КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"20" квітня 2015 р. Справа№ 5011-46/12685-2012

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Пантелієнка В.О.

суддів: Доманської М.Л.

Копитової О.С.

за участю секретаря Дідур С.В.

та представників:

ліквідатор - Фоменко А.В. - посвідч.,

від ПАТ Державний експертно-імпортний банк України» - Волощук Р.А. - дов. №010-01/5351 від 06.08.2013р.,

від ПАТ «БМ Банк» - Сердійчук О.Л. - дов. №05-5/140 від 22.12.2014р.;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни

на ухвалу

господарського суду м. Києва

від 23.02.2015р.

у справі №5011-46/12685-2012 (суддя Івченко А.М.)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) /

«Астіка»

до Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ)

«Ойл Трейдінг»

про банкрутство,

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду м.Києва від 23.02.2015р. у справі №5011-46/12685-2012 у задоволенні клопотання арбітражного керуючого Жураковської Л.В. про продовження строку для подання до суду звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу банкрута відмовлено. Припинено повноваження арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни як ліквідатора ТОВ "Ойл Трейдінг" у справі № 5011-46/12685-2012. Призначено ліквідатором ТОВ "Ойл Трейдінг" арбітражного керуючого Фоменка Андрія Віталійовича. Зобов'язано арбітражного керуючого Жураковську Л.В. протягом місяця з дня прийняття даної ухвали передати арбітражному керуючому Фоменку А.В. бухгалтерську та іншу документацію банкрута, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності банкрута. Зобов'язано арбітражного керуючого Фоменка А.В. завершити ліквідаційну процедуру ТОВ "Ойл Трейдінг", за наслідками чого надати суду звіт та ліквідаційний баланс банкрута в порядку ст. 46 Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Не погоджуючись з винесеною ухвалою, арбітражний керуючий Жураковська Л.В. подала апеляційну скаргу, в якій просить скасувати ухвалу суду першої інстанції про припинення повноважень арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни як ліквідатора ТОВ "Ойл Трейдінг" та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні клопотання ПАТ «БМ Банк» №2133-05/5 від 09.12.2014р., клопотання №2255-05/5 від 15.01.2015р. та доповнення до нього від 20.01.2015р. №2280-05/5.

У відзиві на апеляційну скаргу ПАТ «БМ Банк» просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги, а ухвалу господарського суду м.Києва від 23.02.2015р. у справі №5011-46/12685-2012 залишити без змін.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 06.04.2015р. апеляційну скаргу було прийнято до провадження та призначено до розгляду на 20.04.2015р.

Колегія суддів відхиляє клопотання від 20.04.2015р. арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни про відкладення розгляду справи, оскільки строк розгляду апеляційної скарги на ухвалу місцевого суду становить п'ятнадцять днів з дня постановлення ухвали про прийняття апеляційної скарги до провадження, а апелянтом не було заявлено клопотання про продовження строку розгляду.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення учасників провадження у справі про банкрутство, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог ч.2 ст.101 ГПК України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 18.09.2012р. було порушено провадження у справі № 5011-46/12685-2012 про банкрутство ТОВ "Ойл Трейдінг" за заявою ТОВ «Астіка».

18.03.2013 р. місцевим судом було винесено постанову про визнання ТОВ "Ойл Трейдінг" банкрутом, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Жураковську Л.В.

Ухвалою суду першої інстанції від 10.02.2014 р. строк ліквідаційної процедури ТОВ "Ойл Трейдінг" та повноваження ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни було продовжено на шість місяців до 10.08.2014 р., розгляд справи призначено на 02.07.2014 р.

Ухвалою місцевого суду від 02.07.2014р. розгляд справи було відкладено на 04.08.2014р.

Ліквідатором Жураковською Л.В. до місцевого суду було надіслано поточний звіт про виконану роботу з підтверджуючими документами, а також клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури банкрута та повноважень його ліквідатора, затвердження витрат арбітражному керуючому Жураковській Л.В.

Ухвалою суду першої інстанції від 04.08.2014р. було продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ "Ойл Трейдінг" та повноваження ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Жураковської Л.В. на шість місяців до 10.02.2015; зобов'язано ліквідатора банкрута завчасно надати суду остаточний звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, а також необхідні для їх розгляду докази; наступне судове засідання у справі призначено на 26.01.2015р.

Ухвалою від 04.08.2014р. місцевим судом було затверджено звіт про відшкодування витрат арбітражного керуючого Жураковської Л.В. - ліквідатора ТОВ "Ойл Трейдінг" у розмірі 11 719,94 грн., відшкодування яких зобов'язано здійснювати за рахунок коштів боржника.

Вбачається, що 15.10.2014р. від ліквідатора банкрута - арбітражного керуючого Жураковської Л.В. було надіслано клопотання про залучення учасником провадження у справі про банкрутство № 5011-46/12685-2012 в якості організатора аукціону з продажу майна боржника Приватного підприємства "Торги.УА".

Ухвалою господарського суду від 17.10.2014 було призначено на 03.11.2014р. судове засідання у справі № 5011-46/12685-2012 з розгляду питання про залучення організатора аукціону з продажу майна боржника учасником провадження у справі про банкрутство; викликано для участі у засіданні ліквідатора банкрута, представників комітету кредиторів (Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" та Публічного акціонерного товариства "БМ Банк") та представника Приватного підприємства "Торги.УА"; зобов'язано ліквідатора надати суду погодження забезпеченого кредитора щодо порядку продажу заставного майна; зобов'язано Приватне підприємство "Торги.УА" надати суду документи щодо основних видів діяльності юридичної особи, копії наявних дозвільних документів (свідоцтв, ліцензій).

Ухвалою суду першої інстанції від 04.11.2014р. розгляд питання про залучення організатора аукціону з продажу майна боржника учасником провадження у справі про банкрутство було призначено на 10.12.2014р.

10.12.2014р. від ПАТ "БМ Банк" було надіслано клопотання про припинення повноважень Жураковської Л.В. як ліквідатора по справі; призначення арбітражного керуючого Фоменка А.В. ліквідатором по справі; зобов'язання арбітражного керуючого Жураковської Л.В. надати звіт про виконану роботу та передати всю документацію по справі.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 10.12.2014р. розгляд справи було відкладено на 14.01.2015р.; призначено до розгляду клопотання ПАТ "БМ Банк" від 09.12.2014р. № 2133-05/5; викликано для участі у засіданні ліквідатора банкрута, представників комітету кредиторів та представника Приватного підприємства "Торги.УА"; зобов'язано ліквідатора надати суду погодження забезпеченого кредитора щодо порядку продажу заставного майна; зобов'язано Приватне підприємство "Торги.УА" надати суду документи щодо основних видів діяльності юридичної особи, копії наявних дозвільних документів (свідоцтв, ліцензій); зобов'язано ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" арбітражного керуючого Жураковську Л.В. надати суду письмові пояснення щодо клопотання Публічного акціонерного товариства "БМ Банк" про припинення повноважень Жураковської Л.В., як ліквідатора по справі.

Ухвалою місцевого суду від 14.01.2015 розгляд справи було відкладено на 02.02.2015р.; зобов'язано ліквідатора надати суду погодження забезпеченого кредитора щодо порядку продажу заставного майна; зобов'язано Приватне підприємство "Торги.УА" надати суду документи щодо основних видів діяльності юридичної особи, копії наявних дозвільних документів (свідоцтв, ліцензій); зобов'язано ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" арбітражного керуючого Жураковську Л.В. надати суду письмові пояснення щодо клопотання Публічного акціонерного товариства "БМ Банк" про припинення повноважень Жураковської Л.В. як ліквідатора по справі.

16.02.2015 р. судом ухвалено відмовити в задоволенні клопотання ліквідатора банкрута про визнання організатором аукціону Приватного підприємства "Торги.УА" учасником провадження у справі про банкрутство, замінено кредитора Управління Пенсійного фонду України в Печерському районі м. Києва на Державну податкову інспекцію у Печерському районі Головного управління Міндоходів у м. Києві, розгляд справи відкласти на 23.02.2015 р.

Як слідує з матеріалів справи, 09.12.2014 р. за ініціативою ПАТ "БМ Банк" відбулося засідання комітету кредиторів ТОВ "Ойл Трейдінг" за участю представників усіх обраних до його складу осіб, якими було вирішено достроково припинити повноваження арбітражного керуючого Жураковської Л.В., як ліквідатора ТОВ "Ойл Трейдінг", звернутись до господарського суду міста Києва з клопотанням про припинення повноважень ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" Жураковської Л.В. та призначення нового ліквідатора арбітражного керуючого Фоменка А.В., доручити голові комітету кредиторів підготувати та направити відповідне клопотання до суду.

За приписами ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення з-поміж іншого здійснює такі повноваження: аналізує фінансове становище банкрута; пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб, продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом тощо.

Ліквідатор не рідше ніж один раз на місяць надає комітету кредиторів звіт про свою діяльність, інформацію про фінансове становище і майно боржника на день відкриття ліквідаційної процедури та при проведенні ліквідаційної процедури, використання коштів боржника, а також іншу інформацію на вимогу комітету кредиторів.

З матеріалів справи вбачається, 25.07.2014 р. за наслідками засідання комітету кредиторів було прийнято рішення про доручення ліквідатору ТОВ "Ойл Трейдінг" з метою прискорення реалізації майна банкрута провести дії по зміні цільового призначення земельних ділянок, що знаходяться в іпотеці ПАТ "БМ Банк".

З метою заслуховування звіту ліквідатора про виконану роботу та виконання рішень комітету кредиторів 26.11.2014 p. Публічне акціонерне товариство "БМ Банк" направило арбітражному керуючому Жураковській JI.B. вимогу про скликання комітету кредиторів № 2096-05/5 (копія вимоги та докази її направлення в матеріалах справи).

Доказів щомісячного звітування перед комітетом кредиторів, що згідно з вимогами ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" повинно відбуватися своєчасно без попередніх звернень кредиторів до ліквідатора, до суду не подала.

Матеріалами справи підтверджується, що 09.10.2014 р. ТОВ "Ойл Трейдінг" в особі його ліквідатора арбітражного керуючого Жураковської Л.В. за результатами проведення конкурсу із визначення торгуючої організації уклало з ПП "Торги.УА" договір № 01/09-10-14 про організацію та проведення відкритих торгів у формі аукціону.

12.12.2014 р. на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України організатором аукціону ПП "Торги.УА" було оприлюднено оголошення про проведення аукціону з продажу майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Ойл Трейдінг" за початковою вартістю 393 599 578,05 грн., що складає загальну суму визнаних судом вимог кредиторів за ухвалою попереднього засідання.

На торги майно ТОВ "Ойл Трейдінг" було виставлено, як цілісний майновий комплекс, до якого увійшло і майно, передане в іпотеку ПАТ "БМ Банк".

13.01.2015 на веб-сайті Вищого господарського суду України розміщено оголошення про результати проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Ойл Трейдінг", який не відбувся в зв'язку з відсутністю заявок на участь.

13.01.2015 p. на веб-сайті Вищого господарського суду України було розміщено оголошення про проведення повторного аукціону з продажу майна ТОВ "Ойл Трейдінг".

Згідно з п. 11 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакцій чинній з 19.01.2013 року), положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом. Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Відповідно до ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Доказів надання Публічним акціонерним товариством "БМ Банк" вказаної згоди арбітражним керуючим Жураковською Л.В. в матеріалах справи відсутні, до господарського суду з клопотанням надати дозвіл на проведення аукціону з продажу майна ТОВ "Ойл Трейдінг" арбітражний керуючий Жураковська Л.В. не зверталася.

Вирішуючи питання про припинення повноважень арбітражного керуючого Жураковської Л.В. від виконання обов'язків ліквідатора ТОВ "Ойл Трейдінг", місцевий суд вірно врахував рішення Головного управління юстиції у місті Києві від 13.01.2015 р., згідно з яким за результатами позапланової невиїзної перевірки діяльності арбітражного керуючого Жураковської Л.В. було прийнято рішення застосувати до останньої дисциплінарне стягнення у вигляді позбавлення права на здійснення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Ліквідаційна процедура у справі № 5011-46/12685-2012 здійснюється арбітражним керуючим Жураковською Л.В. з 18.03.2013 р., що виходить за межі встановленого законодавством процесуального строку.

Згідно з ч. 12 ст. 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі невиконання або неналежного виконання ліквідатором своїх обов'язків господарський суд за клопотанням комітету кредиторів або з власної ініціативи може припинити повноваження ліквідатора і призначити нового ліквідатора в порядку, встановленому цим Законом.

Як встановлено ст. 98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

Порядок усунення арбітражного керуючого у справі про банкрутство врегульовано ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) може бути звільнений господарським судом від виконання повноважень розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора за його заявою. Усунення арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) від виконання ним своїх обов'язків здійснюється господарським судом за клопотанням комітету кредиторів, органу, уповноваженого управляти державним майном (для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків) або за власною ініціативою у разі: 1) невиконання або неналежного виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 2) зловживання правами арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 3) подання до суду неправдивих відомостей; 4) відмови в наданні допуску до державної таємниці або скасування раніше наданого допуску; 5) припинення діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора); 6) наявності конфлікту інтересів.

Виходячи з аналізу норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", зокрема, розділу ІІІ така стадія провадження у справі про банкрутство, як ліквідаційна процедура безпосередньо пов'язана з особою ліквідатора, на якого покладаються численні обов'язки у такій процедурі, а тому припинення повноважень арбітражного керуючого Жураковської Л.В. вимагає призначення нового ліквідатора банкрута, без якого неможливе проведення ліквідаційної процедури у встановленому законодавством порядку.

За приписами ч. 1 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 97 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" арбітражним керуючим (розпорядником майна, керуючим санацією, ліквідатором) може бути громадянин України, який має повну вищу юридичну або економічну освіту, стаж роботи за фахом не менше трьох років або одного року на керівних посадах після отримання повної вищої освіти, пройшов навчання та стажування протягом шести місяців у порядку, встановленому державним органом з питань банкрутства, володіє державною мовою та склав кваліфікаційний іспит.

Комітет кредиторів в особі його голови просив місцевий суд призначити ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Фоменка А.В., чия заява про призначення була наявна в матеріалах справи, а тому місцевий суд обґрунтовано прийняв таке рішення.

Відповідно до статті 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

За таких обставин, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, зміни чи скасування ухвали суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст.99, 101, 103, 105, 106 ГПК України, ст. ст. 41, 42, 97, 98, 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу арбітражного керуючого Жураковської Людмили Валеріївни

залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду м.Києва від 23.02.2015р. у справі №5011-46/12685-2012 - без змін.

Справу №5011-46/12685-2012 повернути до господарського суду м.Києва.

Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя В.О. Пантелієнко

Судді М.Л. Доманська

О.С. Копитова