ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ
__________________________________________________________________________________________________________________________________________
РІШЕННЯ

"14" квітня 2015 р.Справа № 916/1943/14

Позивач: Публічне акціонерне товариство "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК"

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю "Затишшя-хлібопродукт"

За участю третіх осіб на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору:

Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю "Нікомарівське";

Селянське (фермерське) господарство "Ольга";

Сільськогосподарський виробничий кооператив "Ягорлик";

Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю "Ольга".

Про звернення стягнення на предмет іпотеки

Головуючий суддя Н.В. Рога

Суддя Ю.А. Шаратов

Суддя Ю.М. Щавинська

Представники:

Від позивача: Черкасова О.О. - згідно довіреності № 1593 від 11.12.2014 р.

Від відповідача: Марченко К.Б. - згідно довіреності від 03.03.2015 р.

Від Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Нікомарівське": не з'явився.

Від Селянського (фермерського) господарства "Ольга": не з'явився.

Від Сільськогосподарського виробничого кооператива "Ягорлик": не з'явився.

Від Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга": не з'явився.

В засіданні брали участь:

Від позивача: не з'явився.

Від відповідача: не з'явився.

Від Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Нікомарівське": не з'явився.

Від Селянського (фермерського) господарства "Ольга": не з'явився.

Від Сільськогосподарського виробничого кооператива "Ягорлик": не з'явився.

Від Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга": не з'явився.

СУТЬ СПОРУ: Позивач, Публічне акціонерне товариство (далі - ПАТ) "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК", звернувся до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) "Затишшя-хлібопродукт" про звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 17.05.2012р. № Z1/01/001GAV, посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С., зареєстрованим в реєстрі за № 700, а саме: комплекс господарчих будівель загальною площею 5 584, 8 кв.м., розташований за адресою: Одеська область, Фрунзівський район, смт. Затишшя, вул. Леніна, 57, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Затишшя-хлібопродукт" на підставі Договору купівлі-продажу комплексу господарчих будівель, посвідченого 07.04.2011р. державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С., зареєстрованого в реєстрі за № 552, в рахунок погашення заборгованості Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Нікомарівське", Селянського (фермерського) господарства "Ольга", Сільськогосподарського виробничого кооператива "Ягорлик", Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга" перед Публічним акціонерним товариством "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК" за Генеральною угодою про надання авалю № 01/001GAV від 16.05.2012 р. в розмірі 6 474 819 грн. 24 коп.

Крім того, позивач просить визначити спосіб реалізації предмету іпотеки - шляхом проведення прилюдних торгів у порядку виконавчого провадження, з визначенням початкової ціни предмета іпотеки для його подальшої реалізації на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

Представник позивача позовну заяву підтримує, наполягає на її задоволенні.

Відповідач письмових заперечень щодо позову до суду не надав.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 07 липня 2014р. залучено до участі у справі в якості треті осіб на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору: Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю (далі - СТОВ) "Нікомарівське", Селянське (фермерське) господарство (далі - СФГ) "Ольга", Сільськогосподарський виробничий кооператив (далі - СВК) "Ягорлик", Сільськогосподарське товариство з обмеженою відповідальністю (далі - СТОВ) "Ольга".

Третя особа СТОВ "Нікомарівське" про місце та час судових засідань була повідомлена належним чином, але представник третьої особи в судові засідання не з'являвся, про поважність причин нез'явлення суд не повідомив, своїх міркувань щодо позову третя особа до суду не направила.

Третя особа СФГ "Ольга" про місце та час судових засідань була повідомлена належним чином, але представник третьої особи в судові засідання не з'являвся, про поважність причин нез'явлення суд не повідомив, своїх міркувань щодо позову третя особа до суду не направила.

Третя особа СВК "Ягорлик" про місце та час судових засідань була повідомлена належним чином, але представник третьої особи в судові засідання не з'являвся, про поважність причин нез'явлення суд не повідомив, своїх міркувань щодо позову третя особа до суду не направила.

Третя особа СТОВ "Ольга" про місце та час судових засідань була повідомлена належним чином, але представник третьої особи в судові засідання не з'являвся, про поважність причин нез'явлення суд не повідомив, своїх міркувань щодо позову третя особа до суду не направила.

За таких обставин. справа розглядається за наявними в ній матеріалами відповідно до ст. 75 ГПК України.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 02 вересня 2014р. зупинено провадження у справі, у зв'язку з призначенням у справі судової будівельно-технічної експертизи.

Ухвалою господарського суду Одеської області від 29 січня 2015р., у зв'язку з неможливістю проведення судової будівельно-технічної експертизи, поновлено провадження у справі.

Ухвалою суду від 11.08.2014р. справу призначено до колегіального розгляду у складі трьох суддів господарського суду Одеської області. Розпорядженням заступника керівника апарату суду № 537 від 11.08.2014р. щодо призначення членів колегії призначено автоматизований розподіл справи №916/1943/14, за результатами якого справу передано на розгляд колегії суддів у складі: Демешин О.А. (головуючий суддя), суддя Шаратов Ю.А., суддя Щавинська Ю.М. Ухвалою від 11.08.2014р. справу прийнято до колегіального розгляду у такому складі суду.

Розпорядженням в.о. керівника апарату суду № 106 від 05.02.2015р. щодо повторного автоматичного розподілу справи для заміни головуючого судді призначено повторний автоматизований розподіл справи №916/1943/14, за результатами якого справу передано на розгляд колегії суддів у складі: Рога Н.В. (головуючий суддя), суддя Шаратов Ю.А., суддя Щавинська Ю.М. Ухвалою від 05.02.2015р. справу прийнято до колегіального розгляду у такому складі суду.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, суд встановив:

16 травня 2012р. між ПАТ "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК" (далі - Аваліст) та СТОВ "Нікомарівське" (далі - Платник -1), СФГ "Ольга" (далі - Платник-2), Сільськогосподарським виробничим кооперативом "Хлібороб" (далі - Платник-3), СВК "Ягорлик" (далі - Платник -4), СТОВ "Ольга" (далі - Платник 5) було укладено Генеральну угоду про надання Авалю № 01/001 GAV (далі - Генеральна угода), згідно якої за заявою Платника та/або Пред`явника Аваліст бере на себе зобов'язання надати Авваль за Векселями, а Платник зобов'язаний надати Авалісту, відповідно до умов цього Договору всі суми, що підлягають сплаті авалістом, за таким авальованим Векселем, повернути наданий Кредит у повному обсязі у строки та в порядку визначеному цим Договором, сплатити Авалісту Плату за Аваль, у випадках, встановлених цим Договором, відшкодувати всі витрати Аваліста, пов'язані з Авалем, а також здійснити інші платежі пов'язані з Авалем та/або з виконанням цього Договору. Цей Договір набуває чинності з моменту його підписання повноваженими представниками Сторін та діє до припинення Строку дії Авалю всіх Векселів, що були авальовані відповідно до умов цього Договору та в будь якому випадку до моменту належного виконання Сторонами взятих на себе зобов'язань за цим Договором у повному обсязі; при цьому Боргові Зобовязання Платника перед Авалістом, а також права Аваліста стосовно цих Боргових Зобовязань за цим Договором, а також Угоди про Забезпечення залишаються чинними до моменту повного виконання Боргових зобов'язань та закінчення строку дії Авалю за цим Договором.

Відповідно до п. 2.3. Генеральної угоди встановлено ліміт Авалю у розмірі 6 018 000 грн. (зі змінами та доповненнями, внесеними Договором про внесення змін та доповнень № 2 від 28.09.2012р. до Генеральної угоди про надання Авалю № 01/001 GAV від 16.05.2012р.)

Згідно п. 5.1.1.1. Генеральної угоди за надання Авалю Платник зобов'язаний сплатити Авалісту комісію за надання Авалю у розмірі 4,5 % річних від суми Векселя, що авалюється (без ПДВ) (із розрахунку 365 днів на рік або 366 днів на рік у високосному році).

Відповідно до п. 5.1.2. Генеральної угоди Платник зобовязаний сплатити Авалісту комісію за встановлення Ліміту Авалю: у розмірі 0,5% від Ліміту Авалю, передбаченого в п.2.3. цього Договору, але не менше еквіваленту 100 дол. США в день підписання цього Договору і в будь-якому випадку до першого надання Авалю за цим Договором або надання Платнику Інформаційного Листа, та у розмірі 10 000 грн, до першого надання Авалю за цим Договором або надання Платнику Інформаційного Листа, з яких кожен із Платників сплачує по 2 000грн.

Згідно п. 8.1. Генеральної угоди Кредит надається Платнику в день здійснення платежу за Авалем на користь Векселедержателя, у сумі платежу за Авалем.

Відповідно до п. 5.4. Генеральної угоди за користування Кредитом Платник зобов'язаний сплатити Авалісту проценти за користування Кредитом в розмірі 35% річних (із розрахунку 365 днів на рік або 366 днів на рік у високосному році).

Згідно п. 12.4.12. Генеральної угоди Платник зобов'язаний повернути всі грошові кошти, сплачені Авалістом за авальованими Векселями, незалежно від будь-яких обставин, та умов, що можуть виникнути, в тому числі наданий Платнику Кредит та проценти за Кредит, в порядку та строки, визначені цим Договором.

Позивач в повному обсязі виконав взяті на себе зобов'язання, що підтверджується меморіальними ордерами від 14.01.2013р. № 01/001 GAV на суму 815 715 грн., від 14.01.2013р. № 01/001 GAV на суму 611 613 грн., від 05.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 559 440 грн., від 05.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 375 393 грн. 60 коп., від 19.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 150 575 грн. 40 коп., від 20.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 187 962 грн. 40 коп., від 14.01.2013р. № 01/001 GAV на суму 97 996 грн. 80 коп., від 14.01.2013р. № 01/001 GAV на суму 580 178 грн. 40 коп., від 05.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 1 171 489 грн. 44 коп., від 05.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 423 096 грн. 48 коп., від 19.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 187 166 грн. 40 коп., від 19.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 421 181 грн. 76 коп., від 20.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 433 862 грн. 40 коп. Однак, Платники своїх обов'язків щодо сплати плати за Аваль, формування грошового покриття та погашення кредиту не виконали, станом на 19.05.2014р. виникла заборгованість за Генеральною угодою у розмірі 6 474 819 грн. 24 коп., яка складається з: - простроченої заборгованості у розмірі 6 015 671 грн. 08 коп., - заборгованості по нарахованим та простроченим процентам в розмірі 34 322 грн. 58 коп., -пені за несвоєчасне погашення кредиту, процентної та комісійної винагороди в розмірі 424 825 грн. 58 коп.

Крім того, позивач зазначає, що в якості забезпечення виконання зобов'язань за Генеральною угодою між ПАТ "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК" (далі - Іпотекодержатель) та ТОВ "Затишшя-хлібопродукт" (далі - Іпотекодавець) 17 травня 2012р. було укладено Договір іпотеки № Z1/01/001GAV (далі - Договір іпотеки), посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С, зареєстрований в реєстрі за № 700, відповідно до умов якого Іпотекодавець з метою забезпечення належного виконання Основного зобов'язання передає в іпотеку, а Іпотекодержатель приймає в іпотеку на умовах, визначених у цьому Договорі, Предмет іпотеки.

Відповідно до п. 3.1. Договору іпотеки іпотекою за цим Договором забезпечується виконання зобов'язання Боржника перед Іпотекодержателем (далі - Основне зобов'язання), що обумовлене в укладеному(-их) між ними: - Генеральній угоді про надання Авалю № 01/001 GAV від 16.05.2012р., з усіма змінами та доповненнями до неї.

Згідно п. 4.1. Договору іпотеки Предметом іпотеки за цим Договором є наступне нерухоме майно: Комплекс господарських будівель, загальною площею 5 584,8 кв.м., розташований за адресою: Одеська область, Фрунзівський район, смт. Затишшя, вул. Леніна, 57 (далі - Предмет іпотеки).

Відповідно до п. 4.5. Договору іпотеки за домовленістю сторін на момент укладання цього Договору вартість Предмету іпотеки визначено в сумі 1 548 120 грн. При цьому Сторони згодні з тим, що при зверненні стягнення та реалізації Предмету іпотеки Іпотекодержатель не буде зв'язаний або будь-яким чином обмежуватись зазначеною вартістю Предмета іпотеки, яка буде визначатися в порядку встановленому законодавством України.

Позивач зазначає, що комплекс господарчих будівель, переданий в іпотеку Позивачу, належить Відповідачу на праві власності згідно Договору купівлі-продажу комплексу господарчих будівель, посвідченого 07.04.2011р. державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С, зареєстрованого в реєстрі за № 552. Вказаний договір купівлі-продажу зареєстрований Державним комунальним підприємством "Фрунзівське бюро технічної інвентаризації", що підтверджується Витягом про реєстрацію права власності від 08.04.2011 р. № 29597562.

Згідно п. 8.1. Договору іпотеки Іпотекодержатель вправі звернути стягнення на Предмет іпотеки та одержати задоволення своїх вимог з вартості Предмету іпотеки переважно перед іншими кредиторами Іпотекодавця в таких випадках: невиконання або неналежне виконання Боржником Основного зобов'язання в тому числі вимоги про дострокове виконання Основного зобов'язання, зробленої на підставі закону, договору, що встановлює Основне зобов'язання, чи цього Договору.

Позивач зазначає, що згідно з ч. 1 ст 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону.

Відповідно до ч. 3 ст. 33 Закону України "Про іпотеку" звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Відповідно до п. 8.5. Договору іпотеки у разі порушення умов договору, що встановлює Основне зобов'язання, та/або умов цього Договору Іпотекодержатель надсилає Іпотекодавцю та Боржнику, якщо він є відмінний від Іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш, ніж тридцяти денний строк та -попередження про звернення стягнення на Предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога Іпотекодержателя залишається без задоволення, Іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на Предмет іпотеки відповідно до цього Договору та/або чинного законодавства України. Положення цього пункту не є перешкодою для реалізації права Іпотекодержателя звернутися у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку.

Позивач зазначає, що відповідно до п.п. 2, 4 ст. 590 Цивільного кодексу України заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом. У разі часткового виконання боржником зобов'язання, забезпеченого заставою, право звернення на предмет застави зберігається в первісному обсязі.

Позивач зазначає, що на виконання вимог ст. 35 Закону України "Про іпотеку" 26 лютого 2014 року він направив на адресу відповідача лист-вимогу від 25.02.2014р. № 71002-173 та до СТОВ "Нікомарівське" лист- вимогу від 25.02.2014р. № 71002-172, до СФГ "Ольга" лист- вимогу від 29.04.2014 р. № 71002-377, до СТОВ "Ольга" лист- вимогу від 25.02.2014 р. № 71002-174, до СВК "Ягорлик" лист- вимогу від 25.02.2014 р. № 71002-170, в яких зазначено стислий зміст порушених зобов'язань, вимогу про виконання порушеного зобов'язання та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання вимоги. Однак, зазначені вимоги залишені відповідачем та Платниками за Генеральною угодою без відповіді та задоволення.

На підставі викладеного, позивач просить суд звернути стягнення на предмет іпотеки,

за договором іпотеки від 17.05.2012р. № Z1/01/001GAV, посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С., зареєстрованим в реєстрі за № 700, а саме: комплекс господарчих будівель загальною площею 5 584, 8 кв.м., розташований за адресою: Одеська область, Фрунзівський район, смт. Затишшя, вул. Леніна, 57, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Затишшя-хлібопродукт" на підставі Договору купівлі-продажу комплексу господарчих будівель, посвідченого 07.04.2011р. державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С., зареєстрованого в реєстрі за № 552, в рахунок погашення заборгованості Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Нікомарівське", Селянського (фермерського) господарства "Ольга", Сільськогосподарського виробничого кооператива "Ягорлик", Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга" перед Публічним акціонерним товариством "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК" за Генеральною угодою про надання авалю № 01/001GAV від 16.05.2012 р. в розмірі 6 474 819 грн. 24 коп., шляхом проведення прилюдних торгів у порядку виконавчого провадження, з визначенням початкової ціни предмета іпотеки для його подальшої реалізації на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

В обґрунтування позову, позивач посилається на ст. 526 Цивільного кодексу України, згідно якої, зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог -відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Статтею 530 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк.

В обґрунтування позову позивач також посилається на ст.ст. 7, 11, 33, Закону України "Про іпотеку".

Дослідивши матеріали справи, суд дійшов наступних висновків.

Відповідно до ст. 15 Цивільного кодексу України кожна особа має право на захист свого цивільного права в разі його порушення, невизнання або оспорювання.

Згідно положень ст. 16 Цивільного кодексу України кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способами захисту цивільних прав та інтересів можуть бути: визнання права; визнання правочину недійсним; припинення дії, яка порушує право; відновлення становища, яке існувало до порушення; примусове виконання обов'язку в натурі; зміна правовідношення; припинення правовідношення; відшкодування збитків та інші способи відшкодування майнової шкоди; відшкодування моральної (немайнової) шкоди; визнання незаконними рішення, дій чи бездіяльності органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, їхніх посадових і службових осіб.

Відповідно до ст. 509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно зі ст. 11 Цивільного кодексу України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.

Частиною 1 ст. 626 Цивільного кодексу України передбачено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

При цьому за правилами ст. 14 Цивільного кодексу України цивільні обов'язки виконуються у межах, встановлених договором або актом цивільного законодавства.

Згідно з частиною 1 ст. 175 Господарського кодексу України майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

В силу ч. 1 ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. При цьому до виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Відповідно до ст. 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог -відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст. 525 Цивільного кодексу України).

Статтею 530 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк.

Згідно ст. 55 Закону України "Про банки і банківську діяльність" відносини банку з клієнтом регулюються законодавством України, нормативно-правовими актами Національного банку України та угодами (договорами) між клієнтом та банком.

Відповідно до ст. 2 Закону України "Про банки і банківську діяльність" банківський кредит - будь-яке зобов'язання банку надати певну суму грошей, будь-яка гарантія, будь-яке зобов'язання придбати право вимоги боргу, будь-яке продовження строку погашення боргу, яке надано в обмін на зобов'язання боржника щодо повернення заборгованої суми, а також на зобов'язання на сплату процентів та інших зборів з такої суми.

Відповідно до ч. 1 ст. 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

Як вбачається з матеріалів справи, 16 травня 2012р. між ПАТ "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК" (далі - Аваліст) та СТОВ "Нікомарівське" (далі - Платник -1), СФГ "Ольга" (далі - Платник-2), Сільськогосподарським виробничим кооперативом "Хлібороб" (далі - Платник-3), СВК "Ягорлик" (далі - Платник -4), СТОВ "Ольга" (далі - Платник 5) було укладено Генеральну угоду про надання Авалю № 01/001 GAV (далі - Генеральна угода), згідно якої за заявою Платника та/або Пред`явника Аваліст бере на себе зобов'язання надати Авваль за Векселями, а Платник зобов'язаний надати Авалісту, відповідно до умов цього Договору всі суми, що підлягають сплаті авалістом, за таким авальованим Векселем, повернути наданий Кредит у повному обсязі у строки та в порядку визначеному цим Договором, сплатити Авалісту Плату за Аваль, у випадках, встановлених цим Договором, відшкодувати всі витрати Аваліста, пов'язані з Авалем, а також здійснити інші платежі пов'язані з Авалем та/або з виконанням цього Договору.

Відповідно до п. 2.3. Генеральної угоди встановлено ліміт Авалю у розмірі 6 018 000 грн. (зі змінами та доповненнями внесеними Договором про внесення змін та доповнень № 2 від 28.09.2012р. до Генеральної угоди про надання Авалю № 01/001 GAV від 16.05.2012р.)

Згідно п. 5.1.1.1. Генеральної угоди за надання Авалю Платник зобов'язаний сплатити Авалісту комісію у розмірі 4,5 % річних від суми Векселя, що авалюється (без ПДВ) (із розрахунку 365 днів на рік або 366 днів на рік у високосному році).

Відповідно до п. 5.1.2. Генеральної угоди Платник зобовязаний сплатити Авалісту комісію за встановлення Ліміту Авалю: у розмірі 0,5% від Ліміту Авалю, передбаченого в п.2.3. цього Договору, але не менше еквіваленту 100 дол. США в день підписання цього Договору і в будь-якому випадку до першого надання Авалю за цим Договором або надання Платнику Інформаційного Листа, та у розмірі 10 000 грн, до першого надання Авалю за цим Договором або надання Платнику Інформаційного Листа, з яких кожен із Платників сплачує по 2 000грн.

Згідно п. 8.1. Генеральної угоди Кредит надається Платнику в день здійснення платежу за Авалем на користь Векселедержателя, у сумі платежу за Авалем.

Відповідно до п. 5.4. Генеральної угоди за користування Кредитом Платник зобов'язаний сплатити Авалісту проценти за користування Кредитом в розмірі 35% річних (із розрахунку 365 днів на рік або 366 днів на рік у високосному році).

Згідно п. 12.4.12. Генеральної угоди Платник зобов'язаний повернути всі грошові кошти, сплачені Авалістом за авальованими Векселями, незалежно від будь-яких обставин, та умов, що можуть виникнути, в тому числі наданий Платнику Кредит та проценти за Кредит, в порядку та строки, визначені цим Договором.

Позивач в повному обсязі виконав взяті на себе зобов'язання, що підтверджується меморіальними ордерами від 14.01.2013р. № 01/001 GAV на суму 815 715 грн., від 14.01.2013р. № 01/001 GAV на суму 611 613 грн., від 05.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 559 440 грн., від 05.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 375 393 грн. 60 коп., від 19.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 150 575 грн. 40 коп., від 20.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 187 962 грн. 40 коп., від 14.01.2013р. № 01/001 GAV на суму 97 996 грн. 80 коп., від 14.01.2013р. № 01/001 GAV на суму 580 178 грн. 40 коп., від 05.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 1 171 489 грн. 44 коп., від 05.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 423 096 грн. 48 коп., від 19.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 187 166 грн. 40 коп., від 19.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 421 181 грн. 76 коп., від 20.02.2013р. № 01/001 GAV на суму 433 862 грн. 40 коп. Однак, Платники своїх обов'язків щодо сплати плати за Аваль, формування грошового покриття та погашення кредиту не виконали, станом на 19.05.2014р. виникла заборгованість за Генеральною угодою у розмірі 6 474 819 грн. 24 коп., яка складається з: - простроченої заборгованості у розмірі 6 015 671 грн. 08 коп., - заборгованості по нарахованим та простроченим процентам в розмірі 34 322 грн. 58 коп., -пені за несвоєчасне погашення кредиту, процентної та комісійної винагороди в розмірі 424 825 грн. 58 коп.

17 травня 2012р. між ПАТ "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК" (далі - Іпотекодержатель) та ТОВ "Затишшя-хлібопродукт" (далі - Іпотекодавець) було укладено Договір іпотеки № Z1/01/001GAV (далі - Договір іпотеки), посвідчений державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С, зареєстрований в реєстрі за № 700, відповідно до умов якого Іпотекодавець з метою забезпечення належного виконання Основного зобов'язання передає в іпотеку, а Іпотекодержатель приймає в іпотеку на умовах, визначених у цьому Договорі, Предмет іпотеки.

Відповідно до п. 3.1. Договору іпотеки іпотекою за цим Договором забезпечується виконання зобов'язання Боржника перед Іпотекодержателем (далі - Основне зобов'язання), що обумовлене в укладеному(-их) між ними: - Генеральній угоді про надання Авалю № 01/001 GAV від 16.05.2012р., з усіма змінами та доповненнями до неї.

Згідно п. 4.1. Договору іпотеки Предметом іпотеки за цим Договором є наступне нерухоме майно: Комплекс господарських будівель, загальною площею 5 584,8 кв.м., розташований за адресою: Одеська область, Фрунзівський район, смт. Затишшя, вул. Леніна, 57 (далі - Предмет іпотеки).

Відповідно до п. 4.5. Договору іпотеки за домовленістю сторін на момент укладання цього Договору вартість Предмету іпотеки визначено в сумі 1 548 120 грн. При цьому Сторони згодні з тим, що при зверненні стягнення та реалізації Предмету іпотеки Іпотекодержатель не буде зв'язаний або будь-яким чином обмежуватись зазначеною вартістю Предмета іпотеки, яка буде визначатися в порядку встановленому законодавством України.

Згідно п. 8.1. Договору іпотеки Іпотекодержатель вправі звернути стягнення на Предмет іпотеки та одержати задоволення своїх вимог з вартості Предмету іпотеки переважно перед іншими кредиторами Іпотекодавця в таких випадках: невиконання або неналежне виконання Боржником Основного зобов'язання в тому числі вимоги про дострокове виконання Основного зобов'язання, зробленої на підставі закону, договору, що встановлює Основне зобов'язання, чи цього Договору.

Згідно ст. 1 Закону України "Про іпотеку" іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

За приписами ч. 1 ст. 7 Закону України "Про іпотеку" за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Згідно ст. 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про

Матеріали справи не містять доказів, які б підтверджували виконання зобов'язань за Генеральною угодою про надання Авалю № 01/001 GAV Боржниками та Іпотекодавцем.

Таким чином, враховуючи вищенаведене, господарський суд вважає цілком обґрунтованими вимоги позивача щодо звернення стягнення на предмет іпотеки за Договором іпотеки від 17.05.2012р., оскільки таке право звернення стягнення на предмет іпотеки виникло у позивача у зв'язку з невиконанням Боржниками умов Генеральної угоди про надання Авалю № 01/001 GAV.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Статтею 32 Господарського процесуального кодексу України визначено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно зі ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

За таких обставин, позовні вимоги ПАТ "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК", є обґрунтованими, підтверджені наявними у справі матеріалами та підлягають задоволенню.

Судові витрати по сплаті судового збору покласти на відповідача відповідно до ст.ст. 44. 49 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 44, 49, 82-85 ГПК України, суд, -

ВИРІШИВ:

1. Позовну заяву Публічного акціонерного товариства "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК" - задовольнити повністю.

2. Звернути стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 17.05.2012р. № Z1/01/001GAV, посвідченим державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С., зареєстрованим в реєстрі за № 700, а саме: комплекс господарчих будівель загальною площею 5 584, 8 кв.м., розташований за адресою: Одеська область, Фрунзівський район, смт. Затишшя, вул. Леніна, 57, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Затишшя-хлібопродукт" на підставі Договору купівлі-продажу комплексу господарчих будівель, посвідченого 07.04.2011р. державним нотаріусом Фрунзівської районної державної нотаріальної контори Одеської області Романовою І.С., зареєстрованого в реєстрі за № 552, в рахунок погашення заборгованості Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Нікомарівське", Селянського (фермерського) господарства "Ольга", Сільськогосподарського виробничого кооператива "Ягорлик", Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Ольга" перед Публічним акціонерним товариством "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК" за Генеральною угодою про надання авалю № 01/001GAV від 16.05.2012 р. в розмірі 6 474 819 грн. 24 коп.

Визначити спосіб реалізації предмету іпотеки - шляхом проведення прилюдних торгів у порядку виконавчого провадження, з визначенням початкової ціни предмета іпотеки для його подальшої реалізації на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна, на підставі оцінки проведеної суб'єктом оціночної діяльності/незалежним експертом на стадії оцінки майна під час проведення виконавчих дій.

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Затишшя-хлібопродукт" (66740, Одеська область, Фрунзівський район, смт. Затишшя, вул.. Леніна, 57, ) на користь Публічного акціонерного товариства "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК" (01004, м. Київ, вул.. Пушкінська, 42/4, ) витрати по сплаті судового збору у сумі 73 080 грн.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено 16 квітня 2015 р.

Головуючий суддя Н.В. Рога

Суддя Ю.А. Шаратов

Суддя Ю.М. Щавинська