ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
_____________________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"31" березня 2015 р.Справа № 916/4444/14
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді Мишкіної М.А.,

суддів Будішевської Л.О., Таран С.В.

при секретарі судового засідання Бєлянкіній Г.Є.

за участю представників сторін:

від ОСОБА_1 - ОСОБА_2 - за довіреністю;

від ПАТ «ЄВГО» - Іванів С.П. - за довіреністю

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1

на рішення господарського суду Одеської області від 11 грудня 2014 року

по справі №916/4444/14

за позовом ОСОБА_1

до Публічного акціонерного товариства «ЄВГО»

про визнання недійсними рішень загальних зборів товариства, оформлених протоколами №1 від 11.04.2011р., №3 від 16.09.2011р. та №4 від 03.05.2012р.

Сторони належним чином повідомлені про дату, час та місце розгляду апеляційної скарги.

У судовому засіданні 10.03.2015р.р. оголошувалась перерва згідно ст.77 ГПК України.

В судовому засіданні 31.03.2015р. згідно ст. 85 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

встановив:

У листопаді 2014 року ОСОБА_1 (надалі - позивач, ОСОБА_1.) звернувся до господарського суду Одеської області з позовом Публічного акціонерного товариства Фірми «ЄВГО» (надалі - відповідач, ПАТ «ЄВГО», Товариство) в якому просив суд:

- визнати недійсним рішення загальних зборів АТ „Євго", оформленого протоколом №1 від 11.04.2011р., про реорганізацію товариства шляхом виділу приватних підприємств, призначення комісії з виділу товариства, затвердження строків та порядку здійснення реорганізації товариства шляхом виділу приватних підприємств, прийняття рішення про викуп власних акцій у акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про реорганізацію товариства;

- визнати недійсним рішення загальних зборів АТ „Євго", оформленого протоколом № від 16.09.2011р., про затвердження розподільчого балансу товариства та затвердження уповноважених осіб на його підписання, про затвердження переліку майна, що передається на баланси приватних підприємств, які утворюються в результаті реорганізації та затвердження уповноважених осіб на підписання актів прийому-передачі майна, що оформлені протоколом № 3 від 16.09.2011р.;

- визнати недійсним рішення загальних зборів АТ „Євго", оформленого протоколом №4 від 03.05.2012р., про затвердження розподільчого балансу товариства та затвердження уповноважених осіб на його підписання, про затвердження переліку майна, що передається на баланси приватних підприємств, які утворюються в результаті реорганізації та затвердження уповноважених осіб на підписання актів прийому-передачі майна.

Позовні вимоги вмотивовані тим, що відповідач порушив корпоративні права ОСОБА_1, як акціонера АТ «Євго», в результаті прийняття вищезазначених рішень, а саме: загальні збори 11.04.2011р., 16.09.2011р., 03.05.2012р. були проведені без участі позивача, при цьому його не повідомили про призначення зборів та порядок денний, про зміст прийнятих рішень, що є порушенням норм ст.ст.41,43 ЗУ «Про господарські товариства»; рішення про затвердження розподільчого балансу товариства та затвердження уповноважених осіб на його підписання та про затвердження переліку майна, оформлені протоколами №3 від 16.09.2011р. та №4 від 03.05.2012р. були прийняті в порушення вимог ч.1 ст.86 ЗУ «Про акціонерні товариства».

Рішенням господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. (суддя Желєзна С.П.) в позові відмовлено.

Суд першої інстанції у рішенні зазначив, що за результатами вирішення спору судом не було встановлено факту порушення прав та охоронюваних законом інтересів ОСОБА_1 та правові підстави для їх задоволення шляхом визнання недійсними оспорюваних рішень загальних зборів акціонерів АТ «Євго» відсутні:

- в частині позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів АТ «Євго», оформленого протоколом №1 від 11.04.2011р. суд першої інстанції зазначив, що як свідчать матеріали справи, про проведення загальних зборів, які відбулись 11.04.2011р., було опубліковано відповідне оголошення у офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку «Бюлетень. Цінні папери України № 35» (3086) від 24.02.2011р. Крім того, аналогічне за змістом оголошення було опубліковане в місцевій пресі - газеті «Одеський вісник» №30 від 24.02.2011р. Крім того, в матеріалах справи наявні відповідні відомості розсилки із календарним штемпелем установи поштового зв'язку від 24.02.2011р., з яких вбачається, що повідомлення ОСОБА_1 про скликання зборів було надіслане за його зареєстрованою адресою проживання: АДРЕСА_1. Оскільки відповідні повідомлення були опубліковані в офіційному та місцевому друкованих засобах масової інформації, особисте повідомлення було надіслано позивачу за належною адресою, і вказані повідомлення були здійсненні більш ніж за 45 днів до проведення загальних зборів, чим було дотримано як положення ст. 43 ЗУ «Про господарські товариства», так і вимоги п.7.2.6 Статуту ВАТ фірми „Євго" - матеріалами справи спростовуються твердження позивача щодо неналежного повідомлення його про час та місце проведення загальних зборів акціонерів АТ «Євго», на яких було прийняте вищезазначене рішення. Отже, в даному випадку відсутній факт порушення корпоративних прав позивача на участь в загальних зборах акціонерів АТ «Євго».

- в частині визнання недійсними рішень, оформлених протоколами №3 від 16.09.2011р. та №4 від 03.05.2012р. суд зазначив, що приймаючи до уваги, що реорганізація АТ «Євго» шляхом виділу із нього приватних підприємств розпочалась із прийняттям зборами акціонерів рішення, оформленого протоколом №1 від 11.04.2011р., на час прийняття якого законом не було встановлено заборони на вчинення такого роду реорганізації акціонерного товариства, а також враховуючи, що рішення зборів акціонерів, оформлені протоколами №3 від 16.09.2011р. та №4 від 03.05.2012р. в оспорюваній частині стосувались завершення процедури виділу, розпочатої на підставі рішення №1 від 11.04.2011р., суд першої інстанції дійшов висновку, що правила ст.86 ЗУ «Про акціонерні товариства» щодо обов'язкового виділу акціонерного товариства із реорганізованого акціонерного товариства до спірних правовідносин не застосовуються.

- посилання позивача на порушення вимог ст.86 ЗУ «Про акціонерні товариства» у зв'язку із прийняттям оспорюваних рішень загальних зборів акціонерів АТ «Євго» є хибними, у зв'язку з чим, не можуть свідчити про порушення прав ОСОБА_1 При цьому, будь-яких інших посилань на порушення власних корпоративних прав, окрім неповідомлення про час та місце проведення загальних зборів акціонерів, на яких були прийняті спірні рішення, а також суперечливість останніх вимогам ст. 86 ЗУ «Про акціонерні товариства», ОСОБА_1 суду наведено не було.

Не погодившись з рішенням суду від 11.12.2014р., ОСОБА_1 звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржуване рішення як таке, що прийняте з порушенням норм чинного законодавства України з прийняттям нового рішення про задоволення позову у повному обсязі.

В обґрунтування апеляційної скарги ОСОБА_1 зазначає наступне:

- на момент проведення всіх оскаржених Зборів він був повноправним учасником Товариства, тобто на нього поширювалися всі права учасника на ознайомлення з документами про проведення загальних зборів та обов'язки Товариства щодо повідомлення учасника, зазначені у вищенаведеному Законі. Проте загальні збори 11.04.2011р., 16.09.2011р., 03.05.2012р. були проведені без участі позивача, при цьому його не повідомили про призначення зборів та порядок денний, про зміст прийнятих рішень, що є порушенням норм ст.ст.41,43 ЗУ «Про господарські товариства»;

- в оскарженому рішенні господарський суд дійшов помилкового висновку про те, що матеріалами справи спростовуються твердження ОСОБА_1 щодо неналежного повідомлення його про час та місце проведення загальних зборів акціонерів АТ «Євго» на яких були прийняті оскаржені рішення на підставі того, що відповідно до ст. 35 ЗУ «Про акціонерні товариства» письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам у спосіб, передбачений статутом товариства, у строк не пізніш ніж за 30 днів до дати їх проведення і що особисті повідомлення акціонерам були розіслані не пізніш ніж за 30 днів до дати їх проведення.

- в порушення положень п. 7.2.6. Статуту Товариства в редакції 2007 року, який діяв на момент проведення оспорених зборів, відповідач надсилав позивачу повідомлення про проведення зборів пізніше, ніж за 45 діб. Крім цього, не зважаючи на наявність відбитків штемпелів поштового зв'язку, письмові повідомлення до ОСОБА_1 не надійшли, а офіційні видання Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку він не виписує;

- рішення про затвердження розподільчого балансу товариства та затвердження уповноважених осіб на його підписання та про затвердження переліку майна, що передається на баланси приватних підприємств, які утворюються в результаті реорганізації та затвердження уповноважених осіб на підписання актів прийому-передачі майна, оформлені Протоколом №3 від 16.09.2011р. та Протоколом №4 від 03.05.2012р., були прийнятими в порушення вимог ч.1 ст. 86 ЗУ «Про акціонерні товариства». Неналежними є посилання суду першої інстанції на ст.5 ЦК України, оскільки норми цієї статті на спірні правовідносини не поширюються, тому що відповідно до ст.5 ЦК України зворотної сили у часі не має акт цивільного законодавства, а Закон України «Про акціонерні товариства» є актом господарського законодавства, а ст.5 ЦК України встановлює загальне цивільне положення, а не особливість регулювання майнових відносин у сфері господарювання в контексті ч.2 ст. 9 ЦК України.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 16.02.2015р. прийнято апеляційну скаргу до провадження; призначено її розгляд у судовому засіданні; зобов'язано скаржника у строк до 10.03.2015 р. сплатити судовий збір у розмірі 1218грн. та надати суду відповідні докази оплати та зарахування судового збору в доход Державного бюджету України.

10.03.2015р. скаржником надано докази на виконання вимог ухвали суду апеляційної інстанції від 16.02.2015р.

В засіданні суду апеляційної інстанції представник скаржника підтримав доводи та вимоги апеляційної скарги.

Представник ПАТ «ЄВГО» заперечував проти доводів та вимог апеляційної скарги з підстав законності та обґрунтованості оскарженого рішення.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про відсутність підстав для її задоволення виходячи із наступного.

Відповідно до ст.101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі. В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено в ході апеляційного розгляду, що Відкрите акціонерне товариство фірма „Євго" (наразі - ПАТ Фірма «Євго») засновано зборами акціонерів Відкритого акціонерного товариства торгової фірми «Меблі» згідно ЗУ «Про господарські товариства», ЦК України, Господарського кодексу України та іншим чинним законодавчим актам України.

Статут ВАТ Фірма «Євго» (надалі - Статут) зареєстрований державним реєстратором Виконкому Одеської міськради 18.02.2008р. за №3006811

Відповідно до п.п.41.-4.3 Статуту, Товариство випускає прості іменні акції в документарній формі випуску. Статутний капітал Товариства становить 1000100грн. Статутний фонд Товариства поділено на 2000200 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,50грн. кожна.

Згідно із відомостями, які містяться у виписці із реєстру іменних цінних паперів АТ «Євго» станом на 12.09.2013р., як на час прийняття оспорюваних рішень, так і на момент вирішення спору ОСОБА_1 є акціонером АТ «Євго» та володіє акціями у кількості 50 штук номінальною вартістю 25 грн.

Відповідно до п.п.5.1, 5.2 Статуту, особи, які набули право власності на акції Товариства, набувають статусу акціонерів Товариства. Акціонерами можуть бути юридичні та фізичні особи, які набули права власності на акції Товариства при його створенні, при додатковому випуску акцій та на вторинному ринку цінних паперів. Кожна проста акція надає акціонеру - її власнику однакову сукупність прав, включаючи право зокрема: 1) брати участь у Загальних зборах Товариства безпосередньо або через призначених ним уповноважених представників, які повинні мати посвідчену нотаріусом або уповноваженою особою Товариства довіреність; 2) вносити на розгляд органів управління Товариства відповідно до їх компетенції пропозиції з питань діяльності Товариства в порядку, передбаченому нормативними актами; 3) брати участь в управлінні справами Товариства (через участь та голосування на Загальних зборах особисто або через своїх представників); 4) одержувати інформацію про діяльність Товариства; брати участь у розподілі прибутку Товариства та одержувати його частку (дивіденди); 11) вимагати обов'язкового викупу Товариством всіх або частини належних йому акцій у випадках та порядку, передбачених чинним законодавством України та внутрішніми документами Товариства.

11.04.2011р. відбулись загальні збори акціонерів відкритого акціонерного товариства фірми „Євго", на яких були присутній акціонер, що володіє 1907197 кількістю голосів, що складає 95,35% від загальної кількості голосуючих акцій товариства.

На даних загальних зборах, зокрема, було вирішено: п. 6 порядку денного - провести реорганізацію Товариства шляхом виділу приватних підприємств; п. 7 порядку денного -- призначити комісії в виділу Товариства в наступному складі: голова комісії - Головко Євген Дмитрович; член комісії - Борисов Євген Миколайович; п. 8 порядку денного - затверджено наступний порядок та строки здійснення реорганізації Товариства: до 21.04.2011р. повідомити державного реєстратора про прийняте рішення про реорганізацію; до 13.05.2011р. Комісії з виділу забезпечити прийом від акціонерів заяв про бажання стати засновниками приватних підприємств, що створюються в процесі реорганізації; доручити головному бухгалтеру Товариства в строк до проведення наступних загальних зборів Товариства підготувати розподільчий баланс Товариства; доручити генеральному директору Товариства в строк до 13.05.2011р. вжити заходів для скликання наступних загальних зборів акціонерів Товариства з метою затвердження розподільчого балансу Товариства; доручити комісії з виділу вжити усіх інших необхідних заходів, передбачених чинним законодавством з метою здійснення реорганізації; п. 9 порядку денного - прийнято рішення про викуп власних акцій у акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про реорганізацію Товариства шляхом виділу приватних підприємств, затвердження порядку оцінки та викупу. Всі зазначені рішення були прийняті одноголосно. Вказане рішення загальних зборів акціонерів від 11.04.2011р. було оформлене протоколом №1.

Пунктом 1 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про акціонерні товариства» № 514-VI від 17.09.2008р. визначено, що цей Закон набирає чинності через шість місяців з дня його опублікування, крім другого речення частини другої статті 20, яке набирає чинності через тридцять місяців з дня опублікування цього Закону.

Закон України «Про акціонерні товариства» №514-VI було опубліковано 29.10.2008р. у газеті «Урядовий кур'єр», тобто він набрав чинності з 30.04.2009р.

В той же час, згідно з п.п. 2, 4 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про акціонерні товариства» №514-VI (в редакції Закону України від 03.02.2011 р. N 2994-VI, який набрав чинності з 02.03.2011р.) через два роки з дня набрання чинності цим Законом втрачають чинність статті 1 - 49 Закону України "Про господарські товариства" (Відомості Верховної Ради України, 1991 р., N49, ст.682) у частині, що стосується акціонерних товариств. До приведення у відповідність із цим Законом закони України, інші нормативно-правові акти діють у частині, що не суперечить цьому Закону, крім статей 1 - 49 Закону України «Про господарські товариства» у частині, що стосується акціонерних товариств, створених до набрання чинності цим Законом.

Оскільки Закон України «Про акціонерні товариства" № 514-VI від 17.09.2008р. набрав чинності з 30.04.2009р., положення ст.ст.1 - 49 ЗУ «Про господарські товариства», які стосуються акціонерних товариств, створених до набрання чинності ЗК «Про акціонерні товариства», втратили чинність з 30.04.2011р.

Так як АТ «Євго» було створене до набрання чинності ЗУ «Про акціонерні товариства» №514-VI, та враховуючи, що рішення загальних зборів відповідача, оформлене протоколом №1 від 11.04.2011р. було ухвалене до спливу двох років з моменту набрання чинності даного Закону, при наданні правової оцінки вказаного акту органу управління відповідача місцевий господарський суд, при вирішенні по суті спору за позовом ОСОБА_1, правомірно звернувся до відповідних положень ЗУ «Про господарські товариства».

Відповідно до ч.ч.1,5,7,8 ст.41 ЗУ «Про господарські товариства» (в редакції, чинній станом на 11.04.2011р.) вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів. До компетенції загальних зборів належить, зокрема: ї) прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу; з) вирішення питання про придбання акціонерним товариством акцій, що випускаються ним. Статутом товариства до компетенції загальних зборів можуть бути віднесені й інші питання. Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.

Підпунктами 7.2.1-7.2.3 п.7.2 «Загальні збори акціонерів» Статуту відповідача визначено, що загальні збори акціонерів (далі по тексту статуту - Загальні збори) є вищим органом Товариства. У Загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. Загальні збори мають право приймати рішення з усіх питань діяльності Товариства, у тому числі і з тих, що передані Загальними зборами до компетенції іншого органу управління Товариства. До виключної компетенції Загальних зборів належить: 1) внесення змін до статуту Товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу; 5) затвердження річної фінансової звітності, розподіл прибутку і збитків Товариства; 6) затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, його дочірніх підприємств, затвердження звітів і висновків Ревізійної комісії, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів); 9) прийняття рішення про виділ, злиття, приєднання, поділ, перетворення, ліквідацію Товариства. Повноваження, віднесені законом та цим статутом до виключної компетенції Загальних зборів акціонерів, не можуть бути передані для вирішення іншим органам Товариства.

Тобто вирішення питань про реорганізацію АТ «Євго», створення комісії з реорганізації та прийняття рішення про викуп власних акцій у акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про реорганізацію Товариства шляхом виділу приватних підприємств, затвердження порядку їх оцінки та викупу, відносилось до виключної компетенції загальних зборів відповідача.

Відповідно до ч.1 ст.43 ЗУ «Про господарські товариства» (в редакції, чинній станом на 11.04.2011р.) про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Підпунктами 7.2.6, 7.2.9, 7.2.10 п.7.2 «Загальні збори акціонерів» Статуту відповідача, повідомлення про проведення Загальних зборів не пізніше ніж за 45 днів до дати їх проведення публікуються в офіційному виданні Верховної Ради, або Кабінету Міністрів, або Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку та в місцевій пресі за місцезнаходженням Товариства. Крім того, власникам іменних акцій у той же строк повідомлення надсилається листом або вручається за особистим підписом. Повідомлення про проведення Загальних зборів повинно містити: повне найменування та місцезнаходження Товариства; дату, час та місце проведення Загальних зборів; перелік питань, включених до порядку денного; час початку та закінчення реєстрації акціонерів для участі у Загальних зборах; адресу, строк та способи внесення пропозицій акціонерів щодо порядку денного. Загальні збори визнаються правомочними за умови наявності кворуму, тобто якщо в них беруть участь акціонери (їх представники), які мають відповідно до статут Товариства понад 60 відсотків голосів. Наявність кворуму визначається один раз на момент завершення реєстрації акціонерів (їх представників), які прибули для участі у Загальних зборах. Рішення Загальних зборів приймаються більшістю не менш як у ѕ голосів акціонерів, які беруть участь у зборах, щодо: внесення змін до статуту Товариства; ліквідації Товариства. З інших питань рішення приймаються простою більшістю голосів акціонерів (більше 50 відсотків голосів акціонерів), які беруть участь у Загальних зборах. Голосування на Загальних зборах з питань порядку денного здійснюється за принципом „одна акція - один голос".

Оголошення про проведення загальних зборів учасників ВАТ Фірма «Євго», які відбулись 11.04.2011р. та на яких було прийнято рішення, оформлене протоколом № 1, було опубліковано у офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку „Бюлетень. Цінні папери України №35" (3086) від 24.02.2011р. (а.с.84)

Аналогічне оголошення було опубліковане в місцевій пресі - газеті «Одеський вісник» №30 від 24.02.2011р. (а.с.83).

Вказані повідомлення були оформлені у передбаченому законом порядку та містили всі необхідні для нього відомості.

Крім того, відповідачем 24.02.2011р. (більш як за 45 днів до проведення загальних зборів) поштою було надіслано позивачу повідомлення про проведення 11.04.2011р. загальних зборів учасників АТ Фірми «Євго», що підтверджується копією відомості розсилки персональних повідомлень про проведення чергових загальних зборів акціонерів, із календарним штемпелем установи поштового зв'язку від 24.02.2011р., відповідно до якої повідомлення ОСОБА_1 було надіслане за його зареєстрованою адресою проживання: АДРЕСА_1.

Таким чином, місцевий господарський суд дійшов вірного висновку , що матеріалами справи спростовуються твердження ОСОБА_1 щодо неналежного повідомлення його про час та місце проведення загальних зборів акціонерів АТ «Євго» 11.04.2011р. та факту порушення корпоративних прав позивача на участь в загальних зборах акціонерів АТ «Євго».

16.09.2011р. відбулись позачергові загальні збори акціонерів ВАТ Фірми «Євго», на яких були присутні двоє акціонерів, загальна кількість голосів яких складає 1907228, що становить 95,35% від загальної кількості голосуючих акцій Товариства.

На загальних зборах були прийняті, зокрема, наступні рішення: п. 2 порядку денного - вирішено затвердити розподільчий баланс Товариства та затверджено уповноважених осіб Голову комісії з виділу - Головко Є.Д. та члена комісії з виділу - Борисова Є.М. на його підписання; п. 3 порядку денного - вирішено затвердити перелік майна, що передається на баланси приватних підприємств, які утворюються в результаті реорганізації шляхом виділу та затвердити уповноважених осіб Голову комітету з виділу - Головко Є.Д. та члена комісії з виділу - Борисова Є.М. на підписання актів прийому-передачі майна. Всі зазначені рішення були прийняті одноголосно. Вказане рішення загальних зборів акціонерів від 16.09.2011р. було оформлене протоколом № 3.

03.05.2012р. відбулись загальні збори акціонерів ВАТ Фірми «Євго», на яких були присутні троє акціонерів, загальна кількість голосів яких складає 1907303, що становить 95,36% від загальної кількості голосуючих акцій товариства. На вказаних загальних зборах були прийняті, зокрема, наступні рішення: п. 6 порядку денного - прийнято рішення про затвердження розподільчого балансу Товариства та про уповноваження Голови комісії з виділу - Головка Є.Д. та члена комісії з виділу - Борисова Є.М. на підписання від імені Товариства розподільчого балансу Товариства; п. 7 порядку денного - прийнято рішення про затвердження переліку майна, що передається на баланс приватних підприємств, які утворюються в результаті реорганізації шляхом виділу та про уповноваження Голови комісії з виділу - Головко Є.Д. та члена комісії з виділу - Борисова Є.М. на підписання від імені Товариства актів прийому-передачі майна, що передається на баланси приватних підприємств. Всі названі рішення були прийняті одноголосно. Вказане рішення загальних зборів акціонерів від 03.05.2012р. було оформлене протоколом № 4.

ОСОБА_1 в обґрунтування позовних вимог наголошує на тому, що про час та місце проведення загальних зборів акціонерів АТ «Євго» 16.09.2011р. та 03.05.2012р., його в установленому законом та статутом порядку не повідомляли, чим порушили його корпоративні права на участь в загальних зборах акціонерів.

З 30.04.2011р. втратили чинність положення ст.ст.1 - 49 ЗУ «Про господарські товариства», які стосувались акціонерних товариств, створених до набрання чинності ЗУ «Про акціонерні товариства», у зв'язку з чим, з цієї календарної дати діяльність акціонерних товариств повністю підпадає під правове регулювання останнього.

Згідно із ст. 35 ЗУ «Про акціонерні товариства» (в редакції, чинній станом на час прийняття оспорюваних рішень, оформлених протоколами №3 від 16.09.2011р. та №4 від 03.05.2012р.) письмове повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та їх порядок денний надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Письмове повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний надсилається акціонерам персонально (з урахуванням частини другої цієї статті) особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений статутом акціонерного товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами. Товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів публікує в офіційному друкованому органі повідомлення про проведення загальних зборів. Публічне акціонерне товариство додатково надсилає повідомлення про проведення загальних зборів та їх порядок денний фондовій біржі, на якій це товариство пройшло процедуру лістингу, а також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власній веб-сторінці в мережі Інтернет інформацію, передбачену частиною третьою цієї статті. Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариство має містити такі дані: 1) повне найменування та місцезнаходження товариства; 2) дата, час та місце (із зазначенням номера кімнати, офісу або залу, куди мають прибути акціонери) проведення загальних зборів; 3) час початку і закінчення реєстрації акціонерів для участі у загальних зборах; 4) дата складення переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах; 5) перелік питань, що виносяться на голосування; 6) порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами, з якими вони можуть ознайомитися під час підготовки до загальних зборів.

Про проведення загальних зборів, які відбулись 16.09.2011р., було опубліковано відповідне оголошення у офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку „Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" № 138 від 28.07.2011р. Аналогічне за змістом оголошення було опубліковане в місцевій пресі - в газеті „Дивіденди. Одещина" № 41-42 (119-120) від 22.07.2011р..

Вказані повідомлення були оформлені у передбаченому законом порядку та містили всі необхідні для нього відомості.

Крім того, відповідачем 28.07.2011р. (більш як за 30 днів до проведення загальних зборів) поштою було надіслано позивачу за адресою: АДРЕСА_1 повідомлення про проведення 16.09.2011р. загальних зборів учасників АТ Фірми «Євго», що підтверджується копією відомості розсилки персональних повідомлень про проведення чергових загальних зборів акціонерів, із календарним штемпелем установи поштового зв'язку від 28.07.2011р.

Відповідно до оголошень, розміщених у офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку „Бюлетень. Цінні папери України" № 60 (3360) від 02.04.2012р. та місцевій пресі - газеті „Одеський вісник" № 49 від 03.04.2012р., відповідач повідомив про проведення загальних зборів акціонерів, які призначені на 03.05.2012р. та на яких було прийняте рішення, оформлене протоколом № 4.

Відповідачем 30.03.2012р. (більш як за 30 днів до проведення загальних зборів) поштою було надіслано позивачу за адресою: АДРЕСА_1 повідомлення про проведення 03.05.2012р. загальних зборів учасників АТ Фірми «Євго», що підтверджується копією відомості розсилки персональних повідомлень про проведення чергових загальних зборів акціонерів, із календарним штемпелем установи поштового зв'язку від 30.03.2012р.

Колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що матеріалами справи спростовуються твердження ОСОБА_1 щодо неналежного повідомлення його про час та місце проведення загальних зборів акціонерів АТ «Євго» 16.09.2011р. та 03.05.2012р. та факту порушення корпоративних прав позивача на участь в загальних зборах акціонерів АТ «Євго».

Також ОСОБА_1 в обґрунтування позовних вимог посилається на те, що в порушення вимог ст.86 ЗУ «Про акціонерні товариства» спірні рішення були направлені на реорганізацію АТ «Євго» шляхом виділу із нього приватних підприємств.

Відповідно до ч.1 ст.86 ЗУ «Про акціонерні товариства» виділом акціонерного товариства визнається створення одного чи кількох акціонерних товариств із передачею йому (їм) згідно з розподільним балансом частини майна прав та обов'язків акціонерного товариства, з якого здійснюється виділ, без припинення такого акціонерного товариства. З акціонерного товариства може виділитися лише акціонерне товариство.

Як вбачається із змісту рішення загальних зборів акціонерів, оформленого протоколом №1 від 11.04.2011р., на ньому було прийнято рішення зокрема про реорганізацію АТ «Євго» шляхом виділу із нього приватних підприємств, про призначення комісії із реорганізації та про встановлення строків її виконання, рішення ж зборів акціонерів, оформлені протоколами №3 від 16.09.2011р. та №4 від 03.05.2012р. в оспорюваній частині стосувались завершення процедури виділу, розпочатої на підставі рішення №1 від 11.04.2011р.

На момент прийняття рішення загальних зборів акціонерів АТ «Євго», оформленого протоколом №1 від 11.04.2011р., правові засади діяльності акціонерних товариств були врегульовані нормами ст.ст. 1-49 ЗУ «Про господарські товариства».

Згідно із ч.ч.1,2 ст.19 ЗУ «Про господарські товариства» припинення діяльності товариства відбувається шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення) або ліквідації з дотриманням вимог законодавства про захист економічної конкуренції. Реорганізація товариства відбувається за рішенням вищого органу товариства. Реорганізація товариства, що зловживає своїм монопольним становищем на ринку, може здійснюватися також шляхом його примусового поділу в порядку, передбаченому чинним законодавством.

Наведена законодавча норма виступала як загальна для всіх господарських товариств та не містила обмежень щодо виділу із акціонерного товариства виключно акціонерного товариства, в той час як положення ст. 86 ЗУ «Про акціонерні товариства» не мали юридичної сили при прийнятті рішення загальних зборів акціонерів АТ «Євго», оформленого протоколом №1 від 11.04.2011р.

Згідно із ст.5 ЦК України акти цивільного законодавства регулюють відносини, які виникли з дня набрання ними чинності. Акт цивільного законодавства не має зворотної дії у часі, крім випадків, коли він пом'якшує або скасовує цивільну відповідальність особи. Якщо цивільні відносини виникли раніше і регулювалися актом цивільного законодавства, який втратив чинність, новий акт цивільного законодавства застосовується до прав та обов'язків, що виникли з моменту набрання ним чинності.

Оскільки реорганізація АТ «Євго» шляхом виділу із нього приватних підприємств розпочалась із прийняттям зборами акціонерів рішення, оформленого протоколом №1 від 11.04.2011р., на час прийняття якого законом не було встановлено заборони на вчинення такого роду реорганізації акціонерного товариства, а також враховуючи, що рішення зборів акціонерів, оформлені протоколами №3 від 16.09.2011р. та №4 від 03.05.2012р. в оспорюваній частині стосувались завершення процедури виділу, розпочатої на підставі рішення №1 від 11.04.2011р., суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що правила ст.86 ЗУ «Про акціонерні товариства» щодо обов'язкового виділу акціонерного товариства із реорганізованого акціонерного товариства до спірних правовідносин не застосовуються.

Таким чином, місцевий господарський суд дійшов вірного висновку про відсутність правових підстав для задоволення позовних вимог ОСОБА_1

Доводи апеляційної скарги ОСОБА_1 стосовно неповідомлення його про проведення загальних зборів учасників АТ Фірми «Євго» 11.04.2011р., 16.09.2011р. та 03.05.2012р. колегія суддів відхиляє, з огляду наступного.

Відповідно до ст.ст.32,33 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких грунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими і речовими доказами, висновками судових експертів; поясненнями представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі. В необхідних випадках на вимогу судді пояснення представників сторін та інших осіб, які беруть участь в судовому процесі, мають бути викладені письмово. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Ані ч.1 ст.43 ЗУ «Про господарські товариства», ані ст.35 ЗУ «Про акціонерні товариства», ані положення Статуту відповідача не містять застережень щодо необхідності повідомлення учасника про проведення загальних зборів учасників саме листом з поштовим повідомленням про вручення, а отже, на думку суду апеляційної інстанції (як і суду першої інстанції) відповідачем доведено належними та допустимими доказами у розумінні норм ГПК України обставину повідомлення ОСОБА_1 про скликання та проведення загальних зборів учасників АТ Фірми «Євго» - копії аркушів відповідних випусків друкованих засобів масової інформації та відомості розсилки персональних повідомлень залучені судом першої інстанції в додатках до заперечень ПАТ Фірми «Євго» на позовну заяву ОСОБА_1

Посилання скаржника в апеляційній скарзі на те, що він не виписує офіційні видання Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку також не заслуговують на увагу, оскільки відповідач виконав свій обов'язок щодо розміщення публікації відповідних оголошень про скликання загальних зборів учасників у офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку „Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку".

В частині порушення під час прийняття оскаржених рішень загальних зборів АТ Фірми «Євго» норм ч.1 ст.86 ЗУ «Про акціонерні товариства» доводи апеляційної скарги також відхиляються судом апеляційної інстанції, оскільки на час прийняття рішення загальних зборів учасників відповідача 11.04.2011р. норма ст.86 ЗУ «Про акціонерні товариства» не підлягала застосуванню, так як правила створення, діяльності господарських товариств, а також права і обов'язки їх учасників та засновників регулювались ст.ст.1-49 ЗУ «Про господарські товариства», нормами яких (ст.19) не заборонялась реорганізація Товариства шляхом виділу приватних підприємств.

Відповідно до роз'яснень Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №7 від 20.05.2011р. «Щодо порядку застосування окремих положень Закону України "Про акціонерні товариства" у зв'язку з втратою чинності статей 1 - 49 Закону України "Про господарські товариства" у частині, що стосується акціонерних товариств» всі акціонерні товариства, створені до набрання чинності Закону України "Про акціонерні товариства", та які в термін до 30.04.2011р. не привели свою діяльність у відповідність з Законом (тобто не зареєстрували в установленому порядку зміни до статуту) мають у своїй діяльності з 01.05.2011р. керуватись положеннями Закону України "Про акціонерні товариства", а також положеннями статуту та внутрішніми положеннями акціонерних товариств у частині, що не суперечить положенням Закону

В частині недотримання відповідачем під час повідомлення про скликання та проведення загальних зборів учасників АТ Фірми «Євго» 16.09.2011р. та 03.05.2012р. положень п.7.2.6 Статуту відповідача (відповідні оголошення розміщені менш, ніж за 45 днів до проведення зборів), колегія суддів зазначає, що відповідачем були дотримані в цій частині норми ст.35 ЗУ «Про акціонерні товариства».

Отже доводи апеляційної скарги ОСОБА_1 не спростовують правильність висновку місцевого господарського суду про відсутність підстав для задоволення позовних вимог та підставою для скасування оскаржуваного рішення слугувати не спроможні.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів зазначає, що ОСОБА_1 не надано належних та допустимих доказів на підтвердження своєї правової позиції, а також не наведено переконливих аргументів у відповідності з нормами чинного законодавства, які давали б підстави для задоволення апеляційної скарги.

На підставі вищевикладеного, колегія суддів дійшла висновку, що оскаржуване рішення господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. відповідає обставинам справи та нормам чинного законодавства, що є підставою для залишення рішення без змін.

Керуючись ст.ст.99,101-103,105 ГПК України, колегія суддів ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Одеської області від 11.12.2014р. у справі №916/4444/14 залишити без змін.

Постанова в порядку ст.105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови складено 06.04.2015р.

Головуючий суддя Мишкіна М.А.

Суддя Будішевська Л.О.

Суддя Таран С.В.