ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 квітня 2015 року Справа № 914/1516/13

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого - Ткаченко Н.Г.

Суддів - Катеринчук Л.Й.

Куровського С.В.

За участю : представника ПАТ "Брокбізнесбанк" -Ярчака І.С.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу ПАТ "Брокбізнесбанк"

на постанову Львівського апеляційного господарського суду від

23.02.2015 та ухвалу Господарського суду Львівської області від 23.12.2014 по справі № 914/1516/13 про банкрутство ТзОВ "Жостер",-

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 22.04.2013 прийнято заяву ТзОВ "Жостер" про порушення справи про банкрутство, на підставі ч.5 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", в редакції Закону, чинній після 19.01.2013.

Ухвалою підготовчого засідання Господарського суду Львівської області від 14.05.2013 порушено провадження по справі № 914/1516/13 про банкрутство ТзОВ "Жостер", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, введено процедуру розпорядженням майном боржника, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Чорнія М.В., призначено попереднє засідання на 16.07.2013.

Ухвалою попереднього засідання Господарського суду Львівської області від 16.07.2013 по справі № 914/1516/13 затверджено реєстр вимог кредиторів ТзОВ "Жостер".

Постановою Господарського суду Львівської області від 04.11.2013 по справі № 914/1516/13 визнано боржника - ТзОВ "Жостер" банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Чорнія М.В.

В газеті "Голос України" №215 від 15.11.2013 опубліковано оголошення про визнання ТзОВ "Жостер" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 04.02.2014 по справі № 914/1516/13 затверджено реєстр вимог кредиторів ТзОВ "Жостер".

Ухвалою Господарського суду Львівської області від 23.12.2014 /суддя Цікало А.І. / затверджено звіт ліквідатора боржника про нарахування та виплату грошової винагороди та відшкодування витрат в сумі : грошова винагорода - 72756,40 грн, витрати 321,76 грн, затверджено звіт ліквідатора боржника Чорнія М.В. та ліквідаційний баланс ТзОВ "Жостер", провадження по справі № 914/1516/13 припинено.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 23.02.2015 по справі № 914/1516/13 /судді : Мирутенко О.Л., Данко Л.С., Кравчук Н.М./ ухвалу Господарського суду Львівської області від 23.12.2014 залишено без змін.

В касаційній скарзі кредитор - ПАТ "Брокбізнесбанк" просить скасувати постанову Львівського апеляційного господарського суду від 23.02.2015 та ухвалу Господарського суду Львівської області від 23.12.2014 посилаючись на те, що судові рішення першої та апеляційної інстанції постановлені з порушенням норм матеріального та процесуального права, справу направити до Господарського суду Львівської області для подальшого розгляду.

Ліквідатор боржника Чорній М.В. у відзиві на касаційну скаргу просив її залишити без задоволення, оскаржувану ухвалу суду першої інстанції та апеляційну постанову без змін, посилаючись на те, що висновки судів попередніх інстанцій постановлені у відповідності до вимог закону та фактичних обставин справи.

Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г., пояснення представника ПАТ "Брокбізнесбанк", який підтримав касаційну скаргу у повному обсязі, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Провадження по справі про банкрутство ТзОВ "Жостер" здійснюється за Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за загальною процедурою, в редакції Закону, чинній після 19 січня 2013 року.

Як вбачається із матеріалів справи, до Господарського суду Львівської області 23.12.2014 подано клопотання про затвердження звіту ліквідатора боржника та ліквідаційного балансу ТзОВ "Жостер" (а.с.1- 107 т.7).

Як вбачається із звіту ліквідатора боржника Чорнія М.В., ліквідатором боржника проведена інвентаризація майна, здійснена оцінка майна боржника, частково повернута дебіторська заборгованість в сумі 168 821,00 грн, майно боржника (цілісний майновий комплекс) реалізоване на відкритих торгах за ціною 2348874,88 грн, вказані кошти були спрямовані (з урахуванням витрат на організатора аукціону), на погашення кредиторської заборгованості забезпеченого боржника в сумі 1346844,86 грн. та в сумі 1002030,02 грн на задоволення вимог кредиторів, згідно ст.45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Станом на час завершення ліквідаційної процедури ТзОВ "Жостер", непогашеними залишились вимоги кредиторів, а саме, ДПІ у Шевченківському районі м. Львова ГУ Міндоходів у Львівській області в сумі 157141,73 грн.; ДПІ у Пустомитівському р-ні ГУ Міндоходів у Львівській області в сумі 13475,16 грн.; УПФ України в Шевченківському районі м. Львова в сумі 17817,62 грн.; ОСОБА_5 в сумі 899068,10 грн.; АТ "Брокбізнесбанк" в сумі 4360615,95 грн.

На засіданнях комітету кредиторів ТзОВ "Жостер" кредиторами погоджувались: результати інвентаризації майна боржника, продаж майна боржника на аукціоні з початковою вартістю 7 829 582,89 грн, проведення повторного аукціону з продажу майна боржника, списання дебіторської заборгованості, затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу і відшкодування витрат ліквідатора та оплата його праці під час здійснення ліквідаційної процедури.

Ухвала господарського суду першої інстанції від 23.12.2014, якою затверджено звіт ліквідатора боржника Чорнія М.В., ліквідаційний баланс ТзОВ "Жостер" та припинено провадження по справі, мотивована тим, що у ТзОВ "Жостер" на час закінчення ліквідаційної процедури відсутнє рухоме та нерухоме майно, дебіторська заборгованість та грошові кошти, тобто, будь-які активи, за рахунок яких можна було б задовольнити вимоги всіх кредиторів, реалізація майна боржника проведена у відповідності до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатором боржника погашені у повному обсязі кредиторські вимоги першої, другої та третьої черги та частково погашені вимоги четвертої черги, матеріали справи свідчать про те, що ліквідатор боржника вчинив всіх необхідних заходів, визначених Законом і дії ліквідатора боржника погоджувались із комітетом кредиторів ТзОВ "Жостер".

Львівський апеляційний господарський суд погодився з висновками суду першої інстанції та залишив ухвалу Господарського суду Львівської області від 23.12.2014 без змін.

Але з такими висновками суду як першої так і апеляційної інстанції погодитись не можна.

Згідно із ст. 43 ГПК України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Відповідно до чинного законодавства рішення суду є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а за їх відсутності - на підставі закону, що регулює подібні відносини, або виходячи із загальних засад і змісту законодавства України.

Оскаржувана ухвала суду першої інстанції та постанова суду апеляційної інстанції зазначеним вище вимогам не відповідають.

Згідно ч.1 ст.2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до ч.1. п. 6 ст.83 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" підставою для припинення провадження у справі є затвердження звіту ліквідатора в порядку, передбаченому цим Законом.

Пунктом 1 ст.46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: відомості за результатами інвентаризації майна боржника та перелік ліквідаційної маси; відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; довідка архівної установи про прийняття документів, які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню; для акціонерних товариств - копія розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку; для емітентів цінних паперів - копія звіту про наслідки погашення цінних паперів, засвідчена Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Відповідно до ч.2 ст.46 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо за результатами ліквідаційної процедури після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута.

Статтею 41 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачені повноваження ліквідатора боржника, зокрема, згідно із ч.2 даної статті ліквідатор з дня свого призначення приймає до свого відання майно боржника, забезпечує його збереження, виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута, проводить інвентаризацію та оцінку майна банкрута, аналізує фінансове становище банкрута, виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута, очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу, пред'являє до третіх осіб вимоги щодо повернення банкруту сум дебіторської заборгованості.

Як вбачається із матеріалів справи, ліквідатором боржника, за погодженням з комітетом кредиторів ТзОВ "Жостер" списана дебіторська заборгованість, а саме, ВАТ "Львівагротрансервіс" - 59 088,96 грн., ТзОВ "Дніпрохім" - 985,00 грн, ТзОВ "Імперія даху" - 720,00 грн, Львівська дистанція водопостачання львів з/д - 36,29 грн., ДП НТЦ "Українська академічна і дослідницька мережа"- 13, 20 грн (а.с.152 т.6).

Разом з тим, норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачають можливості списання дебіторської заборгованості боржника у процедурі банкрутства.

Така заборгованість відповідно до п.1 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" підлягає включенню до складу ліквідаційної маси та, у випадку неможливості її повернення в межах ліквідаційної процедури, повинна бути реалізована ліквідатором у порядку ст. 44 Закону.

Як вбачається із матеріалів справи, ліквідатором боржника Чорній М.В. не було вжито всіх належних заходів, спрямованих на повернення або реалізацію вищевказаної дебіторської заборгованості банкруту з метою погашення вимог кредиторів. Ліквідатор боржника лише зазначає про те, що вказана дебіторська заборгованість є простроченою, оскільки строки позовної давності є пропущеними.

Відповідно до ч.3 ст.98 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під час реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий (розпорядник майна, керуючий санацією, ліквідатор) зобов'язаний діяти добросовісно, розсудливо, з метою, з якою ці права та обов'язки надано (покладено), обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії), на підставі, у межах та спосіб, що передбачені Конституцією та законодавством України про банкрутство.

В матеріалах відсутні докази звернення ліквідатора боржника до суду із відповідними позовними заявами до вищевказаних дебіторів про стягнення боргу, відсутні докази реалізації вищевказаної дебіторської заборгованості, згідно ст.44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Крім того, як вбачається із матеріалів справи, під час ліквідаційної процедури було реалізовано на відкритих торгах майно боржника - цілісний майновий комплекс, який включає в себе забезпечене та незабезпечене майно ТзОВ "Жостер".

Згідно до абз.2 ч.4 ст.42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Разом з тим, в матеріалах справи відсутні докази звернення ліквідатора боржника до забезпеченого кредитора - ПАТ "Брокбізнесбанк" з вимогою погодити продаж майна боржника, яке є предметом застави або до суду.

Затверджуючи звіт ліквідатора боржника, ліквідаційний баланс ТзОВ "Жостер" та припиняючи провадження по справі, господарський суд першої інстанції не дослідив належним чином звіт ліквідатора, ліквідаційний баланс боржника, не з'ясував чи вчинив ліквідатор боржника Чорній М.В. всі передбачені законом заходи по пошуку майна, яке належить банкруту, що підлягає включенню до ліквідаційної маси, не звернув уваги на наявну у справі дебіторську заборгованість, враховуючи непогашені кредиторські вимоги, не перевірив дотримання вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при реалізації майна боржника.

Відповідно до вимог ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно зі ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу.

Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

В супереч вимог Закону, переглядаючи справу в апеляційному порядку та залишаючи без змін ухвалу Господарського суду Львівської області від 23.12.2014, господарський суд апеляційної інстанції на вищезазначені обставини та порушення вимог закону уваги не звернув, не дав їм належної оцінки, належним чином не перевірив обставини, на які посилався забезпечений кредитор - ПАТ "Брокбізнесбанк" у апеляційній скарзі на ухвалу суду першої інстанції про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу, витрат та грошової винагороди ліквідатора боржника і припинення провадження по справі (а.с.151-153 т.7).

Відповідно до ст.1117 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

За таких обставин, колегія суддів приходить до висновку, що постанову Львівського апеляційного господарського суду від 23.02.2015 та ухвалу Господарського суду Львівської області від 23.12.2014 по справі про банкрутство ТзОВ "Жостер" не можна визнати як такі, що відповідають фактичним обставинам справи і вимогам закону і вони підлягають скасуванню, а справа направленню на новий розгляд до господарського суду першої інстанції на стадію ліквідаційної процедури.

При повторному розгляді справи суду слід врахувати вище викладене, більш повно та всебічно перевірити дійсні обставини справи, дати належну оцінку зібраним по справі доказам, доводам та запереченням сторін і в залежності від встановленого та вимог закону постановити законне та обґрунтоване рішення.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 1115, 1117 - 11113 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу ПАТ "Брокбізнесбанк" задовольнити.

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 23.02.2015 та ухвалу Господарського суду Львівської області від 23.12.2014 по справі № 914/1516/13 скасувати.

Справу № 914/1516/13 направити на новий розгляд до Господарського суду Львівської області, на стадію ліквідаційної процедури.

Головуючий - Ткаченко Н.Г.

Судді - Катеринчук Л.Й.

Куровський С.В.