ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ
УХВАЛА

14.05.15р. Справа № 24/5005/14436/2011

Суддя господарського суду Дніпропетровської області Єременко А.В.

при секретарі судового засідання Карнауховій О.В.

за участю представників сторін:

від ТОВ "Утильспецпром": Красько І.З. представник

від боржника: Вовк К.А. представник ліквідатора

розглянувши справу

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Група компаній "Добробуд", м.Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Аскон Україна", м. Дніпропетровськ, 49000, бул. Слави, 14/88, Жовтневий район ()

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Аскон Україна" м. Дніпропетровськ порушено господарським судом Дніпропетровської області 27.10.11р. за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Група компаній "ДОБРОБУД", м. Київ.

Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 20.11.12р. боржника визнано банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Тущенко Сергія Васильовича, ліцензія серія АВ № 470474.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 27.08.14р. усунуто арбітражного керуючого Тущенко Сергія Васильовича, ліцензія серія АВ №470474 від виконання обов'язків ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Аскон Україна" м. Дніпропетровськ, та призначено ліквідатором арбітражного керуючого Самошоста Ігоря Івановича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1222 від 16.07.13р., адреса: 49027, м. Дніпропетровськ, вул. Набережна В.І.Леніна, 53).

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.09.14р. апеляційну скаргу арбітражного керуючого Тущенка Сергія Васильовича на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 27.08.2014 року у справі № 24/5005/14436/2011- залишено без задоволення. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Завод Утильспецпром" на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 27.08.2014 року у справі № 24/5005/14436/2011- задоволено. Скасовано ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 27.08.2014 року у справі № 24/5005/14436/2011 в частині призначення ліквідатором арбітражного керуючого Самошоста І.І. Прийнято в цій частині нове рішення, яким задовольнити клопотання комітету кредиторів у повному обсягу та призначено для виконання повноважень ліквідатора по справі арбітражного керуючого Ковальову Олену Віталіївну (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) №581 від 26.03.13р.). Справу направлено до господарського суду Дніпропетровської області для подальшого розгляду.

Постановою Вищого господарського суду України від 02.12.14р. касаційну скаргу арбітражного керуючого Тущенка Сергія Васильовича залишено без задоволення. Касаційну скаргу арбітражного керуючого Самошоста Ігоря Івановича задоволено. Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.09.2014 у справі №24/5005/14436/2011 в частині призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Ковальової О.В. скасовано. Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 27.08.2014 в частині призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Самошоста Ігоря Івановича залишено в силі. В решті постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.09.2014 та ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 27.08.2014 у справі №24/5005/14436/2011 залишено без змін.

17.12.14р. матеріали справи № 24/5005/14436/2011 повернуто до господарського суду Дніпропетровської області.

Ухвалою суду від 05.01.15р. продовжено строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора Самошоста І.І. до 22.01.15р.; призначено розгляд клопотання у судове засідання на 22.01.15р. о 10:20 год.; зобов'язано ліквідатора Самошоста І.І. до судового засідання надати: протокол зборів комітету кредиторів про продовження строку ліквідаційної процедури; письмові пояснення стосовно необхідності продовження строку ліквідаційної процедури; докази в обґрунтування.

Ухвалою суду від 22.01.15р. строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Аскон Україна" Самошоста Ігоря Івановича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 1222 від 16.07.13р.) продовжено на шість місяців, до 19.06.15р.; зобов'язано ліквідатора подати в строк до 19.06.15р. на затвердження до господарського суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс.

22.01.15р. членами комітету кредиторів до господарського суду Дніпропетровської області подано клопотання про усунення арбітражного керуючого Самошоста І.І. від виконання повноважень ліквідатора банкрута по справі; призначення ліквідатором ТОВ "Аскон Україна арбітражного керуючого Ковальову Олену Віталіївну (свідоцтво № 581 від 26.03.13р.) та продовження строку ліквідаційної процедури на шість місяців, а саме до 19.06.15р. Клопотання вмотивовано тим, що у членів комітету кредиторів відсутня інформація щодо ведення ліквідаційної процедури, реалізації майна банкрута та використання грошових коштів банкрута, в тому числі отриманих і від реалізації майна. У зв'язку з незадовільним виконанням ліквідатором своїх повноважень комітетом кредиторів прийнято рішення звернутись до господарського суду із клопотанням про усунення арбітражного керуючого Самошоста І.І. від виконання обов'язків ліквідатора.

Ухвалою суду від 22.01.15р. прийнято та призначено клопотання членів комітету кредиторів до розгляду у судовому засіданні на 19.02.15р. на 10:20 год.; зобов'язано ліквідатора Самошоста І.І. до судового засідання надати - заперечення на клопотання комітету кредиторів, звіт ліквідатора про хід ліквідаційної процедури; докази звітування перед комітетом кредиторів про заходи вчинені у ліквідаційній процедурі.

19.02.15р. до господарського суду Дніпропетровської області ліквідатором ТОВ "Аскон Україна" надійшли заперечення (вх. № 10226/15) на клопотання членів комітету кредиторів ТОВ "Аскон Україна".

19.02.15р. до господарського суду Дніпропетровської області ліквідатором ТОВ "Аскон Україна" подано звіт про хід ліквідаційної процедури (вх. № 10483/15).

14.02.15р. справа № 29/5005/10405/2011 була надіслана до Верховного суду України.

01.04.15р. справу № 29/5005/10405/2011 повернуто на адресу господарського суду Дніпропетровської області.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 02.04.15р. призначено клопотання членів комітету кредиторів до розгляду у судовому засіданні на 22.04.15р. о 10:00 год.

21.04.15р. Товариством з обмеженою відповідальністю "Завод Утильспецпром" до господарського суду Дніпропетровської області подано додаткові пояснення (вх. № 24257/15) щодо клопотання комітету кредиторів від 19.12.14р., в яких останній просить усунути арбітражного керуючого Самошоста І.І. від виконання повноважень ліквідатора банкрута по справі у зв'язку із неналежним виконанням обов'язків по справі та невиконанням рішень суду у справі про банкрутство та призначити ліквідаторам Товариства з обмеженою відповідальністю "Аскон Україна" Ковальову Олену Віталіївну, до яких додано протокол зборів комітету кредиторів від 30.03.15р., відповідно до якого, комітетом кредиторів було погоджено для виконання повноважень ліквідатора по справі кандидатуру арбітражного керуючого Ковальової О.В. вирішено звернутись до господарського суду Дніпропетровської області із додатковими поясненнями до клопотання про усунення арбітражного керуючого Самошоста І.І. від виконання повноважень ліквідатора.

21.04.15р. до господарського суду Дніпропетровської області ліквідатором ТОВ "Аскон Україна" подано клопотання (вх. № 24493/15) про долучення документів.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 22.04.15р. розгляд клопотання комітету кредиторів відкладено в судове засідання на 14.05.15р. об 11:00 год.; зобов'язано ліквідатора - надати документи, що підтверджують здійснення ліквідаційної процедури; докази звернення до попередніх ліквідаторів із запитом передачі бухгалтерської та іншої документації банкрута, печаток, штампів, матеріальних та інших цінностей банкрута.

24.04.15р. до господарського суду Дніпропетровської області ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Аскон Україна" подано клопотання (вх. № 25434/15), в якому просить долучити до матеріалів справи копії документів щодо виконання обов'язків ліквідатора.

Розглянувши клопотання членів комітету кредиторів про усунення арбітражного керуючого Самошоста І.І. від виконання повноважень ліквідатора банкрута, заслухавши пояснення учасників судового процесу, господарський суд встановив наступне.

Відповідно до статті 4-1 Господарського процесуального кодексу України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно з ч. 1 статті 5 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції до набрання чинності Законом України від 22.12.11р. № 4212-VI, норми якого слід застосовувати під час розгляду даної справи, виходячи з дати порушення провадження у справі, провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

За ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

При цьому, виключне право призначення ліквідатора боржника у справі про банкрутство належить господарському суду (відповідна правова позиція викладена в постанові Вищого господарського суду України від 02.12.14р. по справі № 24/5005/14436/2011).

Частиною 6 статті 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", при реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.

За ст. 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор зобов'язаний на вимогу господарського суду або державного органу з питань банкрутства надавати необхідні відомості щодо проведення ліквідаційної процедури.

Абзацом 1 частини 4 статті 24 Закону передбачено, що у ліквідаційній процедурі господарський суд розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури.

Протягом п'ятнадцяти днів з дня призначення ліквідатора відповідні посадові особи банкрута зобов'язані передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута ліквідатору. У разі ухилення від виконання зазначених обов'язків відповідні посадові особи банкрута несуть відповідальність відповідно до законів України (ч. 2 ст. 25 Закону України "Про відновлення боржника або визнання його банкрутом").

16.12.14р. ліквідатором ТОВ "Аскон Україна" Ковальовій О.В. та Тущенко С.В. було направлено листи із запитом передати бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута. (а.с. 53, 61 т. 12)

Як вбачається зі звіту про діяльність ліквідатора ТОВ "Аскон Україна" станом на 02.02.15р., 22.12.14р. ліквідатором отримано лист від арбітражного керуючого Ковальової О.В. про неможливість виконати вимогу щодо передачі документів та надання інформації щодо ТОВ "Аскон Україна", у зв'язку із неодержанням їх від арбітражного керуючого Тущенка С.В. Від останнього відповіді на запит не надходило, документації та майна банкрута не передано.

Отже, ліквідатором Самошост І.І. не одержано від попереднього ліквідатора Тущенка С.В. документації та майна банкрута, не має інформації щодо фінансового становища і майна банкрута на день відкриття ліквідаційної процедури та інформації щодо використання коштів банкрута при здійсненні ліквідаційної процедури.

Згідно ч.11 ст.30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор не рідше одного разу на місяць повинен надавати комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.

Ліквідатором було направлено членам комітету кредиторів звіт про діяльність ліквідатора ТОВ "Аскон Україна" станом на 02.01.15р., звіт про діяльність ліквідатора ТОВ "Аскон Україна" станом на 02.02.15р., звіт про діяльність ліквідатора ТОВ "Аскон Україна" станом на 02.03.15р., звіт про діяльність ліквідатора ТОВ "Аскон Україна" станом на 02.04.15р. (а.с. 7-15 та 71-76 т. 12).

Відповідно до ч. 1 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення здійснює повноваження щодо прийняття до свого відання майна боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію майна банкрута згідно із законодавством; формує ліквідаційну масу; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів у порядку, передбаченому цим Законом.

Як вбачається із звіту про діяльність ліквідатора ТОВ "Аскон Україна" станом на 02.01.15р. ліквідатором 22.12.14р. в газеті "Бесплатно всегда" № 50 (1455) опубліковано оголошення про скасування всіх довіреностей, що видані ТОВ "Аскон Україна" до 02.12.14р.

22.12.14р. ліквідатором направлено клопотання до господарського суду Дніпропетровської області про витребування у Реєстраційної служби Дніпропетровського МУЮ інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно у вигляді інформаційної довідки про наявність зареєстрованого за товариством з обмеженою відповідальністю "Аскон Україна" нерухомого майна, земельних ділянок та їх обтяжень.

22.12.14р. направлено запити до Державної інспекції сільського господарства в Дніпропетровській області щодо зареєстрованих за банкрутом механізмів, машин та іншої сільськогосподарської техніки, до ВРЕВ-1 УДАІ УМВС України щодо зареєстрованих за банкрутом транспортних засобів, до Управління Держземагенства у місті Дніпропетровськ Дніпропетровської області щодо зареєстрованих за банкрутом земельних ділянок, до ДПІ у Жовтневому районі м. Дніпропетровська щодо наявності відкритих банківських рахунків банкрута.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 24.12.14р. зобов'язано Реєстраційну службу Дніпропетровського міського управління юстиції надати інформацію з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно у вигляді інформаційної довідки про наявність зареєстрованого за банкрутом на праві власності нерухомого майна, земельних ділянок та їх обтяжень

Відповідно до звіту про діяльність ліквідатора ТОВ "Аскон Україна" станом на 02.02.15р., ліквідатором отримано відповідь від Державної інспекції сільського господарства в Дніпропетровській області про відсутність інформації про реєстрації сільськогосподарської техніки за ТОВ "Аскон Україна".

04.02.15р. ліквідатором до Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Дніпропетровська направлено запит щодо надання копій фінансової звітності баланс/звіт про фінансовий стан Ф. № 1 та звіт про фінансові результати ф. № 2 за 2008-2009 роки, податкових декларацій з податку на прибуток за 2008-2009 роки, з декларацій податку на додану вартість за 2008-2009 роки та актів про результати проведення планових та позапланових перевірок за період 2008-2009 роки.

З огляду на наведене, суд не вбачає підстав для висновку про неналежне виконання арбітражним керуючим Самошостом І.І. обов'язків ліквідатора, відповідно, клопотання членів комітету кредиторів про усунення арбітражного керуючого Самошоста І.І. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Аскон Україна" підлягає відхиленню.

Також, господарський суд враховує, що рішення комітету кредиторів від 30.03.15р. про заміну арбітражного керуючого не є визначальним при вирішенні питання щодо усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків у справі про банкрутство, оскільки відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків.

Окрім того, у постанові Вищого господарського суду України від 02.12.14р. у даній справі, якою скасовано постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 23.09.14р. в частині призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Ковальової О.В. та залишено в силі ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 27.08.14р. в частині призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Самошоста Ігоря Івановича зазначено, що комітет кредиторів неодноразово змінював своє рішення стосовно кандидатури на посаду ліквідатора.

Враховуючи вищевикладене, керуючись ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, ст.ст. 31, 16, 22, 25, 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Клопотання членів комітету кредиторів від 22.12.14р. про усунення арбітражного керуючого Самошоста І.І. від виконання повноважень ліквідатора ТОВ "Аскон Україна" - відхилити.

Суддя А.В. Єременко