ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"07" травня 2015 р.Справа № 916/5160/14

Колегія суддів господарського суду Одеської області у складі: головуючого судді Шаратова Ю.А., суддів Брагіної Я.В. та Рога Н.В., розглянувши справу за позовом: Публічного акціонерного товариства „Райффайзен Банк Аваль" (01011, м. Київ, вул. Лєскова, 9, )

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю „Телекарт-Прилад" (65113, м. Одеса, Люстдорфська дорога, 162, )

треті особи які, не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Реєстраційна служба Одеського міського управління юстиції Головного управління юстиції в Одеській області (65036, м. Одеса, вул. Старицького, 10-а)

Товариство з обмеженою відповідальністю „Бізнес-Центр НТЦ" (65113, м. Одеса, Люстдорфська дорога, 162, )

про визнання недійсним рішення засновників (учасників) товариства

Представники:

Від позивача - не з`явився;

Від відповідача - Фатєєва Я.А. (довіреність від 05.06.2014);

Від третьої особи - Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції Головного управління юстиції в Одеській області - не з`явився;

Від третьої особи - ТОВ "Бізнес-Центр НТЦ" - Фатєєва Я.А. (довіреність від 03.02.2015).

Суть спору:

Публічне акціонерне товариство „Райффайзен Банк Аваль" (далі - Позивач) звернулось до Господарського суду Одеської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю „Телекарт-Прилад" (далі - Відповідач) про визнання недійсним рішення від 16.12.2013 засновників (учасників) ТОВ „Телекарт-Прилад" про виділ.

Ухвалою суду від 23.12.2014 позовну заяву прийнято до розгляду, порушено провадження у справі, залучено до участі у справі в якості третіх осіб на стороні відповідача Реєстраційну службу Одеського міського управління юстиції Головного управління юстиції в Одеській області, Товариство з обмеженою відповідальністю „Бізнес-Центр НТЦ", та призначено судове засідання на 20.01.2015.

Ухвалою від 20.01.2015 розгляд справи було відкладено до 05.02.2015.

Ухвалою суду від 13.02.2015 продовжено строк розгляду спору на 15 календарних днів до 10.03.2015.

У судовому засіданні оголошувались перерви з 05.02.2015 до 13.02.2015, з 13.02.2015 до 06.03.2015.

Судове засідання 06.03.2015 не відбулося у зв'язку із перебуванням судді Шаратова Ю.А. на лікарняному.

Ухвалою від 11.03.2015 справу призначено до колегіального розгляду.

Ухвалою від 12.03.2015 справу прийнято до провадження колегією суддів господарського суду Одеської області у складі: головуючого судді Шаратова Ю.А., суддів Брагіної Я.В. і Рога Н.В., та призначено її розгляд на 02.04.2015.

Розгляд справи відкладався ухвалами суду від 02.04.2015 до 16.04.2015, від 16.04.2015 до 07.05.2015.

Позивач явку свого повноважного представника у судове засідання не забезпечив, про місце, дату і час розгляду справи повідомлений належним чином /а.с. 175/.

Позовні вимоги, із посиланням на статті 11, 13, 92, 109, 144, 202, 203, 215, 610, 611, 626, 629 Цивільного кодексу України, статті 20, 66 Господарського кодексу України, статтю 52 Закону України «Про господарські товариства» обґрунтовані тим, що рішення засновників (учасників) ТОВ „Телекарт-Прилад" від 16.12.2013 прийнято без повідомлення і без письмової згоди Позивача, як кредитора за Генеральною кредитною угодою від 20.06.2008 № 010/3-0-1/152, на реорганізацію Відповідача шляхом виділу та зменшення статутного капіталу товариства.

Представник Відповідача у судовому засіданні проти задоволення позову заперечувала, просила відмовити в його задоволенні у повному обсязі.

Відповідач у відзиві на позовну заяву (вх. від 20.01.2015 № 1187/15) зазначає, що виділом з ТОВ „Телекарт-Прилад" нового підприємства - ТОВ „Бізнес-Центр НТЦ" не порушуються права Позивача на задоволення його вимог як кредитора, оскільки відповідно до частини третьої статті 109 Цивільного кодексу України ця юридична особа, що створена внаслідок виділу, несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями Відповідача, зокрема, за Генеральною кредитною угодою від 20.06.2008 № 010/3-0-1/152. При цьому, Відповідач вказує на те, що його заборгованість за Генеральною кредитною угодою від 20.06.2008 № 010/3-0-1/152 за кредитом, відсоткам та пенею, за даними Позивача становить 27 274 754,51 грн., а зобов'язання з повернення отриманих кредитних коштів забезпечені іпотекою нежилих будівель та споруд заставною вартістю 63 267 700,00 грн., що належать Відповідачу та новоствореній юридичній особі не передавалися, а також заставою основних засобів вартістю 1 254 874,00 грн., та порукою Виробничо-комерційної фірми «Телекарт», у власності якої теж знаходиться нерухоме майно.

Також, Відповідач зазначає, що на його думку, на час укладення Генеральної кредитної угоди від 20.06.2008 № 010/3-0-1/152 цивільне право України не використовувало поняття «реорганізація» та не визначало її видів, що не дає можливості визначити суть зобов'язання позичальника у пункті 5.8 вказаної угоди про нездійснення без письмової згоди кредитора будь-якої реорганізації юридичної особи. При цьому, Генеральна кредитна угода від 20.06.2008 № 010/3-0-1/152 не містить зобов'язань ТОВ „Телекарт-Прилад" з утримання від розпорядження належним йому майном, крім переданого в іпотеку та заставу.

Позиція Відповідача, із посиланням на статті 610, 611 Цивільного кодексу України, також полягає у тому, що, у даному випадку, відсутні умови договору або норми закону, які б передбачали такі наслідки порушення зобов'язань за Генеральною кредитною угодою від 20.06.2008 № 010/3-0-1/152, як визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства.

Окрім того, Відповідач вказує на те, що, на його думку, рішення загальних зборів господарського товариства не є правочином, а тому до визнання їх недійсними не застосовуються норми, які регламентують недійсність правочинів.

Третя особа - Реєстраційна служба Одеського міського управління юстиції Головного управління юстиції в Одеській області, явку свого повноважного представника у судове засідання не забезпечила, про місце, дату і час розгляду справи повідомлена належним чином (а.с. 171). У письмових поясненнях (вх. від 20.01.2015 № 1188/15) третя особа зазначає, що нею здійснювались реєстраційні дії «Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи» ТОВ „Телекарт-Прилад" та «Державна реєстрація юридичної особи шляхом виділу (в т.ч. за судовим рішенням» ТОВ „Бізнес-Центр НТЦ" у відповідності до статей 29, 32, 34 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», зокрема, з дотриманням двомісячного строку з дати публікації повідомлення про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом рішення про виділ у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Представник третьої особи - ТОВ „Бізнес-Центр НТЦ" у судовому засіданні просила відмовити в задоволенні позову у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши представлені докази і оригінали документів з матеріалів реєстраційних справ ТОВ „Телекарт-Прилад" та ТОВ „Бізнес-Центр НТЦ", заслухавши представників Відповідача та третіх осіб, суд

встановив:

20.06.2008 між Відкритим акціонерним товариством „Райффайзен Банк Аваль", правонаступником якого є Позивач, та Товариством з обмеженою відповідальністю „Телекарт-Прилад" укладено Генеральну кредитну угоду № 010/3-0-1/152 (а.с. 14-16).

Відповідно до пунктів 1.1, 1.2, 1.3, 2.5, 2.6, 9.1 Генеральної кредитної угоди від 20.06.2008 № 010/3-0-1/152 кредитор (Позивач) зобов'язався надати кредитні кошти в порядку і на умовах, визначених у кредитних договорах, укладених у рамках цієї угоди, які є її невід'ємними частинами. Загальний розмір позичкової заборгованості не повинен перевищувати 7 000 000,00 доларів США. Термін дії угоди - до 01.06.2013. Забезпеченням угоди є іпотека належних позичальнику нежилих будівель та споруд за адресою: м. Одеса, Проспект Маршала Жукова, 105, що розташовані на земельній ділянці площею 3,4535 га. Додатково, з метою повного забезпечення виконання належним чином цієї угоди, поряд з основним видом забезпечення повернення кредиту, із ТОВ Виробничо-комерційна фірма «Телекарт» та Козловим С.В. укладаються договори про поруку.

У пункті 5.5 Генеральної кредитної угоди від 20.06.2008 № 010/3-0-1/152 передбачено обов'язок позичальника письмово повідомляти кредитора про внесення змін в установчі документи, зміни його юридичної та фактичної адреси, номера контактного телефону, зміни реквізитів, про відкриття (закриття) поточних рахунків в інших банках не пізніше 10 днів із часу настання таких змін. Також, у пункті 5.8 вказаної угоди, сторони обумовили, що позичальник на час її дії, не має права без письмової згоди кредитора здійснювати будь-яку реорганізацію юридичної особи.

Між Позивачем і Відповідачем укладено додаткові угоди до Генеральної кредитної угоди від 20.06.2008 № 010/3-0-1/152, а саме: від 31.07.2009 № 010/3-0-1/152/1, від 29.07.2010 № 010/3-0-1/152/2, від 31.01.2011 № 010/3-0-1/152/3, від 28.07.2011 № 010/3-0-1/152/4, від 10.02.2012 № 010/3-0-1/152/5 (а.с. 17, 18-19, 20-21, 22, 23).

16.12.2013 Загальними зборами учасників ТОВ „Телекарт-Прилад" прийнято рішення (протокол № 11/13) про проведення реорганізації товариства шляхом виділу з ТОВ „Телекарт-Прилад" нового підприємства, що буде власником будівлі «Науково-технічного центру карткової технології з офісом та магазином», що знаходиться за адресою: м. Одеса, вулиця Люстдорфська дорога, будинок 162. У вказаному рішенні передбачено, що організаційно-правова форма нового підприємства, що виділяється, та його найменування буде визначено загальними зборами учасників ТОВ „Телекарт-Прилад" по результатам проведення процедури виділу. Також встановлено, що в результаті виділу нового підприємства до нього перейдуть частина прав та обов'язків ТОВ „Телекарт-Прилад", а також частина активів та пасивів товариства пропорційна вартості будівлі «Науково-технічного центру карткової технології з офісом та магазином» у складі активів ТОВ „Телекарт-Прилад" (а.с. 192-193).

Також рішенням Загальних зборів учасників ТОВ „Телекарт-Прилад" від 16.12.2013 (протокол № 11/13) призначено комісію з виділу і встановлено порядок та строки виділу, а саме: подання державному реєстратору документів для внесення до Єдиного реєстру запису про рішення учасників про виділ нового підприємства та погодження призначення комісії з виділу - протягом місяця з дати проведення зборів; письмове повідомлення кредиторів про виділ нового підприємства - протягом місяця з дати внесення до Єдиного реєстру запису про рішення учасників про виділ; проведення інвентаризації, складання розподільчого балансу - протягом двох місяців з дати публікації повідомлення про виділ; проведення загальних зборів учасників ТОВ „Телекарт-Прилад" по результатам проведення процедури виділу нового підприємства та затвердження розподільчого балансу - через два місяці після публікації повідомлення про виділ; подання документів державному реєстратору для державної реєстрації підприємства, що створюється в результаті виділу - протягом 10 днів з моменту проведення установчих зборів.

Окрім того, рішенням Загальних зборів учасників ТОВ „Телекарт-Прилад" від 16.12.2013 (протокол № 11/13) встановлено, що кредитори заявляють вимоги до товариства у зв'язку із виділом нового підприємства протягом двох місяців з дати публікації повідомлення про виділ шляхом особистого подання або направлення замовленим поштовим відправленням письмових звернень з доданням підтверджуючих документів до комісії з виділу.

В подальшому, рішенням Загальних зборів учасників ТОВ „Телекарт-Прилад" від 22.09.2014 (протокол № 2/14) було затверджено розподільчий баланс станом на 19.09.2014 щодо виділу з ТОВ „Телекарт-Прилад" нового підприємства - ТОВ „Бізнес-Центр НТЦ". Встановлено, що згідно розподільчого балансу до ТОВ „Бізнес-Центр НТЦ" передається частина статного капіталу ТОВ „Телекарт-Прилад" у розмірі 948 664,20 грн., та передається будівля «Науково-технічного центру карткової технології з офісом та магазином», що знаходиться за адресою: м. Одеса, вулиця Люстдорфська дорога, будинок 162. Також, рішенням Загальних зборів учасників ТОВ „Телекарт-Прилад" від 22.09.2014 (протокол № 2/14) зменшено статутний капітал цього товариства до розміру 1 051 335,80 грн., та у зв'язку з цим затверджено зміни до статуту ТОВ „Телекарт-Прилад" (а.с. 197-198). 02.10.2014 проведено державну реєстрацію вказаних змін до статуту ТОВ „Телекарт-Прилад", про що вчинено запис за номером 3005109 /а.с. 194-196/.

Рішенням Зборів засновників ТОВ „Бізнес-Центр НТЦ" від 22.09.2014 (протокол № 1/14) засновано ТОВ „Бізнес-Центр НТЦ", встановлено його місцезнаходження, затверджено статут товариства та встановлено порядок формування статутного капіталу (а.с. 179-180). 01.10.2014 проведено державну реєстрацію юридичної особи - ТОВ „Бізнес-Центр НТЦ", про що вчинено запис за номером 053691 (а.с. 181-191).

Відповідно до статей 610, 611 Цивільного кодексу України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання). У разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: 1) припинення зобов'язання внаслідок односторонньої відмови від зобов'язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору; 2) зміна умов зобов'язання; 3) сплата неустойки; 4) відшкодування збитків та моральної шкоди.

Отже, вказаний перелік правових наслідків не є вичерпним, однак вони повинні бути встановлені або умовами договору або нормами закону.

Умовами Генеральної кредитної угоди від 20.06.2008 № 010/3-0-1/152 та нормами чинного законодавства не встановлено такого правового наслідку за порушення зобов'язання з отримання письмового погодження кредитора на реорганізацію юридичної особи (пункт 5.8 угоди), як визнання недійсним рішення загальних зборів учасників господарського товариства.

Слід зазначити, що оспорюване рішення Загальних зборів учасників ТОВ „Телекарт-Прилад" від 16.12.2013 (протокол № 11/13) не є рішенням про зменшення статутного капіталу товариства, таке рішення, як вже вказувалось, було прийнято лише 22.09.2014 та оформлено протоколом № 2/14. А відтак, до рішення Загальних зборів учасників ТОВ „Телекарт-Прилад" від 16.12.2013 не можуть бути застосовані положення частини п'ятої статті 144 Цивільного кодексу України та статті 52 Закону України «Про господарські товариства» від 19.09.1991 № 1576-XII щодо повідомлення кредиторів про зменшення статутного капіталу.

Відповідно до частини п'ятої статті 98 Цивільного кодексу України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: - порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; - позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; - порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів. Суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову. Право на звернення до суду з позовом про визнання недійсними рішень органів управління товариства мають лише ті його акціонери (учасники), які були акціонерами (учасниками) на дату прийняття рішення, що оскаржується (пункти 17, 19 постанови Пленум Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008 № 13.

Отже, оскільки Позивач не є учасником ТОВ „Телекарт-Прилад", він не має права на звернення до суду з позовом про визнання недійсним рішень Загальних зборів цього товариства. А відтак, Позивачем обрано невірний спосіб захисту свого порушеного права.

На підставі викладеного, суд вважає такими, що не обґрунтовані і не підлягають задоволенню у повному обсязі позовні вимоги про визнання недійсним рішення від 16.12.2013 засновників (учасників) ТОВ „Телекарт-Прилад" про виділ.

Витрати по сплаті судового збору відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України при відмові в позові покладаються на Позивача.

Повне рішення складено відповідно до вимог статті 84 Господарського процесуального кодексу України та підписано 12 травня 2015 р.

Керуючись частиною п'ятою статті 98, статями 610, 611 Цивільного кодексу України, пунктами 17, 19 постанови Пленум Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008 № 13, статтями 33, 34, 49, 82, 84, 85, 115 Господарського процесуального кодексу України, суд

ВИРІШИВ:

Відмовити в задоволенні позову у повному обсязі.

Головуючий Ю.А. Шаратов

Суддя Я.В. Брагіна

Суддя Н.В. Рога