ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
У Х В А Л А

про відмову в порушенні провадження у справі про банкрутство

"29" квітня 2015 р. Справа № 911/1653/15

Господарський суд Київської області в особі судді Лопатіна А.В., розглянувши матеріали

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Кузьминецький цегляний завод",

боржника Кагарлицький район, с. Кузьминці (код ЄДРПО України 32167115)

про банкрутство

за участю представників згідно протоколу судового засідання.

встановив:

Ліквідатором ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" 16.04.2015 р. подано до суду заяву про порушення справи про банкрутство у порядку статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у зв'язку з недостатністю активів у боржника для погашення заборгованості перед кредиторами.

Ухвалою господарського суду Київської області від 20.04.2015 р. прийнято до розгляду заяву про банкрутство та її розгляд у підготовчому засіданні суду призначено на 29.04.2015 р.

28.04.2015 р. через канцелярію господарського суду Київської області представником Чеського експертного Банку подано заперечення на заяву про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Кузьминецький цегляний завод", яке судом прийнято до уваги.

29.04.2015 р. в судове засідання а ні ліквідатор боржника, а ні представник боржника не з'явились, вимоги ухвали суду від 20.04.2015 р. не виконали, про причини неявки суд не повідомили, хоча про місце, дату та час підготовчого засідання суду були повідомлені належним чином зазначеною вище ухвалою суду.

Абз. 2 частини першої статті 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено, що неявка у підготовче засідання сторін та представника державного органу з питань банкрутства, а також відсутність відзиву боржника не перешкоджають проведенню засідання.

Враховуючи те, що вимогами Закону про банкрутство обмежений процесуальний строк розгляду заяви про порушення справи про банкрутство у підготовчому засіданні суду, суд вирішив розглянути заяву ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" за відсутності боржника, за наявними у матеріалах справи документами.

Розглянувши та проаналізувавши матеріали заяви про банкрутство ТОВ "Кузьминецький цегляний завод", заслухавши присутніх представників визнаного ліквідатором ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" кредитора, суд встановив наступне.

Відповідно до частини першої статті 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. Обов'язковою умовою звернення до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

Відповідно до частини першої статті 110 Цивільного кодексу України юридична особа ліквідується:

1) за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами;

2) за рішенням суду про ліквідацію юридичної особи через допущені при її створенні порушення, які не можна усунути, за позовом учасника юридичної особи або відповідного органу державної влади;

3) за рішенням суду про ліквідацію юридичної особи в інших випадках, встановлених законом, - за позовом відповідного органу державної влади.

Відповідно до протоколу зборів учасників ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" від 15.01.2015 р., учасниками боржника прийнято рішення про припинення ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" шляхом ліквідації в порядку, визначеному чинним законодавством України. Проте, як вбачається з вказаного протоколу, на зборах були присутні Орлов М.Є. - представник Онуфрика Т.Р. учасника боржника, частка якого у статутному капіталі боржника складає 80%, директор боржника - Сивань Т.О., Юринець А.В. та допущені на збори без права голосу: адвокат Мартинюк А.П. за довіреністю від ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" та адвокат Васильєва М.О. за довіреністю від Пархоменка І.В., частка якого у статутному капіталі боржника складає 20%.

Таким чином, рішення щодо припинення ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" шляхом ліквідації в порядку, визначеному чинним законодавством України, було прийнято учасником боржника - Онуфриком Т.Р., частка якого у статутному капіталі складає 80%, тоді як, представнику іншого учасника боржника - Пархоменка І.В., частка якого у статутному капіталі складає 20%, не надано право голосу.

Відповідно до приписів п. 17 Статуту ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" ліквідація товариства проводиться в наступних випадках:

- за рішенням Зборів Учасників;

- на підставі рішення суду або господарського суду за поданням органів, що контролюють діяльність товариства, у разі систематичного або грубого порушення ним законодавства;

- у випадку визнання товариства банкрутом;

- в інших випадках, передбачених чинним законодавством України.

Учасниками боржника відповідно до Статуту ТОВ "Кузьминецький цегляний завод", зареєстрованого Кагарлицькою районною державною адміністрацією від 13.02.2008 р., є Онуфрик Т.Р., частка якого у статутному капіталі складає 80% та Пархоменко І.В., частка якого у статутному капіталі складає 20%.

Таким чином, учасники боржника не приймали рішення про припинення ТОВ "Кузьминецький цегляний завод", шляхом ліквідації в порядку, визначеному чинним законодавством України, в той час як, ст. 110 Цивільного кодексу України передбачено, що юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, а Статутом боржника, в свою чергу, встановлено, що ліквідація товариства проводиться, зокрема, за рішенням зборів учасників.

Отже, і всі дії, які були здійснені призначеним вищезазначеними зборами учасників в особі лише Онуфрика Т.Р., частка якого у статутному капіталі складає 80% є передчасними, так як, учасниками боржника спільно не було прийнято рішення щодо припинення ТОВ "Кузьминецький цегляний завод", призначення ліквідатором боржника Юринця А.В. та уповноваження останнього на здійснення всіх дій передбачених законодавством для припинення юридичної особи.

Відповідно до частини сьомої статті 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" суд відмовляє в порушенні провадження у справі про банкрутство, якщо:

- заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство;

- вимоги кредитора є повністю забезпеченими майном боржника;

- вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження;

- вимоги кредитора (кредиторів) задоволені боржником у повному обсязі до підготовчого засідання суду;

- відсутня хоча б одна з підстав, передбачених частиною третьою статті 10 цього Закону;

- за наявності підстав, передбачених статтею 15 цього Закону.

Згідно частини першої статті 15 вказаного Закону господарський суд не пізніше п'яти днів з дня надходження до господарського суду заяви про порушення справи про банкрутство повертає її та додані до неї документи без розгляду, якщо, зокрема, заяву підписано особою, яка не має права її підписувати, або особою, посаду якої у заяві не зазначено.

З огляду на все зазначене вище, враховуючи, що рішення, яким призначено ліквідатором ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" Юринця А.В., покладено на нього обов'язки з припинення юридичної особи - боржника та встановлено, що ліквідатору ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" з моменту його призначення переходять всі повноваження управляння справами боржника, було прийнято з порушенням норм чинного законодавства України, так як, не було надано права голосу одному з учасників боржника, суд прийшов до висновку, що збори учасників, якими було прийнято відповідне рішення не є повноважними, а тому, Юринець А.В. не є особою, уповноваженою на підписання та подання до суду заяви про банкрутство ТОВ "Кузьминецький цегляний завод".

Крім того, суд звертає увагу на наступне:

В ході розгляду заяви про банкрутство ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" судом встановлено, що учасником ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" Пархоменком І.В. у судовому порядку оскаржено рішення про затвердження проміжного ліквідаційного балансу боржника оформленого протоколом зборів учасників ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" від 06.04.2015 р., а тому, відповідно, станом на дату судового засідання у провадженні господарського суду Київської області перебуває справа № 911/1493/15 за позовом Пархоменка І.В. до ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" про визнання рішення недійсним.

Наведені вище обставини є підтвердженням того, що учасниками ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" спільно не приймалося рішення щодо затвердження проміжного ліквідаційного балансу боржника, який має висвітлити реальний фінансовий стан боржника.

Частиною першою статті 111 Цивільного кодексу України встановлено, що з дати внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана вжити всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, та письмово повідомити кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки.

Проте, як вбачається з матеріалів справи, Юринцем А.В., якого було призначено ліквідатором боржника вищезазначеним протоколом зборів учасників ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" від 15.01.2015 р., не дотримано вимог статті 111 Цивільного кодексу України, так як, останнім було направлено повідомлення про припинення ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" організаціям, у яких наявний борг перед боржником, в той же час, не було здійснено жодних дій по стягненню вказаної заборгованості на користь ТОВ "Кузьминецький цегляний завод".

Крім того, частиною третьою статті 111 Цивільного кодексу України передбачено, що під час проведення заходів щодо ліквідації юридичної особи до завершення строку пред'явлення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) закриває рахунки, відкриті у фінансових установах, крім рахунка, який використовується для розрахунків з кредиторами під час ліквідації юридичної особи.

Проте, як вбачається з матеріалів справи, Юринцем А.В., у якості виконуючого обов'язки ліквідатора боржника, було закрито деякі рахунки, відкриті боржником у фінансових установах, про що свідчать наявні у матеріалах справи банківські довідки.

Однак, у суду відсутні відомості щодо всіх рахунків, які було відкрито ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" у фінансових установах та виписки про наявність коштів на відкритих рахунках, так як, Юринцем А.В. не долучено до матеріалів справи довідку ДПІ, яка надала б повну та точну інформацію щодо всіх відкритих боржником рахунків, а вимогу ухвали суду від 20.04.2015 р. щодо надання довідки Державної податкової інспекції за місцезнаходженням боржника про відкриті ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" у банкових установах рахунки, ліквідатором не виконано.

Відповідно до частини третьої статті 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до заяви боржника додаються також відомості про всі рахунки боржника, відкриті в банках та інших фінансово-кредитних установах, їх реквізити.

Таким чином, за відсутності довідки ДПІ щодо відкритих боржником у фінансово-кредитних установах рахунків та відомостей про наявність на всіх відкритих рахунках коштів, суд позбавлений можливості встановити наявність підстав вважати, що ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" неспроможний виконати свої грошові зобов'язання перед кредиторами.

Отже, і складений ліквідатором боржника проміжний ліквідаційний баланс, за відсутності повної інформації щодо рахунків боржника та наявності коштів на них, не висвітлює повної інформації про фінансовий стан ТОВ "Кузьминецький цегляний завод".

Згідно з частиною сьомою статті 16 Закону про банкрутство суд відмовляє в порушенні провадження у справі про банкрутство, якщо заявником не доведено наявності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство.

За таких обставин, суд відмовляє в порушенні провадження у справі про банкрутство ТОВ "Кузьминецький цегляний завод".

Крім того, відповідно до п. 3 частини першої статті 7 Закону України «Про судовий збір» сплачена сума судового збору повертається за ухвалою суду в разі, зокрема, відмови у відкритті провадження у справі.

За таких обставин, суд вважає за необхідне повернути сплачений ТОВ "Кузьминецький цегляний завод" за подання заяви про порушення справи про банкрутство судовий збір у розмірі 6090,00 грн. (платіжне доручення від 06.04.2015 р. № 66).

Керуючись ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, ст. ст. 15, 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та ст. 7 Закону України «Про судовий збір», господарський суд

ухвалив:

1. Відмовити в порушенні провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Кузьминецький цегляний завод" (09232, Київська обл., Кагарлицький район, с. Кузьминці, вул. Червоноармійська, буд. 57; ).

2. Повернути Товариства з обмеженою відповідальністю "Кузьминецький цегляний завод" (09232, Київська обл., Кагарлицький район, с. Кузьминці, вул. Червоноармійська, буд. 57; ) з Державного бюджету судовий збір сплачений за платіжним дорученням від 06.04.2015 р. № 66 (оригінал платіжного доручення в матеріалах справи) у розмірі 6090 (шість тисяч дев'яносто) грн. 00 коп. Підставою для повернення судового збору є дана ухвала.

3. Ухвала набирає законної сили з дня її винесення - 29.04.2015 року

Копію ухвали надіслати боржнику, відомим кредиторам, Кагарлицькому відділенні Миронівської ОДПІ (09200, Київська обл., м. Кагарлик, пл.. Незалежності, 1), державному реєстратору Реєстраційній службі Кагарлицького районного управління юстиції Київської області (09200, Київська обл., м. Кагарлик, вул. Кооперативна, 19), ВДВС Кагарлицького районного управління юстиції (09200, Київська обл., м. Кагарлик, вул. Комсомольська, 13А) та Головному управлінню юстиції у Київській області Міністерства юстиції України (04071, м. Київ, вул. Ярославська, 5/2, каб. 2).

Суддя А.В. Лопатін