КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" травня 2015 р. Справа№ 910/1936/15-г

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Алданової С.О.

суддів: Ткаченка Б.О.

Шапрана В.В.

при секретарі Шмиговській А.М.

за участю представників:

від позивача - Кононенко М.О. (довіреність №8 від 12.02.2015 р.),

Вітківська С.В. (генеральний директор згідно наказу №1 від 22.10.1999 р.)

від відповідача - Силкіна В.С. (довіреність №15/01-95 від 22.01.2015 р.)

розглянувши матеріали апеляційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіаційна компанія «РОЗА ВІТРІВ»

на рішення господарського суду міста Києва від 19.03.2015 р.

у справі №910/1936/15-г (суддя Зеленіна Н.І.)

за позовом Приватного підприємства «Центр оздоровлення»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіаційна компанія «РОЗА ВІТРІВ»

про стягнення суми

ВСТАНОВИВ:

Приватне підприємство «Центр оздоровлення» звернулось до господарського суду міста Києва з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіаційна компанія «РОЗА ВІТРІВ» про стягнення з відповідача 233424,25 грн. основної заборгованості.

03.03.2015 р. позивачем була подана заява про збільшення розміру позовних вимог, відповідно до якої позивач просить суд стягнути з відповідача 784646,37 грн.

Рішенням господарського суду міста Києва від 19.03.2015 р. позов задоволено повністю. Стягнуто з відповідача на користь позивача 784646,37 грн. заборгованості та 15692,94 грн. судового збору.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, відповідач звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати вказане рішення та прийняти нове, яким в задоволенні позовних вимог відмовити.

Апеляційну скаргу мотивовано тим, що рішення суду першої інстанції прийнято з неповним з'ясувнням обставин, які мають значення для правильного вирішення спору, недоведеністю обставин, а висновки, викладені у рішенні місцевого господарського суду, не відповідають фактичним обставинам справи.

Представники позивача в судовому засіданні проти доводів апеляційної скарги заперечували, просили відмовити в її задоволенні, рішення залишити без змін.

Представник відповідача в судовому засіданні повністю підтримав доводи, викладені в апеляційній скарзі, просив її задовольнити, рішення скасувати, в позові відмовити.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

25.02.2011 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю «Авіаційна компанія «РОЗА ВІТРІВ» (перевізник) та Приватним підприємством «Центр оздоровлення» (замовник) було укладено договір про виконання чартерних повітряних перевезень № 11/02-11.

Відповідно до п. 1.1. вказаного договору, замовник доручає, а перевізник приймає на себе зобов'язання виконати, на підставі заявки замовника, чартерні повітряні перевезення, що іменується надалі «перевезення», за маршрутом, розкладом та на умовах, що вказані в додатках до даного договору.

Згідно п.п. 3.1., 3.2. договору, замовник проводить оплату за кожне перевезення, вказане в додатках до даного договору, у вигляді 100% передоплати, не пізніше 5 банківських днів до виконання перевезення на підставі рахунку перевізника, шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок перевізника. Датою оплати вважається дата зарахування грошових коштів на поточний рахунок перевізника.

Розрахунки між сторонами здійснюються в українських гривнях за наступною схемою: у випадку, якщо на день здійснення оплати різниця між курсом НБУ та міжбанківським валютним курсом буде становити більше або дорівнює 2%, то розрахунки між сторонами будуть здійснюватися в гривнях за міжбанківським валютним середнім курсом продажу долара США/євро, що вказаний на сайті www.bin.com.ua на 16:00 годину дня, що передує дню оплати. У випадку, якщо на день здійснення оплати різниця між курсом НБУ та міжбанківським валютним курсом буде становити менше 2%, то розрахунки між сторонами будуть здійснюватися в гривнях за курсом НБУ на день оплати.

Додатком № 4 від 07.02.2012 р. до договору сторони погодили, що перевізник зобов'язується виконати перевезення пасажирів замовника на умовах твердого блоку місць за маршрутом Київ (Бориспіль) - Тіват - Київ (Бориспіль) номер рейсу 7W 7029/30, на ПС В-734/А-320/А-321 за наведеним у ньому розкладом. Вартість одного місця на кожному рейсі програми незалежно від типу ПС становить 230,00 дол. США (в т. ч. ПДВ - 0%), не включаючи пасажирські аеропортові збори, збори за безпеку, аеронавігацію, витрати та бортхарчування на всьому маршруті. Вартість виконання рейсів з 14.06.2012 р. по 17.09.2012 р. по кожній даті включно, за маршрутом Київ (Бориспіль) - Тіват - Київ (Бориспіль) розраховується, виходячи з повного блоку місць з урахуванням пп. 1, 2, 4 даного додатку, ПДВ по ставці 0% Вказана вартість включає аеропортні збори, збори за безпеку, аеронавігацію, витрати на бортхарчування на всьому маршрут.

Замовник, гарантуючи виконання своїх зобов'язань, вносить гарантійний платіж у розмірі вартості одного авіаперевезення, включаючи вартість пасажирських аеропортних зборів і бортхарчування з розрахунку повного блоку місць на останньому рейсі програми у гривнях, з урахуванням п. 3.2 договору, згідно наступного графіку: в дату підписання додатку, але не пізніше 15.03.2012 - 10% гарантійного платежу; до 15.04.2012 - 40% гарантійного платежу; до 15.05.2012 - решта 50% гарантійного платежу. Гарантійний платіж не повертається замовнику у випадку відміни або зменшення замовником програми рейсів, узгодженої в даному додатку (п. 6 додатку № 4).

Повна оплата за замовлені місця кожного окремого рейсу проводиться не пізніше п'яти банківських днів до дати виконання рейсу у гривнях, з урахуванням п. 3.2 договору, яка включає в себе вартість виконання авіаперевезення, пасажирські аеропортові збори, збори за безпеку, аеронавігацію, витрати на бортхарчування на всьому маршруті з розрахунку повного блоку місць кожного відповідного рейсу (п. 7 додатку № 4).

По факту виконання рейсів згідно п. 1 даного додатку, після отримання інформації про кількість фактично перевезених пасажирів, на підставі підписаного сторонами акта звірки, перевізник протягом 3 банківських днів здійснює перерахунок вартості виконання перевезень у гривнях, з урахуванням п. 3.2 договору (п. 8 додатку № 4).

Додатком № 5 від 07.02.2012 р. до договору сторони домовились, що перевізник зобов'язується виконати перевезення пасажирів замовника на умовах твердого блоку місць за маршрутом Київ (Бориспіль) - Спліт - Київ (Бориспіль) номер рейсу 7W 7033/34, на ПС В-734/А-320/А-321 за встановленим розкладом. Вартість одного місця на кожному рейсі програми незалежно від типу ПС становить 230,00 дол. США (в т. ч. ПДВ - 0%), не включаючи пасажирські аеропортові збори, збори за безпеку, аеронавігацію, витрати та бортхарчування на всьому маршруті. Вартість виконання рейсів, з 14.06.2012 р. по 17.09.2012 р. по кожній даті включно, за маршрутом Київ (Бориспіль) - Спліт - Київ (Бориспіль) розраховується, виходячи з повного блоку місць з урахуванням пп. 1, 2, 4 даного додатку, ПДВ по ставці 0% Вказана вартість включає аеропортні збори, збори за безпеку, аеронавігацію, витрати на бортхарчування на всьому маршрут. замовник, гарантуючи виконання своїх зобов'язань, вносить гарантійний платіж у розмірі вартості одного авіаперевезення, включаючи вартість пасажирських аеропортних зборів і бортхарчування з розрахунку повного блоку місць на останньому рейсі програми у гривнях, з урахуванням п. 3.2. договору, згідно наступного графіку: в дату підписання додатку, але не пізніше 01.03.2012 р. - 10% гарантійного платежу; до 01.04.2012 - 40% гарантійного платежу; до 01.05.2012 - решта 50% гарантійного платежу. Гарантійний платіж не повертається замовнику у випадку відміни або зменшення замовником програми рейсів, узгодженої в даному додатку. Повна оплата за замовлені місця кожного окремого рейсу проводиться не пізніше п'яти банківських днів до дати виконання рейсу у гривнях, з урахуванням п. 3.2. договору, яка включає в себе вартість виконання авіаперевезення, пасажирські аеропортові збори, збори за безпеку, аеронавігацію, витрати на бортхарчування на всьому маршруті з розрахунку повного блоку місць кожного відповідного рейсу. По факту виконання рейсів згідно п. 1 даного додатку, після отримання інформації про кількість фактично перевезених пасажирів, на підставі підписаного сторонами акта звірки, перевізник протягом 3 банківських днів здійснює перерахунок вартості виконання перевезень у гривнях, з урахуванням п. 3.2. договору.

Додатком № 6 від 07.02.2012 р. встановлено, що перевізник зобов'язується виконати перевезення пасажирів замовника на умовах твердого блоку місць за маршрутом Київ (Бориспіль) - Тіват - Київ (Бориспіль) номер рейсу 7W 7025/26, на ПС В-321/А-320/В-734 за погодженим розкладом. Вартість одного місця на кожному рейсі програми незалежно від типу ПС становить 230,00 дол. США (в т. ч. ПДВ - 0%), не включаючи пасажирські аеропортові збори, збори за безпеку, аеронавігацію, витрати та борт харчування на всьому маршруті. Вартість виконання рейсів, з 16.06.2012 р. по 22.09.2012 р. по кожній даті включно, за маршрутом Київ (Бориспіль) - Тіват - Київ (Бориспіль) розраховується, виходячи з повного блоку місць з урахуванням п.п. 1, 2, 4 даного додатку, ПДВ по ставці 0% Вказана вартість включає аеропортні збори, збори за безпеку, аеронавігацію, витрати на бортхарчування на всьому маршруті. Замовник, гарантуючи виконання своїх зобов'язань, вносить гарантійний платіж у розмірі вартості одного авіаперевезення, включаючи вартість пасажирських аеропортних зборів і бортхарчування з розрахунку повного блоку місць на останньому рейсі програми у гривнях, з урахуванням п. 3.2. Договору, згідно наступного графіку: до 01.04.2012 р. - 50% гарантійного платежу; до 01.05.2012 р. - решта 50% гарантійного платежу. Гарантійний платіж не повертається замовнику у випадку відміни або зменшення замовником програми рейсів, узгодженої в даному додатку. Повна оплата за замовлені місця кожного окремого рейсу проводиться не пізніше п'яти банківських днів до дати виконання рейсу у гривнях, з урахуванням п. 3.2. договору, яка включає в себе вартість виконання авіаперевезення, пасажирські аеропортові збори, збори за безпеку, аеронавігацію, витрати на бортхарчування на всьому маршруті з розрахунку повного блоку місць кожного відповідного рейсу. По факту виконання рейсів згідно п. 1 даного додатку, після отримання інформації про кількість фактично перевезених пасажирів, на підставі підписаного сторонами акту звірки, перевізник протягом 3 банківських днів здійснює перерахунок вартості виконання перевезень у гривнях, з урахуванням п. 3.2. договору.

Згідно ч. 1 ст. 509 ЦК України, зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.

Відповідно до ч.ч. 1, 5 ст. 626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Договір є відплатним, якщо інше не встановлено договором, законом або не випливає із суті договору.

Відповідно до ст. 6 ЦК України, сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (ст. 627 ЦК України).

Статтею 629 ЦК України встановлено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Згідно ч. 1 ст. 193 ГК України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Відповідно до ст.ст. 525, 526 ЦК України, зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 530 ЦК України передбачено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

З матеріалів справи вбачається, що відповідачем надавались послуги з перевезення пасажирів згідно додатку № 4 до договору у період з 14.06.2012 р. по 27.08.2012 р. на загальну суму 355349,51 грн. (Акти № № 06/7029/30, 07/7029/30, 08/7029/30); згідно додатку № 5 до договору у період з 14.06.2012 р. по 27.08.2012 р. - на суму 364948,77 грн. (Акти № № 06/7033/34, 07/7033/34, 08/7033/34); згідно додатку № 6 до договору у період з 16.06.2012 р. по 22.09.2012 р. - на суму 476802,31 грн. (Акти № № 06/7025/26, 07/7025/26, 08/7025/36, 09/7025/26).

Відповідно до п. 3.8. договору, акти виконаних робіт за поточний місяць сторони підписують не пізніше 20 числа місяця, наступного за звітним.

Пунктами 3.9., 3.10. договору встановлено, що не пізніше 2 тижнів з дня виконання останнього рейсу на умовах додатків до цього Договору сторони здійснюють остаточні взаєморозрахунки та підписують акт взаєморозрахунків. На підставі цього акта, сторона-дебітор виплачує стороні-кредитору належну до сплати суму протягом трьох банківських днів з дня підписання акта звірки. Щомісячно до 15-го числа місяця, наступного за звітним, перевізник направляє замовнику акт звірки взаєморозрахунків. При звірці коригуються розбіжності облікових даних сторін. Термін розгляду акта-звірки взаєморозрахунків - десять днів з моменту отримання акту замовником. У випадку неповернення акта звірки взаєморозрахунків замовником перевізнику, акт звірки взаєморозрахунків вважається підписаним.

З матеріалів справи вбачається, що для узгодження перерахованої відповідно до умов договору суми наданих послуг та затвердження суми заборгованості, позивач направляв відповідачу акти виконаних робіт (звірки взаєморозрахунків), проте такі акти відповідачем не підписано.

31.10.2014 р. позивач звернувся до відповідача з претензією № 4 про сплату заборгованості за договором.

Заперечуючи проти позову, відповідач зазначає, що підставою оплати наданих відповідачем послуг є підписані сторонами акти, а тому необхідність у звірці актів виконаних робіт відсутня.

Таким чином, сторони не оспорюють факт виконання позивачем своїх зобов'язань за договором сторонами, проте між сторонами існує спір щодо перерахунку вартості виконаного перевезення з урахуванням кількості пасажирів заявлених у списках, відповідно до п. 2.2.7 договору та п. п. 8 додатків №№4, 5, 6 до договору.

Відповідно до п. 2.2.1. договору, позивач зобов'язався бронювати місця для перевезень згідно кількості місць, зазначених в додатках до даного договору.

Пунктом 2.2.7. договору передбачено, що замовник зобов'язаний розраховуватись за авіаперевезення, а також замовлене бортхарчування згідно кількості пасажирів, попередньо заброньованих в системі бронювання перевізника (а також доданих в аеропорту), та всі фактично застосовані такси і збори в аеропортах, згідно кількості виписаних авіаквитків та на підставі цього, виставлених перевізником рахунків.

Відповідно до п. 8 додатків № № 4, 5, 6 до договору, за фактом виконання рейсів згідно п. 1 даних додатків, після отримання інформації про кількість фактично перевезених пасажирів, на підставі підписаного сторонами акту звірки, перевізник протягом 3 банківських днів здійснює перерахунок вартості виконання перевезень у гривнях, з урахуванням п. 3.2. договору № 11/02-11.

Відповідно до ст. 610 ЦК України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Згідно ч. 1 ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Статтею 35 ГПК України встановлено, що обставини, які визнаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі, можуть не доказуватися перед судом, якщо в суду не виникає сумніву щодо достовірності цих обставин та добровільності їх визнання. Обставини, визнані судом загальновідомими, не потребують доказування. Обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини. Вирок суду в кримінальному провадженні або постанова суду у справі про адміністративне правопорушення, які набрали законної сили, є обов'язковими для господарського суду, що розглядає справу про правові наслідки дій чи бездіяльності особи, щодо якої ухвалений вирок або постанова суду, лише в питаннях, чи мало місце діяння та чи вчинене воно цією особою.

У рішенні господарського суду міста Києва від 13.01.2014 р. у справі № 910/20980/13, залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 17.03.2014 р. та постановою Вищого господарського суду України від 11.06.2014 р. встановлено, що при наявності волі сторін з урахуванням умов, викладених у п. 2.2.7 договору, перерахунок вартості виконання перевезень здійснюється відповідно до кількості фактично перевезених пасажирів. Твердження позивача про те, що перерахунок вартості перевезення здійснюється лише відносно вартості замовленого бортхарчування та всіх фактично застосованих такс і зборів в аеропортах з огляду на застосоване у п. 1 додатків №№ 4, 5, 7, 8, 9 до договору поняття «твердий блок місць» не заслуговує на увагу, оскільки, ані умовами договору, ані нормами чинного законодавства України не визначено поняття «твердий блок місць» і які умови сторони розуміють під ним. Необгрунтованим та непідтвердженим жодними доказами також є твердження позивача, що при твердій квоті місць вся відповідальність за нереалізовані місця блоку лягає на туроператора, незалежно від причин їх не реалізації.

За таких обставин, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції та відхиляє твердження відповідача про відсутність будь-яких підстав для перерахунку вартості виконаного перевезення відповідно до фактичної кількості пасажирів.

Крім того, позивач зазначає, що відповідно до умов п. 3.2. договору, розрахунки між сторонами здійснюються в українських гривнях за наступною схемою: у випадку, якщо на день здійснення оплати різниця між курсом НБУ та міжбанківським валютним курсом буде становити більше або дорівнює 2%, то розрахунки між сторонами будуть здійснюватися в гривнях за міжбанківським валютним середнім курсом продажу долара США/євро, що вказаний на сайті www.bin.com.ua на 16:00 годину дня, що передує дню оплати. У випадку, якщо на день здійснення оплати різниця між курсом НБУ та міжбанківським валютним курсом буде становити менше 2%, то розрахунки між сторонами будуть здійснюватися в гривнях за курсом НБУ на день оплати.

Пунктами 2 додатків № № 4, 5, 6 до договору вартість перевезення встановлена в доларах США.

З урахуванням вказаного, розрахунки між сторонами здійснюються з урахуванням курсу долару США на день оплати.

Згідно виконаних позивачем перерахунків загальна заборгованість відповідача за додатками № № 4, 5, 6 від 07.02.2012 р. до Договору №11/02-11 складала 233424,25 грн., що на момент проведення перерахунку вартості за курсом НБУ складало 29214,50 доларів США.

При цьому, Національний банк України з 02.03.2015 р. встановив наступний офіційний курс гривні до долара США: за 100 одиниць доларів США - 2685,8114 грн. Таким чином, за 1 долар США офіційний курс становить 26,858114 грн.

Позивачем надано перерахунок заборгованості відповідача за договором з урахуванням офіційного курсу НБУ станом на 02.03.2015 р., за яким загальний розмір заборгованості відповідача становить 784646,37 грн.

Дослідивши наявні у матеріалах справи докази, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду, що перерахування заборгованості у зв'язку зі зміною курсу валют відповідає умовам п. 3.2. договору та додатків до нього.

Враховуючи вищевикладене, апеляційний господарський суд, перевіривши розрахунок, погоджується з висновком суду першої інстанції та вважає, що позовні вимоги про стягнення з відповідача 784646,37 грн. основної заборгованості є обґрунтованими, підтвердженими наявними в матеріалах справи доказами не спростованими у встановленому порядку відповідачем, а відтак такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Відповідачем, в порушення зазначеної норми, належним чином апеляційну скаргу не обґрунтовано, доказів та підстав для скасування рішення суду першої інстанції апеляційному суду не наведено.

З огляду на викладене, посилання скаржника на неповне з'ясувння обставин, які мають значення для правильного вирішення спору, недоведеність обставин, невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, фактичним обставинам справи, не знайшли свого підтвердження в судовому засіданні. Крім того, доводи апеляційної скарги не спростовують висновку місцевого господарського суду та не підтверджуються наявними матеріалами справи.

Тому колегія суддів вважає, що рішення господарського суду міста Києва від 19.03.2015 р. у даній справі є таким, що відповідає нормам матеріального та процесуального права, фактичним обставинам та матеріалам справи, у зв'язку з чим підстави для задоволення апеляційної скарги відсутні.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п. 1 ч. 1 ст. 103, ст. 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Авіаційна компанія «РОЗА ВІТРІВ» залишити без задоволення.

Рішення господарського суду міста Києва від 19.03.2015 р. у справі №910/1936/15-г залишити без змін.

Справу №910/1936/15-г повернути до господарського суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання судовим рішенням апеляційного господарського суду законної сили.

Головуючий суддя С.О. Алданова

Судді Б.О. Ткаченко

В.В. Шапран