ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" квітня 2015 р. Справа № 921/1176/14-г/16

Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого - судді Матущака О.І.

суддів Скрипчук О.С.

Юрченка Я.О.

розглянувши апеляційну скаргу комунального підприємства "Тернопільводоканал" м.Тернопіль

на рішення господарського суду Тернопільської області від 05.01.2015 р.

у справі №921/1176/14-г/16

за позовом комунального підприємства "Тернопільводоканал" м.Тернопіль

до відповідача товариства з обмеженою відповідальністю "Тернопільський центральний універмаг" м.Тернопіль

про стягнення плати за скид стічних вод з перевищення допустимих концентрацій забруднюючих речовин в розмірі 3 877,52грн.

за участю представників сторін від:

позивача: Панас Ю.А. - за довіреністю б/н від 16.01.2015 р.

відповідача: Сампара Н.М. - за довіреністю №4 від 23.03.2015 р.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 05.01.2015 р. (суддя Хома С.О.) в позові відмовлено.

Рішення суду мотивоване тим, що позивачем не дотримано національних стандартів при відборі проб стічних вод та їх дослідження, що дає підстави вважати акт № 78 від 20.03.2014 р. та протокол №102 неналежними доказами перевищення відповідачем ДВП у стічних водах.

Позивачем подано апеляційну скаргу на зазначене рішення суду, в якій просить рішення місцевого господарського суду скасувати, прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги. В своїй апеляційній скарзі, апелянт загалом посилається на те, що судом першої інстанції не взято до уваги те, що в акті відбору проб зазначено: номер проби, місце відбору, дата та час, відомості про особу, яка проводила відбір проб. Натомість в акті не вказані дані про обробку проб, оскільки аналіз проводився в день відбору. Крім цього, судом не враховано, що до матеріалів справи додавались витяги із журналу реєстрації проб води та журналу реєстрації результатів повного хімічного аналізу підприємств м.Тернополя, які містять дані відповідно про дату відбору та про дату проведення аналізу.

Скаржником також подано додаткові пояснення до апеляційної скарги, в яких вказує, що суд першої інстанції помилково застосував до даних правовідносин ДСТУ ISO 5667-3-2001 та ДСТУ 180 5667-10/2005 та КНД 211.1.0.009094 «Гідросфера. Відбір проб для визначення складу і властивостей стічних та технологічних вод» не врегульовують порядку скиду стічних вод підприємствами у систему міської каналізації та контролю за цими скидами.

Відповідачем подано відзив на апеляційну скаргу, в якому просить рішення місцевого господарського суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення. Свої заперечення обґрунтовує, зокрема тим, що КП «Тернопільводоканал» не представило відомостей про паспорт, на підставі якого проводить свою діяльність лабораторія КП «Тернопільводоканал», відсутня інформація про метрологічні роботи, що виконуються підрозділом; кадрового складу працівників, що виконують метрологічні роботи; наявності організаційних, нормативних і методичних документів та іншу необхідну інформацію. Крім цього, відповідач зазначає, що в розділі 1 «Галузь застосування» КНД 211.1.0.009094 «Гідросфера. Відбір проб для визначення складу і властивостей стічних та технологічних вод» зазначено, що даний керівний нормативний документ встановлює загальні вимоги до відбору проб з метою подальшого визначення хімічних та фізичних показників складу і властивостей вод; містить загальні вимоги до: організації відбору, видів проб, місць, часу та частоти відбору, пристроїв, засобів та посуду для відбору та зберігання проб, реєстрації та транспортування проб, техніки безпеки. Положення цього керівного нормативного документу розповсюджуються на відбір проб стічних та технологічних вод, що підлягають державному та відомчому контролю; не розповсюджуються на відбір проб для визначення складу та властивостей вод джерел централізованого господарсько-питного водопостачання.

А тому, стверджує відповідач, застосування КНД 211.1.0.009-94 «Гідросфера. Відбір проб для визначення складу і властивостей стічних та технологічних вод» є обов'язковим при здійсненні відбору проб стічних вод.

Дослідивши матеріали справи, оцінивши зібрані судом першої інстанції докази, судова колегія апеляційного господарського суду приходить до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню а оскаржуване рішення суду першої інстанції залишенню без змін, з огляду на наступне.

Як вірно встановлено судом першої інстанції та перевірено апеляційним господарським судом, 08.01.2013 р. між комунальним підприємством «Тернопільводоканал» (виробник), з однієї сторони, та Тернопільським центральним універмагом (споживач), з іншої сторони, був укладений договір №956 про надання послуг з водопостачання та водовідведення, згідно п.1 якого, виробник зобов'язувався здійснювати забезпечення споживача питною водою до межі розмежування (п.3.1. цього договору), згідно затвердженого уповноваженим органом добового графіку подачі води, а також забезпечення відведення стічної води з межі розмежування, за винятками, передбаченими цим договором та чинним законодавством України.

Згідно п.п.1.3, 3.6, 5.1, 5.2 вказаного договору, сторони зобов'язуються належно виконувати умови даного договору, вимоги Закону України «Про житлово-комунальні послуги», Закону України «Про питну воду та питне водопостачання», Правил користування системами централізованого комунального водопостачання та водовідведення в населених пунктах України, затверджених наказом Мінжитлокомунгоспу України №190 від 27.06.2008р., Правил приймання стічних вод у комунальну каналізацію м.Тернопіль, затверджених рішенням виконавчого комітету Тернопільської міської ради №650 від 14.07.2004 р. з подальшими змінами та доповненнями, а також інших нормативно-правових актів, які регулюють відносини, що становлять предмет цього договору.

Споживач зобов'язується систематично дотримуватись допустимих величин показників шкідливих речовин у стічних водах згідно наведеної таблиці, та не рідше одного разу на три місяці подавати виробнику письмову інформацію про якісний склад стічних вод, що скидаються ним у міську каналізаційну мережу.

Цей договір набуває чинності з моменту його підписання сторонами і діє протягом одного року, а в частині своєчасно виконаних зобов'язань до моменту їх повного виконання.

Договір вважається щорічно продовженим на тих самих умовах, якщо упродовж одного місяця до закінчення терміну його дії жодна із сторін не направить іншій стороні письмової заяви про припинення дії договору.

Як вбачається з матеріалів справи, підставою для звернення до суду з позовом до відповідача стало виявлення перевищення вмісту забруднюючих речовин у стічних водах абонента; виставлено рахунок за перевищення допустимих показників якості стічних вод, який був направлений на адресу боржника супровідним листом №751а/14ивід 31.03.2014 р. та станом на дату звернення із позовною заявою вказаний рахунок споживачем оплачений не був.

В наявних матеріалах справи є акт № 78 від 20.03.2014 р. про відбір проб стічних вод. В даному акті зазначається про те, що лаборантом лабораторії водовідведення Стах Т.П., в присутності представника ТОВ «Тернопільський ЦУМ» завгоспа Човніцького І.Б., склали дійсний акт у тому, що 20.03.2014 р. о 12 год 10 хв на каналізаційному випуску №Кк за адресою б-р Шевченка,12 відібрані проби стічних вод ТОВ «Тернопільський ЦУМ»; час відбору проб -12 год 10 хв,; кількість води і номер проби б№6. Як вбачається із даного акту, в графі «особливі умови відбору проби» не відмічено жодних відомостей. Також в даному акті зазначено про те, що з порядком відбору паралельної проби Човніцький І.Б. ознайомлений, про що свідчить його підпис. Також даний акт підписаний лаборантом Стах Т.П.

За результатами лабораторних досліджень складений протокол №102 дослідження якості стічних вод, в якому зазначається дата відбору проби - 20.03.2014 р.; зазначені найменування показників; ДВП (допустимі величини показників); мг/л (виявлені показники), та зазначено висновки зав. лабораторією О.А.Гаврилюк про те, що виявлено перевищення по ДВП.

Таким чином, лабораторними дослідженнями встановлено факт скиду стічних вод з перевищенням допустимих величин показників, а саме фосфати:ДВП 5,0, встановлено 15,6.

Суд також зазначає, що вказаний протокол не містить дати складення протоколу, що унеможливлює встановити, який час пройшов між відбором проб та їх дослідження, а також

часу приймання проб лабораторією та умов їх зберігання до проведення дослідження.

При прийнятті постанови судова колегія виходила з наступного.

Відповідно до ст. 193 ГК України, суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору.

До спірних правовідносин необхідно застосовувати як законодавчі, так і нормативно-правові акти органів державної влади та місцевого самоврядування у сфері житлово-комунальних послуг, зокрема, Правила приймання стічних вод підприємств у комунальні та відомчі системи каналізації населених пунктів України, затверджені наказом Державного комітету будівництва, архітектури та житлової політики України від 19 лютого 2002 р. №37, зареєстрованими в Міністерстві юстиції України 26 квітня 2002 р. за №403/6691.

Згідно п.п. 1.2, 1.5, 1.6, 7.11 вказаних Правил приймання, такі поширюються на комунальні підприємства водопровідно-каналізаційного господарства міст і селищ України та інші підприємства, що мають на балансі системи місцевого водопроводу та каналізації (далі-водоканали), та на всі підприємства, установи, організації незалежно від форм власності й відомчої належності, які скидають свої стічні води в системи каналізації населених пунктів (далі - підприємства).

На підставі цих Правил та Інструкції про встановлення та стягнення плати за скид промислових стічних вод у системи каналізації населених пунктів водоканали розробляють місцеві Правила приймання стічних вод підприємств у систему каналізації населеного пункту, у яких установлюються допустимі концентрації для кожної забруднюючої речовини, що може скидатися підприємствами в систему каналізації, а також відображаються місцеві особливості приймання стічних вод підприємств у міську каналізацію.

Місцеві Правила приймання є обов'язковими для всіх підприємств, яким Водоканали надають послуги з водовідведення та які розташовані на території даної місцевої ради (п.1.6 Правил).

У місцевих Правилах приймання конкретизується порядок відбору проб стічних вод на аналіз, порядок їх оформлення, а також порядок проведення аналізу проб.

Правила приймання стічних вод у міську каналізаційну мережу м. Тернополя, розроблені КП «Тернопільводоканал», погоджені державним управлінням екології та природних ресурсів, затверджені рішенням виконавчого комітету Тернопільської міської ради №650 від 14.07.2004 р.

Згідно п.п. 1.5, 1.16, 2.1, 6.6 - 6.8 місцевих Правил приймання, взаємовідносини між Водоканалом і Абонентами регламентує договір про надання послуг з водопостачання і водовідведення», а також дані Правила і нормативні акти, що діють у період дії договору.

Для всіх абонентів, що скидають стічні води в систему каналізації м.Тернопіль, встановлюються єдині концентрації забруднюючих речовин (ДВП).

Водоканал має право контролювати якість, кількість та режим скиду стічних вод абонентів; пред'являти абонентам у встановленому порядку рахунки за скид понаднормативних забруднень із застосуванням коефіцієнта кратності, який враховує рівень небезпеки скинутих забруднень, при порушенні цих Правил; здійснювати раптовий (у будь-яку годину доби) не погоджений з абонентом заздалегідь, відбір проб для контролю за якістю стічних вод, що скидаються. Порядок та періодичність відбору проб визначаються в цих Правилах приймання.

Для визначення вмісту забруднень у стічних водах Абонента використовуються як дані лабораторії Водоканалу, так і результати вибіркового контролю, виконаного лабораторіями місцевих органів Держсанепіднагляду, охорони навколишнього природного середовища або іншими лабораторіями, акредитованими у даній галузі.

При проведенні вимірювань на випусках стічних вод абонента засоби вимірювань повинні бути повірені органами Держстандарту України та зареєстровані у водоканалі.

З метою контролю якості стічних вод абонентів водоканал здійснює відбір разових проб. Виявлені в цих пробах перевищення ДК забруднюючих речовин у стічних водах є підставою для нарахування плати за скид понаднормативних забруднень. Відбір контрольних проб стічних вод абонента виконується уповноваженими представниками водоканалу, що фіксується у спеціальному журналі або акті відбору проб, який підписують як представники водоканалу, так і представник абонента. (Додаток 3).

Відбір проб провадиться з лотка контрольного колодязя відповідно Додатку 4.

Судова колегія звертає увагу також на таке.

Відповідно до п. 6.1. місцевих Правил приймання, абоненти зобов'язані здійснювати контроль за кількістю та якістю стічних вод, що скидаються до системи міської каналізації. Перелік забруднень, на наявність яких провадиться аналіз, та періодичність контролю встановлюються водоканалом.

Місця та періодичність відбору проб абонентами мають бути погоджені з водоканалом, а методики проведення аналізів - з органами державного нагляду (органами Міністерства охорони здоров'я та Мінекоресурсів України).

Як вбачається з аналізу зазначених місцевих Правил приймання та встановлено місцевим господарським судом, до таких Правил приймання стічних вод у міську каналізаційну мережу м. Тернополя укладені додатки 1-8, зокрема, додаток 4 «Порядок проведення відбору проб», в яких власне і викладена методика проведення аналізів.

Ухвалою суду від 10.12.2014 р. від позивача було витребувано всі додатки до зазначених Правил. Разом з тим, позивач вимоги суду не виконав, додатки не надав, окрім додатків 3 та 5, які знаходяться в матеріалах справи.

Відтак, суд апеляційної інстанції погоджується з позицією місцевого господарського суду про можливість застосування до даних правовідносин КНД 211.1.0.009-94 «Гідросфера. Відбір проб для визначення складу і властивостей стічних та технологічних вод», оскільки вказаний нормативний документ основним керівним документом при здійсненні відбору проб стічних вод. (Аналогічної позиції дотримується Вищий господарський суд України у постанові №904/3936/14 від 09.02.2015 р.)

Згідно розділу 1 «Галузь застосування» КНД 211.1.0.009-94 «Гідросфера. Відбір проб для визначення складу і властивостей стічних та технологічних вод», затвердженого Наказом міністра охорони навколишнього природного середовища та ядерної безпеки України від 28.12.1994 р. № 125, зазначено, що даний керівний нормативний документ встановлює загальні вимоги до відбору проб з метою подальшого визначення хімічних та фізичних показників складу і властивостей вод; містить загальні вимоги до: організації відбору, видів проб, місць, часу та частоти відбору, пристроїв, засобів та посуду для відбору та зберігання проб, реєстрації та транспортування проб, техніки безпеки. Положення цього керівного нормативного документу розповсюджуються на відбір проб стічних та технологічних вод, що підлягають державному та відомчому контролю; не розповсюджуються на відбір проб для визначення складу та властивостей вод джерел централізованого господарсько-питного водопостачання.

Відповідно до п.п. 7.9, 7.1, 9.1 вищезазначеного КНД 211.1.0.009-94, особливості відбору проб та попередньої обробки для визначення конкретних показників надані у відповідних методиках визначення складу та властивостей.

Відбір проб для визначення завислих речовин, нафтопродуктів, показників БСК (біохімічного споживання кисню) та ХСК (хімічного споживання кисню) слід проводити в окремий посуд одноразовим наповнюванням без переливу.

На відібрану пробу (проби) складається супровідний документ (акт, паспорт), в якому має бути наведена така інформація:

-номер посудини (проби);

-назва проби, мета відбору;

-вид проби (разова або об'єднана) із зазначенням способу усереднення;

-спосіб відбору;

-пункт та місце відбору;

-дані про обробку проби (фільтрування, відстоювання, консервування тощо);

-дата, час та відомості про особу (осіб), яка відібрала пробу.

З аналізу акту відбору №78 від 20.03.2014 р., не вбачається можливим встановити спосіб відбору проби, дані про обробку проби (фільтрування, відстоювання, консервування тощо). Окремих супровідних документів, які містять відомості, які передбачені пунктом 9.1. КНД 211.1.0.009-94.

Крім цього. необхідно зазначити, що за результатами аналізу разової проби було встановлено показники одночасно: зважувальних речовин (162,0 мг/л), ХСК (272,0 мг/л), хлориди азоту (175,8 мг/л), фосфати (15,6 мг/л), азот амоній (10,9 мг/л), нітрити (0,3 мг/л), нітрати (2,5 мг/л),залізо загальне (0,56 мг/л).

Тобто, в порушення вищенаведених вимог керівних нормативних документів (методик) щодо процедури відбору проби, такий аналіз відбору проб стічних вод не міг бути проведений належним чином. Для дослідження кожної допустимої концентрації необхідно відбирати окрему пробу, складати супровідний документ до неї з внесенням всієї необхідної обов'язкової інформації відповідно до п.9.1. КНД 211.1.0.009-94. В акті відбору проб стічних вод, так і в протоколі дослідження якості стічних вод відсутні посилання на методики, дослідження, національні стандарти, якими керувалися відповідні спеціалісти при проведенні лабораторних досліджень.

Щодо тверджень апелянта про те, що в матеріалах справи є витяги із журналу реєстрації проб води та журналу реєстрації результатів повного хімічного аналізу підприємств м.Тернополя, які містять дані відповідно про дату відбору та про дату проведення аналізу, то суд апеляційної інстанції зазначає таке.

Згідно п.6.1 місцевих Правил приймання, результати аналізів стічних вод і замірів їх витрат повинні фіксуватися у робочих журналах, які зберігаються абонентом безстроково.

Однак, враховуючи те, що такі журнали теж не містять посилання на методики, дослідження, якими керувалися відповідні спеціалісти при проведенні лабораторних досліджень, такі журнали не можуть слугувати доказом порушення договору в частині перевищення допустимих концентрацій забруднюючих речовин у стічних водах.

При цьому, колегія суддів наголошує, що позивач не подав як суду першої інстанції, так і в суді апеляційної інстанції методики, які викладені у відповідних додатках місцевих Правил приймання. Враховуючи зазначене, суд апеляційної інстанції приходить до висновку про те, що зазначені вище акт № 78 від 20.03.2014 р. та протокол №102 не є неналежними доказами перевищення відповідачем ДВП у стічних водах.

Згідно ст. 33, абзацу 2 ст. 34, ст. 43 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Скаржником не подано суду належних та допустимих доказів, які б підтверджували обґрунтованість вимог, заявлених у апеляційній скарзі.

Суд апеляційної інстанції також наголошує, що не може бути у даному спірному правовідношенні належним та допустимим доказом вини відповідача у забрудненні стічних вод, акт № 78 від 20.03.2014 р. про відбір проб стічних вод, оскільки за будь-яких обставин, позивачем не здійснено заходів щодо забезпечення збереження саме відібраних проб згідно вказаного акту. В результаті цього, позивачем не подано доказів унеможливлення втручання посторонніх осіб в процес дослідження саме тих проб, які були відібрані, доставлені для дослідженнязгідно протоколу №102, належним чином і у відповідний проміжок часу.

За таких обставин, апеляційний господарський суд прийшов до висновку, що рішення прийняте із дотриманням норм чинного законодавства та у відповідності до обставин справи, тому підстав для його зміни чи скасування, колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Рішення господарського суду Тернопільської області від 05.01.2015 р. у справі

№921/1176/14-г/16 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

3. Матеріали справи скеровуються в господарський суд Тернопільської області. Повний текст постанови виготовлено та підписано 21.04.2015 р.

Головуючий-суддя Матущак О.І.

Судді Скрипчук О.С.

Юрченко Я.О.