу компанії «Довіра Холдинг Лімітед» - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Справу повернути в місцевий господарський суд.

Повний текст постанови складений 29.05.2015р.

Головуючий суддя Орищин Г.В.

суддя Галушко Н.А.

суддя

Кузь В.Л.