КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"31" березня 2015 р. Справа№ 910/615/14

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Шипка В.В.

суддів: Верховця А.А.

Остапенка О.М.

при секретарі Шевченко В.О.

розглянувши апеляційні скарги Гусара Сергія Анатолійовича, Шапкіна Дмитра Олексійовича, арбітражного керуючого Шаргало Р.В. та ТОВ "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Перша купецька гільдія", ПАТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Ініціатива-Фінанс" та ТОВ "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Партнер-Капітал".

на постанову господарського суду м. Києва від 04.02.2015р.

у справі № 910/615/14 (суддя Чеберяк П.П.)

за заявою Публічного акціонерного товариства "Дочірній Банк Сбербанку Росії"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдингова компанія "Київінвестбуд"

про визнання банкрутом

за участю представників:

від ТОВ "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Перша купецька гільдія", ПАТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Ініціатива-Фінанс" та ТОВ "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Партнер-Капітал": Раєнко В.А. - дов. № б/н від 25.04.2014р.

від арбітражного керуючого Шаргало Р.В.: не з»явились

від Гусар С.А.: Сторожик С.В. - дов. № б/н від 31.03.2015р.

Шапкін Д.О. -паспорт

від заявника: не з»явились

від боржника: не з»явились

ліквідатор Віскунов О.В.: посвід. № 115 від 07.02.2013р.

кредитори: Цимбал М.Р., Гатченко С.М., Опанасенко В.В., Левчук Н.В., Бут С.Г., Собецька Г.Ш., Гришко С.І.

ВСТАНОВИВ:

Заявник звернувся до господарського суду м. Києва з заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдингова компанія "Київінвестбуд" оскільки останній заборгував 10 974 524 грн. 49 коп. і не спроможний сплатити заборгованість.

Постановою господарського суду м. Києва від 04.02.2015р.у справі № 910/615/14 припинено процедуру розпорядження майном Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдингова компанія "Київінвестбуд" (04060, м. Київ, вул. Вавілових, буд. 9; ).Припинено повноваження розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдингова компанія "Київінвестбуд" арбітражного керуючого Шаргала Романа Вікторовича. Визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Холдингова компанія "Київінвестбуд" (04060, м. Київ, вул. Вавілових, буд. 9; ) банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру та інше.

Не погоджуючись з вказаною постановою арбітражний керуючий Шаргало Р.В. звернувся з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить постанову господарського суду м. Києва від 04.02.2015р. у справі № 910/615/14 в частині призначення ліквідатором ТОВ «Холдиногова компанія «Київінвестбуд» арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича скасувати та прийняти в цій частині нове рішення, яким призначити ліквідатором ТОВ «Холдиногова компанія «Київінвестбуд» арбітражного керуючого Шаргало Романа Вікторовича. В іншій частині залишити постанову господарського суду м. Києва від 04.02.2015р. без змін.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 27.02.2015р. апеляційну скаргу арбітражного керуючого Шаргало Р.В. прийнято до провадження та призначено до розгляду на 31.03.2015р.

Не погоджуючись з вказаною постановою ТОВ "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Перша купецька гільдія", ПАТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Ініціатива-Фінанс" та ТОВ "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Партнер-Капітал" звернулись з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить постанову господарського суду м. Києва від 04.02.2015р. у справі № 910/615/14 в частині призначення ліквідатором ТОВ «Холдиногова компанія «Київінвестбуд» арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича скасувати та прийняти в цій частині нове рішення, яким призначити ліквідатором ТОВ «Холдиногова компанія «Київінвестбуд» арбітражного керуючого Шаргало Романа Вікторовича. В іншій частині залишити постанову господарського суду м. Києва від 04.02.2015р. без змін.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 27.02.2015р. апеляційну скаргу ТОВ "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Перша купецька гільдія", ПАТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Ініціатива-Фінанс" та ТОВ "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Партнер-Капітал" прийнято до провадження та призначено до розгляду на 31.03.2015р.

Не погоджуючись з вказаною постановою Гусар С.А. та Шапкін Д.О. звернулись з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить постанову господарського суду м. Києва від 04.02.2015р. у справі № 910/615/14 скасувати та прийняти нове рішення, яким ввести процедуру санації.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 27.02.2015р. апеляційну скаргу Гусар С.А. та Шапкін Д.О. прийнято до провадження та призначено до розгляду на 31.03.2015р. Об'єднано в одне провадження апеляційні скарги Гусара Сергія Анатолійовича, Шапкіна Дмитра Олексійовича, арбітражного керуючого Шаргало Р.В. та ТОВ "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Перша купецька гільдія", ПАТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Ініціатива-Фінанс" та ТОВ "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Партнер-Капітал".

Через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду 30.03.2015р. арбітражним керуючим Віскуновим О.В. було подано заперечення на апеляційні скарги в яких просить постанову господарського суду м. Києва від 04.02.2015р. у справі № 910/615/14 залишити без змін, а апеляційні скарги без задоволення.

Представники апелянтів в судовому засіданні апеляційні скарги підтримали та просили їх задовольнити.

В судовому засіданні ліквідатор Віскунов О.В. проти апеляційних скарг заперечував.

Обговоривши доводи апеляційної скарги, заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи та перевіривши правильність застосування господарським судом при прийнятті оскарженої постанови норм матеріального і процесуального права, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" протягом десяти днів після винесення ухвали за результатами попереднього засідання господарського суду розпорядник майна письмово повідомляє кредиторів згідно з реєстром вимог кредиторів, уповноважену особу працівників боржника та уповноважену особу засновників (учасників, акціонерів) боржника про місце і час проведення зборів кредиторів та організовує їх проведення.

Згідно з ч. 5 ст. 26 Закону України Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначення кількісного складу та обрання членів комітету кредиторів відноситься до компетенції зборів кредиторів.

Протокольне рішення зборів кредиторів про утворення та склад комітету кредиторів подається до господарського суду (ч. 7 ст. 26) .

Відповідно до ч. 8 ст. 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення, зокрема, про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у випадках, передбачених цим Законом, про звернення до господарського суду з клопотанням про призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), припинення повноважень арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення іншого арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора)

Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті (ч. 9 ст. 26).

14.07.2014р. було проведено збори кредиторів на яких було сформовано комітет кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдингова компанія "Київінвестбуд" у складі: Публічного акціонерного товариства "Дочірній Банк Сбербанку Росії", Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Перша купецька гільдія", Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Ініціатива-Фінанс" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Партнер-Капітал", що підтверджується протоколом зборів кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдингова компанія "Київінвестбуд" № 1 від 14.07.2014.

03.10.2014р. відбулось засідання комітету кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдингова компанія "Київінвестбуд" на якому, виходячи з відсутності пропозицій від можливих інвесторів та у зв'язку зі значним обсягом кредиторської заборгованості одноголосно було прийнято рішення звернутись до Господарського суду м. Києва з клопотанням про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

У поясненнях щодо переходу до наступної судової процедури, поданих кредиторами у справі, а саме Гусаром С.А., Левчук Н.В., Собецькою Г.Ш., Бут С.Г., Шапкіним Д.О., Опанасенком В.В., Колесником В.І., Гришком С.І. та Шацькою, письмових поясненнях Товариства з обмеженою відповідальністю "Госпторг", Товариства з обмеженою відповідальністю "Юга-Групп", Товариства з обмеженою відповідальністю "Telesens Vertures", Публічного акціонерного товариства "КСУМ", Публічного акціонерного товариства "Полтаварибгосп", Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Партнер-Капітал" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Перша купецька гільдія" останні заперечили щодо рішення комітету кредиторів про визнання боржника банкрутом, відкриття ліквідаційної процедури та просили суд відкрити процедуру санації Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдингова компанія "Київінвестбуд" з огляду на наступні обставини.

Зокрема, кредитори зазначають, що згідно наявного в матеріалах справи фінансового звіту, баланс боржника на початок звітного року станом на 31.12.2013 становить 191,26 млн. грн., а станом на 31.03.2014 - майже 184 млн. грн. на кінець звітного періоду станом на 31.03.2014 баланс Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдингова компанія "Київінвестбуд" становить 176,75 млн. грн., з яких 43,41 млн. грн. відносяться до незавершених капітальних інвестиції, а 121,09 млн. грн. - до поточних фінансових інвестицій. При цьому, загальна сума боргу підприємства згідно реєстру вимог кредиторів є значно меншою і становить 60,18 млн. грн.

Кредитори також вказують, що боржнику на праві приватної власності належить об'єкт незавершеного будівництва, що знаходиться у м. Бориспіль по вул. Київський шлях, буд. 28, ступінь готовності якого, станом на 17.04.2013, становила 19,5 %, що підтверджується рішенням Апеляційного суду м. Києві від 17.04.2013 у справі № 1005/11235/2012. При виділенні вказаного об'єкту незавершеного будівництва в окремий інвестиційний проект можливо буде знайти інвестора та відновити платоспроможність боржника.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Партнер-Капітал" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Перша купецька гільдія" у свої поясненнях також зазначають, що відновлення платоспроможності боржника, задоволення вимог кредиторів в повному обсязі або частково можливо шляхом реструктуризації підприємства, боргів і активів та або зміни організаційно-правової форми та виробничої структури боржника.

Розпорядник майна зазначив, що відповідно до інвентаризаційних описів, наданих боржником, загальна вартість активів боржника становить 320 104 грн. 64 коп., а загальна вартість кредиторських вимог, визнаних судом та включених до реєстру вимог кредиторів боржника становить 60 177 332 грн. 63 коп.

З метою пошуку інвесторів боржника ним розпорядником було розміщено оголошення в газеті "Голос України" № 144 від 31.07.2014, однак жодних пропозицій від інвесторів щодо оздоровлення фінансового становища боржника до розпорядника майна не надходило.

Відповідно до ч. 2 ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів зобов'язані прийняти одне з таких рішень: схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації; відхилити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації; подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі його неподання боржником; подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури; подати до господарського суду клопотання про укладення мирової угоди.

У ч. 1-3 ст. 28 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що господарський суд за клопотанням комітету кредиторів виносить ухвалу про введення процедури санації строком на шість місяців. Керуючий санацією боржника призначається господарським судом у порядку, встановленому цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом. Керуючий санацією - фізична особа, яка відповідно до рішення господарського суду організовує здійснення процедури санації боржника. Ухвала господарського суду про введення процедури санації та призначення керуючого санацією набирає чинності з дня її винесення.

Статтею 28 Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що під санацією розуміється система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом реструктуризації підприємства, боргів і активів та/або зміни організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Згідно ч. 2 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за клопотанням комітету кредиторів або інвесторів, або власника майна (органу, уповноваженого управляти майном) банкрута чи з власної ініціативи господарський суд може прийняти рішення про введення процедури санації й після визнання боржника банкрутом у разі наявності плану санації то до початку продажу майна банкрута.

Станом на 04.02.2015р. повідомлень про виконання боржником грошових зобов'язань не поступало, не надходило заяв від потенційних інвесторів щодо оздоровлення фінансового становища боржника, а також письмових вимог від комітету кредиторів боржника щодо санації Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдингова компанія "Київінвестбуд".

З огляду на те, що основною метою введення процедури санації боржника є оздоровлення фінансового становища підприємства, відновлення його платоспроможності, погашення вимог кредиторів, забезпечення подальшої господарської діяльності юридичної особи, а також те, що в матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази, які б підтверджували можливість досягнення зазначеної мети шляхом введення процедури санації Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдингова компанія "Київінвестбуд", суд не вбачає правових підстав для відкриття процедури санації боржника.

Відповідно до ч. 1 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

У ч. 1 ст. 40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" встановлено, що у постанові про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури господарський суд призначає ліквідатора банкрута з урахуванням вимог, установлених цим Законом, з числа арбітражних керуючих, якщо інше не передбачено цим Законом.

Відповідно до п. 5 ч. 1 ст. 114 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" кандидатура арбітражного керуючого для виконання повноважень керуючого санацією або ліквідатора визначається судом за клопотанням комітету кредиторів, а у разі відсутності такого клопотання - за ініціативою суду, крім випадків, передбачених цим Законом.

Поданими суду доказами підтверджена неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку його силами зобов'язання щодо сплати заборгованості перед кредиторами, наявні ознаки, що свідчать про припинення підприємницької діяльності боржника. Вказані обставини є правовою підставою визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Враховуючи, що запропонована комітетом кредиторів кандидатура арбітражного керуючого відповідає вимогам, визначеним Законом, колегія суддів вважає, що місцевий суд дійшов правильного висновку про призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Холдингова компанія "Київінвестбуд" арбітражного керуючого Віскунова Олександра Віталійовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого № 115 від 07.02.2013).

Дослідивши матеріали наявні у справі, апеляційний суд робить висновок, що суд першої інстанції дав належну оцінку доказам по справі та виніс законну обґрунтовану постанову, яка відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам і матеріалам справи.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що місцевий суд дійшов правильного висновку про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що постанова господарського суду м. Києва від 04.02.2015р. по даній справі відповідає чинному законодавству, фактичним обставинам та матеріалам справи, підстав для її скасування не вбачається.

Керуючись ст. ст. 99, 101- 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційні скарги Гусара Сергія Анатолійовича, Шапкіна Дмитра Олексійовича, арбітражного керуючого Шаргало Р.В. та ТОВ "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Перша купецька гільдія", ПАТ "Закритий недиверсифікований венчурний корпоративний інвестиційний фонд "Ініціатива-Фінанс" та ТОВ "Компанія з управління активами та адмініструванню недержавних пенсійних фондів "Фінансова компанія "Партнер-Капітал" залишити без задоволення, постанову господарського суду м. Києва у справі № 910/615/14 від 04.02.2015р. залишити без змін.

2. Матеріали справи № 910/615/14 повернути до господарського суду м. Києва.

3. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя В.В. Шипко

Судді А.А. Верховець

О.М. Остапенко