ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
У Х В А Л А

28.04.2015р. Справа № 18/1971/12

за заявою Приватного акціонерного товариства "Полтавське хлібоприймальне підприємство", вул. Рибчанська, 31, м. Полтава, 36009,

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Інтер-Агро", вул. Жовтнева, 66, м.Полтава, 36000,

за участі Прокуратури Полтавської області, вул.1100-річчя, 7, м. Полтава

про визнання банкрутом

Суддя Паламарчук В.В.

Представники сторін:

від кредитора: Мусійчук Н.Ю. дов. №411 від 15.12.2014р.

від ліквідатора: Шевченко О.А. дов. від 14.01.2015р.

від прокуратури: Снісаренко Ю.Л. посв. №031498 від 23.01.2015р.

В судовому засіданні 28.04.2015 року на підставі ст. 85 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частини ухвали. Господарський суд повідомив, що повний текст ухвали буде складено протягом п'яти днів з дня проголошення вступної та резолютивної частини ухвали.

Розглядається заява ПАТ "Полтавське хлібоприймальне підприємство" про визнання банкрутом ТОВ "Інтер-Агро", м. Полтава з підстав неплатоспроможності.

До суду надійшов відзив ТОВ СП "Нібулон" (вхід. №1134 від 30.01.2014р.) у якому міститься прохальна частина, де вони просять:

- ліквідатору ТОВ "Інтер-Агро" Веничуку Є.В. в затвердженні першого звіту про діяльність ліквідатора ТОВ "Інтер-Агро" за період з 17.10.2013р. по 15.11.2013р. відмовити;

- зобов'язати арбітражного керуючого Веничука Є.В. здійснити ретельний аналіз фінансового становища банкрута: фінансової, господарської та інвестиційної діяльності банкрута ТОВ "Інтер-Агро", його становища на товарних ринках, ліквідності його активів; фінансово-господарської діяльності боржника за останні три роки, що передували порушенню провадження у справі про банкрутство на предмет виявлення ознак дій керівництва товариства з доведення його до банкрутства відповідно до Наказу Міністерства економіки України № 14 від 19.01.2006р. "Про затвердження методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства" (зі змінами та доповненнями);

- надати до господарського суду Полтавської області висновки про результати проведеного аналізу, а у разі доведення підприємства до банкрутства заявити вимоги до третіх осіб, засновників чи керівників боржника в порядку субсидіарної відповідальності визначеної ч. 5 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" про що повідомити прокуратуру Полтавської області, державний орган з питань банкрутства та кредиторів по справі.

10.03.2015р. до суду надійшли доповнення до відзиву (вхід. №3239 від 10.03.2015р.), де ТОВ СП "Нібулон" виправляє технічну описку, допущену в прохальній частині Відзиву від 28.01.2014 за вих.№967/3-14/28 на звіт про діяльність ліквідатора ТОВ "Інтер-Агро" за період з 17.10.2013 по 15.11.2013, а саме: ТОВ СП "НІБУЛОН" виключає пункт 1 прохальної частини Відзиву від 28.01.2014 за вих.№967/3-14/28 на звіт про діяльність ліквідатора ТОВ "Інтер-Агро" за період з 17.10.2013 по 15.11.2013.

Також до суду надійшло клопотання ТОВ СП "Нібулон" (вхід. №1703 від 11.02.2014р.) в якому містяться аналогічні вимоги, а саме:

- зобов'язати арбітражного керуючого Веничука Є.В. здійснити ретельний аналіз фінансового становища банкрута: фінансової, господарської та інвестиційної діяльності банкрута ТОВ "Інтер-Агро", його становища на товарних ринках, ліквідності його активів; фінансово-господарської діяльності боржника за останні три роки, що передували порушенню провадження у справі про банкрутство на предмет виявлення ознак дій керівництва товариства з доведення його до банкрутства відповідно до Наказу Міністерства економіки України № 14 від 19.01.2006р. "Про затвердження методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства" (зі змінами та доповненнями);

- надати до господарського суду Полтавської області висновки про результати проведеного аналізу, а у разі виявлення ознак дій з доведення підприємства до банкрутства заявити вимоги до третіх осіб, засновників чи керівників боржника в порядку субсидіарної відповідальності визначеної ч. 5 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" про що повідомити прокуратуру Полтавської області, державний орган з питань банкрутства та кредиторів по справі.

Розглянувши матеріали справи №18/1971/12, заслухавши учасників провадження у справі про банкрутство, суд встановив:

У своєму відзиві ТОВ СП "Нібулон" (вхід. №1134 від 30.01.2014р.) зазначає, що 17.10.2013 господарським судом Полтавської області винесена постанова у справі №18/1971/12 про визнання ТОВ "Інтер-Агро" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Пунктом 3 резолютивної частини зазначеної постанови відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Інтер-Агро", вул. Жовтнева, 66, м.Полтава, 36000, арбітражного керуючого Веничука Євгена В'ячеславовича (02125, м.Київ-125, а/с 70, свідоцтво №456 від 15.03.2013р.) з усіма повноваженнями згідно з Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Пунктом 17 цієї постанови ліквідатора зобов'язано здійснити ліквідацію підприємства-банкрута, засідання суду з приводу заслуховування першого звіту ліквідатора призначено на 30.01.2014.

04.12.2014р. до ТОВ СП "НІБУЛОН" поштовим переказом надійшов звіт від 15.11.2013р. №15/11/1 про діяльність ліквідатора ТОВ "Інтер-Агро" за період з 17.10.2013р. по 15.11.2013р. за підписом Є.В. Веничука. Зі змісту наданого звіту вбачається, що:

- ліквідатор отримав печатку ТОВ "Інтер-Агро";

- ліквідатором та колишнім керівником ТОВ "Інтер-Агро" складено Акт про те, що майно та інші матеріальні цінності колишнім керівником ТОВ "Інтер-Агро" ліквідатору боржника Веничуку Є.В. не передані у зв'язку з їх відсутністю;

- з метою виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, ліквідатором направлено відповідні запити до відповідних органів;

- з метою виявлення кредиторів з вимогами за зобов'язаннями боржника, що виникли під час проведення процедури розпорядження майном Товариства, в газеті "Голос України" від 06.11.2013 р. № 208 (5708) забезпечено вміщення публікації про визнання ТОВ "Інтер-Агро" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури;

- ліквідатор долучив до звіту Баланс (звіт про фінансовий стан) на 30 вересня 2013 та Звіт про фінансові результати за 9 місяців 2013 року як інформацію про фінансове становище банкрута;

- державному органу з питань банкрутства ліквідатором надано відомості, необхідні для ведення єдиної бази даних про підприємства, щодо яких порушено справу про банкрутство. Іншої діяльності з боку ліквідатора звіт за період з 17.10.2013 по 15.11.2013 не містить.

Докладно ознайомившись зі звітом ТОВ СН "НІБУЛОН" звертає увагу суду на неповноту й невідповідність дій ліквідатора Веничука Є.В. вимогам чітко визначеними ч. 2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ч. 2 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення має здійснювати наступні повноваження:

приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження;

виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута;

проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута;

аналізує фінансове становище банкрута;

виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута;

очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу;

пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості;

подає до суду заяви про визнання недійсними правочинів (договорів) боржника;

вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб;

інші визначені законом повноваження.

Як вважає ТОВ СП "Нібулон" всупереч зазначеному, ліквідатор жодним чином не проаналізував й не з'ясував, не довів собі і кредиторам - куди, з яких підстав з початку року зникли оборотні активи/запаси/товари банкрута на суму 812 000 грн. (див. код рядка 1104 Балансу (звіту про фінансовий стан) на 30 вересня 2013).

Також ліквідатор не надав відомостей хто саме є дебіторами банкрута, як це документально підтверджується і як він збирається виконувати свій прямий обов'язок -повертати банкруту суму дебіторської заборгованості, тобто наповнювати ліквідаційну масу.

Також ТОВ СП "Нібулон" звертає увагу на рішення Аудиторської палати України від 19.12.2013р. №286/6.2, де за неналежне виконання професійних обов'язків, а саме: порушення статей 6 та 19 Закону України "Про аудиторську діяльність", а також недотримання стандартів аудиту (МСЗНВ 3000 "Завдання з надання впевненості, що не є аудитом чи оглядом історичної фінансової інформації) при складанні Висновку незалежного аудитора ТОВ "Інтер-Агро" до директора Аудиторської фірми ПП "КСК-Аудит" Сенченка М.В. застосовано стягнення у вигляді зупинення чинності сертифіката строком на 6 місяців, внаслідок чого досі залишається без виконання ухвала господарського суду Полтавської області від 14.03.2013 у справі № 18/1971/12 в частині обов'язку ліквідатора провести низку дій щодо аналізу фінансового стану боржника, отже, без виконання залишились і настанови Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", де арбітражного керуючого зобов'язано аналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на ринках (див. в мат. судової справи клопотання ТОВ СП "НІБУЛОН" від 22.01.2014 № 760/3-14/28).

Як вважає ТОВ СП "Нібулон", не провівши належного аналізу фінансових факторів, що призвели до неплатоспроможності боржника, не оцінивши динаміку і причини зростання кредиторської заборгованості, ліквідатор залишається до цього часу обмежений у визнанні через суд недійсними правочинів (договорів) банкрута, зокрема щодо безоплатного відчуження майна, яке мало місце і було здійснене на користь юридичної фірми "Декорт", яка згодом була реорганізована у ТОВ "ПОЛСІД".

Отже, без врахування судом своїх власних настанов і вимог чинного Закону про банкрутство, які залишились невиконаними, розгляд звіту ліквідатора є передчасним.

Відтак поданий до суду ліквідатором Веничуком Є.В. звіт не може бути предметом розгляду чи затвердження. Виходячи з його змісту ТОВ СП "Нібулон" не бачить відповіді на ключові питання: чи існує правдивий й об'єктивний аналіз фінансового становища банкрута, його фінансової, господарської та інвестиційної діяльності як підґрунтя для подальшого здійснення процедури банкрутства, з яких причин з початку порушення провадження у справі про банкрутство впродовж 2013 року пасив боржника збільшився на 812 000 грн. і яким чином ліквідатор намагається пред'являти до третіх осіб вимоги щодо повернення дебіторської заборгованості банкруту в обсязі 108 076 000 грн.

У своєму доповненні до відзиву (вхід. №3239 від 10.03.2015р.) ТОВ СП "Нібулон" зазначає, що по-перше, рішенням Аудиторської Палати України №286/6.2 від 19.12.2013 було застосовано стягнення до аудитора Сенченка Михайла Володимировича (сертифікат №004824 серії "А", виданий на підставі рішення Аудиторської палати України №103 від 28.09.2001р.) за неналежне виконання професійних обов'язків під час виконання завдання з надання впевненості про результати аналізу фінансово-майнового стану ТОВ "Інтер-Агро" (код за ) за період з 01.01.2009р. по 30.09.2012р. щодо виявлення ознак неплатоспроможності. Вказане рішення Аудиторської Палати України за наслідками його оскарження в судовому порядку було залишено без змін і визначено таким, що було прийняте Аудиторської Палатою України на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України (постанова Полтавського окружного адміністративного суду від 14.04.2014р., ухвала Харківського апеляційного адміністративного суду від 04.06.2014р. у справі №816/610/14).

Наслідком неналежного виконання професійних обов'язків аудитором Сенченком М.В. стало надання необґрунтованих і безпідставних висновків про фінансовий стан ТОВ "Інтер-Агро" та про відсутність ознак дій з доведення до банкрутства ТОВ "Інтер-Агро".

Як вбачається з Висновку про результати аналізу фінансово-майнового стану ТОВ "Інтер-Агро за період з 01.01.2009 по 30.09.2012 щодо виявлення ознак неплатоспроможності (надалі за текстом іменується також "Висновок незалежного аудитора"):

I. Стосовно достовірності джерел інформації для проведення аналізу фінансово-майнового стану ТОВ «Інтер-Агро» за період з 01.01.2009р. по 30.09.2012р. щодо виявлення ознак неплатоспроможності.

Джерелами інформації для проведення аналізу аудитором слугувала виключно інформація, надана ТОВ "Інтер-Агро" у вигляді фінансової звітності цього підприємства, яка за більшістю являє собою витяги з електронної бази даних (див. перелік додатків до Висновку незалежного аудитора, аркуші 21, 22 Висновку).

При цьому, вказана так звана фінансова звітність ТОВ "Інтер-Агро" (баланси щоквартальні і річні за період з 31.12.2009р. по 30.09.2012р., звіти про фінансові результати щоквартальні і річні за період з 31.12.2009р. по 30.09.2012р., звіти про рух грошових коштів за 2009-2011, звіти про власний капітал за 2009-2011) за своїми якісними характеристиками не відповідає вимогам чинного законодавства щодо достовірності, зіставності цієї звітності та є виконаною без дотримання одного з основних принципів формування фінансовою звітності - безперервності діяльності суб'єкта господарювання у часі.

Так, наприклад:

- дані, наведені в Балансах на 31.03.2010, 30.06.2010, 30.09.2010, 31.12.2010 в графі "На початок звітного періоду" в рядках з кодами 350, 380, не відповідають даним, зазначеним в графі "На кінець звітного періоду" в рядках з кодами 350, 380, Балансу на 31.12.2009;

- дані, наведені в Балансах на 31.03.2011, 30.06.2011, 30.09.2011, 31.12.2011 в графі "На початок звітного періоду" в рядках з кодами 350, 380, не відповідають даним, зазначеним в графі "На кінець звітного періоду" в рядках з кодами 350. 380, Балансу на 31.12.2010;

- дані, наведені в Балансах на 31.03.2012. 30.06.2012, 30.09.2012 в графі "На початок звітного періоду" в рядках з кодами 350, 380, не відповідають даним, зазначеним в графі "На кінець звітного періоду" в рядках з кодами 350. 380. Балансу на 31.12.2011;

- дані, наведені в Звіті про власний капітал за 2010 в рядку з кодом 010 "Залишок на початок року" в графах №8 "Нерозподілений прибуток" і №10 "Разом", не дорівнюють відповідним значенням залишку на кінець 2009, наведеним в Звіті про власний капітал за 2009;

- дані, наведені в Звіті про власний капітал за 2011 в рядку з кодом 010 "Залишок на початок року" в графах №8 "Нерозподілений прибуток" і №10 "Разом", не дорівнюють відповідним значенням залишку на кінець 2010, наведеним в Звіті про власний капітал за 2010;

- в Балансі на 30.09.2012 підсумкові значення "Баланс" в рядку з кодом 280 не дорівнюють значенням, наведеним в рядку з кодом 640;

- etc.

Проте, незважаючи на вказані недоліки так званої фінансової звітності ТОВ "Інтер-Агро", виключно такі неповноцінні, недостовірні загальні фінансові показники діяльності ТОВ "Інтер-Агро" були використані при проведенні аналізу фінансово-майнового стану ТОВ "Інтер-Агро".

З огляду на вищенаведене, результати аналізу фінансово-майнового стану ТОВ "Інтер-Агро", оформлені Висновком незалежного аудитора, ґрунтуються на недостовірних джерелах інформації, а отже, є також недостовірними та такими, що не відповідають дійсним обставинам.

II. Щодо оцінки фінансового стану ТОВ "Інтер-Агро".

Загальні показники діяльності ТОВ "Інтер-Агро" (фактичні значення за чотири попередні періоди), наведені в рядках №5 (станом на 31.12.2010, 31.12.2011, 30.09.2012), №9 (станом на 31.12.2010), №11 (станом на 31.12.2010) Таблиці 2 "Основні показники товариства, що визначають фінансово-господарський стан товариства" не відповідають даним, наведеним Звітах про власний капітал за 2010 і 2011, в Балансі станом на 31.12.2010.

Таким чином, показники фінансової стійкості, ліквідності та рентабельності, розраховані аудитором Сенченко М.В. на підставі загальних показників діяльності ТОВ "Інтер-Агро", є недостовірними і не можуть бути використані для оцінки фінансового стану ТОВ "Інтер-Агро".

III. Щодо аналізу фінансових факторів, що призвели до неплатоспроможності, та визначення можливості санації ТОВ "Інтер-Агро".

Показники оборотних активів ТОВ "Інтер-Агро" за таблицею 5 "Склад і структура оборотних активів ТОВ "Інтер-Агро" за 2009-2012 роки" Висновку незалежного аудитора:

- за статтею балансу "Оборотні активи - усього" на 31.12.2009, на 31.12.2010, на 31.12.2011, на 30.09.2012 не відповідають показникам, наведеним в рядку з кодом 260 Балансів на 31.12.2009, на 31.12.2010, на 31.12.2011, на 30.09.2012;

- за статтею балансу "1.1. Виробничі запаси" на 31.12.2009, на 31.12.2010, на 31.12.2011 не відповідають показникам, наведеним в рядку з кодом 140 Балансів на 31.12.2009, на 31.12.2010, на 31.12.2011;

- за статтею балансу "2. Векселі одержані" на 31.12.2010 не відповідають показнику, наведеному в рядку з кодом 150 Балансу на 31.12.2010;

- за статтею балансу "3. Дебіторська заборгованість за товари, роботи, послуги. 3.1. Чиста реалізаційна вартість" на 31.12.2009, на 31.12.2010. на 31.12.2011, на 30.09.2012 не відповідають показникам, наведеним в рядку з кодом 160 Балансів на 31.12.2009, на 31.12.2010, на 31.12.2011, на 30.09.2012:

- за статтею балансу "3.2. Первісна вартість" на 31.12.2009, на 31.12.2010, на 31.12.2011, на 30.09.2012 не відповідають показникам, наведеним в рядку з кодом 161 Балансів на 31.12.2009, на 31.12.2010. на 31.12.2011, на 30.09.2012;

- за статтею балансу "4. Дебіторська заборгованість за розрахунками 4.1. з бюджетом" на 31.12.2009. на 31.12.2010 не відповідають показникам, наведеним в рядку з кодом 170 Балансів на 31.12.2009, на 31.12.2010;

- за статтею балансу "5. Інша поточна дебіторська заборгованість" на 31.12.2009, на 31.12.2010 не відповідають показникам, наведеним в рядку з кодом 210 Балансів на 31.12.2009, на 31.12.2010;

- за статтею балансу "7. Грошові кошти та їх еквіваленти 7.1. У національній валюті" на 31.12.2009. на 31.12.2010, на 31.12.2011 не відповідають показникам, наведеним в рядку з кодом 230 Балансів на 3 1.12.2009, на 31.12.2010. на 31.12.2011.

Таким чином, склад і структура оборотних активів ТОВ "Інтер-Агро" за 2009-2012 визначені з використанням недостовірних даних.

Вагомими показниками, що значно впливають на фінансовий стан суб'єкта господарювання є розмір, рух і форма дебіторської заборгованості, тобто причини, у зв'язку з якими вона виникла.

Отже, обов'язковою складовою поглибленого аналізу фінансово-господарського стану неплатоспроможного підприємства є визначення дебіторської заборгованості зі встановленням її обґрунтованості і строків виникнення, з виявленням нормальної та невиправданої дебіторської заборгованості, зі встановленням ймовірності стягнення такої заборгованості та аналізом заходів, які вживалися суб'єктом господарювання при її стягненні. При цьому, має бути проведений аналіз облікової політики підприємства щодо створення резерву сумнівних боргів, визначено, чи відповідає вона нормам чинного законодавства, та з'ясовано, чи враховує суб'єкт господарювання ці норми під час нарахування резерву сумнівних боргів.

З урахуванням даних, наведених у фінансовій звітності ТОВ "Інтер-Агро", зростання дебіторської заборгованості в ТОВ "Інтер-Агро" відбулося в 2012 - в період з 01.01.2012 по 30.09.2012 - з 32'239тис.грн. до 114'180тис.грн.. тобто, на 81"941тис.грн. (Баланс на 30 вересня 2012).

Проте, аудитором Сенченко М.В. аналіз дебіторської заборгованості, групування її за строками виникнення не проводилися, кваліфікація ним дебіторської заборгованості ТОВ "Інтер-Агро" як нормальної і його висновок про відсутність довгострокової дебіторської заборгованості та простроченої заборгованості ґрунтуються виключно на припущеннях, (частина 2.2.4 Висновку незалежного аудитора; аркуш 12).

Як вбачається з так званої фінансової звітності ТОВ "Інтер-Агро", в період з 01.01.2012 по 30.09.2012 у ТОВ "Інтер-Агро" значно зросли поточні зобов'язання за короткостроковими кредитами банків: з 64'798тис.грн. до 159'047тис.грн., тобто, на 94'249тис.грн. (Баланс на 30 вересня 2012), за рахунок чого, імовірно, була зменшена кредиторська заборгованість Боржника за товари, роботи, послуги на 79'513тис.грн. (з 132'797тис.грн. до 53'284тис.грн.).

Але, аналіз кредиторської заборгованості проводився аудитором лише за оборотно-сальдовою відомістю по рахунку 63 "Розрахунки з постачальниками та підрядниками" за період з 01.01.2012 по 31.12.2012., а висновки про відповідність відображених сум кредиторської заборгованості даним бухгалтерського обліку та про відсутність простроченої кредиторської заборгованості знов таки ґрунтуються виключно на припущеннях (частина 2.2.5 Висновку незалежного аудитора: аркуш 13).

Отже, аудитором Сенченко М.В. не були оцінені структура кредиторської заборгованості ТОВ "Інтер-Агро", наявність та характер простроченої кредиторської заборгованості, існування якої призводить до застосування відповідних фінансових санкцій до ТОВ "Інтер-Агро", не був проведений аналіз кредиторської заборгованості за товари, роботи, послуги за строками її виникнення, а також підстави її виникнення, аналіз господарських договорів, виконання яких призвело до збільшення кредиторської заборгованості, на предмет доцільності їх укладення відповідно до основного виду діяльності підприємства, а також умови їх виконання.

З вказаних обставин, аналіз фінансових факторів, що призвели до неплатоспроможності ТОВ "Інтер-Агро" аудитором Сенченко М.В. не проводився.

Також, як вбачається з матеріалів Висновку незалежного аудитора, при визначенні ознак доведення до банкрутства (частина 4.2 Висновку незалежного аудитора; аркуш 18), виходячи зі значення коефіцієнту покриття, який також є показником забезпечення зобов'язань боржника його оборотними активами і коефіцієнтом поточної ліквідності (таблиця 13, аркуш 19 Висновку; таблиця 14, аркуш 20 Висновку; таблиця 15. аркуш 21 Висновку), забезпечення зобов'язань ТОВ "Інтер-Агро" всіма його активами, його оборотними активами є стабільним, а показники періоду, що аналізується, не мають тенденції різкого погіршення.

В той же час аудитор, зокрема, за тим самим коефіцієнтом покриття, який також є показником забезпечення зобов'язань боржника його оборотними активами і коефіцієнтом поточної ліквідності, при визначенні ознак втрати або відновлення платоспроможності (аркуш 21 Висновку) дійшов до протилежного висновку про наявність ознак надкритичної неплатоспроможності ТОВ "Інтер-Агро". Підставою для такого висновку став розмір вказаного коефіцієнту покриття, який за 2012 дорівнює 0.98 і є меншим 1. При цьому поза увагою аудитора залишився той факт, що за його ж власними розрахунками розмір цього коефіцієнту за 2009 дорівнює 0.4, за 2010 - 0.45, за 2011 -0.35, тобто, в стані надкритичної неплатоспроможності ТОВ "Інтер-Агро" знаходився майже всі 4 роки, за які проводився аналіз фінансового стану, а в 2012 стан Боржника щодо його платоспроможності навіть покращився.

З огляду на вищенаведене, Висновок незалежного аудитора є суперечливим, таким, що ґрунтується на недостовірних даних і припущеннях аудитора, не відображає дійсного фінансового стану ТОВ "Інтер-Агро", що є прямим наслідком неналежного виконання аудитором Сенченко М.В. та аудиторською фірмою, яку він представляє, своїх професійних обов'язків.

Відповідно до частини 5 статті 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" від 14.05.1992 № 2343-ХІІ під час здійснення своїх повноважень ліквідатор має право заявити вимоги до третіх осіб, які відповідно до законодавства несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями боржника у зв'язку з доведенням його до банкрутства; у разі банкрутства боржника з вини його засновників (учасників, акціонерів) або інших осіб, у тому числі з вини керівника боржника, які мають право давати обов'язкові для боржника вказівки чи мають можливість іншим чином визначати його дії, на засновників (учасників, акціонерів) боржника - юридичної особи або інших осіб у разі недостатності майна боржника може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями; стягнені суми включаються до складу ліквідаційної маси і можуть бути використані тільки для задоволення вимог кредиторів у порядку черговості, встановленому цим Законом.

Отже, за наявних обставин проведення ліквідатором в процедурі банкрутства ТОВ "Інтер-Агро" ретельного аналізу фінансово-господарської діяльності ТОВ "Інтер-Агро" за останні три роки, що передували порушенню провадження у справі про банкрутство на предмет виявлення ознак дій керівництва товариства з доведення його до банкрутства є не тільки доцільним а й вкрай необхідним.

По-друге, цим ТОВ СП "НІБУЛОН" повідомляє суду, що станом на поточний момент слідчим відділом прокуратури Полтавської області проводиться досудове розслідування у кримінальному провадженні №0000004 від 04.04.2013 за ознаками складу злочинів, передбачених частиною 5 статті 191, частиною 2 статті 364, частиною 2 статті 366 Кримінального кодексу України, в діях службових осіб ТОВ "Інтер-Агро" за період 2009-2011 p.p. В межах вказаного кримінального провадження обов'язково мають бути або вже проведені документальні перевірки, предметом яких, зокрема, є дотримання ТОВ "Інтер-Агро" в період 2009-2011 p.p. вимог діючого законодавства при здійсненні операцій по закупівлі-продажу зерна, виявлення дій посадових осіб ТОВ "Інтер-Агро", спрямованих на здійснення фінансово-господарських операцій з ознаками сумнівних, укладання нікчемних правочинів. Володіння результатами таких перевірок дозволить ліквідатору, зокрема, звернутися до суду із заявами про визнання недійсними правочинів (договорів) Боржника із застосуванням відповідних наслідків визнання правочинів (договорів) недійсними та вчинити всі інші необхідні дії в межах повноважень ліквідатора, що, в свою чергу, значно розширить можливості ліквідатора із забезпечення задоволення вимог кредиторів ТОВ "Інтер-Агро".

По-третє, цим ТОВ СП "НІБУЛОН" виправляє технічну описку, допущену в прохальній частині Відзиву від 28.01.2014 за вих.№967/3-14/28 на звіт про діяльність ліквідатора ТОВ "Інтер-Агро" за період з 17.10.2013 по 15.11.2013, а саме: ТОВ СП "НІБУЛОН" виключає пункт 1 прохальної частини Відзиву від 28.01.2014 за вих.№967/3-14/28 на звіт про діяльність ліквідатора ТОВ "Інтер-Агро" за період з 17.10.2013 по 15.11.2013.

У своєму клопотанні ТОВ СП "Нібулон" (вхід. №1703 від 11.02.2014р.) зазначає, що відповідно до абз. 4 ч. 5 ст. 31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражний керуючий зобов'язаний аналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на ринках.

Відповідно до абз. 6 ч. 8 ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" розпорядник майна має право залучати для забезпечення виконання своїх повноважень на договірній основі спеціалістів з оплатою їх діяльності з коштів боржника, якщо інше не передбачено цим Законом або рішенням комітету кредиторів.

Своєю ухвалою від 14.03.2013 у справі № 18/1971/12 господарський суд Полтавської області зобов'язав розпорядника майна ТОВ "Інтер-Агро" Веничука Є.В. зробити аналіз фінансової, господарської та інвестиційної діяльність боржника, його становище на товарних ринках; виявити ознаки фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства; надати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, відомості про фінансове становище боржника, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника.

Такий аналіз проводиться відповідно до Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затверджених наказом Міністерства економіки України від 19.01.2006 № 14 (зі змінами та доповненнями).

За замовленням розпорядника майна ТОВ "Інтер-Агро" Веничука Є.В. зазначений в ухвалі господарського суду Полтавської області суду аналіз фінансової, господарської та інвестиційної діяльності ТОВ "Інтер-Агро", його становище на товарних ринках, виявлення ознак фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства за період з 01.01.2009 по 30.09.2012 був проведений незалежним аудитором приватного підприємства "КСК-Аудит" (свідоцтво № 425 від 29.09.2009р. про внесення до "Реєстру аудиторських фірм та аудиторів, які одноособово надають аудиторські послуги" згідно з рішенням №198/2 Аудиторської палати України) на підставі договору № 64 від 01.12.2012р. Сенченком Михайлом Володимировичем (сертифікат № 004824 серії "А", виданий на підставі рішення Аудиторської палати України № 103 від 28.09.2001р.) в період з 19.03.2013р. по 11.04.2013р. в м. Полтава.

За результатами проведеного аналізу аудитором Сенченком М.В. складений "Висновок про результати аналізу фінансово-майнового стану ТОВ "Інтер-Агро" за період з 01.01.2009р. по 30.09.2012р. щодо виявлення ознак неплатоспроможності", відповідно до якого встановлено, що ознак дій з приховування чи доведення до банкрутства або фіктивного банкрутства ТОВ "Інтер-Агро" не встановлено, фінансовий стан ТОВ „Інтер-Агро" станом на 30.09.2012р. несе ознаки надкритичної неплатоспроможності.

Загальний висновок незалежного аудитора ПП "КСК-Аудит" від 11.04.2013 за

№ 21 (або - Висновок) свідчить про відсутність дій з приховування чи доведення до банкрутства або фіктивного банкрутства ТОВ "Інтер-Агро" та про ознаки надкритичної неплатоспроможності товариства станом на 30.09.2012.

11.04.2013р. Висновок надано розпоряднику майна ТОВ "Інтер-Агро" Веничуку Є.В., який, у свою чергу, надав його на розгляд до комітету кредиторів ТОВ "Інтер-Агро" та в подальшому до господарського суду Полтавської області, де Висновок ліг в основу обґрунтування доцільності переходу до наступної ліквідаційної судової процедури у справі про банкрутство.

Ознайомившись з Висновком ТОВ СП "НІБУЛОН", як член комітету кредиторів ТОВ "Інтер-Агро", небезпідставно встановило, що аналіз фінансової, господарської та інвестиційної діяльності ТОВ "Інтер-Агро" є недостовірним, спотвореним неправдивою інформацією, що лежить в основі Висновку, таким, що проведений не в повному обсязі.

Передумовою необґрунтованості Висновку стало неналежне виконання арбітражним керуючим Веничуком Є.В. своїх повноважень.

Неналежність вбачається у тім, що незалежному аудитору для проведення аналізу з боку арбітражного керуючого Веничука Є.В. було надано документи, отримані безпосередньо від керівника боржника, тобто особи зацікавленої в ухиленні від надання правдивої інформації стосовно економічної діяльності підприємства, обставин визнання підприємства неплатоспроможним.

Деякі документи, конче необхідні для проведення чесного і прозорого аналізу були взагалі відсутні.

Отже, на думку ТОВ СП "Нібулон" Висновок не ґрунтується на первинних документах або завірених належним чином копіях цих документів, отриманих від відповідних державних органів (органи статистики та податкової інспекції), наявності яких вимагає зміст та порядок викладений в Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затверджених наказом Міністерства економіки України №14 від 19.01.2006р. а також інші діючі нормативні акти.

На жаль, цей аспект було умисно проігноровано розпорядником майна Веничуком Є.В., а відтак і аудитором.

Вочевидь, що з огляду на наведене, залишається беззаперечним той факт, що відсутність достовірних документальних джерел з першого дня роботи над Висновком унеможливлювала умовиводи, які відповідали б фактичним обставинам, за якими підприємство проводило господарську діяльність та втратило свою платоспроможність.

Убезпечуючи повноту та якість дослідження, незалежний аудитор з професійної точки зору був штучно обмежений недостовірними відомостями наданих замовником з електронних джерел боржника. Інакше кажучи - незалежний аудит не відбувся, а Висновок став результатом роботи аудитора на замовлення зацікавлених осіб, зокрема боржника.

Зважаючи на наведене 16.10.2013р. ТОВ СП "НІБУЛОН" звернулось до Аудиторської палати України зі скаргою № 10745/3-13/27, в якій просило провести перевірку належності виконання своїх професійних обов'язків аудитором Сенченко М.В. і аудиторською фірмою ПП "КСК-Аудит" при виконанні завдання з надання впевненості про результати аналізу фінансово-майнового стану ТОВ "Інтер-Агро" за період з 01.01.2009р. по 30.09.2012р. щодо виявлення ознак неплатоспроможності.

30.12.2013р. на адресу ТОВ СП "НІБУЛОН" надійшов лист № 2-1057 від 25.12.2013р. Голови Аудиторської палати України Нестеренко І.І., з повідомленням про те, що рішенням Аудиторської палати України від 19.12.2013р. № 286/6.2 за неналежне виконання професійних обов'язків, а саме: порушення статей 6 та 19 Закону України "Про аудиторську діяльність", а також недотримання стандартів аудиту (МСЗНВ 3000 Завдання з надання впевненості, що не є аудитом чи оглядом історичної фінансової інформації) при складанні Висновку незалежного аудитора ТОВ "Інтер-Агро" до директора Аудиторської фірми ПП "КСК-Аудит" Сенченка М.В. застосовано стягнення у вигляді зупинення чинності сертифіката строком на 6 місяців (належним чином завірена копія рішення Аудиторської палати України від 19.12.2013р. № 286/6.2. - додається, до того ж зазначена інформація міститься на офіційному сайти Аудиторської палати України (www, ари, com, ua,).

Отже, неналежна якість наданих аудиторських послуг директора Аудиторської фірми ПП "КСК-Аудит" Сенченка М.В. при складанні висновку про результати аналізу фінансово-майнового стану ТОВ "Інтер-Агро" за період з 01.01.2009р. по 30.09.2012р. щодо виявлення ознак неплатоспроможності наразі є встановленим фактом.

Рішення Аудиторської палати України від 19.12.2013р. № 286/6.2 директором Аудиторської фірми ПП "КСК-Аудит" Сенченком М.В. у встановлений законом строк не оскаржувалось.

Таким чином, правильність правової позиції ТОВ СП "НІБУЛОН" знайшло своє юридичне підтвердження: "Висновок від 11.04.2013 за № 21 про результати аналізу фінансово-майнового стану ТОВ "Інтер-Агро" за період з 01.01.2009р. по 30.09.2012р. щодо виявлення ознак неплатоспроможності" складений директором Аудиторської фірми ПП "КСК-Аудит" Сенченком М.В. є таки, що складений не професійно, з порушення статей 6 та 19 Закону України "Про аудиторську діяльність", а також недотримання стандартів аудиту (МСЗНВ 3000 Завдання з надання впевненості, що не є аудитом чи оглядом історичної фінансової інформації), отже не відповідає вимогам Методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства, затверджених наказом Міністерства економіки України № 14 від 19.01.2006р., не є свідченням виконання ухвали господарського суду Полтавської області від 14.03.2013р. по справі № 18/1971/12 в частині зобов'язання розпорядника майна ТОВ "Інтер-Агро" Веничука Є.В. зробити аналіз фінансової, господарської та інвестиційної діяльність боржника, його становище на товарних ринках; виявити ознаки фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства.

З огляду на таке, ухвала господарського суду Полтавської області від 14.03.2013 у справі № 18/1971/12 в частині зобов'язань щодо здійснення аналізу фінансового становища боржника залишилась без виконання, так само як і настанови Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", де арбітражного керуючого (ліквідатора) зобов'язано аналізувати фінансове становище банкрута.

Таким чином, в даному клопотанні ТОВ СП "Нібулон" (вхід. №1703 від 11.02.2014р.) містяться аналогічні з їхнім відзивом вимоги:

- зобов'язати арбітражного керуючого Веничука Є.В. здійснити ретельний аналіз фінансового становища банкрута: фінансової, господарської та інвестиційної діяльності банкрута ТОВ "Інтер-Агро", його становища на товарних ринках, ліквідності його активів; фінансово-господарської діяльності боржника за останні три роки, що передували порушенню провадження у справі про банкрутство на предмет виявлення ознак дій керівництва товариства з доведення його до банкрутства відповідно до Наказу Міністерства економіки України № 14 від 19.01.2006р. "Про затвердження методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства" (зі змінами та доповненнями);

- надати до господарського суду Полтавської області висновки про результати проведеного аналізу, а у разі виявлення ознак дій з доведення підприємства до банкрутства заявити вимоги до третіх осіб, засновників чи керівників боржника в порядку субсидіарної відповідальності визначеної ч. 5 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" про що повідомити прокуратуру Полтавської області, державний орган з питань банкрутства та кредиторів по справі.

Дослідивши та проаналізувавши матеріали справи №18/1971/12 суд прийшов до висновку, що пункт 1 відзиву ТОВ СП "Нібулон" (вхід. №1134 від 30.01.2014р.) з урахуванням доповнення (вхід. №3239 від 10.03.2015р.), що стосується відмови ліквідатору ТОВ "Інтер-Агро" арбітражному керуючому Веничуку Є.В. в затвердженні першого звіту про діяльність ліквідатора за період з 17.10.2013р. по 15.11.2013р. - залишити без розгляду.

Що стосується решти вимог зазначених у відзиві ТОВ СП "Нібулон" (вхід. №1134 від 30.01.2014р.) з урахуванням доповнення (вхід. №3239 від 10.03.2015р.) та клопотання ТОВ СП "Нібулон" (вхід. №1703 від 11.02.2014р.) то вони не підлягають задоволенню виходячи з наступного:

Постановою господарського суду Полтавської області від 17.10.2013р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Інтер-Агро" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Веничука Є.В.

Ухвалою господарського суду від 14.03.2013р. клопотання ТОВ СП "НІБУЛОН" (вхід. №3200 від 05.03.2013р.) про зобов'язання розпорядника майна ТОВ "Інтер-Агро" арбітражного керуючого Веничука Є.В. здійснити ретельний аналіз фінансово-господарської діяльності боржника на предмет виявлення ознак дій керівництва товариства з доведення його до банкрутства відповідно до п. 3.2 наказу Міністерства економіки України №14 від 19.01.2006р. про затвердження методичних рекомендацій щодо виявлення ознак неплатоспроможності підприємства та ознак дій з приховування банкрутства, фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства - задоволено частково а саме: суд зобов'язав розпорядника майна Веничука Є.В. провести аналіз фінансової, господарської та інвестиційної діяльності боржника, його становище на товарних ринках; виявити ознаки фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства; надати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, відомості про фінансове становище боржника, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника.

На виконання вище вказаної ухвали суду розпорядником майна Веничуком Є.В. представлено суду Висновок про результати аналізу фінансово-майнового стану ТОВ "Інтер-Агро" за період з 01.01.2009р. по 30.09.2012р.

Постановою господарського суду Полтавської області від 17.10.2013р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Інтер-Агро" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Веничука Є.В. При винесенні даної постанови суд враховував Висновок про результати аналізу фінансово-майнового стану ТОВ "Інтер-Агро".

ТОВ СП "Нібулон" подавало до суду клопотання (вхід. №14143 від 08.10.2013р.) про призначення судово-економічної експертизи по справі з уточненнями (вхід. №14704 від 17.10.2013р.). У задоволенні вищезазначеного клопотання було відмовлено, про що зазначено у постанові господарського суду від 17.10.2013р.

Крім того, 17.10.2013р. ТОВ СП "Нібулон" подано до суду скаргу на дії розпорядника майна Веничука Є.В. У своїй скарзі (вх.№14703 від 17.10.2013р.) ТОВ СП "Нібулон" просить визнати незадовільними дії арбітражного керуючого Веничука Є.В. при виконанні обов'язків розпорядника майна підприємства боржника, оскільки скаржник не погоджується з результатами аналізу фінансово-майнового стану, з якого слідує, що фінансовий стан ТОВ "Інтер-Агро" несе ознаки надкритичної неплатоспроможності. Також, на думку скаржника, розпорядник майна не здійснив заходів щодо захисту майна боржника, а саме не провів стягнення дебіторської заборгованості ТОВ "Інтер-Агро".

У задоволенні скарги ТОВ СП "Нібулон" на дії розпорядника майна Веничука Є.В. також було відмовлено. Про вище зазначені обставини було зазначено в Постанові господарського суду Полтавської області від 17.10.2013р.

Постановою Вищого господарського суду України від 02.04.2014р. касаційну скаргу ТОВ СП "Нібулон" залишено без задоволення. Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 08.01.2014р. та постанову господарського суду Полтавської області від 17.10.2013р. по справі №18/1971/12 залишено без змін.

ТОВ СП "Нібулон" звернувся до суду з заявою про перегляд постанови господарського суду Полтавської області від 17.10.2013р. по справі №18/1971/12 за нововиявленими обставинами та просив її скасувати. В ухвалі господарського суду від 19.06.2014р. про перегляд за нововиявленими обставинами (суддя Іванко Л.І.) зазначено, що Рішення Аудиторської палати України від 19.12.2013р. №286/6.2, яким застосовано до директора аудиторської фірми ПП "КСК-Аудитор" аудитора Сенченка М.В. стягнення у вигляді зупинення чинності сертифіката строком на 6 місяців, не визнає нечинним висновок про результати аналізу фінансово-майнового стану ТОВ "Інтер-Агро" за період з 01.01.2009р. по 30.09.2012р., та не встановлює нових фактів, які мають істотне значення для розгляду справи про банкрутство. Таким чином, рішення Аудиторської палати України від 19.12.2013р. №286/6.2 не є належним доказом, що підтверджує нововиявлені обставини. Ухвалою господарського суду від 19.06.2014р. заяву ТОВ СП "Нібулон" про перегляд постанови господарського суду Полтавської області від 17.10.2013р. по справі №18/1971/12 за нововиявленими обставинами залишено без задоволення, постанову господарського суду Полтавської області від 17.10.2013р. про визнання боржника банкрутом залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 09.12.2014р. касаційну скаргу ТОВ СП "Нібулон" залишено без задоволення. Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 03.09.2014р. та ухвалу господарського суду Полтавської області від 19.06.2014р. по справі №18/1971/12 залишено без змін.

Таким чином, посилання ТОВ СП "Нібулон" на рішення Аудиторської палати України від 19.12.2013р. №286/6.2 як на підставу для проведення повторного аналізу фінансового становища банкрута не є обґрунтованим.

Крім того, в матеріалах справи наявна Довідка Головного управління юстиції у Полтавській області від 10.04.2014р. №25 про результати позапланової невиїзної перевірки діяльності арбітражного керуючого Веничука Є.В., згідно якої комісією встановлено, що в частині перевірених питань, наданих матеріалів арбітражним керуючим Веничуком Є.В. не порушено вимог Конституції України, ГПК України, Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", іншого законодавства з питань банкрутства під час виконання повноважень розпорядника майна ТОВ "Інтер-Агро", про що складено Акт від 22.04.2014р. №25.

Ліквідатор Веничук Є.В. у своєму відзиві заперечує проти задоволення відзиву та клопотання ТОВ СП "Нібулон" з вище зазначених підстав.

Таким чином, враховуючи вищевикладені обставини, суд приходить до висновку, що Пункт 1 відзиву ТОВ СП "Нібулон" (вхід. №1134 від 30.01.2014р.) з урахуванням доповнення (вхід. №3239 від 10.03.2015р.) що стосується відмови ліквідатору ТОВ "Інтер-Агро" арбітражному керуючому Веничуку Є.В. в затвердженні першого звіту про діяльність ліквідатора за період з 17.10.2013р. по 15.11.2013р. слід залишити без розгляду, решта вимог відзиву ТОВ СП "Нібулон" (вхід. №1134 від 30.01.2014р.) з урахуванням доповнення (вхід. №3239 від 10.03.2015р.) - не підлягає задоволенню, клопотання ТОВ СП "Нібулон" (вхід. №1703 від 11.02.2014р.) - не підлягає задоволенню.

На підставі викладеного та керуючись ст. 86 ГПК України, ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", суд, -

УХВАЛИВ :

1. Пункт 1 відзиву ТОВ СП "Нібулон" (вхід. №1134 від 30.01.2014р.) з урахуванням доповнення (вхід. №3239 від 10.03.2015р.), що стосується відмови ліквідатору ТОВ "Інтер-Агро" арбітражному керуючому Веничуку Є.В. в затвердженні першого звіту про діяльність ліквідатора за період з 17.10.2013р. по 15.11.2013р. - залишити без розгляду.

2. Решта вимог відзиву ТОВ СП "Нібулон" (вхід. №1134 від 30.01.2014р.) з урахуванням доповнення (вхід. №3239 від 10.03.2015р.) - не підлягає задоволенню.

3. Клопотання ТОВ СП "Нібулон" (вхід. №1703 від 11.02.2014р.) не підлягає задоволенню.

4. Копію ухвали направити комітету кредиторів, ліквідатору Веничуку Є.В., ТОВ СП "Нібулон", Прокуратурі Полтавської області.

Повний текст ухвали складено та підписано 30.04.2015р.

Суддя Паламарчук В.В.