ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"01" квітня 2015 р. Справа № 908/5305/14

Колегія суддів у складі:

головуючий суддя Черленяк М.І., суддя Хачатрян В.С. , суддя Шепітько І.І.

при секретарі Кладько А.С.

за участю представників:

позивача - Іванус Д.О. (договір б/н від 09.09.2014 року ),

1 - ої третої особи - не з'явилась,

2 - ої третої особи - Лісняк Я.В. (довіреність б/н, від 03.12.2014 року),

3 - ої третої особи - не з'явилась,

4 - ої третої особи - не з'явилась,

відповідача - не з'явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Остапенко Віталія Олександровича який не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача (вх.№764 З/1-12) на рішення господарського суду Запорізької області від 19 січня 2015 року у справі №908/5305/14,

за позовом: Завражина Сергія Юрійовича м. Запоріжжя,

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Еталон" м. Запоріжжя,

треті особи які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

1) Славкін Анатолій Леонідович м. Запоріжжя,

2) Остапенко Віталій Олександрович м. Запоріжжя,

3) Червинський Сергій Костянтинович м. Запоріжжя,

4) Державний реєстратор Запорізького міського управління юстиції м. Запоріжжя,

про визнання недійсним рішення загальних зборів товариства;

ВСТАНОВИЛА:

У листопаді 2014 року учасник Товариства з обмеженою відповідальністю "Еталон" Завражин Сергій Юрійович звернувся до господарського суду Запорізької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Еталон" про визнання недійсним рішення зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Еталон", оформленого протоколом зборів учасників № 1 від 12.03.2011 року, щодо виведення зі складу учасників Товариства Червинського Сергія Костянтиновича, введення до складу учасників Товариства Остапенко Віталія Олександровича, встановлення дольової участі в статутному капіталі у розмірах: Слівкін Анатолій Леонидрович - 25% - 171435,25 грн., Завражин Сергій Юрійович - 25% -171435,25 грн., Остапенко Віталій Олександрович - 50% - 342870,50 грн., внесення в установчі документи Товариства відповідні зміни та доручення проведення дій, пов'язаних з реєстрацією цих документів.

Рішенням господарського суду Запорізької області від 28 жовтня 2014 року у справі №908/3479/14 (суддя Кагітіна Л.П.) позовні вимоги задоволено повністю.

Остапенко Віталій Олександрович з рішенням господарського суду Запорізької області від 19 січня 2015 року у справі №908/5305/14 не погодився. Подав апеляційну скаргу до Харківського апеляційного господарського суду, в якій просить рішення господарського суду Запорізької області від 19 січня 2015 року у справі №908/5305/14 скасувати, винести нове рішення, яким в позові відмовити.

В обґрунтування апеляційної скарги друга третя особа посилається на те, що рішення суду першої інстанції прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Представник позивача надав відзив (вх. №3861, від 10.03.2015 року) на апеляційну скаргу, в якому вважає, що доводи апеляційної скарги є необґрунтованими та безпідставними, а рішення господарського суду Запорізької області від 19.01.2015 року у справі №908/5305/14 прийняте з додержанням норм матеріального та процесуального права, просить залишити рішення господарського суду Запорізької області від 19.01.2015 року у справі №908/5305/14 без змін, а апеляційну скаргу Остапенко В.О. без задоволення.

Перша третя особа Славкін А.Л. надав пояснення (вх. №3862, від 10.03.2015 року), в яких просить розглянути справу без його участі, рішення господарського суду Запорізької області від 19.01.2015 року у справі №908/5305/14 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Відповідач надав письмові пояснення (вх. №3863, від 10.03.2015 року) на апеляційну скаргу, в яких просить розгляд справи провести без участі представника відповідача, залишити рішення господарського суду Запорізької області від 19.01.2015 року у справі №908/5305/14 без змін, а апеляційну скаргу Остапенко В.О. без задоволення.

Четверта третя особа Червинський С.К. надав пояснення (вх. №3864, від 10.03.2015 року), в яких просить розгляд справи провести без його участі, залишити рішення господарського суду Запорізької області від 19.01.2015 року у справі №908/5305/14 без змін, а апеляційну скаргу Остапенко В.О. без задоволення.

Дослідивши матеріали справи, а також викладені в апеляційній скарзі доводи другої третьої особи Остапенко В.О., заслухавши в судовому засіданні представника позивача та представника другої третьої особи, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, а також повноту встановлення обставин справи та відповідність їх наданим доказам, та повторно розглянувши справу у відповідності до вимог статті 101 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга Остапенко В.О. підлягає задоволенню, зважаючи на наступне.

Як вбачається з матеріалів справи 05.02.2002 року відділом державної реєстрації та єдиного реєстру Комунарської районної адміністрації Запорізької міської ради, було зареєстровано ТОВ "Еталон" ().

Відповідно до статуту ТОВ "Еталон" у третій редакції (із змінами до нього, внесеними 14.09.2010 р.) учасниками товариства були: громадянин України Славкін Анатолій Леонідович із часткою у статутному капіталі товариства 33,33%, що відповідає 228557,48 грн.; громадянин України Завражин Сергій Юрійович із часткою у статутному капіталі товариства 33,34%, що відповідає 228626,04 грн.; громадянин України Червинський Сергій Костянтинович із часткою у статутному капіталі товариства 33,33%, що відповідає 228557,48 грн.

12 березня 2011 р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Еталон". Рішення прийняті на цих зборах, оформлені протоколом загальних зборів № 1.

Вказаним протоколом зафіксовано, що присутні: Славкін А.Л., Червинський С.К., Завражин С.Ю. (100% голосів). (а.с. 175)

До порядку денного включено питання: 1) про виведення із складу учасників товариства Червинського Сергія Костянтиновича; 2) про введення до складу товариства Остапенко Віталія Олександровича; 3) про зміну розміру часток учасників товариства в статутному капіталі; 4) про внесення змін до установчих документів товариства.

Даним рішенням зборів учасників ТОВ "Еталон" вирішено: вивести зі складу учасників товариства Червинського С.К. на підставі його заяви; ввести до складу учасників товариства Остапенко В.О.; встановити дольову участь в статутному капіталі у розмірах: Славкін А.Л. - 25% - 171 435,25 грн., Завражин С.Ю. - 25% - 171 435,25 грн., Остапенко В.О. - 50 % - 342870,50грн.; внести в установчі документи товариства відповідні зміни та доручити проведення дій, пов'язаних з реєстрацією цих документів, Завражину С.Ю.

Позивач, звертаючись із вказаним позовом до суду, посилався на те, що при скликанні спірних загальних зборів учасників ТОВ "Еталон" 12.03.2011 р. не були дотримані вимоги законодавства, а саме: ч. 1 ст. 60, ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", ст.ст. 92, 97 ЦК України, а також положення п.п. 4.1, 8.1, 8.2 статуту товариства.

Суд першої інстанції задовольняючи позов виходив із того, що Завражин С.Ю., як учасник ТОВ "Еталон" був позбавлений можливості реалізувати своє право на управління справами товариства шляхом внесення пропозицій щодо порядку денного, ознайомитись з документами, які виносились на розгляд загальних зборів, висловлювати свою думку щодо питань порядку денного оскаржуваних загальних зборів, зокрема, в частині виключення зі складу учасників товариства Червинського С.К., введення до складу учасників товариства Остапенко В.О. та перерозподілу часток учасників товариства.

Колегія суддів не погоджується з висновками викладеними в рішенні суду першої інстанції та вважає їх передчасними з огляду на наступне

Згідно до ст. 12 Закону України "Про господарські товариства" товариство є власником майна, переданого йому учасниками у власність як вклад до статутного (складеного) капіталу; продукції, виробленої товариством в результаті господарської діяльності; одержаних доходів; іншого майна, набутого на підставах, не заборонених законом.

Згідно ст. 10 вказаного Закону учасники товариства мають право : а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених зазначеним Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Пунктом 2.11 рекомендацій Вищого господарського суду №04-5/14 від 28.12.2007 р. "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" зазначено, що під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставою недійсності рішень загальних зборів є недотримання вимог законодавства або статуту товариства під час скликання і проведення загальних зборів.

Відповідно до частини 2 пункту 17 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.2008 р. №13, рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; - порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Також, згідно з п. 18 цієї Постанови, при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону «Про господарські товариства»); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону «Про господарські товариства»); прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону «Про господарські товариства»). При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Частиною першою статті 60 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Згідно з частиною 5 ст. 61 цього Закону, про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу та місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах (частина п'ята статті 61 Закону України "Про господарські товариства").

Пунктом 8.1 статуту ТОВ "Еталон" у третій редакції (зі змінами до нього, внесеними від 14.09.2010 р.) визначено, що вищим органом товариства є загальні збори учасників, які складаються з учасників або призначених ними представників.

Відповідно до положень пунктів 8.2., 8.3. статуту товариства (у третій редакції) та статті 61 Закону України "Про господарські товариства", загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік. Учасника повідомляють не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. В повідомленні зазначається час і місце проведення загальних зборів та порядок денний. Загальні збори проводяться за місцезнаходженням товариства або в іншому місці, яке зазначено в повідомленні.

Відповідно до п. 4.1 статуту товариства у третій редакції (зі змінами до нього, внесеними від 14.09.2010 р.) гарантовано, що учасник товариства має право брати участь в управлінні товариством в порядку, визначеним установчим документом, крім випадків, встановлених законом; отримувати інформацію про діяльність товариства.

За приписами ч. 1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом управління товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

З огляду на вищенаведені норми, вбачається, що право учасника на управління справами господарського товариства реалізується через участь учасника або його представника в найвищому органі управління господарським товариством - загальних зборах.

Пленум Верховного Суду України в постанові №13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" зазначив, що судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів

Факт присутності позивача на загальних зборах учасників товариства підтверджує протокол про реєстрацію в участі ТОВ «Еталон» від 12.03.2011 р., та протокол № 1 зборів учасників ТОВ «Еталон», від 12.03.2011 р., посвідченні його підписом поставленим на зазначених протоколах (а.с. 172, 175).

Колегія суддів зазначає про відсутність підстави для визнання рішення загальних зборів від 12.03.2011 р. недійсним, оскільки, як було раніше зазначено, неналежне повідомлення позивача про проведення учасниками загальних зборів товариства, не завадило Завражину С.Ю. бути присутнім на цих зборах, а отже, це свідчить про наявність кворуму для проведення загальних зборів та прийняття ними рішень. При цьому позивач відповідно до статуту товариства мав право безпосередньо під час проведення зборів реалізувати свої права у тому числі на внесення змін до порядку денного. Проте позивач не надав належних доказів в підтвердження зв'язку неповідомлення про збори з реалізацією своїх прав.

З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що при прийнятті оскаржуваного рішення місцевий господарський суд неповно з'ясував обставини, що мають значення для справи та неправильно застосував норми матеріального права, у зв'язку з чим рішення Господарського суду Запорізької області від 19 січня 2015 року у справі №908/5305/14 підлягає скасуванню, а апеляційна скарга Остапенка В.О. - задоволенню

Керуючись статтями 99, 101, пунктом 2 статті 103, пунктами 1, 4 частини першої статті 104, статтею 105 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія

ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу Остапенка Віталія Олександровича задовольнити.

Рішення Господарського суду Запорізької області від 19 січня 2015 року у справі №908/5305/14 скасувати.

Прийняти нове рішення.

В задоволені позову відмовити.

Стягнути з Завражина Сергія Юрійовича (69104 м. Запоріжжя вул. Чумаченка 14 кв. 35, ідентифікаційний код ) на користь Остапенко Віталія Олександровича (61118 м. Запоріжжя пр. 40-річя Перемоги 41, кв. 46 ідентифікаційний код ) судовий збір за подачу апеляційної скарги у розмірі 609,00 грн.

Повний текст постанови складено 06.04.2015 року.

Головуючий суддя Черленяк М.І.

Суддя Хачатрян В.С.

Суддя Шепітько І.І.