ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" квітня 2015 р.Справа № 916/609/13-г
Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого Пироговського В.Т.

Суддів : Лавриненко Л.В.

Будішевської Л.О.

при секретарі Бондар М.Ю.

за участю представників учасників процесу:

від ТОВ "Елєганс Строй" - не з'явився;

від ДП «ТВК» - не з'явився;

від УПФУ у Приморському районі м.Одеси - не з'явився;

від ліквідатора арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. - не з'явився

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Державного підприємства "ТВК"

на ухвалу господарського суду Одеської області від 17.03.2015 р. (про припинення провадження у справі)

у справі № 916/609/13-г

за заявою Державного підприємства "ТВК"

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Елєганс Строй"

Кредитори:

1. Державне підприємство "ТВК"

2. Управління Пенсійного Фонду України у Приморському районі м.Одеси

Ліквідатор: арбітражний керуючий Дарієнко Віктор Дмитрович

про визнання банкрутом,-

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 06.04.2015р. прийнята до провадження та призначена до розгляду на 21.04.2015р. апеляційна скарга Державного підприємства "ТВК" на ухвалу господарського суду Одеської області від 17.03.2015р. у справі № 916/609/13-г.

Учасники судового процесу належним чином повідомлені про час і місце судового засідання, що підтверджується відповідними відмітками на рекомендованих повідомленнях про вручення поштових відправлень та реєстром вихідної кореспонденції Одеського апеляційного господарського суду, проте своїм правом на участь в судовому засіданні не скористались, про причини неявки своїх представників суд не повідомили.

Розгляд апеляційної скарги здійснено в порядку, визначеному ст.102 ГПК України.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 10.04.2013р. за заявою ДП "ТВК" порушено провадження по справі про банкрутство ТОВ "Елєганс Строй" за загальною процедурою, передбаченою Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції Закону №4212-VI від 22.12.2011р.). Визнано грошові вимоги ініціюючого кредитора у сумі 3 933 665,40 грн., введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядження майном боржника, розпорядником майна призначено арбітражного керуючого Ільєнок Л.С.

Ухвалою попереднього засідання від 03.06.2013р. затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Елєганс Строй" до якого увійшли лише грошові вимоги ДП "ТВК", з наступною вказівкою черговості задоволення - І черга - 25 736грн., ІV черга - 3 905 976,40грн., VI черга - 1953грн.

Постановою господарського суду Одеської області 14.10.2013р. визнано ТОВ "Елєганс Строй" банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Ільєнок Л.С. та зобов'язано провести ліквідаційні заходи, передбачені ст.ст.41-45 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", та надати суду звіт.

Ухвалою суду від 22.07.2014р. за заявою арбітражного керуючого Ільєнок Л.С. достроково припинені її повноваження як ліквідатора банкрута, зобов'язано ініціюючого кредитора надати до суду кандидатуру арбітражного керуючого для ймовірного призначення ліквідатором у цій справі.

Ухвалою суду від 12.08.2014р. ліквідатором ТОВ "Елєганс Строй" призначено арбітражного керуючого Дарієнка В.Д.

Ухвалою суду від 07.10.2014р. строк ліквідаційної процедури продовжено на 2 місяці, до 14.12.2014р.

Ухвалою суду від 11.11.2014р. визнані поточні грошові вимоги УПФУ у Приморському районі м.Одеси до банкрута у сумі 246,40грн.

Ухвалою суду від 16.12.2014р. строк ліквідаційної процедури продовжено ще на один місяць - до 14.01.2015р., а ухвалою суду - на два місяці, до 14.03.2015р.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 17.03.2015р. (суддя Лепеха Г.А.) припинено ліквідаційну процедуру ТОВ "Елєганс Строй" та повноваження ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Дарієнка В.Д. Провадження у справі про банкрутство ТОВ "Елєганс Строй" припинено. Зобов'язано Реєстраційну службу Головного управління юстиції в Одеській області внести відповідні записи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

Ухвала суду мотивована тим, що всі розумні строки у даній справі сплинули, однак ліквідатор не надав суду ні звіт про проведену роботу, ні ліквідаційний баланс, і у суду немає можливості для продовження ліквідаційної процедури. Враховуючи зазначені обставини, а також відсутність клопотання або заяви про укладення мирової угоди, суд першої інстанції дійшов висновку, що провадження у даній справі підлягає припиненню на підставі п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України.

Не погоджуючись із вказаною ухвалою суду, ДП «ТВК» звернулось до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу від 17.03.2015р. скасувати, а справу передати на розгляд до господарського суду Одеської області.

В обґрунтування своїх вимог, особа, що подала апеляційну скаргу зазначає, що припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Елєганс Строй" з підстав відсутності предмету спору є безпідставним, оскільки заборгованість перед ініціюючим кредитором не погашена, і ліквідаційна процедура у встановленому законом порядку не завершена.

Крім того, жодна із перелічених в оскарженій ухвалі норм права не дає підстав для припинення ліквідаційної процедури та провадження у справі на підставі п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України.

Відзиви на апеляційну скаргу від інших учасників процесу до Одеського апеляційного господарського суду не надходили.

Розглянувши матеріали справи, оцінивши наявні докази, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, повноту та об'єктивність дослідження обставин справи, колегія суддів зазначає.

Відповідно до приписів ст.101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Статтею 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначений перелік повноважень ліквідатора під час ліквідаційної процедури.

Згідно із ст.46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення всіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" підлягають довгостроковому зберіганню.

Якщо ліквідатор не виявив майнових активів, що підлягають включенню до складу ліквідаційної маси, він зобов'язаний подати господарському суду ліквідаційний баланс, який засвідчує відсутність у банкрута майна.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Якщо майна банкрута вистачило для задоволення вимог кредиторів у повному обсязі, він вважається таким, що не має боргів і може продовжувати свою підприємницьку діяльність.

Відповідно до ст..83 вказаного Закону передбачено, що господарський суд припиняє провадження у справі про банкрутство, якщо: 1) боржник - юридична особа не внесена до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців; 2) юридичну особу, яка є боржником, припинено в установленому законодавством порядку, про що є відповідний запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців; 3) у провадженні господарського суду є справа про банкрутство того ж боржника; 4) затверджений звіт керуючого санацією боржника в порядку, передбаченому цим Законом; 5) затверджена мирова угода в порядку, передбаченому цим Законом;6) затверджений звіт ліквідатора в порядку, передбаченому цим Законом; 7) боржник виконав усі зобов'язання перед кредиторами;8) до боржника після офіційного оприлюднення оголошення про порушення провадження у справі про його банкрутство не висунуто вимог; 9) згідно із законом справа не підлягає розгляду в господарських судах України; 11) господарським судом не встановлені ознаки неплатоспроможності боржника; 12) в інших випадках, передбачених законом.

Проаналізувавши наведені положення Закону, судова колегія дійшла висновку, що припинення ліквідаційної процедури можливе у випадку затвердження ліквідаційного балансу або якщо майна банкрута вистачило для задоволення вимог кредиторів у повному обсязі. Якщо залишок майнових активів юридичної особи, що звільнилася від боргів, менший, ніж вимагається для продовження нею господарської діяльності згідно із законодавством, господарський суд може винести ухвалу про ліквідацію юридичної особи.

Мотивуючи припинення ліквідаційної процедури та провадження у справі про банкрутство ТОВ "Елєганс Строй", місцевий господарський суд зазначив, що по закінченню строку ліквідаційної процедури необхідні заходи, які є обов'язковими для здійснення в ліквідаційній процедурі банкрута, ліквідатором в межах строку ліквідаційної процедури не виконані, ліквідаційний звіт та баланс банкрута суду не представлений.

З таким висновком суду першої інстанції погодитись неможливо, оскільки невиконання або неналежне виконання ліквідатором своїх обов'язків, передбачених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не може бути підставою припинення ліквідаційної процедури та провадження у справі про банкрутство.

У разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків, господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи, відповідно до ч.12 ст.41 Закону, може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом. При цьому, реалізувати це повноваження господарський суд може саме з власної ініціативи, незалежно від наявності (відсутності) скарги або клопотання комітету кредиторів, - у разі якщо матеріали справи свідчать про невиконання або неналежне виконання ліквідатором своїх обов'язків.

Щодо посилань суду в оскарженій ухвалі на положення ст..37 Закону, якою передбачено, що ліквідаційна процедура вводиться на 12 місяців, та на теперішній час у суду немає можливості для її продовження, судова колегія, враховуючи викладене вище, дійшла висновку, що місцевий господарський суд, в порушення вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", не здійснив всі передбачені законом заходи стосовно провадження справи про банкрутство ТОВ "Елєганс Строй" та неправомірно припинив провадження у справі.

Судова колегія також зазначає, що пунктом 86 Постанови Пленуму Верховного Суду України №15 від 18.12.2009р. "Про судову практику в справах про банкрутство" визначено, що ліквідатор зобов'язаний вчинити ліквідаційні заходи і передати на затвердження господарському суду звіт та ліквідаційний баланс у встановлений строк, проте, невиконання ліквідатором цих дій у граничні строки, визначені Законом, не є підставою для припинення провадження у справі.

Відповідно до п.4.2 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України «Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції» від 26.12.2011р. №8 припинення провадження у справі - це форма закінчення розгляду господарської справи без прийняття судового рішення у зв'язку з виявленням після порушення провадження у справі обставин, з якими закон пов'язує неможливість судового розгляду справи. Господарський суд припиняє провадження у справі у зв'язку з відсутністю предмета спору (пункт 1-1 частини першої статті 80 ГПК), зокрема, у випадку припинення існування предмета спору, якщо між сторонами у зв'язку з цим не залишилося неврегульованих питань.

У даному випадку, ліквідаційна процедура у встановленому законом порядку не завершена, вимоги кредиторів не задоволені. Відтак, припинення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Елєганс Строй" на підставі п.1-1ч.1 ст.80 ГПК України не відповідає обставинам справи та вимогам закону.

З урахуванням викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що ухвала господарського суду Одеської області від 17.03.2015р. винесена з порушенням норм матеріального та процесуального права, в зв'язку з чим підлягає скасуванню, з передачею справи для розгляду до місцевого господарського суду на стадію ліквідаційної процедури.

Керуючись ст.ст. 85, 99, 101-106 ГПК України колегія суддів,

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Державного підприємства "ТВК" задовольнити.

Ухвалу господарського суду Одеської області від 17.03.2015р. зі справи № 916/609/13-г скасувати.

Справу передати на розгляд місцевого господарського суду.

Постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови складено 23.04.2015р.

Головуючий суддя В.Т.Пироговський

Суддя Л.В.Лавриненко

Суддя Л.О. Будішевська