РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 травня 2015 року Справа № 924/1323/14

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Крейбух О.Г. , суддя Василишин А.Р.

при секретарі Новоселецький І.А.

за участю представників сторін:

позивача: представник Багінський А.О.;

відповідача 1: представник не з'явився;

відповідача 2: представник не з'явився;

третьої особи на стороні відповідача : представник не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу позивача Товариства з обмеженою відповідальністю "ВК-БІЛДІНГ" на рішення господарського суду Хмельницької області від 17.02.15р. у справі № 924/1323/14 (головуючий суддя Музика М.В., суддя Кочергіна В.О., суддя Субботіна Л.О.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ВК-БІЛДІНГ"

до відповідача 1: Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Фортеця 57"

до відповідача 2: Хмельницького міськрайонного управління юстиції в особі Реєстраційної служби Хмельницького міськрайонного управління юстиції

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача , Товариство з обмеженою відповідальністю "КІН-ТАК

про визнання недійсним рішення установчих зборів, визнання недійсною державної реєстрації юридичної особи

ВСТАНОВИВ:

Розпорядженням голови Рівненського апеляційного господарського суду від 13.05.2015р. у зв'язку із тимчасовою непрацездатністю судді Демянчука Ю.Г. та відповідно до затверджених складів колегій, внесено зміни до складу колегії суддів, окрім заміни головуючого судді. У справі № 924/1323/14 визначити колегію суддів у складі: головуючий суддя Юрчук М.І., суддя Крейбух О.Г. , суддя Василишин А.Р.

Рішенням господарського суду Хмельницької області у справі №924/1323/14 від 17.02.15р. у задоволенні позовних вимог відмовлено.

Рішення місцевого господарського суду мотивоване тим, що позивачем не доведено обставин оскарження будь-ким із осіб, що брали участь у голосуванні, або інших мешканців будинку (станом на 14.12.2011 року) рішення установчих зборів про створення ОСББ з мотивів їх неповідомлення у встановленому законом порядку про проведення установчих зборів. Оскільки предметом спору є саме захист майнового права, яке станом на 14.12.2011 року у ТОВ "ВК-Білдінг" не існувало (право власності на нежитлові приміщення за адресою: м. Хмельницький, пр. Миру, 57/3 виникло у позивача лише на підставі договору купівлі-продажу від 18.12.2013 року), суд не вбачає порушень прав позивача, у тому числі майнових, внаслідок реалізації іншими власниками свого права на створення об'єднання співвласників багатоквартирного будинку. Суд дійшов висновку щодо безпідставності доводів позивача, які покладені в основу обґрунтування заявлених ним вимог про визнання недійсним рішення установчих зборів. Вимога про скасування державної реєстрації об'єднання є похідною від вимоги про визнання недійсним рішення установчих зборів про створення Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "ЖКЦ 57/3" (на даний час ОСББ "Фортеця 57"), тому відмовлено судом першої інстанції у вимозі про скасування державної реєстрації ОСББ "Фортеця 57".

Не погоджуючись із прийнятим рішенням суду першої інстанції, Товариство з обмеженою відповідальністю "ВК-БІЛДІНГ" звернулося до Рівненського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції від 17.02.15р. у справі 924/1323/14 та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити.

Апеляційна скарга мотивована тим, що рішення прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права, а тому підлягає скасуванню. Крім того, апелянт, як на підставу скасування рішення суду першої інстанції, посилається на те, що в порушення принципів правосуддя суд першої інстанції проігнорував доводи позивача, не навівши у своєму рішенні мотивів з яких він не бере ці доводи до уваги чи їх відкидає. Суд не розібрався у підставах та предметі доказування. В супереч ст. 84 Господарського процесуального кодексу господарський суд Хмельницької області не обґрунтував твердження щодо певного переліку майнових прав як частини права власності. В супереч принципу законності судового рішення, суд першої інстанції не вказав, існуванням яких саме майнових прав обґрунтовує своє рішення і які саме майнові права на нерухоме майно можуть існувати до набуття права власності на це нерухоме майно, а також не вказав, які саме відповідно до закону майнові права є складовою частиною права власності, існування яких закон допускає до виникнення такого права власності. Із тверджень суду першої інстанції прослідковується, що товариство з обмеженою відповідальністю "ВК-БІЛДІНГ" є неналежним позивачем у справі, обґрунтовуючи цей факт таким чином, що в України належні позивачі у даній справі відсутні. Поза будь-якою увагою та оцінкою суду першої інстанції залишилися доводи позивача щодо відсутності кворуму на установчих зборах, недотримання процедури повідомлення та реєстрації учасників установчих зборів, відсутності на установчих зборах осіб, які мали право голосу на таких зборах. Скаржник категорично не погоджується із посиланням суду на рішення Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 21.11.2014р. у справі №686/10486/14ц, оскільки воно не має преюдиціального значення як таке, що не відповідає вимогам ст. 35 Господарського процесуального кодексу України.

Представники відповідача 1, 2, третьої особи в судове засідання не з'являлися, про час і місце розгляду апеляційної скарги були повідомлені належним чином, про що свідчать рекомендовані повідомлення про вручення поштового відправлення (ухвали суду, а. с. 73-75).

Відповідно до п.3.9.2. постанови пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011 року "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", у випадку нез'явлення в засідання господарського суду представників обох сторін або однієї з них справа може бути розглянута без їх участі, якщо неявка таких представників не перешкоджає вирішенню спору.

Також колегія суддів апеляційної інстанції звертає увагу, що на електронну адресу Рівненського апеляційного господарського суду 01.04.2015р. надійшло клопотання про розгляд справи без участі ОСББ "Фортеця 57" за наявними матеріалами справи у зв'язку із відсутністю можливості забезпечити участь представника відповідача-1.

Оскільки явка сторін в судове засідання обов'язковою не визнавалася, представники належним чином були повідомлені про день, час і місце розгляду апеляційної скарги, клопотань про відкладення її розгляду до суду не надходило, колегія суддів прийшла до висновку про можливість розгляду апеляційної скарги без участі представників відповідача 1, 2, третьої особи.

Представником відповідача 1 подано відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого він просить суд рішення господарського суду Хмельницької області від 17.02.15р. залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення з підстав, викладених у відзиві.

Рівненський апеляційний господарський суд, заслухавши пояснення представника позивача у судових засіданнях, розглянувши доводи апеляційної скарги, заперечення на апеляційну скаргу, дослідивши наявні матеріали справи, перевіривши повноту встановлення обставин справи та їх юридичну оцінку, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, вважає, що рішення господарського суду Хмельницької області від 17.02.15р. у даній справі слід залишити без змін, а апеляційну скаргу скаржника - без задоволення, виходячи з наступного.

Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Аналізуючи надані докази, оцінюючи їх у сукупності, колегією суддів апеляційної інстанції взято до уваги наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, закрите акціонерне товариство "Хмельницьклегпром" (Забудовник), правонаступником якого є товариство з обмеженою відповідальністю "КІН-ТАК", в особі голови правління Кулакова В.І. у 2005 році уклало договори на дольову участь у будівництві житлового будинку за адресою: м. Хмельницький, пр. Миру, 57/3 із Дольовиками: Грибчик Я.В., Мантуляк А.П., Павленко Г.В., Янковський А.Ф., Шевчук В.В., Коломієць Р.І., Мариняк О.Є., Касіяник Н.А., Ступіна Л.В., Гневуш О.С., Сніцар І.М., Кулакова Л.Д., Круть О.В., Кулаков В.І., Мирончук В.А., Яцишина Г.О., Павльо І.І., Макаренко Н.В., Русняк І.А., Андрійчишен В.Л., Нікітюк З.О., Квятківська Г.Ф., Хамська О.А., Шемчук Л.В., Фіцай С.І., Білоус Л.В., Шлюхтич Т.М., Забачинська І.П., Боднар Г.В., Лихоман Л.І., Московчук О.В., Манькевич Г.П., Баранська С.В., Афанасьєв Д.В., Калайда І.М., Гулько О.А., Веселовський Й.І., Михайленко Р.В., Смоляр Н.А., Сурма Н.В. та ін.

Як вбачається із Декларації про готовність об'єкта до експлуатації, зареєстрованої в Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у Хмельницькій області 08.12.2011 року за №ХМ 2, введено в експлуатацію 10-типоверховий житловий будинок у м. Хмельницькому за адресою: пр. Миру, 57/3, забудовником будівництва якого було ЗАТ «Хмельницьклегпром».

Згідно актів приймання-передачі, 16 грудня 2011 року Забудовником ЗАТ "Хмельницьклегпром" було передано, а Дольовиками: Грибчик Я.В., Полло Л.М., Мантуляк А.П., Павленко Л.Ю., Янковський А.Ф., Коломієць Р.І., Касіяник Н.А., Ступіна Л.В., Гневуш О.С., Кулакова Л.Д., Круть О.В., Яцишина Г.О., Кулаков В.І., Павльо І.І., Макаренко Н.В., Русняк І.А., Нікітюк З.О., Фіцай С.І., Шлюхтич Т.М., Забачинська І.П., Лихоман Л.І., Манькевич Г.П., Баранська С.В., Афанасьєв Д.В., Калайда І.М., Гулько О.А., Веселовський Й.І., Смоляр Н.А. прийнято завершене будівництво квартир у власність.

Окрім того, згідно актів приймання-передачі, Забудовник передав, а Дольовики прийняли завершене будівництво квартир у власність: 19.01.2012 року - Михайленко Р.В., 04.07.2012 року - Сніцар І.М., 10.07.2012 року - Шемчук Л.В, 22.10.2012 року - Сурма Н.В., 28.12.2012 року - Квятківська Г.Ф., 25.02.2013 року - Андрійчишен В.В.

14.12.2011 року проведено установчі збори власників квартир та нежитлових приміщень будинку, розташованого за адресою: м. Хмельницький, пр. Миру, 57/3, результати яких оформлені Протоколом №1.

Згідно Протоколу №1, участь у зборах прийняли представник балансоутримувача та 39 співвласників будинку, із яких зареєстрованих учасників - 27. На зборах одноголосно було ухвалено рішення: створити об'єднання співвласників багатоквартирного будинку по пр. Миру, 57/3, затвердити назву об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Житлово-комунальний центр - 57/3" (скорочена назва: ОСББ "ЖКЦ-57/3), затвердити Статут об'єднання співвласників багатоквартирного будинку в запропонованій редакції, затвердити членів правління, членів ревізійної комісії та її голову, встановити розмір вступного внеску в сумі 1000,00 грн., а також уповноважити Кулакова В.І. підготувати, підписати та подати всі необхідні документи для державної реєстрації об'єднання.

Протокол зборів підписаний власноручно всіма членами зборів із відміткою "за".

05.01.2012 року проведено державну реєстрацію ОСББ «ЖКЦ 57». Згідно виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців від 19.09.2014 року, за адресою м. Хмельницький, пр. Миру, буд. 57/3, кв. 57 зареєстровано об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Фортеця 57" (код 38045603), у яке було перейменовано ОСББ "ЖКЦ 57".

Створення, функціонування, реорганізації та ліквідації об'єднань власників жилих та нежилих приміщень багатоквартирного будинку, захисту їхніх прав та виконання обов'язків щодо спільного утримання багатоквартирного будинку визначає Закон України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку".

Відповідно до статті 1 Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" об'єднання співвласників багатоквартирного будинку - юридична особа, створена власниками для сприяння використанню їхнього власного майна та управління, утримання і використання неподільного та загального майна.

Відповідно до акту приймання-передачі на баланс ОСББ "Житлово-комунального центру - 57/3" 60-ти квартирного 10-ти поверхового житлового будинку по пр. Миру 57/3, 15 січня 2012 року комісією від забудовника (ЗАТ "Хмельницьклегпром") було здано, а комісією від об'єднання співвласників "ЖКЦ - 57/3" прийнято на баланс і обслуговування 10-ти поверховий житловий будинок за адресою: м. Хмельницький, пр. Миру, 57/3.

Акт підписаний всіма членами комісії та скріплений їхніми печатками.

Відповідачем 1 надано в матеріали справи акт приймання-передачі установчих документів та договорів ОСББ "Житлово-комунального центру - 57/3" №3 від 01.10.2012 року, з якого вбачається, що голова правління об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "ЖКЦ-57/3" - Кулаков В.І. передав, а новообраний голова правління об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "ЖКЦ-57/3" - Смоляр Н.А. прийняла установчі документи та договори ОСББ "ЖКЦ-57/3" згідно списку. Листом від 31.10.2012 року Кулаков В.І. повідомив Смоляр Н.А., що всі документи, які перебували у розпорядженні Клакова В.І. як голови правління ОСББ "ЖКЦ-57/3", передані ним згідно акту прийому передачі.

Як вбачається із списку членів ОСББ "Фортеця 57" станом на 01.10.2014 року, членом ОСББ є засновник ТОВ "ВК-Білдінг" Кулаков В.І. - власник нежитлових приміщень.

Згідно витягів з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності та інформаційної довідки з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно №21178916 від 30.04.2014 року, товариство з обмеженою відповідальністю "ВК-Білдінг" набуло право власності на нежитлові приміщення цоколя №1, №2, №3, №4 та нежитлове приміщення дахової котельні, що знаходяться за адресою: м. Хмельницький, пр. Миру, 57/3, на підставі договору купівлі-продажу від 18.12.2013 року.

З огляду на вищенаведене, позивач - ТОВ "ВК-Білдінг" як власник нежитлових приміщень у житловому комплексі за адресою м. Хмельницький, пр. Миру, 57/3 вважає, що управління часткою в спільному майні незаконно створеним ОСББ порушує його майнове право на визначення частки майна останнього, окрім того, порушує право підприємства на створення та участь в законному ОСББ, позбавляє ТОВ "ВК-Білдінг" можливості увійти в ініціативну групу по скликанню установчих зборів із метою створення законного ОСББ. Тому звернувся до суду за захистом свого порушеного, на думку позивача, права.

Рішенням Хмельницького міськрайонного суду від 21.11.2014 року у справі №686/10486/14ц за позовом Ємця І.О. до об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Фортеця-57", з участю третіх осіб на стороні відповідача реєстраційної служби Хмельницького міськрайонного управління юстиції, товариства з обмеженою відповідальністю «Кін-так», Смоляр Н.А., Павльо І.І. про визнання недійсними рішення установчих зборів ОСББ "ЖКЦ 57/3", що оформлені протоколом №1 від 14.12.2011 року та скасування державної реєстрації юридичної особи ОСББ "САГРАДА", що була здійснена на підставі рішення установчих зборів ОСББ "ЖКЦ 57/3", підтриманим ухвалою апеляційного суду Хмельницької області від 24.12.2014 року, у позові відмовлено. Судом не встановлено порушень вимог Закону України "Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку" під час скликання та проведення оскаржуваних у даній справі загальних зборів та проведення державної реєстрації ОСББ "ЖКЦ 57/3".

Оцінюючи правильність прийнятого судового рішення, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду звертає увагу на наступне.

Відповідно до ст. 385 Цивільного кодексу України, власники квартир для забезпечення експлуатації багатоквартирного житлового будинку, користування квартирами та спільним майном житлового будинку можуть створювати об'єднання власників квартир (житла). Таке об'єднання може бути створене також власниками житлових будинків. Об'єднання власників квартир, житлових будинків є юридичною особою, яка створюється та діє відповідно до статуту та закону.

Порядок створення об'єднання, а також скликання і проведення установчих зборів об'єднання врегульовано статтею 6 наведеного Закону.

Так, об'єднання може бути створене в будинку будь-якої форми власності з числа тих, хто приватизував або придбав квартиру, а також власника будинку або його уповноваженої особи, власників жилих приміщень, а також власників нежилих приміщень.

Для створення об'єднання скликаються установчі збори. Скликання установчих зборів здійснюється власником будинку або ініціативною групою, яка складається не менш як з трьох власників квартир або нежилих приміщень. Повідомлення про проведення установчих зборів направляється власником будинку або ініціативною групою не менше ніж за 14 днів до дати проведення установчих зборів. Повідомлення направляється в письмовій формі і вручається кожному власнику під розписку або шляхом поштового відправлення (рекомендованим листом). У повідомленні про проведення установчих зборів зазначається, з чиєї ініціативи скликаються збори, місце і час проведення, проект порядку денного.

Час і місце проведення обираються зручними для більшості можливих учасників зборів. Установчі збори веде голова зборів, який обирається більшістю голосів присутніх власників або їх уповноважених осіб.

У голосуванні беруть участь власники (їх уповноважені особи), які присутні на установчих зборах. Кожний власник на установчих зборах має один голос, незалежно від площі та кількості квартир або приміщень, що перебувають у його власності. Рішення приймається шляхом поіменного голосування. Рішення оформлюється особистим підписом кожного, хто проголосував, у протоколі із зазначенням результату голосування ("за" чи "проти"). Рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувало не менше двох третин присутніх осіб, які мають право голосу.

Установчі збори правомочні, якщо на них присутні більше п'ятдесяти відсотків власників. Установчі збори приймають рішення про створення об'єднання і затверджують його статут.

Державна реєстрація об'єднання (асоціації) проводиться у порядку, встановленому законом для державної реєстрації юридичних осіб. Об'єднання (асоціація) вважається утвореним з дня його державної реєстрації.

Судом встановлено, що, серед іншого, до повноважень ОСББ згідно статуту, входить утримання будинку за адресою: м. Хмельницький, пр. Миру, 57/3 (де знаходяться приміщення осіб, які брали участь у голосуванні, та на які вони мали майнові права відповідно до договорів дольової участі у будівництві) та прибудинкової території, вирішення питань, пов'язаних з наданням/отриманням комунальних послуг (укладення договорів з визначення розмірів плати за надані послуги, тощо). З наведеного слідує, що діяльність даного об'єднання безпосередньо пов'язана із задоволенням майнових прав мешканців. З моменту здачі будинку в експлуатацію (08.12.2011року) розпочали своє функціонування комунікації будинку, роботу яких слід забезпечувати та утримувати матеріально. Таким чином, станом на 05.01.2012 року (дата реєстрації ОСББ) особи, що брали участь в голосуванні про створення ОСББ, вони ж дольовики, вже володіли певним переліком майнових прав, що є складовою права власності.

Рішення про створення ОСББ, відповідно до ст.6 Закону України «Про об'єднання співвласників багатоквартирного будинку», було прийнято шляхом поіменного голосування та оформлено особистим підписом кожного, хто проголосував, у протоколі із зазначенням результату голосування ("за" чи "проти"). Зі змісту вказаної статті вбачається, що такий порядок голосування встановлено лише для розгляду питання про створення об'єднання. Голосування по іншим, поточним питанням не потребують такого оформлення результатів голосування і відбуваються у обраний самими учасниками зборів спосіб. З протоколу загальних зборів від 14.12.2011р. вбачається, що учасниками зборів було одноголосно прийнято рішення по всім питанням порядку денного і жодний учасник вказаних зборів не оскаржив правильність відображення результатів голосування у вищезазначеному протоколі.

Позивачем не доведено обставин оскарження будь-ким із осіб, що брали участь у голосуванні, або інших мешканців будинку (станом на 14.12.2011 року) рішення установчих зборів про створення ОСББ з мотивів їх неповідомлення у встановленому законом порядку про проведення установчих зборів.

Окрім того, оскільки предметом спору є саме захист майнового права, яке станом на 14.12.2011 року у ТОВ "ВК-Білдінг" не існувало (право власності на нежитлові приміщення за адресою: м. Хмельницький, пр. Миру, 57/3 виникло у позивача лише на підставі договору купівлі-продажу від 18.12.2013 року), суд не вбачає порушень прав позивача, у тому числі майнових, внаслідок реалізації іншими власниками свого права на створення об'єднання співвласників багатоквартирного будинку.

З огляду на викладені вище обставини суд дійшов висновку щодо безпідставності доводів позивача, які покладені в основу обґрунтування заявлених ним вимог про визнання недійсним рішення установчих зборів, в зв'язку з чим, позов в зазначеній частині підлягає відхиленню.

Вимога про скасування державної реєстрації об'єднання є похідною від вимоги про визнання недійсним рішення установчих зборів про створення Об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "ЖКЦ 57/3" (на даний час ОСББ "Фортеця 57"), тому вимога про скасування державної реєстрації ОСББ "Фортеця 57" також не підлягає задоволенню. (Аналогічна правова позиція викладена в Постанові Вищого господарського суду від 24.07.2014 року у справі 904/6173/13).

У апеляційній скарзі апелянт вважає незаконною позицію суду першої інстанції щодо відсутності права на позов.

Разом з тим під час розгляду позовної заяви та апеляційної скарги у суді апеляційної інстанції представник позивача визнав, що на момент створення об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Житлово-комунальний центр 57/3", яке змінило свою назву на об'єднання співвласників багатоквартирного будинку "Саграда", правонаступником якого є відповідач-1, будь-яке право позивача - ТОВ "ВК-Білдінг" порушене не було. Натомість у суді апеляційної інстанції представник позивача вважає, що порушується охоронюваний законом інтерес позивача. Як наслідок - у майбутньому може бути порушене право: право на володіння нежитловими приміщеннями, право користування, право розпорядження такими приміщеннями, у тому числі в частині проведення оплат на утримання таких нежитлових приміщень.

З огляду на зазначені правові положення та встановлені обставини справи апеляційний господарський суд приходить до висновку, що доводи, викладені позивачем в апеляційній скарзі, є необґрунтованими, оскільки вони спростовуються зібраними по справі доказами і не відповідають вимогам закону.

Враховуючи наведене, Рівненський апеляційний господарський суд вважає, що рішення господарського суду першої інстанції прийняте з врахуванням всіх обставин справи та з дотриманням норм чинного законодавства, а тому не вбачає підстав для його зміни чи скасування.

Витрати по сплаті судового збору за розгляд апеляційної скарги покладаються на апелянта.

Керуючись ст. ст. 49, 99, 101, 103 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "ВК-БІЛДІНГ" від 03.03.15р. залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Хмельницької області від 17 лютого 2015 року у справі №924/1323/14 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Справу №924/1323/14 повернути господарському суду Хмельницької області.

Головуючий суддя Юрчук М.І.

Суддя Крейбух О.Г.

Суддя Василишин А.Р.