ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"14" травня 2015 р. Справа № 922/1071/14

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Фоміна В. О., суддя Крестьянінов О.О. , суддя Шевель О. В.

при секретарі Катренко І.С.

за участю представників:

ТОВ "ОТП Факторинг Україна" - Жила П.С. (дов. від 30.03.2015р.)

УДП поштового зв'язку "Укрпошта" - Попов О.С. (дов. №12-230 від 16.12.2014р.)

арбітражний керуючий Шуба В.І. (свідоцтво №467 від 15.03.2013р.)

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" (вх. № 2607 Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 02.04.2015р. у справі № 922/1071/14

за заявою Основ'янської об'єднаної державної податкової інспекції м. Харкова ГУ Міндоходів у Харківської області,

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Укрінвест-сервіс", м. Харків,

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 02.04.2015р. (суддя Міньковський С.В.) затверджено наданий суду звіт ліквідатора і ліквідаційний баланс, ліквідовано юридичну особу -ТОВ "Укрінвест - сервіс", визнано вимоги на загальну суму 40274875,35грн., з яких: Основ'янської ОДПІ ГУ Міндоходів у Харківській області в сумі 37366304,68грн.; УПФУ в Червонозаводському р-ні м. Харкова в сумі 22056,78грн.;Харківського міського центру зайнятості в сумі 2583,76грн.; Харківського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в сумі 2421,20грн.; ПАТ "Укрсоцбанк" в сумі 1457070,39грн.; УДП поштового зв'язку "Укрпошта" в сумі 55635,64грн.; ТОВ "ОТП Факторинг Україна" в сумі 1368802,90грн. погашеними, провадження по справі припинено.

ТОВ "ОТП Факторинг Україна" з ухвалою місцевого господарського суду не погодилося та звернулося до Харківського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати ухвалу господарського суду Харківської області від 02.04.2015р. у справі № 922/1071/14 та відмовити в затвердженні звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Ухвалою Харківського апеляційного господарського суду (головуючий суддя: Фоміна В. О., суддя Крестьянінов О.О., суддя Лакіза В.В.) від 30.04.2015р. прийнято апеляційну скаргу до провадження та призначено її розгляд на 14.05.2015р.

Розпорядженням голови Харківського апеляційного господарського суду від 07.05.2015р. у зв'язку з відпусткою судді Лакізи В.В. для розгляду справи сформовано колегію суддів у складі: головуючий суддя Фоміна В.О., суддя Крестьянінов О.О., суддя Шевель О.В.

12.05.2015р. від арбітражного керуючого надійшов відзив на апеляційну скаргу (вх.№7374).

14.05.2015р. від ПАТ "Укрсоцбанк" надійшла заява про розгляд справи за відсутності представника банку на розсуд суду (вх.№7549).

У судовому засіданні представник апелянта підтримав вимоги апеляційної скарги та просив її задовольнити, ухвалу господарського суду Харківської області від 02.04.2015р. у справі № 922/1071/14 скасувати, відмовити в затвердженні звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Представник УДП поштового зв'язку "Укрпошта" підтримав вимоги апеляційної скарги, просив її задовольнити, ухвалу господарського суду Харківської області від 02.04.2015р. у справі № 922/1071/14 скасувати.

Арбітражний керуючий Шуба В.І. проти апеляційної скарги заперечував, просив залишити її без задоволення, а ухвалу господарського суду Харківської області від 02.04.2015р. у справі № 922/1071/14 - без змін.

Інші учасники процесу у судове засідання не з'явились.

Дослідивши матеріали справи, викладені в апеляційній скарзі доводи, заслухавши пояснення учасників процесу, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду встановила наступне.

Основ'янська ОДПІ, м. Харкова звернулася до суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Укрінвест-сервіс", м. Харків у порядку ст.10 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом "

Ухвалою господарського суду Харківської області від 26.03.2014р. у справі №920/1071/14 прийнято вищевказану заяву до розгляду.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 08.04.2014р. порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Укрінвест-сервіс"; визнано розмір вимог ініціюючого кредитора в сумі основного боргу 4 030 946,24 грн.; введено мораторій на задоволення вимог кредиторів; введено процедуру розпорядження майном боржника; призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого арбітражного керуючого Цівина Олександра Олександровича.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 26.06.2014р. затверджено реєстр грошових вимог конкурсних кредиторів на загальну суму 6938095,64 грн., з якої основний борг: Основ'янська ОДПІ м. Харкова ГУ Міндоходів у Харківській області - 3 004 720,27 грн. (третя черга); Харківський міський центр зайнятості - 2583,76 грн. (друга черга); УПФУ в Червонозаводському р-ні м. Харкова - 13 789,97 грн. (друга черга); Харківське обласне відділення ФСС з ТВП - 2421,20 грн. (друга черга); ПАТ "Укрсоцбанк", м. Харків - 1366288,54 грн. (четверта черга) та 1218 грн. (перша черга); Українське ДП поштового зв'язку "Укрпошта" в особі Харківської дирекції - 55417,64 грн. (четверта черга) та 1218 грн. (перша черга). Неустойка (штраф, пеня): Основ'янська ОДПІ м. Харкова ГУ Міндоходів у Харківській області - 1026225,97 грн. (шоста черга); УПФУ в Червонозаводському р-ні м. Харкова - 8266,81 грн. (шоста черга); ПАТ "Укрсоцбанк", м. Харків - 89 563,85 грн. (шоста черга). Не конкурсні вимоги: ТОВ "ОТП Факторинг Україна" - 1367 584,90 грн. (шоста черга) та 1218 грн. (перша черга). Зобов'язано розпорядника майна в десятиденний строк з дня винесення ухвали відповідно до ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" організувати та провести збори кредиторів та комітету кредиторів, визначивши час та місце проведення зборів кредиторів та комітету кредиторів.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 05.08.2014р. звільнено Цівину О.О. від виконання обов'язків розпорядника майна ТОВ "Укрінвест-сервіс". Призначено розпорядником майна ТОВ "Укрінвест-сервіс" арбітражного керуючого Шубу В.І. Зобов'язано Цівину О.О. передати всі матеріали, пов'язані з процедурою розпорядження майном боржника, арбітражному керуючому Шубі В.І. по акту прийому-передачі. Зобов'язано розпорядника майна виконати у повному обсязі вимоги ухвали суду від 26.06.2014р.

04.02.2015р. до господарського суду Харківської області надійшов звіт ліквідатора.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 05.02.2015р. призначено до слухання звіт ліквідатора на 10.03.2015р.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 10.03.2015р. відкладено розгляд звіту ліквідатора на 02.04.2015р.

Місцевий господарський суд дійшовши висновку, що ліквідатором проведені всі необхідні дії по ліквідації банкрута, ухвалою від 02.04.2015р. затвердив наданий суду звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс, ліквідував ТОВ "Укрінвест-сервіс". Визнав вимоги на загальну суму 40274875,35грн., з яких: Основ'янської ОДПІ ГУ Міндоходів у Харківській області в сумі 37366304,68грн.; УПФУ в Червонозаводському р-ні м. Харкова в сумі 22056,78грн.; Харківського міського центру зайнятості в сумі 2583,76грн.; Харківського обласного відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності в сумі 2421,20грн.; ПАТ "Укрсоцбанк" в сумі 1457070,39грн.; УДП поштового зв'язку "Укрпошта" в сумі 55635,64грн.; ТОВ "ОТП Факторинг Україна" в сумі 1368802,90грн., погашеними. Провадження по справі припинив.

Однак, з такими висновком місцевого господарського суду не може погодитися колегія суддів апеляційного господарського суду враховуючи наступне.

Згідно з приписами ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження: приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом; веде реєстр вимог кредиторів; здійснює інші повноваження, передбачені цим Законом.

Відповідно до статті 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються, зокрема, відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів. Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу. Якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов'язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.

Отже, звіт ліквідатора та поданий ним ліквідаційний баланс є підсумковими документами, які підтверджують належне проведення ліквідатором всіх заходів ліквідаційної процедури, повне вчинення ним дій по виявленню кредиторів та активів боржника, за результатом розгляду яких суд приймає рішення про можливість відновлення платоспроможності боржника або встановлює неможливість задоволення вимог конкретних кредиторів та приймає рішення про його ліквідацію та припинення провадження у справі. Ухвала про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу приймається за наслідком проведення судового засідання, заслуховування думки сторін у справі, в тому числі кредиторів боржника.

Згідно ч. 7 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час проведення ліквідаційної процедури ліквідатор зобов'язаний використовувати тільки один рахунок боржника в банківській установі. Інші рахунки, виявлені при проведенні ліквідаційної процедури, підлягають закриттю ліквідатором. Залишки коштів на цих рахунках перераховуються на основний рахунок боржника. Кошти, які надходять при проведенні ліквідаційної процедури, зараховуються на основний рахунок боржника. З основного рахунка здійснюються виплати кредиторам у порядку черговості, визначеному цим Законом. З основного рахунка банкрута проводяться виплати кредиторам, виплати поточних платежів та витрат, пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури.

Матеріали справи містять надані Основ'янською ОДПІ м. Харкова відомості про наявні у ТОВ "Укрінвест-сервіс" рахунки в установах банків АТ "Банк Золоті Ворота", ПАТ КБ "Правекс Банк", ПАТ "Укрсоцбанк", ПАТ "ОТП Банк", ПАТ "Діамантбанк", ПАТ "Альфа Банк".

Відповідно до довідок ПАТ "Укрсоцбанк" від 19.01.2015р. ліквідатором закрито поточні рахунки за №2467 та №2468; ПАТ "ОТП Банк" від 20.01.2015р. - №6598; ПАТ "Діамантбанк" від 23.01.2015р. - №644; АТ "Банк Золоті Ворота" від 23.01.2015р. - №753 та №2753; ПАТ "Альфа Банк" - №9801.

Проте, матеріали справи не містять доказів закриття рахунку в ПАТ КБ "Правекс Банк" №7006, а також відомостей про наявність або відсутність руху та залишків грошових коштів на всіх рахунках банкрута.

04.02.2015р. ПАТ КБ "Правекс Банк" листом повідомив ліквідатора, що звільнить з - під арешту кошти банкрута у разі надання до банку заяви ліквідатора про звільнення коштів боржника у зв'язку з визнанням боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, а також завіреної копії рішення суду.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 10.03.2015р. зобов'язано ліквідатора вжити заходів щодо закриття рахунків банкрута. Однак доказів виконання вимог ухвали ліквідатором не надано.

Відповідно до ч. 1 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" усі види майнових активів (майно та майнові права) банкрута, які належать йому на праві власності або господарського відання на дату відкриття ліквідаційної процедури та виявлені в ході ліквідаційної процедури, включаються до складу ліквідаційної маси.

Виходячи з приписів вказаних норм, суд апеляційної інстанції зазначає, що під час ліквідаційної процедури на ліквідатора покладаються обов'язки по здійсненню заходів спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута.

Наданий на затвердження суду звіт не містить інформації про вжиття ліквідатором всіх ліквідаційних заходів щодо розшуку та повернення майна.

Згідно довідки УДАІ ГУМВС України в Харківській області за ТОВ "Укрінвест-сервіс" обліковується автомобіль MERCEDES - BENZ GL 450 №АХ 0209 ВІ 2008р., який знаходиться в заставі ПАТ "Укрсоцбанк" згідно договору застави. За поясненими ліквідатора даний автомобіль відсутній.

Так, ліквідатор зазначає, що за заявою ПАТ "Укрсоцбанк" було порушено кримінальне провадження. 28.08.2014р та 15.12.2014р. арбітражний керуючий звертався з запитами до Київського РВХМУГУМВС України в Харківській області про надання інформації щодо розгляду заяви ПАТ "Укрсоцбанк" про вчинення кримінального порушення.

23.12.2014р. від Київського РВХМУГУМВС України в Харківській надійшло повідомлення, в якому зазначається, що кримінальне провадження закрито 07.04.2014р. на підставі ст.110, п. 2 ч.1 ст. 284 КПК України.

Колегія суддів зазначає, що в ліквідаційній процедурі ліквідатор повинен не обмежуватись лише направленням запитів, а вживати й інших заходів щодо пошуку майна. Тобто, завданням ліквідатора є дійсний та належний пошук майна банкрута, а не лише констатація факту його відсутності. У разі виявлення фактів незаконного відчуження майна, ліквідатор повинен вжити заходів з повернення його до ліквідаційної маси. Проте, матеріали справи не містять вжиття ліквідатором відповідних заходів по розшуку вказаного автомобіля.

Окрім того, ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення здійснює, зокрема інвентаризацію та оцінку майна банкрута. Після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються, зокрема, відомості за результатами інвентаризації майна боржника (ст.46 вказаного Закону).

Апеляційний господарський суд вважає за необхідне зазначити, що саме дані інвентаризації (інвентаризаційні описи, акти) є належними та допустимими доказами виконання ліквідатором покладених на нього обов'язків проведення інвентаризації та підтверджують як наявність, так і відсутність активів у боржника. Всі інші документи (зокрема, довідки відповідних установ щодо зареєстрованих за боржником прав власності на активи) можуть використовуватися ліквідатором під час проведення інвентаризації активів боржника та підтверджувати дані інвентаризації.

Так, в матеріалах справи наявна довідка ліквідатора, в якій зазначається, що в ході ліквідаційної процедури ним не було виявлено нематеріальних активів та корпоративних прав банкрута у інших суб'єктів господарювання.

Однак, в матеріалах справи відсутні інвентаризаційні описи, акти, які б підтверджували наявність або відсутність активів у боржника.

У ліквідаційному звіті та у судовому засіданні ліквідатор підтвердив, що інвентаризація активів банкрута ним не проводилась.

Окрім того, на підтвердження понесених витрат в ліквідаційній процедурі ліквідатором надано звіт про витрати у справі №922/1071/14 в загальній сумі 16851,88 грн., в якому, серед іншого, наявні відомості про витрати на послуги банку у сумі 23,63 грн.

Проте, відповідно до квитанції від 16.01.2015р. грошові кошти у розмірі 23,63 грн. призначались як безповоротна фінансова допомога. Матеріали справи не містять доказів пов'язаності їх з провадженням у справі про банкрутство, а тому колегія суддів не може вважати обґрунтованим включення їх ліквідатором до витрат у ліквідаційній процедурі.

Колегія суддів зазначає, що ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи (вчинення належних дій по виявленню активів та пасивів боржника, зокрема, виявлення ліквідатором кредиторів та дотримання їх процесуальних прав під час розгляду їх грошових вимог, доведення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів, доведення неможливості задоволення визначених ліквідатором вимог кредиторів з наслідками його ліквідації), висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватися достовірними доказам, дослідженими в судовому засіданні.

Ухвала господарського суду Харківської області від 02.04.2015р. у даній справі, наведеним вимогам не відповідає, а тому колегія суддів дійшла висновку про передчасність затвердження звіту, ліквідаційного балансу та припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Укрінвест-сервіс", оскільки господарським судом першої інстанції, в порушення приписів Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" належно не досліджено здійснення ліквідатором передбачених чинним законодавством заходів з ліквідації боржника.

Стосовно доводів апелянта, щодо порушення судом першої інстанції норм процесуального права, а саме не повідомлення його про час та місце розгляду справи, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" про час і місце судового засідання, в якому має розглядатися звіт і ліквідаційний баланс, господарський суд повідомляє ліквідатора та членів комітету кредиторів.

Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою господарського суду Харківської області від 10.03.2015р. відкладено розгляд звіту ліквідатора на 02.04.2015р. Зазначена ухвала, відповідно до п. 4 її резолютивної частини була направлена ліквідатору, комітету кредиторів та банкруту.

Згідно матеріалів справи до комітету кредиторів ТОВ "Укрінвест - сервіс" увійшли Основ'янська ОДПІ м. Харкова, УДППЗ "Укрпошта" та ПАТ "Укрсоцбанк".

Таким чином, враховуючи, що ТОВ "ОТП Факторинг Україна" не є членом комітету кредиторів, колегія суддів вважає, що судом першої інстанції не було порушено норм процесуального права щодо неповідомлення кредитора про час та місце судового засідання, на якому має розглядатися ліквідаційний звіт та ліквідаційний баланс. Відсутні також і порушення з боку ліквідатора в частині неповідомлення зазначеного кредитора про збори комітету кредиторів, оскільки апелянт не є його членом.

Однак, вказане не позбавляє окремого кредитора в порядку передбаченому абз. 4 ч. 1 ст. 46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" висловити свою думку щодо наданого ліквідаційного звіту та ліквідаційного балансу.

Враховуючи викладене, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню, ухвала господарського суду Харківської області від 02.04.2015р. у справі № 922/1071/14 скасуванню, а справа № 922/1071/14 передачі на розгляд господарського суду.

Керуючись ст. ст. 85, 91, 99, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, -

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ОТП Факторинг Україна" задовольнити частково.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 02.04.2015р. у справі №922/1071/14 скасувати.

Справу 922/1071/14 передати на розгляд господарського суду Харківської області.

Повний текст постанови складено 18.05.15р.

Головуючий суддя Фоміна В. О.

Суддя Крестьянінов О.О.

Суддя Шевель О. В.