ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"18" березня 2015 р. Справа № 908/3684/13

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Потапенко В.І., суддя Горбачова Л.П. , суддя Могилєвкін Ю.О.

при секретарі Крупі О.О.

за участю:

прокурора- Омельченко О.С., посвідчення № 030961 від 22.12.2014 р.;

позивача- не з'явився;

відповідача - Білоуса Г.Б., довіреність від 12.12.2014 р. б/н;

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Заступника прокурора Запорізької області, м. Запоріжжя (вх. 1169 З/3-12) на рішення господарського суду Запорізької області від 20 січня 2015 року у справі № 908/3684/13

за позовом Прокурора Комунарського району міста Запоріжжя, м. Запоріжжя в інтересах держави в особі Запорізької міської ради, м. Запоріжжя

до Громадської організації човновий причал "Південний", м. Запоріжжя

третя особа , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача Державна інспекція сільського господарства у Запорізькій області, м. Запоріжжя

про звільнення самовільно зайнятої земельної ділянки,-

ВСТАНОВИЛА:

Заступник прокурора Запорізької області звернувся до господарського суду Запорізької області з позовом в інтересах держави в особі Запорізької міської ради, позивача до Громадської організації човновий причал "Південний", відповідача, про зобов'язання останнього звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 0 , 15509 га , вартістю 244 698, 50 грн., розташовану в місті Запоріжжя по вулиці Чубанова та повернути її до територіальної громади Запорізької міської ради шляхом демонтажу паркану та шляхом підписання акту прийому - передачі земельної ділянки.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 20.01.2015 р. по справі № 908/3684/13 (суддя Азізбекян Т.А.) позовні вимоги задоволено частково.

Зобов'язано Громадську організацію човновий причал "Південний" звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 0 , 15509 га , вартістю 244 698, 50 грн., розташовану в місті Запоріжжя по вулиці Чубанова та повернути її до територіальної громади Запорізької міської ради шляхом підписання акту прийому - передачі земельної ділянки. В частині зобов'язання Громадської організації човновий причал "Південний" здійснити демонтаж сітчастого паркану зі сторони річки Дніпро, у позові відмовлено. Стягнуто з Громадської організації човновий причал "Південний" в доход Державного бюджету України судовий збір в сумі 1218,00 грн.

Заступник прокурора Запорізької області із зазначеним рішенням не погодився, подав на нього до Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення господарським судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, невідповідність викладених в рішенні висновків суду, обставинам справи, просить це рішення в частині відмови в задоволенні позовних вимог про зобов'язання Громадської організації човновий причал "Південний" звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 0,15509 га, вартістю 244698,50 грн. шляхом демонтажу паркану та прийняти в цій частині нове рішення, яким ці вимоги задовольнити, а в іншій частині рішення залишити без змін.

В обґрунтування апеляційної скарги Заступник прокурора Запорізької області посилається на те, що висновок господарського суду першої інстанції про відсутність підстав для задоволення позовних вимог в частині зобов'язання Громадської організації човновий причал "Південний" здійснити демонтаж сітчастого паркану зі сторони річки Дніпро через недоведеність факту зведення зазначеного паркану відповідачем не відповідає матеріалам справи та суперечить нормам матеріального (статті 212 Земельного кодексу України) та процесуального права (статті 43, 82 Господарського процесуального кодексу України), оскільки вказаний факт підтверджується сукупністю матеріалів справи, а саме: актом перевірки дотримання суб'єктами господарювання вимог законодавства від 09.09.2013 №143; актом обстеження земельної ділянки від 24.09.2013 № 19; актом перевірки дотримання суб'єктами господарювання вимог земельного законодавства від 25.10.2013 № 163; протоколом про адміністративне правопорушення від 24.09.2013 р. № 000028/28; постановою про накладення адміністративного стягнення від 24.09.2013 № 2-02/28, протоколом про адміністративне правопорушення від 25.10.2013 № 000034/34, постановою про накладення адміністративного стягнення від 25.10.2013 №2-02/34№ поясненнями голови Громадської організації човновий причал «Південний» , які додані до протоколу про адміністративне правопорушення від 24.09.2013 №000028/28, в яких він не спростовує факт зведення паркану, але зазначає, що цей паркан частково позначає кордони орендованої земельної ділянки і не перешкоджає вільному проходу громадян до річки Дніпро.

Окрім цього Заступник прокурора Запорізької області зазначає, що постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 07.07.2014 р. по справі № П/808/102/14, яка залишена без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 27.11.2014, відмовлено у задоволені позову Громадській організації човновий причал «Південний» до Державної інспекції сільського господарства в Запорізькій області про визнання протиправними дій та скасування припису. Цією постановою встановлено факт самовільного зайняття спірної земельної ділянки Громадською організацією човновий причал «Південний», який відповідно до ч. 2 статті 35 ГПК України не підлягає повторному доказуванню у даній справі.

Представник відповідача у відзив на апеляційну скаргу та в судовому засіданні проти її задоволення заперечує.

В обґрунтування своїх заперечень зазначає, що в поясненнях голови Громадської організації човновий причал «Південний» , які додані до протоколу про адміністративне правопорушення від 24.09.2013 №000028/28 зазначено, що громадська організація розташована на орендованій земельній ділянці, яка обнесена парканом не з боку р. Дніпро, а з боку сторін прилеглої суші (землі), як того потребують від орендаря умови договору оренди землі,укладеного ним із Запорізькою міською радою, а на план-схемі з виділення прилягаючої земельної ділянки площею 0,15509 га по вул. Чубанова в м. Запоріжжі , яка наявна у матеріалах справи чітко позначено розташування боксів, які належать відповідачу поза межами спірної земельної ділянки

Прокурор в судовому засіданні підтримує апеляційну скаргу.

Позивач не скористався своїм правом на участь в судовому засіданні, надіслав клопотання (вх. № 3746 від 10.03.2015 р.) про розгляд справи за відсутності його представника та повідомив суд про те, що підтримує апеляційну скаргу прокурора.

Третя особа також не скористалась своїм правом на участь в судовому засіданні, надіслала письмові пояснення, в яких зокрема зазначила, що до матеріалів справи було долучено докази фактичного здійснення відповідачем правопорушення у вигляді самовільного зайняття спірної земельної ділянки, а також просить суд розглядати справу за відсутності її представника.

Зважаючи на зазначені клопотання, справа розглядається за відсутності представників позивача та третьої особи, за наявними в ній матеріалами відповідно до статті 75 Господарського процесуального кодексу України.

Дослідивши матеріали справи, проаналізувавши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, вислухавши пояснення прокурора та представника відповідача, повторно розглянувши справу відповідно до вимог статті 101 ГПК України, перевіривши повноту встановлення місцевим господарським судом обставин, що мають значення для справи та правильність застосування норм матеріального і процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як правильно встановлено господарським судом першої інстанції, 09 вересня 2013 р. за результатами проведеної Державною інспекцією сільського господарства в Запорізькій області перевірки Громадської організації човновий причал "Південний" з питання дотримання суб'єктами господарювання вимог земельного законодавства складена уніфікована форма акта перевірки № 143 .

Перевіркою встановлено , що рішенням сесії Запорізької міської ради від 25.06.2008 р. № 41/130 Громадської організації човновому причалу "Південний" передані в оренду земельні ділянки по вулиці Чубанова строком на 5 років загальною площею 1 , 9869 га в тому числі : земельна ділянка ( кадастровий номер 231010000:03:044:0045) площею 1, 4855 га для розташування човнового причалу № 9 ; земельна ділянка ( кадастровий номер 231010000:03:044:0072) площею 0 , 5014 га для розташування човнового причалу № 9 ( зона акваторії) договір оренди землі зареєстрований 14.11.2008 р.

На момент перевірки встановлений факт самовільного зайняття земельної ділянки Громадською організацією човновий причал "Південний" загальною площею 0 , 15509 га за адресою : вулиця Чубанова в місті Запоріжжя ( землі рекреації). Земельна ділянка зі сторони річки Дніпро частково огороджена сітчастим парканом , а також на земельній ділянці розташовані бокси для зберігання човнів . Документи , що посвідчують державну реєстрацію права користування Громадської організації човновий причал "Південний" на земельну ділянку площею 0 , 15509 - відсутні.

Вказаний акт уніфікованої форми підписаний державним інспектором сільського господарства в Запорізькій області - Оккерт Ю.О.

За результатами обстеження земельної ділянки 0 , 15509 , яка знаходиться у місті Запоріжжя вулиця Чубанова , 24 вересня 2013 р. складений акт № 19 , в якому зазначено , що на момент перевірки було встановлено факт самовільного зайняття земельної ділянки Громадською організацією човновий причал "Південний" загальною площею 0 , 15509 га за адресою : вулиця Чубанова в місті Запоріжжя ( землі рекреації) Земельна ділянка зі сторони річки Дніпро частково огороджена сітчастим парканом , а також на земельній ділянці розташовані бокси для зберігання човнів . Документи , що посвідчують державну реєстрацію права користування Громадської організації човновий причал "Південний" на земельну ділянку площею 0, 15509 га - відсутні.

Із змісту акта обстеження земельної ділянки від 24 вересня 2013 р. № 19 слідує , що документ підписаний особами , які склали акт та копія акту отримана посадовою особою громадської організації - Нечет В.В.

24 вересня 2013 р. Державною інспекцією сільського господарства в Запорізькій області складений протокол про адміністративне правопорушення № 000028/28 , а саме статті 125 Земельного кодексу України та статті 53-1 КУпАП. Примірник протоколу про адміністративне порушення № 000028/28 від 24 вересня 2013 р. був вручений Нечет В.В.

24 вересня 2013 р. Державною інспекцією сільського господарства в Запорізькій області винесена постанова про накладення адміністративного стягнення № 2-02/28 в сумі 340 , 00 грн. , копія постанови була вручена Нечет В.В.

Державною інспекцією сільського господарства в Запорізькій області здійснений розрахунок розміру шкоди , заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельної ділянки , сума якої становить 194 , 50 грн. Копія розрахунку вручена посадовій особі Громадської організації човновий причал "Південний" - Нечет В.В.

25.09.2013 р. платіжними квитанціями № 7882.1495.5 та № 7882.1495.6 від 25.09.2013 р. Нечет В.В. сплатив суми адміністративного штрафу 340 , 00 грн. та завданої шкоди 194 , 50 грн.

24 вересня 2013 р. голові громадської організації човновий причал "Південний" Нечет Валентину Васильовичу вручений припис № 000060/60 про усунення порушень земельного законодавства у місячний термін .

25 жовтня 2013 р. Державною інспекцією сільського господарства в Запорізькій області за результатами перевірки складена уніфікована форма акта перевірки дотримання суб'єктами господарювання вимог законодавства № 163 , яким зафіксовано невиконання припису від 24.09.2013 р. № 000060/60 щодо використання земельної ділянки Громадською організацією човновий причал "Південний" загальною площею 0 , 15509 га за адресою : вулиця Чубанова в місті Запоріжжі ( землі рекреації). Акт одержаний посадовою особою громадської організації - Нечет В.В.

За результатами перевірки 25 жовтня 2013 р. Державною інспекцією сільського господарства Запорізької області складені протокол про адміністративне правопорушення № 000034/34 , постанова про накладення адміністративного штрафу № 2-02/34 , які вручені голові громадської організації човновий причал "Південний".

З матеріалів справи вбачається, що Постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 07 липня 2014 р. у справі № П/808/102/14 постановлено : апеляційну скаргу Державної інспекції сільського господарства в Запорізькій області задовольнити, постанову Запорізького окружного адміністративного суду від 01 квітня 2014 р. у справі № П/808/102/14 скасувати.

У вказаній постанові Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 07 липня 2014 р. у справі № П/808/102/14 зазначається, що Громадською організацією човновий причал "Південний" протиправно самовільно зайнято земельну ділянку площею 0 , 15509 га за адресою місто Запоріжжя , причал Чубанова 4-в , так як лише 21 березня 2014 р. позивачем до голови Запорізької міської ради подано заяву про передачу зазначеної земельної ділянки в оренду , тоді як спірний припис винесено 24 вересня 2013 р., яким встановлено факт самовільного зайняття земельної ділянки.

В абз 1 мотивувальної частини вказаної постанови зазначено на встановлення під час перевірки Державною інспекцією сільського господарства факту самовільного зайняття відповідачем спірної земельної ділянки площею 0 , 15509 га за адресою: місто Запоріжжя, причал Чубанова, 4-в шляхом її часткової огородження зі сторони річки Дніпро сітчатим парканом, а також розміщенням на ній боксів для зберігання човнів.

Відповідно до ч. 3 статті 35 Господарського процесуального кодексу України обставини, встановлені рішенням суду у господарській справі, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Відповідно до статті 36 Господарського процесуального кодексу України письмовими доказами є документи і матеріали, які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору.

Відповідно до статті 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному та об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Статтею 116 Земельного кодексу України передбачено , що громадяни та юридичні особи набувають право власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень , визначених цим Кодексом або за результатами аукціону.

Згідно із статтею 123 Земельного кодексу України , надання земельних ділянок державної або комунальної власності у користування здійснюється Верховною радою Автономної Республіки Крим , радою міністрів Автономної Республіки Крим , органами виконавчої влади або органами місцевого самоврядування .

Рішення зазначених органів приймається на підставі проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок у разі : надання земельної ділянки із зміною її цільового призначення ; формування нових земельних ділянок.

У відповідності з положеннями статті 125 Земельного кодексу України право власності на земельну ділянку , право оренди земельної ділянки виникає з моменту державної реєстрації цих прав.

Відповідно до статті 5 Закону України "Про державний контроль за використанням та охороною земель" , державний контроль за використанням та охороною земель усіх категорій та форм власності здійснює центральний орган виконавчої влади , який забезпечує реалізацію державної політики у сфері нагляду ( контролю) в агропромисловому комплексі , забезпечує реалізацію державної політики із здійснення державного нагляду ( контролю) у сфері охорони навколишнього природного середовища , раціонального використання , відтворення і охорони природних ресурсів.

Законом України "Про державний контроль за використанням та охороною земель" визначено, що самовільне зайняття земельної ділянки - будь-які дії, які свідчать про фактичне використання земельної ділянки за відсутності відповідного рішення органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування про її передачу у власність або надання у користування (оренду) або за відсутності вчиненого правочину щодо такої земельної ділянки, за винятком дій, які відповідно до закону є правомірними.

Наведеними вище матеріалами адміністративного провадження Державної інспекції сільського господарства підтверджується факт вчинення саме відповідачем в особі його керівника правопорушення у вигляді самовільного зайняття спірної земельної ділянки, шляхом встановлення на ній сітчатого паркану зі сторони річки Дніпро.

Вказаний факт також встановлено постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 07 липня 2014 р. у справі № П/808/102/14, і в силу ч. 3 статті 35 ГПК України він є преюдиційним, тобто таким, що не потребує повторного доказування..

Так вказане правопорушення прямо зафіксовано в наведених вище акті перевірки дотримання вимог земельного законодавства від 09.09.2013 р., акті обстеження земельної ділянки від 24.09.2013 р. № 19, акті перевірки дотримання вимог законодавства від 25.10203р. протоколі про адміністративне правопорушення від 24 вересня 2013 р. № 000028/28*.

Саме за вказане правопорушення керівника відповідача, а не іншу особу було притягнуто до адміністративної відповідальності постановою про накладення адміністративного стягнення у вигляді штрафу, який було сплачено останнім.

В цих документах зазначено про розміщення відповідачем паркану та боксів для зберігання човнів саме в межах спірної земельної ділянки 0 , 15509 га , по вулиці Чубанова в м. Запоріжжя, а не в межах земельних ділянок загальною площею 1, 9869 га, по вулиці Чубанова в м. Запоріжжі, переданих йому в оренду за договором оренди землі, зареєстрованим 14.11.2008 р., на підставі рішення сесії Запорізької міської ради від 25.06.2008 р. № 41/130.

Наведеною постановою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 07 липня 2014 р. у справі № П/808/102/14 підтверджено правомірність дій Державної інспекції сільського господарства зі складання акту перевірки від 09.09.2013 р. та припису від 24.09.2013 р. № 000060/60.

В поясненнях, наданих державному інспектору Держсьльгоспінспекції директор відповідача прямо зазначає на встановлення паркану, але з метою огородження орендованої ним за договором від 29.10.2008 р. земельної ділянки(а.с. 38-39).

Проте, як було зазначено вище, знаходження паркану саме на спірній земельній ділянці, стосовно якої відповідач не має документів, що підтверджують його право на її використання вбачається із сукупності наведених вище письмових доказів.

Зважаючи на наведене, колегія суддів погоджується з висновком господарського суду першої інстанції, що матеріалами справи підтверджується факт самовільного зайняття спірної ділянки, але вважає необґрунтованим висновок суду щодо недоведеності факту зведення відповідачем на цій ділянці сітчастого паркану зі сторони річки Дніпро, оскільки такий висновок суперечить наведеним вище матеріалам справи в їх сукупності.

Частиною 2 статті 152 Земельного кодексу України встановлено , що власник земельної ділянки або землекористувач може вимагати усунення будь - яких порушень його прав на землю, навіть якщо ці порушення не пов'язані з позбавленням права володіння земельною ділянкою, і відшкодування завданих збитків.

Статтею 211 Земельного кодексу України встановлено, що за порушення земельного законодавства, в тому числі за самовільне зайняття земельної ділянки , громадяни та юридичні особи відповідно до законодавства несуть цивільну , адміністративну або кримінальну відповідальність.

Статтею 212 Земельного кодексу України визначено , що самовільно зайняті земельні ділянки підлягають поверненню власникам землі або землекористувачам без відшкодування затрат, понесених за час незаконного користування ними. Приведення земельних ділянок у придатний для використання стан, включаючи знесення будинків, будівель та споруд, здійснюється за рахунок громадян та юридичних осіб, які самовільно зайняли земельні ділянки. Повернення самовільно зайнятих земельних ділянок провадиться за рішенням суду.

Зважаючи на наведені вище обставини та норми, місцевий господарський суд першої інстанції дійшов правильного висновку про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог про Зобов'язання Громадської організації човновий причал "Південний" звільнити самовільно зайняту земельну ділянку площею 0 , 15509 га , вартістю 244 698 , 50 грн. розташовану в місті Запоріжжя по вулиці Чубанова та повернути її до територіальної громади Запорізької міської ради шляхом підписання акту прийому - передачі земельної ділянки.

Проте господарський суд першої інстанції зробив необґрунтований висновок про відстутність правових підстав для задоволення позовних вимог в частині зобов'язання Громадської організації човновий причал "Південний" здійснити демонтаж сітчастого паркану зі сторони річки Дніпро на спірній земельній ділянці, пославшись на недоведеність факту зведення цього паркану відповідачем, оскільки, як зазначалось вище, цей висновок суду спростовується матеріалами справи в їх сукупності, якими підтверджується факт самовільного зайняття відповідачем спірної земельної ділянки шляхом зведення на ній такого паркану.

Виходячи з викладеного, колегія суддів дійшла висновку, що оскаржуване рішення в частині відмови в задоволенні позовних вимог про зобов'язання Громадської організації човновий причал «Південний» здійснити демонтаж сітчатого паркану зі сторони річки Дніпро на спірній земельній ділянці площею 0,15509 га, вартістю 244 698,50 грн. за адресою: м. Запоріжжя, вул. Чубанова підлягає скасуванню із прийняттям в цій частині нового рішення про задоволення вказаних вимог.

В іншій частині рішення підлягає залишенню без змін як законне та обґрунтоване.

Виходячи з викладеного та керуючись ч. 3 ст. 49, ст.99, п. 2 ст. 103, п. 1, 2, 4 ч. 1 ст. 104, ст. 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Заступника прокурора Запорізької області задовольнити.

Рішення господарського суду Запорізької області від 20 січня 2015 року у справі № 908/3684/13 скасувати в частині відмови в задоволенні позовних вимог про зобов'язання Громадської організації човновий причал «Південний» здійснити демонтаж сітчатого паркану зі сторони річки Дніпро на земельній ділянці площею 0,15509 га, вартістю 244 698,50 грн. за адресою: м. Запоріжжя, вул. Чубанова.

Прийняти в цій частині нове рішення, яким позов задовольнити.

Зобов'язати Громадську організацію човновий причал «Південний» здійснити демонтаж сітчатого паркану зі сторони річки Дніпро на земельній ділянці площею 0,15509 га, вартістю 244 698,50 за адресою: м. Запоріжжя, вул. Чубанова.

Стягнути з Громадської організації човновий причал «Південний» (69118, м. Запоріжжя, вул. Чубанова, 9 ) в доход Державного бюджету України (одержувач коштів - Управління державної казначейської служби України у Дзержинському районі м. Харкова, вул. Бакуліна, 18, м. Харків, 61166, , рахунок 3003, банк одержувача - Головне управління державної казначейської служби України у Харківський області, МФО 851011, код бюджетної класифікації 22030001) 609 грн. судового збору за розгляд апеляційної скарги.

Доручити господарському суду Запорізької області видати відповідні накази.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Повний текст постанови складено 23.03.15 р.

Головуючий суддя Потапенко В.І.

Суддя Горбачова Л.П.

Суддя Могилєвкін Ю.О.