КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" квітня 2015 р. Справа№ 911/3559/14

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Гаврилюка О.М.

суддів: Зубець Л.П.

Суліма В.В.

за участю секретаря судового засідання Шалівського В.О.

за участю представників

від позивача: Сов'як В.Б. - дов. від 15.02.2011 року № 7/11

від відповідача: не з'явилися

від третьої особи: не з'явилися

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „СП Бориспіль" на рішення господарського суду Київської області від 05.11.2014 року

справі № 911/3559/14 (суддя Лопатін А.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю „СП Бориспіль" (м. Бориспіль Київської області)

до Публічного акціонерного товариства „Златобанк" (м. Київ)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача

Закрите акціонерне товариство „Волар" (м. Київ)

про припинення іпотеки

ВСТАНОВИВ:

До господарського суду міста Києва звернулося Товариство з обмеженою відповідальністю „СП Бориспіль" з позовом до Публічного акціонерного товариства „Златобанк" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача - Закритого акціонерного товариства „Волар" про припинення іпотеки, яка була встановлена договором іпотеки від 31.08.2009 року між сторонами по справі, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Лосєвим В.В. та зареєстрованим в реєстрі нотаріальних дій за № 1641, предметом якого є: земельна ділянка, загальною площею 4,0334 га, розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0118; земельна ділянка, загальною площею 4,3865 га, розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0156; земельна ділянка, загальною площею 5,0503 га, розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0124; земельна ділянка, загальною площею 5,0507 га, розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0125; та про застосування наслідків припинення іпотеки шляхом зняття заборони відчуження із земельних ділянок - предмету іпотеки, а саме: заборони відчуження, яка була накладена 31.08.2009 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Лосєвим В.В. на земельну ділянку, загальною площею 4,0334 га, що розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0118, зареєстрована в реєстрі нотаріальних дій за № 1642; заборони відчуження, яка була накладена 31.08.2009 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Лосєвим В.В. на земельну ділянку, загальною площею 4,3865 га, що розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0156, зареєстрована в реєстрі нотаріальних дій за № 1643; заборони відчуження, яка була накладена 31.08.2009 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Лосєвим В.В. на земельну ділянку, загальною площею 5,0503 га, що розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0124, зареєстрована в реєстрі нотаріальних дій за № 1644; заборони відчуження, яка була накладена 31.08.2009 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Лосєвим В.В. на земельну ділянку, загальною площею 5,0507 га, що розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0125, зареєстрована в реєстрі нотаріальних дій за № 1645.

Рішенням від 05.11.2014 року господарський суд Київської області у задоволенні позову відмовив.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням місцевого господарського суду ТОВ „СП Бориспіль" звернулося до апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Київської області від 05.11.2014 року по справі № 911/3559/14 і прийняти нове рішення, яким позов задовольнити.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 21.11.2014 року апеляційна скарга ТОВ „СП Бориспіль" була прийнята до провадження та призначено розгляд справи № 911/3559/14 у судовому засіданні за участю представників сторін та третьої особи.

В зв'язку з перебуванням на лікарняному судді Власова Ю.Л. було призначено повторний автоматичний розподіл справ, яким було визначено колегію суддів у складі: Гаврилюка О.М. (головуючий), Коротун О.М., Суліма В.В.

Розпорядженням заступника голови Київського апеляційного господарського суду від 24.02.2015 року склад судової колегії змінювався.

В судове засідання 16.04.2015 року повноважні представники відповідача та третьої не з'явилися та про причини неявки суд не повідомили, хоча про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином. Після обговорення судова колегія дійшла висновку, що неявка повноважних представників відповідача та третьої особи не перешкоджає розгляду апеляційної скарги по суті.

В судовому засіданні 16.04.2015 року представник позивача підтримав вимоги апеляційної скарги.

Дослідивши докази, що є у справі, заслухавши пояснення представника позивача, перевіривши застосування норм матеріального та процесуального права судом першої інстанції, обговоривши доводи апеляційної скарги судова колегія апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, рішення місцевого господарського суду має бути скасовано повністю та прийнято нове рішення, яким позов задоволено повністю, виходячи з наступного.

Статтею 1054 Цивільного кодексу України визначено, що за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 глави 2 Цивільного кодексу України, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Як вірно встановлено місцевим господарським судом та підтверджується матеріалами справи 11.09.2008 року Відкрите акціонерне товариство „Златобанк", найменування якого відповідно до норм Закону України „Про акціонерні товариства" було змінено на Публічне акціонерне товариство „Златобанк" (Банк), та Закрите акціонерне товариство „Волар" (Позичальник) уклали кредитний договір № 38/08/KL, відповідно до умов якого Позичальнику надавалися кредитні кошти у формі кредитної лінії для поповнення обігових коштів з максимальним лімітом заборгованості в сумі 300 000 доларів США.

Відповідно до ч. 1 ст. 575 ЦК України іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

Відповідно до абз. 3 ч. 1 ст. 1 Закону України „Про іпотеку" від 05.06.2003 року № 898-IV іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

31.08.2009 року Публічне акціонерне товариство „Златобанк" (Іпотекодержатель) та Товариство з обмеженою відповідальністю „СП Бориспіль" (Іпотекодавець), яке є майновим поручителем ЗАТ „Волар", для забезпечення виконання зобов'язань ЗАТ „Волар", що випливають з укладеного з Іпотекодержателем кредитного договору від 31.08.2009 року № 38/08/KL.

Відповідно до п. 1.2 договору іпотеки від 31.08.2009 року предметом іпотеки є:

- земельна ділянка, загальною площею 4,0334 га, розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0118, яка належить ТОВ „СП Бориспіль" (08300, Київська область, м. Бориспіль, вул. Київський шлях, 71-А, ) на праві приватної власності на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку, серії ЖК № 668951, виданого Управлінням земельних ресурсів у Бориспільському районі 12.08.2008 року, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 04;

- земельна ділянка, загальною площею 4,3865 га, розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0156, яка належить ТОВ „СП Бориспіль" (08300, Київська область, м. Бориспіль, вул. Київський шлях, 71-А, ) на праві приватної власності на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку, серії ЯЖ № 668941, виданого Управлінням земельних ресурсів у Бориспільському районі 12.08.2008 року, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 97;

- земельна ділянка, загальною площею 5,0503 га, розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0124, яка належить ТОВ „СП Бориспіль" (08300, Київська область, м. Бориспіль, вул. Київський шлях, 71-А, ) на праві приватної власності на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку, серії ЯЖ № 668965, виданого Управлінням земельних ресурсів у Бориспільському районі 12.08.2008 року, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 00;

- земельна ділянка, загальною площею 5,0507 га, розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0125, яка належить ТОВ „СП Бориспіль" (08300, Київська область, м. Бориспіль, вул. Київський шлях, 71-А, ) на праві приватної власності на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку, серії ЯЖ № 668967, виданого Управлінням земельних ресурсів у Бориспільському районі 12.08.2008 року, зареєстрованого в Книзі записів реєстрації державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 99.

Відповідно до п. 1.4 договору іпотеки від 31.08.2009 року заставна вартість предмета іпотеки - земельних ділянок є договірною і погоджується сторонами в розмірі 10 439 121 грн.

Договір іпотеки від 31.08.2009 року було посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Лосєвим В.В. та зареєстровано в реєстрі нотаріальних дій за № 1641.

01.02.2011 року господарський суд міста Києва прийняв рішення по справі № 47/1, яким задовольнив позов ПАТ „Златобанк" та стягнув із ЗАТ „Волар" прострочену заборгованість по кредитному договору від 11.09.2008 року № 38/08/KL, заборгованість по процентам, пеню за прострочення платежів та 3% річних за прострочення строків сплати кредиту на загальну суму 4 790 101 грн. 25 коп.

10.05.2011 року господарський суд Київської області прийняв рішення по справі № 19/304-10, яким звернув стягнення на предмет іпотеки, що належить ТОВ „СП Бориспіль" по договору від 31.08.2009 року.

Способом звернення стягнення визначено проведення прилюдних торгів. Початкову ціну реалізації предмету іпотеки встановлено в розмірі 10 439 121 грн. На виконання зазначеного рішення господарським судом Київської області видано 4 накази від 08.07.2011 року № 19/304-10.

На підставі вказаних наказів Відділом примусового виконання рішень Управління ДВС ГУ юстиції у Київській області відкрито виконавчі провадження № 30768688 (постанова від 23.01.2012 року), № 30768212 (постанова від 23.01.2012 року), № 30769279 (постанова від 23.01.2012 року № 35215618 (постанова від 15.11.2012 року), що 23.11.2012 року були об'єднанні у зведене виконавче провадження № 39136092, в рамках якого відбувалась подальша реалізація предмету іпотеки.

03.10.2013 року між Відділом примусового виконання рішень Управлінням ДВС ГУ юстиції у Київській області та ПП „НИВА-В. Ш." укладено договір № 1113105 по реалізації арештованого предмету іпотеки.

29.10.2013 року не відбулись перші прилюдні торги з реалізації предмету іпотеки. Про вказане ПП „НИВА-В. Ш." повідомило Управління ДВС листом від 29.10.2013 року № 946. Зазначеним листом стягувачу нагадувалось про його право придбати предмет іпотеки за початковою ціною шляхом заліку своїх забезпечених вимог в рахунок майна.

11.02.2014 року не відбулись другі прилюдні торги з реалізації предмету іпотеки. Про вказане ПП „НИВА-В. Ш." повідомило Управлінням ДВС листом № 157 від 12.02.2014 року. Зазначеним листом стягувачу нагадувалось про його право придбати предмет іпотеки за початковою ціною шляхом заліку своїх забезпечених вимог в рахунок майна.

09.04.2014 року не відбулись треті прилюдні торги з реалізації предмету іпотеки у зв'язку із відсутністю зареєстрованих покупців. Майно було знято з реалізації. Про вказане ПП „НИВА-В. Ш." повідомило Управлінням ДВС та ПАТ „Златобанк" листом від 09.04.2014 року № 410.

23.04.2014 року Відділ примусового виконання рішень Управління ДВС ГУ юстиції у Київській області звернувся із повідомленням від 23.04.2014 року № 2673 до ПАТ „Златобанк" із пропозицією повідомити в порядку передбаченому ст.ст. 5, 11, 62 Закону України „Про виконавче провадження" в п'ятнадцятиденний строк з дня отримання даного повідомлення про бажання залишити за собою нереалізоване майно. Це повідомлення отримано банком 26.04.2014 року, що підтверджується витягом з реєстру Укрпошти щодо відстеження пересилання поштових відправлень. ПАТ „Златобанк" відповіді ДВС не подав.

11.08.2014 року 4 накази від 08.07.2011 року № 19/304-10 по виконавчих провадженнях № 30768688, № 30768212, № 30769279, № 35215618 були повернуті стягувачу без виконання на підставі п. 3 ч. 1 ст. 47 Закону України „Про виконавче провадження".

Відповідно до ст. 49 Закону України „Про іпотеку" протягом десяти днів з дня оголошення прилюдних торгів такими, що не відбулися, іпотекодержателі та інші кредитори боржника відповідно до пріоритету їх зареєстрованих вимог мають право придбати предмет іпотеки за початковою ціною шляхом заліку своїх забезпечених вимог в рахунок ціни майна. У цьому випадку придбання предмета іпотеки іпотекодержателем оформлюється протоколом і актом про реалізацію предмета іпотеки у порядку, встановленому статтею 47 цього Закону, а нотаріус на підставі такого акта видає свідоцтво про придбання майна з прилюдних торгів, якщо прилюдні торги не відбулися.

Якщо іпотекодержатель не скористався правом, передбаченим частиною першою цієї статті, за результатами перших прилюдних торгів, призначається проведення на тих же умовах других прилюдних торгів, які мають відбутися протягом одного місяця з дня проведення перших прилюдних торгів. Початкова ціна продажу предмета іпотеки на других прилюдних торгах може бути зменшеною не більше ніж на 25 відсотків. Якщо іпотекодержатель не скористався правом, передбаченим частиною першою цієї статті, за результатами других прилюдних торгів призначається проведення у тому самому порядку третіх прилюдних торгів. Початкова ціна продажу предмета іпотеки на третіх прилюдних торгах може бути зменшена не більш як на 50 відсотків початкової вартості майна.

Якщо іпотекодержатель не скористався правом, передбаченим частиною першою цієї статті, за результатами третіх прилюдних торгів, іпотека може бути припиненою за рішенням суду.

Місцевий господарський суд відмовляючи в задоволенні позову мотивував своє рішення тим, що ч. 5 ст. 47 Закону України „Про виконавче провадження" передбачено право повторного пред'явлення стягувачем (ПАТ „Златобанк") до ДВС виконачого документу після його повернення без виконання, чим і скористався ПАТ „Златобанк" повторно звернувшись до органу Відділу примусового виконання рішень ГУЮ у Київській області щодо примусового виконання рішення господарського суду Київської області від 10.05.2011 року №19/304-10.

Втім колегія суддів апеляційного господарського суду не погоджується з такими висновками місцевого господарського суду, оскільки після повернення виконавчих документів без виконання (11.08.2014 року) та до моменту повторного звернення ПАТ „Златобанк" до ДВС (29.08.2014 року) - ТОВ „СП Бориспіль" звернулося за захистом свого права до господарського суду (20.08.2014 року).

Порушене право підлягає захисту на момент звернення з позовом до суду.

На думку колегії суддів апеляційного господарського суду на момент звернення з позовом до місцевого господарського суду існували підстави для припинення іпотеки на підставі ч. 3 ст. 49 Закону України „Про іпотеку", оскільки стягувач ПАТ „Златобанк" не залишив за собою нереалізоване майно (предмет іпотеки) та не надав відповіді щодо бажання залишити його за собою.

Такого ж висновку дійшов і Вищий господарський суд України в постанові від 16.11.2011 року по справі № 5016/2015/2011(16/160).

Відповідно до п. 3, 4 ч. 1 ст. 104 ГПК України невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи та порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права є підставами для скасування рішення місцевого господарського суду.

Враховуючи те, що місцевим господарським судом не було враховано вищезазначених обставин, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що рішення, прийняте господарським судом Київської області 05.11.2014 року по справі № 911/3559/14 підлягає скасуванню повністю.

Колегія суддів Київського апеляційного господарського суду переглянула спір відповідно до ст. 101 Господарського процесуального кодексу України і вважає, що позов є обґрунтованим та підлягає задоволенню. Апеляційна скарга відповідача підлягає задоволенню.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 103, 104, 105 ГПК України Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „СП Бориспіль" на рішення господарського суду Київської області від 05.11.2014 по справі № 911/3559/14 задовольнити повністю.

2. Рішення господарського суду Київської області від 05.11.2014 по справі № 911/3559/14 скасувати повністю.

3. Прийняти нове рішення по справі, яким позов задовольнити повністю. Припинити іпотеку, яка була встановлена договором іпотеки від 31.08.2009 року між Публічним акціонерним товариством „Златобанк" (01030, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, буд. 17/52, ідентифікаційний код 35894495) та Товариством з обмеженою відповідальністю „СП Бориспіль" (08300, Київська обл., м. Бориспіль, вул. Київський Шлях, буд. 71-А, ідентифікаційний код 35512071), посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Лосєвим В.В. та зареєстрованим в реєстрі нотаріальних дій за № 1641, предметом якого є: земельна ділянка, загальною площею 4,0334 га, розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0118; земельна ділянка, загальною площею 4,3865 га, розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0156; земельна ділянка, загальною площею 5,0503 га, розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0124; земельна ділянка, загальною площею 5,0507 га, розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0125. Застосувати наслідки припинення іпотеки шляхом зняття заборони відчуження із земельних ділянок - предмету іпотеки, а саме: заборони відчуження, яка була накладена 31.08.2009 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Лосєвим В.В. на земельну ділянку, загальною площею 4,0334 га, що розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0118, зареєстрована в реєстрі нотаріальних дій за № 1642; заборони відчуження, яка була накладена 31.08.2009 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Лосєвим В.В. на земельну ділянку, загальною площею 4,3865 га, що розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0156, зареєстрована в реєстрі нотаріальних дій за № 1643; заборони відчуження, яка була накладена 31.08.2009 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Лосєвим В.В. на земельну ділянку, загальною площею 5,0503 га, що розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0124, зареєстрована в реєстрі нотаріальних дій за № 1644; заборони відчуження, яка була накладена 31.08.2009 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Лосєвим В.В. на земельну ділянку, загальною площею 5,0507 га, що розташована за адресою: Київська область, Бориспільський район, Вороньківська сільська рада, з цільовим призначенням - для ведення підсобного сільського господарства, кадастровий номер: :04:001:0125, зареєстрована в реєстрі нотаріальних дій за № 1645.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „СП Бориспіль" (08300, Київська обл., м. Бориспіль, вул. Київський Шлях, буд. 71-А, ідентифікаційний код 35512071) на користь Публічного акціонерного товариства „Златобанк" (01030, м. Київ, вул. Б. Хмельницького, буд. 17/52, ідентифікаційний код 35894495) 1 218 (одна тисяча двісті вісімнадцять) грн. судового збору за розгляд позовної заяви, 609 (шістсот дев'ять) грн. за розгляд апеляційної скарги.

5. Видачу виконавчих документів доручити господарському суду Київської області.

6. Матеріали справи № 911/3559/14 повернути до господарського суду Київської області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Головуючий суддя О.М. Гаврилюк

Судді Л.П. Зубець

В.В. Сулім