ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 квітня 2015 року Справа № 910/18598/14

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого суддіДемидової А.М.,
суддівВоліка І.М., Шевчук С.Р. (доповідач)
розглянувши касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" Ларченко Ірини Миколаївни
на постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.01.2015
у справі№ 910/18598/14 господарського суду міста Києва
за позовомПублічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" Соловйової Наталії Анатоліївни
доТовариства з обмеженою відповідальністю "Кліко Компані"
простягнення 138 650 863,34 грн
в судовому засіданні взяли участь представники:

- позивача: Гуцул А.Д., дов. № 10/00-41 від 18.03.2015

- відповідача: Просенюк С.М., дов. б/н від 15.09.2014

В С Т А Н О В И В:

У вересні 2014 року Публічне акціонерне товариство "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" Соловйової Наталії Анатоліївни звернулося до господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Кліко Компані" про стягнення 138 650 863,34 грн.

Рішенням господарського суду міста Києва від 05.11.2014 у справі №910/18598/14 (суддя Якименко М.М.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 21.01.2015 (у складі головуючого судді Кропивної Л.В., суддів Смірнової Л.Г., Чорної Л.В.), в позові відмовлено повністю.

Не погоджуючись з прийнятими у даній справі судовими рішеннями, ПАТ "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" Ларченко Ірини Миколаївни звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій посилаючись на порушення норм матеріального права, зокрема ст.ст. 525, 526, 530, 610, 612, 629, ст. 193 Господарського кодексу України, невідповідність висновків судів обставинам справи, оскільки відповідач не виконав свої зобов'язання щодо зворотного викупу цінних паперів за договором репо № 2 від 24.12.2013, просить скасувати рішення господарського суду міста Києва від 05.11.2014 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.01.2015 у справі № 910/18598/14 і прийняти нове рішення, яким позовні вимоги ПАТ "Банк Форум" задовольнити в повному обсязі.

Від ТОВ "Кліко Компані" надійшов відзив на касаційну скаргу, вважає доводи касаційної скарги необґрунтованими, посилаючись на порушення позивачем п.п. 2.2.1, 2.2.2, 3.1.2 договору репо № 2 від 24.12.2013, просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.

У судовому засіданні 31.03.2015 оголошувалась перерва на 07.04.2015 на 12-00.

Перевіривши доводи касаційної скарги, юридичну оцінку встановлених фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, 24.12.2013 між ПАТ "Банк Форум" (як покупцем) та ТОВ "Кліко Компані" (як продавцем) був укладений договір репо №2, за умовами п. 1.1 якого продавець "24" грудня 2013р. продає, а покупець купує цінні папери, що зазначені у п.1.3 цього договору, за загальною сумою продажу ЦП, що вказана у п. 1.4. цього договору, а саме : ціна продажу ЦП становить 1,0 (одна) грн 00 коп. за один ЦП, а загальна сума продажу ЦП становить 138 000 000, 00 грн.

Згідно з п. 1.3. договору репо № 2 від 24.12.2013 цінні папери, які є предметом цього договору, мають наступні характеристики: емітент -Приватне акціонерне товариство "Балаклавське рудоуправління ім. О.М. Горького"; код ЄДРПОУ емітента - 00191906; код ЦП (ISIN)UA; вид, тип та форма випуску ЦП - проста іменна акція; форма існування ЦП - без документарна; номінальна вартість одного ЦП -1,00 (одна) гривня; кількість ЦП - 138 000 000 штук; загальна номінальна вартість ЦП - 138 000 000 (сто тридцять вісім мільйонів) грн 00 коп; ринок здійснення договору - вторинний.

До договору репо № 2 від 24.12.2013 сторонами вносилися зміни договором №1 від 24.01.2014 та додатковим договором №2 від 24.02.2014.

Згідно з п.п. 1.2. та 1.5. договору репо (із врахуванням змін, внесених додатковим договором №2 від 24.02.2014) продавець "21" березня 2014 р. здійснює зворотній викуп цінних паперів, а покупець здійснює зворотній продаж цінних паперів за загальною сумою зворотного викупу ЦП у розмірі 138 650 863 грн. 34 коп.

При здійсненні зворотного викупу акцій відповідно до п. 2.2.1 договору репо (із врахуванням змін, внесених додатковим договором №2 від 24.02.2014) покупець зобов'язаний "24" березня 2014 р. надати розпорядження про розблокування ЦП, які зазначені в п.1.3 цього договору, у депозитарній установі ТОВ "Джером секьюритиз", ідентифікаційний код 24747790, на користь продавця - рахунок продавця у цінних паперах №401752-UA40005236.

Згідно з п. 2.2.2 договору репо продавець зобов'язаний перерахувати загальну суму викупу ЦП, що вказана у п. 1.5 цього договору, на рахунок (рахунки) покупця, реквізити якого(яких) будуть письмово повідомлені продавцю покупцем після укладання цього договору, за умови надання покупцем розпорядження про розблокування ЦП у відповідності до умов п.2.2.1 договору.

На підставі меморіального ордеру №495489 від 24.12.2013 банком було сплачено продавцю вартість цінних паперів у сумі 138 000 000,00 грн.

При цьому, судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що банком не виконуються зобов'язання з розблокування цінних паперів, передбачені п.п. 2.2.1, 3.1.2 договору репо № 2 від 24.12.2013, в той час як умовами п. 2.2.2 договору репо встановлено обов'язок продавця перерахувати загальну суму викупу цінних паперів на рахунок покупця за умови надання покупцем розпорядження про розблокування цінних паперів відповідно до п.2.2.1 цього договору.

За таких обставин, на підставі ст.ст. 173, 193 Господарського кодексу України, ст.ст. 526, 527, 530, 629 Цивільного кодексу України суд першої інстанції дійшов висновку про необґрунтованість позовних вимог ПАТ "Банк Форум", оскільки виконання зобов'язання продавця щодо зворотного викупу цінних паперів за договором репо № 2 від 24.12.2013 обумовлено виконанням покупцем зобов'язання з розблокування цінних паперів.

Суд апеляційної інстанції погодився з висновками суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позову, вказавши про неналежний спосіб захисту, обраний позивачем.

Враховуючи те, що банком в порушення умов договору репо № 2 від 24.12.2013 не виконуються зобов'язання з розблокування цінних паперів, за умови виконання яких здійснюється зворотній викуп цінних паперів продавцем, колегія суддів касаційної інстанції погоджується з висновками судів першої та апеляційної інстанцій про відсутність правових підстав для стягнення з ТОВ "Кліко Компані" на користь ПАТ "Банк Форум" 138 650 863,34 грн за договором репо № 2 від 24.12.2013.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" в особі уповноваженої особи Фонду гарантування вкладів фізичних осіб на ліквідацію ПАТ "Банк Форум" Ларченко Ірини Миколаївни залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.01.2015 та рішення господарського суду міста Києва від 05.11.2014 у справі №910/18598/14 залишити без змін.

Головуючий суддя А.М. Демидова

С у д д я І.М. Волік

С у д д я С.Р. Шевчук